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UNIVERSIDADE PRESBITERIANA MACKENZIE

Faculdade de Direito

POSSIBILIDADE JURDICA DA CESSO TEMPORRIA DO TERO NO


DIREITO BRASILEITO

Aline Rahal Nardiello


Carolina Antoniuk
Cntia Navarro Alves de Souza
Karina Rodrigues Camargo
Marcos Gabriel Markossian
Roberta Costa Haddad

So Paulo
2015

Aline Rahal Nardiello


Carolina Antoniuk
Cntia Navarro Alves de Souza
Karina Rodrigues Camargo
Marcos Gabriel Markossian
Roberta Costa Haddad

POSSIBILIDADE JURDICA DA CESSO TEMPORRIA DO TERO NO


DIREITO BRASILEITO

Trabalho de Graduao apresentado


Faculdade de Direito, da Universidade
Presbiteriana Mackenzie, como exigncia
para aprovao parcial na matria de
Biodireito, lecionada pelo Professor Prof.
Dr. Carlos Eduardo Nicoletti Camillo, no
8 semestre, turma T.

So Paulo
2015

NDICE
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

CONCEITO
LEGISLAO BRASILEIRA
LEGISLAO E COMPARATIVO INTERNACIONAL
RESPONSABILIDADE MDICA
CASOS CONCRETOS
CASOS NA TELEDRAMATURGIA
CONCLUSO
BIBLIOGRAFIA
ANEXO 1
ANEXO 2
ANEXO 3

1. CONCEITO

2
5
7
9
13
16
17
19

Primeiramente, interessante entendermos o instituto da chamada


Reproduo Humana Assistida.
A Reproduo Humana Assistida (RHA), nas palavras de Adriana
Caldas R. D. Maluf, implica em um conjunto de tcnicas, a saber: relao
programada, inseminao artificial e fertilizao extracorprea, que abrange a
fertilizao

in

vitro

fertilizao

in

vitro

por

meio

de

injeo

intracitoplasmtica de espermatozoide..
No presente trabalho trataremos sobre a fertilizao in vitro na
chamada cesso temporria de tero. A fertilizao in vitro, com tero de
substituio, consiste na coleta de gametas masculino (espermatozoide) e
feminino (vulo) do casal que tem a pretenso de ter o filho, chamados de pais
pretendentes, para a fecundao em laboratrio. Aps esse procedimento e
com a formao do embrio, este ser transferido para o tero da mulher que
ir fazer a gestao em favor do casal interessado, chamada de me
portadora.
Importante destacar que falta no Brasil uma legislao especfica
que trate sobre esse tema, sendo que as tcnicas de RHA acabam sendo
regulamentadas unicamente pelas Resolues do Conselho Federal de
Medicina, conforme ser exposto oportunamente.
Existem projetos de lei em trmite na Cmara do Senado Federal,
que regulam as tcnicas da RHA, porm ainda esto em processo de votao.
Quanto conceituao do referido procedimento, o PL n 3.638/93,
afirma em seu artigo 1 que: as tcnicas de Reproduo Humana Assistida
tm o papel de auxiliar na resoluo dos problemas de infertilidade humana,
facilitando o processo de procriao quando outras teraputicas tenham sido
ineficazes ou ineficientes para a soluo da situao atual de infertilidade. .
Isso significa que a referida tcnica tem como objetivo intervir no
processo de procriao natural do ser humano, quando pessoas enfrentam
problemas de infertilidade e, devido a isso, optam por realizar a reproduo
assistida para alcanar o desejo de ser me e pai.
Em outras palavras, a substituio temporria do tero uma
tcnica utilizada pela medicina que possibilita mulher impossibilitada ou
contraindicada de gestar, contratar tero alheio para gerar um filho, utilizando o
seu prprio material gentico e de seu companheiro.

