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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO


COMARCA DE SO PAULO
FORO CENTRAL CRIMINAL BARRA FUNDA
10 VARA CRIMINAL
AVENIDA ABRO RIBEIRO 313, 1 PISO - SALA 1-165, BARRA FUNDA
- CEP 01133-020, FONE: 11 2127-9019, SO PAULO-SP - E-MAIL:
SP10CR@TJSP.JUS.BR

TERMO DE AUDINCIA
Data da audincia: 24 de abril de 2014
Processo n 0104664-15.2012.8.26.0050
Ru: DANILO GENTILI JUNIOR

Aos 24 de abril de 2014, nesta cidade e Comarca da Capital na


Sala de Audincias da 10 Vara Criminal presentes o MM. Juiz, Dr. MARCELO
MATIAS PEREIRA, o(a) Promotor(a) de Justia, Dr(a). ANDR LUIZ
BUCHALA, e o(a) Dr(a). ROGRIO LUIZ ADOLFO CURY
OAB/SP
186.605, e a dra. DANIELA MARINHO SCABBIA CURY
OAB/SP
238.821, defensor(a) do(a) ru, DANILO GENTILI JUNIOR. Instalada a
audincia , formulada a proposta de suspenso pelo Promotor, a Defesa e
o ru no aceitaram a proposta de suspenso. A seguir dada a palavra
ao(a) Dr(). Promotor(a), pelo(a) mesmo(a) foi dito que desiste da oitiva da
vitima Thiago Luiz. Em seguida, pelo MM. Juiz foi dito que: homologo a
desistncia da testemunha de acusao ouvindo-se as testemunhas de
Defesa. A seguir foram ouvidas 03 testemunhas de Defesa e dado a
palavra ao Defensor pelo mesmo foi dito que desistia da oitiva das demais
testemunhas. Pelo MM. Juiz foi dito que: homologo a desistncia das
demais testemunhas de Defesa, ouvindo-se o ru em interrogatrio pelo
sistema de udio e vdeo. A seguir pelo MM. Juiz foi dito que no havendo
mais testemunhas a serem ouvidas, dou por encerrada a instruo, abrindose vista as partes para manifestarem-se em debates. Pelo Promotor foi dito
que: MM. Juiz, DANILO GENTILI JNIOR foi denunciado como incurso no
artigo 140, 3, do Cdigo Penal, porque na madrugada do dia 01 de
outubro de 2012, nesta Capital, atravs da rede social
Twiter,
@DaniloGentili (fls. 23) injuriou Thiago Lus Ribeiro Menezes, ofendendo
a sua dignidade e decoro consistente na utilizao de elementos referentes
cor dele, negra, ao postar em seu Twitter, em resposta indignao e
reclamao da vtima, s suas manifestaes e programas que, segundo
ela, seriam tendenciosas e at racistas (carta de fls. 07/09), tambm pela
rede social j referida, a seguinte frase que apresenta palavras
depreciativas referentes cor do reclamante, com o intuito ntido de ofendlo: quantas bananas voc quer para deixar esta histria para l? Deste
modo, o acusado DANILO dirigiu-se para com a vtima com evidente dolo
de injuri-la pelo preconceito da mesma ser negra, a indicar, pela concluso
lgica e reflexa, de que a vtima, por sua cor de pele, estaria equiparada a
animal tipo macaco, e que os fatos poderiam ser resolvidos atravs da
entrega de bananas, atingindo, evidencia, a honra subjetiva dela. A vtima
representou criminalmente contra o acusado quando na elaborao do
boletim de ocorrncia, fls. 04/05. O processo teve a sua regular tramitao,

Este documento foi assinado digitalmente por MARCELO MATIAS PEREIRA.


Se impresso, para conferncia acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/esaj, informe o processo 0104664-15.2012.8.26.0050 e o cdigo 1E0000005EET3.

