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Captulo sptimo
Asociacin en participacin
Los especialistas dan diversos puntos de vista para explicar la naturaleza jurdica del contrato de asociacin en participacin, el cual tiene sus orgenes en
el contrato de comenda del derecho romano; trataremos de explicar porqu lo
consideramos como una verdadera operacin de crdito, para lo cual ser necesario distinguir sus elementos y su clasificacin.
I. Antecedentes histricos
Los antecedentes del contrato de asociacin en participacin se encuentran
en el contrato de comenda del derecho romano. Por medio de este contrato,
el comendador confiaba dinero o mercancas al comendatario para su utilizacin comercial en un viaje, una vez concluido el viaje se repartan las
prdidas y las ganancias en la proporcin convenida.
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Manual de introduccin al derecho mercantil
1. Sociedad momentnea
Segn esta corriente, las partes celebran un contrato para constituir una
sociedad con la finalidad de realizar determinados actos jurdicos; una vez
que dicha actividad es realizada, la sociedad desaparece.
2. Sociedad oculta
Esta corriente considera que la asociacin en participacin es un contrato
por medio del cual se constituye una sociedad que no se exterioriza como tal
frente a terceros.
3. Nuestro punto de vista
Desde nuestro punto de vista, la asociacin en participacin es una verda
dera operacin de crdito que comnmente se confunde con un contrato de
sociedad y que errneamente est incluida en la Ley General de Sociedades
Mercantiles.
Entendemos por crdito la obtencin de un bien presente a cambio de
un bien futuro, y por operacin de crdito un contrato por medio del cual
es posible obtener un bien presente a cambio de un bien futuro. El contrato
de asociacin es una operacin de crdito.
El contrato de asociacin en participacin que permite al asociante
(deudor) obtener bienes o servicios del asociante (acreedor) para poder realizar alguna actividad comercial a cambio de bienes futuros que consisten en
una participacin en las utilidades.
La asociacin en participacin es una transaccin por medio de la cual
se obtiene un crdito y que est caracterizada por que el riesgo de prdida
recae sobre el acreedor.
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Asociacin en participacin
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1. Partes
Las partes en el contrato de asociacin en participacin son:
A. Asociante
Es la persona que transmite la propiedad de bienes o aporta servicios al asociante. El asociado no tiene relacin con terceros acreedores o deudores del
asociante (artculo 256, lgsm).
2. Objeto
El objeto del contrato consiste, por una parte, en la transmisin de la propiedad de bienes o la prestacin de servicios por parte del asociado, con la
finalidad de financiar una actividad determinada.
Por otra parte, el objeto del contrato consiste en distribuir las prdidas y
las ganancias entre el asociante y el asociado. Cabe destacar que las prdidas
para el asociado no pueden ser superiores al valor de los bienes o servicios
aportados (artculo 258, lgsm).
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3. Fin o motivo
El fin de este contrato es facilitar la obtencin de un crdito para la realizacin de una actividad econmica que produzca ganancias.
4. Forma
Es necesario que el contrato se haga constar por escrito (artculo 254, lgsm),
pero no es necesario que se otorgue ante fedatario pblico ni que se inscriba en el Registro Pblico de Comercio.
Slo ser necesario cumplir con formalidades relativas a la publicidad
del acto jurdico cuando la naturaleza de las aportaciones as lo determine,
como sera el caso de bienes inmuebles.
La Ley tambin reconoce que las partes pueden acordar el cumplimiento de dichas formalidades an cuando la naturaleza de las aportaciones no
lo requiera (artculo 257, lgsm).
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Asociacin en participacin
Resumen
Los antecedentes del contrato de asociacin en participacin se encuentran
en el contrato de comenda del derecho romano.
De acuerdo con el artculo 252 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, la asociacin en participacin es un contrato por el cual una
persona concede a otras que le aportan bienes o servicios una participacin
en las utilidades y en las prdidas en una negociacin mercantil o de una o
varias operaciones de comercio.
Diversas son las explicaciones que dan los especialistas en la materia
sobre la naturaleza jurdica del contrato de asociacin en participacin pero
dos de ellas son las ms relevantes. La primera considera que se trata de una
asociacin momentnea; mientras que la segunda considera que se trata de
una sociedad oculta.
Desde nuestro punto de vista, la asociacin en participacin es una
verdadera operacin de crdito que comnmente se confunde con un contrato de sociedad y que errneamente est incluida en la Ley General de
Sociedades Mercantiles. La asociacin en participacin es un contrato para
obtener un crdito en el que el riesgo de prdida recae sobre el acreedor.
Mediante esta operacin, el acreedor puede generar grandes ganancias si la
empresa del deudor es exitosa, pero en la que tambin el acreedor corre el
riesgo sufrir grandes prdidas si la empresa del deudor fracasa.
Para que el contrato tenga validez, es necesario que el contrato se haga
constar por escrito, aunque no es necesario otorgarlo ante notario ni su
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio a menos que por la naturaleza de las aportaciones, como sera el caso de bienes inmuebles, sea
necesaria su inscripcin pblica o que as lo hayan acordado las partes.
El contrato termina una vez que se ha realizado el acto o actos jurdicos
para los cuales se aportaron los bienes o servicios y se han repartido las ganancias o prdidas entre las partes.
La asociacin en participacin es un contrato que puede ser fcilmente
confundido con las sociedades mercantiles. La nota que distingue al contrato de asociacin en participacin del contrato de sociedad es que de l no
surge una persona moral.
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