Cabe ainda destacar no presente artigo a respeito das espcies de


RHA, que pode ser homloga ou heterloga.
Na chamada fertilizao homloga, so utilizados os gametas do
casal que contratou a barriga, ou seja, dos prprios cnjuges, os pais
contratantes.
O artigo 1597, III e IV, do Cdigo Civil, dispe que presumem-se
concebidos na constncia do casamento os filhos: (...) III. havidos por
fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o marido; IV. havidos, a
qualquer tempo, quando se tratar de embries excedentrios, decorrentes de
concepo artificial homloga..
Ainda, o enunciado 106, aprovado na I Jornada de Direito Civil,
afirma que para que seja presumida a paternidade do marido falecido, ser
obrigatrio que a mulher, ao se submeter a uma das tcnicas de reproduo
assistida com o material gentico do falecido, esteja na condio de viva,
sendo obrigatrio, ainda, que haja autorizao escrita do marido para que se
utilize seu material gentico aps sua morte. .
Diferentemente, a fertilizao heterloga consiste na doao do
gameta masculino ou feminino (ou ambos) por um terceiro desconhecido do
casal.
Nas palavras de Maria Helena Diniz, tratando-se de fecundao
homloga, a anuncia do marido dever ser realizada em instrumento pblico ou
testemunho, e em se tratando de fecundao artificial heterloga, este deve ser
feito por escrito e irrevogvel..
No Brasil, a ideia de pagamento pela prtica deste procedimento
proibida constitucionalmente, conforme veremos mais a frente.
Alm disso, existe a obrigatoriedade do chamado Termo de
Consentimento Informado, o qual ir atestar a vontade inequvoca de todos os
envolvidos no procedimento. Ainda, no referido termo, devero constar,
tambm, os direitos e obrigaes dos envolvidos, tais quais: pr-natal, quem
pagar as despesas, quando a criana ser entregue, se o beb ser
amamentado, entre outros. A gestante ter direito, ainda, licena
maternidade, salrio gestante e estabilidade provisria.

As decises recentes dos Tribunais esto permitindo que, assim


como ocorre com o adotante, os pais biolgicos tambm fazem jus s
prerrogativas previdencirias, em funo do nascimento de uma criana.
No que se refere ao registro do nascituro, esta uma questo
polmica, tendo em vista a falta de legislao especfica existente, alm de
envolver questes ticas, morais e jurdicas e os sentimentos e expectativas
das partes envolvidas. Muitos juzes justificam suas decises com base no
artigo 1.597, incisos III e IV do Cdigo Civil, j mencionados.
No Brasil, entende-se que o nome que dever constar na Certido
de Nascimento o dos pais. Caso o hospital se recuse a registrar em nome
dos pais, deve-se buscar uma soluo atravs do Judicirio. No entanto, tais
decises, por si s, no autorizam os Registradores Civis a proceder ao
registro de nascimentos de crianas geradas em barriga de aluguel, at que
surja regulamentao legal que normatize esta matria.
Podemos usar como exemplo um caso recente que ocorreu em
Minas Gerais, em que a me nasceu sem tero e teve seu vulo extrado e
fecundado em laboratrio com espermatozoides do marido. Aps tal
procedimento, o embrio foi transferido para o tero de sua sogra. Porm,
como a ordenamento brasileiro existente considera me aquela que gera o
beb, na declarao do nascido vivo (DNV), feita pelo hospital, constou o nome
da av paterna (sogra) como me da criana.
A sentena proferida pelo juiz e o parecer do Ministrio Pblico
foram favorveis ao registro em nome dos pais que cederam os gametas, a
partir do resultado do exame de DNA. Para a promotora de Justia o direito
tem a funo precpua de regular as relaes sociais. Todavia, os avanos
tecnolgicos

muitas

vezes

no

so

acompanhados

pela

adequada

regulamentao. Quando tal ocorre, cabe ao jurista, ao analisar o caso


concreto, conferir as normas jurdicas uma interpretao em consonncia com
os valores vivenciados pela sociedade, colmatando as lacunas porventura
existentes e garantindo a coerncia e a legitimidade do sistema jurdico. Ainda,
a promotora afirmou que a av paterna, ao fornecer seu tero, o fez por
solidariedade e altrusmo.
No caso da criana ser gerada por barriga de aluguel fora do Brasil,
o registro submete-se s leis locais. Porm, recomendado que a criana saia