2013/001062

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e com o encerramento da instruo criminal, entendo que a ao penal


deva ser julgada PROCEDENTE. A materialidade est demonstrada pelos
documentos nsitos aos autos, cpias das mensagens postadas por
acusado e vtima, que culminaram nesta ao penal., Quanto autoria, o
acusado afirmou que os fatos aqui tratados so estranhos. O fato de fazer
uma piada com a vtima foi com a inteno de fazer rir, e no de ofender.
Em juzo, a vtima no foi localizada para prestar suas declaraes. Assim,
expe o Ministrio Pblico, sob o crivo do contraditrio, a prova produzida
em fase de inqurito policial, na qual se baseou a pea acusatria. dos
autos que a vtima vinha se manifestando pelo Twitter contra a postura do
acusado seus programas televisivos, consideradas, por Thiago,
extremamente racistas em relao s pessoas afrodescendentes. Tais
reclamaes, ou protestos, eram feitas na rede social Twitter. Foi quando o
acusado perguntou ao acusado quantas bananas ele queria para deixar a
histria para l. O acusado estaria ento equiparando a vtima, pessoa
negra, ao animal macaco. A vtima, que teve a sua honra subjetiva
ofendida, representou para que o acusado respondesse criminalmente pelo
ato. Em juzo foi demonstrado que antes mesmo de o acusado proferir as
palavras que consistiriam injria racial, a vtima, ainda inconformada com a
postura do acusado em relao aos negros, passou a advertir o ru de que
ele, macaco, ou king kong, iria leva-lo justia, obrigando-o a responder
por suas condutas tidas como criminosas (fls. 253). Somente aps ter a
vtima feito tal advertncia ao ru foi que este, em face s expresses king
kong ou macaco, utilizadas pelo prprio ofendido em relao a ele prprio,
dentro foi que lhe ofereceu bananas para esquecesse o caso. Ocorre que a
vtima, ao atribuir a si as expresses king kong ou macaco utilizava de
sarcasmo, uma ironia amarga. Pois infelizmente macaco expresso
muitas vezes utilizada por pessoas preconceituosas em relao pessoa
negra, desde a tenra idade desta. Poderia se afirmar que o acusado, ao
agir de tal maneira, agia com o chamado animus jocandi. Sabe-se que si
quis per jocum percutiat, injuriarum non tenetur. Mas a meu ver, o acusado
agiu, sim, com a inteno de ofender. No crime de injria, necessria se faz
a demonstrao do animus injuriandi. O acusado, vendo-se muito
incomodado com a pessoa da vtima com as constantes intervenes dela
na rede social Twitter, proferiu a ofensa, oferecendo a ela bananas para
que o deixasse em paz. E o fez estando sobre o palco denominado rede
social, sendo o fato verificado por inmeras pessoas. Devemos, aqui,
observar a que o acusado humorista. Desejando, sim, ofender a pessoa
da vtima, aproveitou-se de tal circunstncia para ocultar a ofensa dentro de
uma piada. Por ser humorista, estaria o ru acobertado por algum tipo de
imunidade? Toda a ofensa racial praticada pelo comediante em relao a
determinada pessoa dever ser avaliada como mera piada? A meu ver, o
acusado agiu com a inteno de ofender a vtima, ao sentir-se incomodado
ou perseguido por ela. Cabe o ru ser responsabilizado penalmente pela
prtica da injria racial. As testemunhas de defesa no alteram tal

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entendimento. A testemunha de defesa Alex Cristino Baldin disse ser