do pas de origem e chegue ao Brasil registrado em nome de ambos, registro


esse que dever ser feito na Embaixada ou no Consulado.
Em relao aos casais homoafetivos, aps o posicionamento do
Supremo Tribunal Federal (ADI 4.277 E ADPF 132), reconhecendo a unio
homossexual afetiva estvel, a Resoluo n 2.013/13 do Conselho Federal de
Medicina revoga a anterior, n 1.957/10, por esta no tratar da reproduo
assistida nos casos de homossexuais.
De acordo com o Item II, 2, da referida Resoluo, as tcnicas de
reproduo assistida podem beneficiar qualquer pessoa, ainda que esta seja
solteira ou esteja em um relacionamento homoafetivo. Nos casos de casais
homossexuais, a questo da impossibilidade da procriao est vinculada a
uma restrio fsica, motivo pelo qual tcnicas de reproduo assistida se
mostram preponderantes a fim de assegurar a tais pessoas o direito de
procriar.
2. LEGISLAO BRASILEIRA
Como j visto anteriormente, o Brasil no possui uma legislao
especfica sobre o tema da cesso temporria de tero, ou barriga de aluguel,
como popularmente conhecida, embora outros pases, como trataremos mais
adiante, j possuem tal procedimento devidamente regulamentado.
Apesar de no existirem leis, a barriga de aluguel j foi
regulamentada pelas Resolues n 1.358/92, 1.957/2010, e, atualmente, est
sendo regida pela Resoluo 2.013/13 do Conselho Federal de Medicina
(CFM).
A Resoluo n 1.358/92 do CFM vigorou durante 18 (dezoito) anos e
fora substituda pela Resoluo 1.957/2010. Porm, desde 09 de maio de
2013, os mdicos que trabalham na rea de Reproduo Assistida devem
observar a Resoluo 2.013/2013, em substituio de 2010, visto que adotou
novas normas ticas para a utilizao das tcnicas de reproduo assistida,
trazendo consideraes importantes sobre o assunto, como a proibio do uso
de tcnicas de reproduo assistida para mulheres acima de 50 (cinquenta)
anos, alm da mais ampla permisso de tais tcnicas por solteiros e casais
homoafetivos.

A barriga de aluguel, nas Resolues anteriores, apenas permitia que


o uso do tero temporrio fosse de um parente de 1 grau da me biolgica.
Com o advento da nova Resoluo, o universo de parentes que podem ceder
temporariamente o tero foi ampliado, podendo ser exercida por parentes em
at 4 grau (primeiro grau me; segundo grau - irm/av; terceiro grau tia;
quarto grau prima), de qualquer um dos parceiros.
Para poder se utilizar da presente tcnica, a Resoluo 2.013/13
dispe que: as clnicas, centros ou servios de reproduo humana podem
usar tcnicas de RA para criarem a situao identificada como gestao de
substituio, desde que exista um problema mdico que impea ou
contraindique a gestao na doadora gentica ou em caso de unio
homoafetiva.
A partir disso, o entendimento atual de que a prtica da Reproduo
Assistida por meio da cesso temporria do tero poder ser feita apenas e to
somente nos casos em que a doadora gentica no possa utilizar o seu tero,
por algum problema mdico, ou em casais homoafetivos.
A nova Resoluo determinou, ainda, a idade mxima para que as
mulheres possam engravidar atravs da gestao de substituio que, no caso,
de at 50 (cinquenta) anos de idade, pois os mdicos que atuaram na criao
de tal instituto consideraram que, acima dessa idade, a gestao pode envolver
riscos elevados para a gestante.
Ainda, importante ressaltar que permanece proibida a cesso
temporria do tero com fins lucrativos. A Constituio Federal de 1988, em
seu artigo 199, pargrafo 4, probe a comercializao de rgos, tecidos e
substncias humanas para fins de transplante, pesquisa e tratamento, bem
como a coleta, processamento e transfuso de sangue e seus derivados.
Nesse mesmo sentido, a Resoluo 2013/13 prev: a doao
temporria do tero no poder ter carter lucrativo ou comercial.. Disso
entende-se que o aluguel do tero no pode ser cobrado ou ter envolvido
qualquer tipo de remunerao financeira, devendo ser feita em carter de
emprstimo, como um ato de generosidade.
Sobre o tema, muito se discute no Legislativo sobre a promulgao de
uma lei que trate sobre o tema em questo. H alguns projetos de lei em
discusso, sendo que cada um posiciona-se sob os distintos mbitos da

reproduo assistida. Como principais exemplos, podemos citar os Projetos de


Lei 3.638/93; 2.061/93; 90/99, que fora reapresentado em 2001; 2.855/97;
120/03; e o 1.184/03.
O Projeto de Lei 2.855/97 versa sobre o destino do embrio; sobre o
privilgio concedido s mulheres solteiras e casais, quanto elegibilidade de
acesso s tcnicas, alm de autorizar a gestao por substituio, mas no a
reduo embrionria.
J o Projeto de Lei 1.184/03, que fora proposto pelo Senador Jos
Sarney, autoriza a doao de gametas; concede privilgio s mulheres solteiras
e casais, quanto elegibilidade de acesso s tcnicas; no autoriza a gestao
de substituio e nem a reduo embrionria.
Agora, resta aguardar o Poder Legislativo Brasileiro se posicionar e
firmar seu entendimento quanto aos mtodos de reproduo assistida, atuando
em consonncia s Resolues do Conselho Federal de Medicina tomar
decises sobre o assunto.
3. LEGISLAO E COMPARATIVO INTERNACIONAL
No que se refere legislao, importante realizarmos um comparativo
com as legislaes internacionais.
Como

vimos,

no

Brasil,

cesso

temporria

do

tero

regulamentada pelo Conselho Federal de Medicina atravs da Resoluo


2013/2013. Ainda, referido tema tratado no Cdigo Civil Brasileiro de 2002
em seus incisos III e IV, do artigo 1.597.
luz do princpio constitucional da Dignidade da Pessoa Humana, a
discusso a respeito de contrato locatcio sobre a cesso do tero seria
semelhante ao fato de admitir que o ser humano tratado como um objeto, que
pode ser comercializado. Ocorre que, no Brasil, o termo barriga de aluguel
no necessariamente refere-se ao poder econmico que esse mtodo de
reproduo pode trazer, mas sim que, de fato, a barriga emprestada,
alugada, para que se seja possvel a concepo, a procriao natural.
Entretanto ao redor do mundo a prtica desse tipo de reproduo
algo bastante rentvel, visto que o aluguel da barriga praticado de modo
comercial, o que acaba ocasionando uma fuga ao preceito inicial do referido

mtodo, qual seja, o de ajudar casais que possuam qualquer tipo de


infertilidade em seu histrico mdico ou at mesmo que no sejam aptos a
conceberem seus prprios filhos, como no caso dos casais homoafetivos.
A questo acerca da cesso temporria do tero assunto de
tamanha complexidade. Isso porque a tendncia mundial controversa. Ou
seja, existem muitas divergncias entre os ordenamentos jurdicos mundiais.
Como exemplo, podemos citar a proibio do referido mtodo na
Alemanha, por conta da Lei de Proteo ao Embrio, de 1990, que probe a
utilizao dos embries se no for unicamente para efetivar a sua preservao.
Nos Estados Unidos da Amrica, seus Estados divergem entre si a
respeito do tema, visto que em alguns deles a previso legal indefinida, como
no Alabama; em outros, a legislao a respeito inexistente, como na
Califrnia. Ainda, noutros Estados, a prtica do mtodo proibida, como na
Pensilvnia.
Na Europa, em pases como a Blgica, Dinamarca, Gr-Bretanha,
Holanda e Grcia, a atividade permitida, assim como na Amrica, em pases
como o Brasil, Canad, Argentina, entre outros. J na Frana, a prtica
proibida por conta da Lei de Biotica de 1994. Na Finlndia, a proibio no
advinda de lei, mas sim de acordo entre o Ministrio da Justia e o Ministrio
de Assuntos Sociais e de Sade.
Pode-se notar que a viso internacional sobre o tema em questo
definida pelos quesitos religiosos, costumeiros e legais, no prevalecendo
apenas um entendimento, mas diversos deles.
4. RESPONSABILIDADE MDICA
A responsabilidade mdica possui origens histricas remotas , no
Cdigo de Hamurabi que foi publicado em 2394 a. C., o mesmo conjunto de
normas que prescrevia a soluo dos litgios, por padro moral punitivo: olho
por olho, dente por dente determinava que os mdicos e cirurgies que
cometessem leses ou motivassem a morte de um escravo ou homem livre
seriam punidos.
Foi a chamada Lei Aquilia, de 468 d.C., que lanou os alicerces da
responsabilidade subjetiva. Nela foi consignado que se os mdicos agissem

com negligncia, imprudncia ou impercia poderiam sofrer pena de morte


ou a deportao do profissional da sade culpado por infrao.
O avano do cientifico francs que se refletia na tutela legal dos
direitos

dos

cidados,

notadamente,

com

relao

ao

instituto

da

responsabilidade, resultou na primeira manifestao formal do Parlamento


Francs que em 1602, concluiu que os incidentes sucedidos de tratamento
mdico, deveriam tornar seus executores responsveis pelos efeitos
decorrentes da terapia utilizada.
Neste sentido, em 1804, o Cdigo Francs regulamentou teoria da
responsabilidade civil e estabeleceu deveres de reparao ante a prtica
mdica que resultasse em prejuzo a terceiro.
A ilustre Professora Maria Helena Diniz conceitua, a responsabilidade
civil, vejamos:
Responsabilidade

civil

pressupe

uma relao jurdica entre a pessoa que sofreu


o prejuzo e aque deve repar-lo, deslocando o
nus do dano sofrido pelo lesado para outra
pessoa

que,

por

lei,

dever

suport-lo,

atendendo assim necessidade moral, social e


jurdica de garantir a segurana da vtima
violada pelo autor do prejuzo. Visa, portanto,
garantir o direito do lesado segurana,
mediante o pleno ressarcimento dos danos que
sofreu,