seguidor de Danilo Gentili Junior no Twitter, sendo que nesta rede social
ele costuma zoar as pessoas. o Twitter utilizado pelo ru para tirar
sarro das pessoas. As conversas so trocadas em tom de brincadeira.
Danilo , no entender da testemunha, provocado a fazer piada. Teve
acesso s mensagens postadas pela vtima, mas no se recorda de o ru
ter respondido a elas. Disse no se recordar se as mensagens postadas
por Thiago diziam respeito ao seu inconformismo quanto postura do ru
em relao ao preconceito racial deste. Ricardo Seguro Duarte Geraldez
afirmou que como Danilo se recusou a apoiar uma determinada causa da
vtima, ligada a causa racial, Thiago passou a provoc-lo. Robson Nunes,
tambm testemunha de defesa, afirmou em juzo que conhece Danilo
Gentili e que por ser negro, tendo conhecimento pelo prprio acusado de
tudo o que se passou, considerou na verdade um oportunismo da vtima,
no se sentido, ele testemunha, ofendido com a frase pronunciada pelo
acusado vtima. Tem relacionamento com o ru em razo de tambm ser
humorista. Nunca foi ofendido por Danilo em razo de sua raa negra.
Conhece o ru h dez anos. Requeiro a Vossa Excelncia, portanto, a
procedncia da ao penal e a consequente condenao de DANILO
GENTILI JUNIOR como incurso no disposto no 140, p.3, do Cdigo Penal.
O acusado primrio, o que dever ser considerado quando da dosagem
da reprimenda. A Defesa em debates orais requereu a improcedncia da
ao; com absolvio do acusado por falta de provas, nos termos do artigo
386 do CPP. Pelo MM. Juiz foi prolatado a seguinte sentena: DANILO
GENTILI JNIOR, qualificado nos autos, foi denunciado e est sendo
processado pela suposta infrao ao artigo 140, 3, do Cdigo Penal,
porque, segundo a denncia, no dia, hora e local nela mencionados, teria
injuriado Thiago Lus Ribeiro Menezes, ofendendo a sua dignidade e
decoro consistente na utilizao de elementos referentes cor de sua pele,
negra, por meio da rede social Twitter. A vtima representou criminalmente
contra o acusado (fls. 04/05). Recebida a denncia a fls. 187, o acusado foi
regularmente citado e apresentou resposta acusao a fls. 234/273, a
qual foi analisada a fls. 274. Foram opostos embargos de declarao a fls.
289/290, os quais foram rejeitados 291/292. Foi proposta suspenso
condicional do processo pelo Ministrio Pblico, na forma do artigo 89 da
Lei 9.099/95, tendo o benefcio sido recusado pela defesa na presente data,
com intuito de demonstrar a inocncia do acusado. Na audincia de
instruo, debates e julgamento, colhida a prova oral, as partes se
manifestaram em debates orais, o que foi registrado pelo sistema de
gravao de udio e vdeo. o relatrio. FUNDAMENTO E DECIDO. Alex
afirmou que o acusado costumeiramente utilizava do Twiter como meio de
brincadeira, ficava zoando as pessoas que interagiam com ele. Declarou
que a atuao do acusado era sempre jocosa, em razo do mesmo ser
humorista, marcada pelo gracejo e pelo humor. Declarou que examinou as
mensagens anteriores e verificou que a vtima provocou o acusado, sendo

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que as resposta foram sempre em tom de brincadeira. Declarou que a


vtima teria se manifestado anteriormente no twiter, sendo que esta foi a
primeira vez que o acusado respondeu. Declarou que chegou a ver o
twiter da vtima a qual afirmava: relaxa primo, tudo correndo conforme o
plano, consegui atingir o Danilo, agora s falta derrub-lo. Declarou que
foi a vtima que se intitulou de macaco, King Kong, ao interagir com o
acusado. Ricardo afirmou que a vtima j tinha cutucado o acusado
anteriormente, sendo que o mesmo pretendia que apoiassem a causa dele,
sendo que no foi respondido, de modo que comeou a apelar. Declarou
que a causa que defendia era antirracismo, vale dizer contra o preconceito
racial. Declarou que a vtima teria criticado a forma do acusado se
expressar, em relao a correo do seu vocabulrio. Declarou que o
twiter em questo de humor, de um humorista, contando com 06 milhes
de seguidores, no sendo o local apropriado para defesa de causas por
mais justas que sejam. Declarou que depois a vtima afirmou KKK, que se
entende como uma risada, comemorando o seu plano, que teria dado certo.
Disse que no conversou com Danilo sobre sua inteno quando
respondeu a vtima. Robson afirmou que o acusado no final de setembro
de 2012 mostrou as mensagens em questo, tendo achado que era um
absurdo, pois o twiter o local de trabalho do acusado, que humorista.
Afirmou que acredita que tratava-se de uma ao de m-f, pois a vtima se
intitulava de King Kong, macaco. Declarou que convive aproximadamente
10 (dez) anos com o acusado, sendo que o mesmo sempre o tratou com
respeito, nunca o discriminou. O acusado negou a inteno de injuriar a
vtima, sendo que quem interage em seu twiter est em busca de uma
piada, sendo que quando responde o faz com uma piada, sendo certo que
um ambiente para essa finalidade. Declarou que tem relao com negros,
sendo que sua me era coordenadora de um lar para adolescentes, sendo
que a primeira moa que foi acolhida era negra e foi encontrada estuprada
em uma linha de trem. conhecido publicamente por fazer piadas, no tem
inteno de fazer ofensas a quem quer que seja, j que sua funo
produzir um bem estar nas pessoas, vale dizer atravs do humor e do riso e
no o mal estar. Declarou que tem 6 milhes de seguidores no twiter e no
Face, sendo que a escolha a quem vai responder aleatria, seguindo o
critrio de selecionar aquele que faz piada de si mesmo, de modo que
responde com outra piada. Declarou que j afirmou que em pblico que
um idiota fazendo idiotices, vale dizer humor autodepreciativo. Declarou
que a primeira pessoa que sofre com suas piadas o interrogando e
depois sua me. Declarou que sua assistente negra, a Juliana, a qual foi
escolhida no pela cor de pele, mas justamente pela sua competncia, a
qual divide o camarim com o interrogando. Declarou que j fez piada com o
falecimento de pessoas de sua famlia, como o seu pai e sua irm. A
presente ao penal deve ser julgada improcedente. Segundo consta, o
acusado, por meio de sua conta na rede social Twitter, @DaniloGentili,
teria injuriado a vtima Thiago Luis Ribeiro Menezes, ofendendo sua

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dignidade, utilizando-se de elementos referentes cor de sua pele.


Conforme os documentos acostados aos autos (fls. 23/23 e 253), o
ofendido publicou diversas mensagens na conta do acusado, reclamando
de sua postura racista em alguns programas de televiso, da qual o ru
apresentador. Dentre elas, podemos citar: @DaniloGentili Que tal pagar
pelos seus crimes perante Justia Brasileira? Ta na hora n? (30/09/12
01:44); @DaniloGentili Imagine 53% de king Kongs denunciando vc!
(30/09/12
01:56); @DaniloGentili Vamos ver agora oq um MACACO,
PRETO, NEGUINHO, KING KONG capaz de fazer atravs da JUSTIA.
No dia seguinte, o acusado respondeu vtima com a seguinte mensagem:
Srio @LasombraRibeiro vamos esquecer isso... Quantas bananas vc quer
pra deixar essa histria para l (01/10/12 00:13). Por esta razo, a vtima
se dirigiu delegacia, onde representou contra o ru pelo crime de injria
racial, tendo o Ministrio Pblico oferecido denncia. Sem razo, no
entanto. Conforme se depreende da longa resposta acusao
apresentada pela defesa (fls. 234/273), o ru, que comediante, utiliza-se
da rede social Twitter como forma de promoo do seu trabalho, ambiente
tipicamente humorstico, sendo de conhecimento publico de todos que
acessam esse sitio que o local utilizado para piadas, humor e
brincadeiras, que no tem a inteno de ofender quem quer que seja.
certo que a pessoa que no tem condies de participar de brincadeiras e
piadas, no est preparada para isso, no deve, evidentemente, interagir
com um twiter com essa finalidade. Por esta razo, o acusado costuma
responder seus seguidores fazendo diversas piadas, que abrangem os
mais diversos assuntos. A ttulo de exemplo, um seguidor diz:
@DaniloGentili cara voc muito inteligente, e o ru responde:
@PorraTuitei E pra achar isso voc muito burro. H, tambm,
brincadeiras que chamam ainda mais a ateno pelo exagero, e at mesmo
pela grosseria. Diz a seguidora: @DaniloGentili Podemos marcar semana
que vem gato?, e o ru responde: @TiaSuelinda Pra que? Pra eu ir no
Zoologico te visitar. Como se v, o acusado faz piadas com outros
inmeros temas, incluindo a opo sexual, doenas, passagens histricas
e, no caso dos autos, a cor de pele. Sabe-se que o crime de injria
pressupe, alm do dolo, um elemento subjetivo do tipo, consistente no
animus injuriandi, que o propsito e inteno de ofender a vtima. No
comprovado este animus, no h que se falar em crime contra a honra.
Pois bem. Como j ressaltado, o ru utilizava a rede social como meio de
divulgao e de suas piadas. Assim, na maior parte dos casos, parece-me
que a abordagem com seus seguidores, ainda que agressiva, tinha a
inteno de fazer rir. No caso concreto, a prpria vtima comea a
discusso se auto-intitulando King Kong, conforme os j mencionados
documentos de fls. 253. So pelo menos 03 (trs) as mensagens que o
ofendido dizia ser um King Kong, bem como que iria fazer o ru pagar por
supostos crimes cometidos. Assim, valendo-se da circunstncia criada pela
prpria vtima, que se auto-intitulou King Kong, o acusado disse: Srio