restabelecendo-se

na

medida

do

possvel o status quo ante. Logo, o princpio


que domina a responsabilidade civil na era
contempornea o da restituitio in integrum,
ou seja, da reposio completa da vtima
situao anterior a leso, por meio de uma
reconstituio natural, de recurso a uma
situao

material

correspondente

ou

de

indenizao que represente do modo mais

exato possvel o valor do prejuzo no momento


de seu ressarcimento

O Cdigo Civil ora vigente conceitua a responsabilidade civil aplicvel


conduta mdica, nos seus artigos 186, 927, 949, 951, transcrevemos:

Art. 186. Aquele que, por ao ou


omisso

voluntria,

negligncia

ou

imprudncia, violar direito e causar dano a


outrem, ainda que

exclusivamente moral,

comete ato ilcito.

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito


(arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico: Haver obrigao de
reparar o dano, independentemente de culpa,
nos casos especificados em lei, ou quando a
atividade normalmente desenvolvida pelo autor
do dano implicar, por sua natureza, risco para
os direitos de outrem.

Art. 949. No caso de leso ou outra


ofensa sade, o ofensor indenizar o
ofendido das despesas do tratamento e dos
lucros cessantes at ao fim da convalescena,
alm de algum outro prejuzo que o ofendido
prove haver sofrido.

Art. 951. O disposto nos arts. 948,


949 e 950 aplica-se ainda no caso de
indenizao
exerccio

devida

de

por

atividade

aquele

que,

profissional,

no
por

negligncia, imprudncia ou impercia, causar


a morte do paciente, agravar-lhe o mal, causarlhe leso, ou inabilit-lo para o trabalho.
Cumpre-nos

ressaltar

que

existe

uma

grande

discusso

na

jurisprudncia acerca da aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor na


prestao de servios mdicos.
A corrente majoritria entende que o Cdigo de Defesa do
Consumidor no pode ser aplicado nestes caso, porem, a corrente minoritria
defende a aplicao do 6 do Cdigo de Defesa do Consumidor, transcrito
abaixo:
I a proteo da vida, sade e
segurana contra os riscos provocados por
prticas

no

fornecimento

de

produtos

servios considerados perigosos ou nocivos;


(...)
III a informao adequada e clara
sobre os diferentes produtos e servios, com
especificao

correta

de

quantidade,

caractersticas, composio, qualidade e preo,


bem como sobre os riscos que apresentem;
Do mesmo modo, deve-se esclarecer que a conduta mdica no est
subsumida somente s regras civis supramencionadas. Tais profissionais
devem obedecer tambm o contedo normativo do Cdigo de tica Mdica
(Resoluo CFM n. 1931/2009), sob pena de sofrerem as sanes ali
previstas.

Destarte, antes da realizao dos procedimentos, os mdicos devem


esclarecer os riscos clnicos e sociais que envolvem a barriga de aluguel.
Caso os pacientes tenham duvidas em relao s questes legais
inerentes situao, os mdicos devem sugerir que os pacientes procurem
opinio jurdica abalizada e devem, somente, iniciar o tratamento, aps a
soluo integral das mesmas.
Frise-se que assinatura do termo de consentimento livre e esclarecido
pelo paciente anuindo com os riscos do procedimento, no afasta da
responsabilidade mdica aplicvel ao mesmo.
Durante todo o processo, o medico deve utilizar o melhor do seu
saber na execuo das tcnicas, atender todos os requisitos da legislao e da
literatura mdica, como tambm, as orientaes do Conselho Federal de
Medicina relativas matria.
O profissional tambm deve ser diligente ao realizar a anlise das
possveis agravantes ao caso em si e ponderar os riscos aplicveis, para
concluir definitivamente pela realizao do procedimento.
Por conseguinte pode-se aferir que, ainda que o paciente concorde
com o procedimento, no motivo suficiente para salvaguardar a integridade
do usurio. Ainda depois da anuncia, o mdico v-se obrigado a garantir de
modo pleno, melhor tratamento pessoa que ir se submeter a referida
situao, sem que lhe seja causado qualquer mal, durante todo o perodo prgestacional, ps-gestacional e durante a gravidez.

Podemos notar que tanto no Cdigo Civil quanto no Cdigo de Defesa


do Consumidor h previso de responsabilizao civil subjetiva, mediante
apurao de culpa, dos profissionais liberais, mesmo que estes executem
atividades de risco, que so sujeitas responsabilizao objetiva.
Por todo exposto,

conclui-se que mesmo com toda diligencia e

observncia dos deveres legais, os mdicos no esto imunes ao risco


inerentes ao procedimento da barriga de aluguel, que podem causar danos

sade da paciente. Todavia, os efeitos adversos so incomuns e podem no


ser originrios de erros de conduta mdica dos profissionais envolvidos no
processo que so inimputveis a estes.
Mesmo assim, se houver alguma ocorrncia de fato danoso a
paciente, originrio da barriga de aluguel, tanto o Cdigo Civil quanto o Cdigo
de Defesa do Consumidor possuem mecanismos para proporcionar a justa
classificao da responsabilidade (subjetiva) do agente causador e a devida
reparao dos danos causados.

5. CASOS CONCRETOS
Nos dias atuais, os processos de doao temporria do tero ou
gestao de substituio, ganhou grande repercusso, visto que tanto os
casais heterossexuais, como os homossexuais, socorrem-se a este mtodo
para eliminar o sentimento de frustrao de no poder conceber um filho.
Como no Brasil ainda no h uma legislao especfica, o processo
de doao temporria de tero levanta muitos questionamentos ticos,
religiosos e at mesmo econmicos, motivo pelo qual os casos concretos
geram grande comoo na populao brasileira, e tal grande a repercusso
que este tema j foi abordado por diversas telenovelas brasileiras.
O primeiro caso que podemos trazer tona refere-se brasileira
Talita Cristina de Andrade, que em 2010, recorreu a sua prpria me, Eunice
Martins, para gerar um filho seu, uma vez que teve que realizar uma cirurgia de
retirada do tero ficando impossibilitada de gestar um filho. A sua me tinha 59
anos e aps a realizao de vrios exames e com a aprovao dos mdicos
ela fez trs tentativas de fertilizao in vitro. Na primeira o procedimento
falhou, na segunda ela engravidou de gmeos, mas perdeu os bebs e
finalmente na terceira tentativa ela conseguiu dar luz ao beb de sua filha,
que era sua neta.
Em 2010 ainda no havia a limitao de idade para o processo da
barriga de aluguel, sendo que apenas com a Resoluo n 2013/13 do
Conselho Federal de Medicina - CFM passou a ter o limite de at 50 anos para
a cesso temporria de tero, ipsis letteris:

1 - As doadoras temporrias do tero devem pertencer famlia de


um dos parceiros num parentesco consanguneo at o quarto grau
(primeiro grau me; segundo grau irm/av; terceiro grau tia;
quarto grau prima), em todos os casos respeitada a idade limite de
at 50 anos.
Da mesma forma, a psicloga Flavia Chwartzmann e o marido
Marcelo Aisen, em reportagem Revista Cludia, da Editora Abril, que tambm
impossibilitados de gerar um filho, recorreram este procedimento. Ela e seu
marido foram at a ndia procurar uma barriga de aluguel, onde o procedimento
legalizado e regulamentado, inclusive permitida a cobrana.
No mais, em 2014, o casal homossexual Daniel Nascimento,
brasileiro, e Ole, alemo, residentes em Londres, recorreram barriga de
aluguel para ter filhos. Foram at a Tailndia procurar a barriga e a fecundao
foi feita com o vulo doado por uma ucraniana.
No Brasil, foi atravs da Resoluo 2013/13 do CFM que passou a
permitir a utilizao de tcnicas de reproduo assistida para a gestao de
substituio no caso de unio homoafetiva, conforme abaixo:
Outro caso importante citar, foi o que ocorrera com um casal
australiano que contratou uma me de aluguel na Tailndia e abandonou um
dos bebs gmeos porque ele tinha Sndrome de Down.
Diante deste e de muitos outros casos anlogos, a Tailndia aprovou
recentemente uma nova lei que probe aos casais estrangeiros recorrer a uma
barriga de aluguel tailandesa. Nesta lei ficou permitido apenas os casais
tailandeses ou com um de seus integrantes de nacionalidade tailandesa
recorrer s mes de aluguel, desde que comprovado que no podem ter filhos
e que no possuem parentes que possam gestar um beb em seu lugar.
Mesmo com tantas dificuldades e empecilhos, podemos citar aqui um
caso recentssimo da brasileira Heline Pimenta Cappellini, 31 anos, que depois
do trauma do aborto do seu primeiro filho, devido a complicaes na retirado do
feto, precisou fazer o procedimento de retirada do tero. Tendo em vista tal
situao, restou para o casal apenas as alternativas de adoo ou cesso
temporria do tero, quando uma amiga prxima, ao acompanhar a trajetria,
se ofereceu para gestar o beb do casal.