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@LasombraRibeiro vamos esquecer isso... Quantas bananas vc quer pra


deixar essa histria para l?. Por mais que a brincadeira tenha sido infeliz
e inoportuna, no me parece que tenha restado bem delineado o animus
injuriandi, imprescindvel caracterizao do crime de injria qualificada. A
piada (oferecer bananas), ao que tudo indica, se deu pelo fato da vtima ter
se intitulado como King Kong gorila e no pela cor de pele da mesma.
Se a afirmao do ru tivesse sido feita em uma situao completamente
descontextualizada, fora do ambiente em que costuma criar piadas com os
posts de seus seguidores, poderamos pensar naquele intuito de ofender
pressuposto pelo o tipo penal em questo. Por isso, entendo que, ausente o
elemento subjetivo do tipo, o acusado tem de ser absolvido. Observo por
fim que, por vrias laudas, a defesa discorre sobre a liberdade de
expresso e o direito stira, citando, inclusive, conhecido julgado do STJ
sobre o tema. Realmente a expresso humorstica deve ser respeitada
amplamente, assim como as diversas formas de manifestao cultural, no
cabendo ao Judicirio analisar sua qualidade (boa, ruim, engraada ou
no). No entanto, o acusado deve entender que o humor no pode
funcionar como uma excludente de responsabilidade, seja qual for o
contedo propagado. claro que, para o direito penal, imprescindvel a
caracterizao dos elementos subjetivos dos crimes contra a honra: animus
injuriandi, difamandi e caluniandi, o que no restou bem delineado in casu,
como exaustivamente ressaltado. O mesmo no ocorre no mbito civil, em
qual, ainda que a declarao tenha sido feita com o animus jocandi,
principalmente se a piada for direcionada a uma nica pessoa, possvel o
arbitramento de indenizao por danos morais vtima. Isso porque a
piada, quando direcionada a uma pessoa especfica, faz nascer um conflito
entre a liberdade de expresso e a proteo dos direitos de personalidade.
Enfim, tem razo a defesa ao afirmar que o humor tem que ser visto de
forma elstica, mas olvida-se que este no pode esbarrar nos direitos
individuais de personalidade. Portanto, o ru tem que entender que h
limites para as brincadeiras, ainda mais quando direcionadas a um
indivduo especfico, o que tristemente tem sido feito pelos comediantes
para chamar ateno da mdia, gerar lucros com eventual sucesso nos
meios de comunicao, o que no os isenta da responsabilidade
indenizatria, j que aquele que aufere os bnus deve arcar com os nus
de sua conduta, mas a questo poder, se assim entenderem como
pertinente, ser levada ao juzo cvel, conforme j assinalado, no restando,
neste juzo, responsabilidade devidamente delineada. Portanto, tenho que,
para efeitos de incidncia do direito penal, seria necessrio algo a mais do
que uma piada grosseira e infeliz, vale dizer, um intuito de realmente
ofender a vtima, desqualificando-a pela cor de sua pele, o que no ocorreu
no caso em questo. Entender que este elemento subjetivo estaria presente
seria o mesmo que dizer que o acusado age de forma autofgica, na
medida em que seu maior ou menor sucesso depende dos fs, vale dizer,
inclusive, dos seus seguidores do twiter. Por estas razes, entendo que

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de rigor a absolvio do ru, pela ausncia do elemento subjetivo do tipo


penal, com fundamento no artigo 386, III, do Cdigo de Processo Penal.
Diante do exposto, JULGO IMPROCEDENTE a presente ao penal, para
o fim de ABSOLVER DANILO GENTILI JNIOR, qualificado nos autos, da
imputao que lhe foi dirigida, com fundamento no artigo 386, III, do Cdigo
de Processo Penal. Publicada em audincia, saem os presentes
regularmente intimados. Com o trnsito em julgado, feitas as comunicaes
de praxe, arquivem-se os autos. Registre-se. Cumpra-se. Sem prejuzo,
cobre-se a devoluo da Carta Precatria para oitiva de Gabriel,
independentemente de cumprimento. Publicada em audincia, saem as
partes presentes intimadas. Saem os presentes cientes. NADA MAIS. Eu,
Ricardo, escrevente, digitei e imprimi.
MM. Juiz:

Dr(). Promotor(a)

Dr. Defensor :

R:
REGISTRO DE SENTENA
CERTIFICO E DOU F, que procedi aos necessrios
assentamentos referentes r. sentena, no sistema da
SAJ/PG5, registrando a sentena. So Paulo, 24 de Abril
de 2014. Eu,
Ricardo, escrevente digitei e procedi
impresso.

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