No caso, para que o beb pudesse sair da maternidade, o casal


conseguiu, atravs da Justia, uma liminar para que o hospital realizasse a
emisso do documento de nascido vivo (DNV) apenas em nome deles, sem
fazer nenhuma meno gestante.
Utilizamos abaixo o esclarecimento, via e-mail, da Sra. Heline
Pimenta, acerca de todo o trmite burocrtico que precisou ser feito pelo casal
para conseguir o registro do beb.
From: Heline Pimenta (helinep@gmail.com)
Sent: Monday, September 01, 2014 12:41:21 PM
To: Priscilla Moreno (pritkr@hotmail.com)
Bom dia Priscila, Segue a resposta:
Em maro de 2012 perdemos um bebe com quatro meses de
gestao, durante o procedimento de retirada do feto, tive um
problema de saude relacionado a coagulao sanguinea e tiveram
que retirar meu utero.
A partir dai s sobraram a cesso temporaria de utero e a adoo
como formas de ter filhos. Escolhemos o utero de substituio quando
uma amiga se ofereceu para gestar nosso bebe pois no tinhamos
parentes proximos com possibilidades de nos ajudar...
Por ela no ser nossa parente tivemos que pedir uma autorizao ao
conselho regional de medicina. Foi um procedimento burocratico e um
pouco demorado, saiu em 6 meses apos o envio dos documentos.
Uma fase de muita ansiedade...
Durante todo processo tivemos auxilio na parte juridica da clinica de
fertilizao que fizemos o tratamento, a Fertility, e durante a gravidez
contamos com trabalho de um advogado, Danilo Montemurro, que
conseguiu a liminar e conseguemtemente a documentao do nosso
bebe.
O bebe foi registrado em nosso nome, apos uma liminar onde o juiz
determinou que o hospital emitisse o documento de nascido vivo
(DNV) em nosso nome. Caso contrario a DNV seria emitida pelo
hospital em nome da minha amiga e consequentemente a certido
tambm. Desse jeito teriamos que entrar depois com um pedido de

retificao da certido; esse inclusive o mtodo que era feito at o


nosso caso, pelo que sabemos.
No tive problemas com a licena maternidade pois sou dona do meu
proprio negocio e consegui contratar uma pessoa pra ficar no meu
lugar. Minha amiga, a "barriga solidria", autonoma e tambm no
teve problemas.
Priscilla, gostaria de pedir para que essas informaes sejam usadas
apenas como material para seu trabalho acadmico, ok?
Qualquer pergunta a mais pode nos procurar.
att
Heline Pimenta Capellini
Em 30 de agosto de 2014 18:20, Priscilla Moreno escreveu:
FINALIZAR IDEIA VER SE COLOCAMOS ESSE E-MAIL MESMO
OU NO!
6. CASOS NA TELEDRAMATURGIA
No mais, conforme j mencionado acima, a repercusso acerca do
processo de doao temporria de tero, vem sendo retratado na dramaturgia
brasileira, atravs de novelas, desde a dcada de 90, devido ao grande
interesse das mulheres e casais homossexuais sobre o assunto.
Em 20 de agosto de 1990 foi ao ar a novela Barriga de Aluguel na
Rede Globo. Na poca a trama se mostrou inovadora e polmica j que tratava
de um tema cientfico que at ento era novidade.
A trama contava a histria do casal Ana e Zeca que apesar serem
muito felizes juntos, sentiam a falta de um filho que Ana no podia gerar porque
tinha um problema no tero. Ento, decidem recorrer a uma barriga de aluguel.
Assim encontram Clara, uma jovem humilde que aceita passar por
esta experincia em troca de dinheiro. Clara, me gestora, acaba se apegando
a criana que cresce dentro dela mesmo sabendo que ele no era seu filho
biolgico. Aps o nascimento da criana, Clara acaba por perder o seu tero
devido a complicaes durante o parto. Por mais esta razo, ela se recusou a

entregar a criana aos pais biolgicos e da se inicia uma batalha judicial pela
guarda do beb.
A maioria das pessoas torcia por Clara, uma vez que no Brasil sempre
foi considerada me quem d luz ao beb. Os espectadores no levavam em
considerao que Ana era a me biolgica. Na poca em que a novela foi ao ar
no existia sequer uma Resoluo que regulamentasse este assunto.
No dia do julgamento do caso no Tribunal, Ana e Zeca, os pais
biolgicos, vencem, ficando com eles ento a guarda do beb. Porm, ao final,
o caso vai ao Supremo e a novela termina sem que seja dada uma soluo
final, deixando no ar a dvida quanto a quem competir a guarda da criana.
J em 2013 a Rede Globo abordou o tema cesso temporria de
tero na novela Amor Vida. O que o tema trouxe de inovador que se
tratava de um casal homoafetivo contratando a barriga, o que, pela Resoluo
n 2.013/2013 do CFM, passou a ser permitido.
O casal formado por Niko e Eron contratou a barriga de uma amiga,
Amarilys, para a realizao da tcnica de reproduo in vitro. Na trama, a
me gestora tambm se afeioou criana e se recusou a entreg-la aos pais
e mais uma vez a disputa foi levada ao Judicirio.
Na trama houve algumas ilegalidades. Primeiro, a questo da falta de
parentesco entre o casal e a doadora do tero. Segundo, que a personagem
Amarilys pediu ao amigo mdico para que usasse o seu prprio vulo para a
fecundao, sem o consentimento do casal (o que acabou no ocorrendo por
circunstncias alheais sua vontade), o que tambm no permitido, uma vez
que o vulo deve ser de doadora annima, pois a receptora e a doadora no
podem se conhecer. A mulher que cede o tero no pode doar os prprios
vulos.
Visto

isso,

entende-se

que

extremamente

importante

regulamentao para o procedimento da barriga de aluguel, trazendo


garantias e direitos s partes envolvidas na relao, j que s existe no Brasil a
Resoluo do Conselho Federal de Medicina que aborda alguns aspectos
gerais.
7. CONCLUSO

A reproduo assistida um mtodo de reproduo no qual, tanto a


portadora do vulo, quanto o portador do espermatozide, no so aptos se
reproduzirem sem o auxlio da cincia atual e das tcnicas de RHA. Para tanto,
existem tcnicas que possibilitam a essas pessoas, serem pais e mes, seja
com a doao das clulas reprodutivas por ambos os parceiros/cnjuges
(denominada reproduo homologa), seja peja doao de apenas uma clula
reprodutiva, de um dos parceiros/cnjuges, que ser fecundada outra clula
reprodutiva de um terceiro. Todavia o presente estudo focou seus esforos em
analisar a possibilidade, no direito brasileiro, da chamada barriga de aluguel,
que nada mais do que uma cesso temporria do tero.
O tema no possui uma vasta regulamentao, sendo a principal diretriz
a Resoluo 2.013/13 do Conselho Federal de Medicina, que dispe sobre o
assunto aferindo que somente em casos patolgicos que impream a mulher
de gerir ou ainda, em caso de casal homoafetivo, a prtica da cesso de tero
ser permitida, cesso esta que dever ser sem fins lucrativos.
A grande problemtica portanto a falta de regulamentao acerca do
tema, assim tem-se apenas projetos de lei que nada efetivam a situao de
quem necessariamente precisa de uma cesso de tero para que possam ser
mes e pais, em respeito ao Princpio da Dignidade Humana.
Em outros pases observa-se uma grande utilizao dessa tcnica de
assistncia reproduo humana, sendo ainda de carter lucrativo, ou seja,
permitido a cesso do tero com uma contraprestao pecuniria. Entretanto
no um posicionamento pacfico entre as naes, sendo fruto de muita
incontroversa.
Toda e qualquer tcnica de reproduo assistida deve decorrer de
cuidados e procedimentos realizados por mdicos, que por sua vez devero
orientar a paciente de todos os riscos que ela corre, todavia ainda que haja
total anuncia da paciente, o mdico poder ser responsabilizado objetiva e
subjetivamente caso no oferea esclarecimentos e cuidados ao longo de todo
perodo gestacional, bem como no pr e ps-natal.
Amplamente explanado no presente estudo, mostrou-se cotidiano na
vida de muitas pessoas o emprego de tal tcnica de reproduo. Assim,
denota-se a real necessidade de uma maior regulamentao acerca do tema
de cesso de tero, j que, quando comparada s demais tcnicas aquela

que menos onera os usurios, uma vez que no Brasil, vetado o carter
oneroso nesta prtica, j as demais tcnicas de reproduo assistida so
bastante custosas.

8. BIBLIOGRAFIA
1 - NUNES, Helena Ferreira Responsabilidade civil e a transfuso de sangue.
2010. Dissertao (Mestrado em Cincias Mdicas) Faculdade de Medicina
da Universidade de So Paulo, So Paulo, 2010.

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http://mdemulher.abril.com.br/familia/reportagem/filhos/claudia-depoimentocasal-foi-india-busca-barriga-aluguel-678321.shtml