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de mdicaments
tat des lieux & Recommandations version 1.0
SOMMAIRE
RESUME
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7
7
7
14
14
14
14
15
La voie dite "amiable" : souvent une impasse pour les victimes de mdicaments
Un seuil de gravit lev
Une expertise avec de grandes variations dans lvaluation de limputabilit
Des avis non contraignants
Des prjudices souvent sous-valus
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18
En conclusion
19
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22
22
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30
ANNEXES
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33
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38
40
Rsum
En Europe, les victimes deffets indsirables graves de mdicaments qui souhaitent obtenir rparation des prjudices
subis sont confrontes un parcours dpreuves plus insurmontables les unes que les autres.
Afin dobtenir rparation, les victimes doivent :
o agir avant que leur action ne soit plus recevable ;
o dmontrer le lien de causalit entre une prise de mdicament et la survenue de leffet indsirable lorigine
du dommage (alias imputabilit) ;
o rechercher une responsabilit.
Depuis l'application d'une directive europenne de 1985 relative aux produits dfectueux (transpose en France en 1998),
les firmes pharmaceutiques n'ont plus d'obligation de scurit de rsultat vis--vis des patients. En l'absence de faute ou
quand le produit est considr comme non dfectueux (l'effet indsirable figurait dans la notice), ce qui reprsente la
grande majorit des cas, les firmes ne sont pas considres comme responsables.
En pratique, dans les tats membres de lUnion europenne qui ont mis en place une procdure de rglement amiable
des litiges relatifs aux accidents mdicaux, dont la France fait partie, deux voies daction sont possibles pour les victimes :
o Si la responsabilit dune firme ou dun professionnel de sant est engage, la victime pourra engager soit
une procdure contentieuse devant les tribunaux, celle-ci tant souvent longue, coteuse et prouvante ; soit
une procdure "amiable" devant le mcanisme dindemnisation national ;
o En labsence de responsabilit pour faute ou lorsque la responsabilit d'un producteur d'un produit de sant
l'origine d'un dommage ne peut pas tre engage (produit non dfectueux, exonration par le risque de
dveloppement, prescription de laction), alors la victime pourra se tourner vers le mcanisme
dindemnisation national et la solidarit nationale, lOffice national dindemnisation des accidents mdicaux
(ONIAM) peut tre amene indemniser la victime en France.
Le systme franais dindemnisation amiable par lONIAM, mis en place par la loi Kouchner de 2002 relative aux "droits
des malades", a t une avance importante pour les victimes dinfections nosocomiales et daccidents mdicaux hors
affection iatrogne.
Cependant, il nest pas adapt aux victimes deffets indsirables graves de mdicaments (alias alas thrapeutiques) qui
ont notamment les plus grandes difficults :
o dmontrer limputabilit du mdicament dans la survenue dun effet indsirable, avec de trs grandes
variations dinterprtation entre les Commissions de conciliation et dindemnisation (CCI) et selon les rapports
dexpertise tablis_;
o dmontrer latteinte du seuil de gravit lev requis pour tre indemnis.
De plus, la date dadministration du traitement en cause, qui doit tre postrieure au 4 septembre 2001, exclut
arbitrairement de nombreuses victimes.
Une meilleure reconnaissance des victimes de mdicaments contribuerait pourtant davantage responsabiliser
lensemble des acteurs de sant (notamment les firmes pharmaceutiques, les soignants, et les autorits sanitaires), et par
consquent une amlioration de la qualit des soins.
Aprs avoir prsent ltat des lieux de la situation des victimes deffets indsirables graves de mdicaments, cette note
de synthse sintresse aux moyens damliorer la situation des victimes.
Nos recommandations concrtes sorganisent en 2 objectifs :
o amliorer la reconnaissance et lindemnisation des victimes ;
o prvenir la survenue deffets indsirables mdicamenteux.
En France, dans le cadre de la loi de sant publique en discussion en 2015, la modification de quelques dispositions du
Code de la sant publique permettrait de prolonger et complter les avances accomplies en matire dindemnisation des
usagers du systme de sant par la loi du 4 mars 2002 :
o les actions de groupe en sant rendraient la voie contentieuse plus accessible aux victimes ;
o tandis que la cration dun fonds dindemnisation "produit de sant" spcifique, notamment financ par les
firmes pharmaceutiques et dont la gestion serait confie lONIAM, permettrait aux victimes deffets
indsirables graves de mdicaments dtre indemnises de leurs prjudices en l'absence de responsabilit
du producteur. Cette option a dj t retenue dans plusieurs pays, dont le Japon et Tawan, et est
compatible avec la rglementation europenne (pas de modification de fond du droit de la responsabilit).
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1
Quel cadre juridique pour la
reconnaissance des
prjudices subis ?
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Difficile
dmonstration
de
limputabilit
scientifique du dommage au mdicament
Lorsquil y a dj eu suffisamment de cas dun effet
indsirable donn avec un mdicament donn (effet repr
lors des essais cliniques ou grce aux notifications de
pharmacovigilance), cet effet indsirable figurera souvent
dans la notice du mdicament, ce qui facilitera la
reconnaissance de limputabilit au mdicament de la
survenue dun dommage. Mais la victime est tributaire de
lefficacit du systme de pharmacovigilance et de leffort
de recherche allou la dtection des risques, qui est
infiniment moindre que celui allou la dmonstration des
bnfices du mdicament.
De plus, lorsque dautres causes peuvent aussi expliquer
la survenue du dommage, la victime devra dmontrer que
le dommage est bien li un effet indsirable du
mdicament et pas ces autres causes (f).
Si leffet indsirable ne figure pas dans la notice,
limputabilit scientifique sera particulirement difficile
dmontrer pour :
-
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Responsabilit
dune
autorit
responsabilit de ltat engage
sanitaire :
absence
de
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____
Rfrences :
1- "Directive 85/374/CEE du Conseil, du 25 juillet 1985, relative au
rapprochement des dispositions lgislatives, rglementaires et
administratives des tats membres en matire de responsabilit du fait
des produits dfectueux" version consolide (intgration des
modifications (Directive 1999/34/CE) au texte de base). Site eurlex.europa.eu consult le 4 avril 2014 : 8 pages.
2- "Loi no 98-389 du 19 mai 1998 relative la responsabilit du fait des
produits dfectueux" JORF n117 du 21 mai 1998 pages 7744-7746.
3- Bloch L et Le Pallec S Plaidoyer pour les gueules casses du
mdicament Revue Gnrale de Droit Mdical 2012 ; 3 (42) : 101-132.
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2
En pratique, quelles voies
daction pour les victimes ?
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Le procs au civil
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Le procs au pnal
En gnral, une procdure pnale est engage quand
une victime recherche la sanction du responsable pour
une faute particulirement grave (par exemple,
empoisonnement, homicide involontaire ou blessures
involontaires), ou dans les cas particulirement
complexes o une enqute simpose (dd,ee) (23).
Dans laffaire du Mediator, des poursuites ont par
exemple t engages au pnal contre les responsables
de la firme Servier pour tromperie, et cest dans le cadre
du volet conflits dintrts de lenqute que deux
responsables de lAgence franaise des produits de
sant (Afssaps), Jean-Michel Alexandre et Eric Abadie,
ont t mis en examen (24).
Daprs des statistiques de compagnies dassurance, au
pnal, dans le domaine de la sant, 7 plaintes sur 8
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le dcs de la victime ;
le taux datteinte permanente lintgrit physique
ou psychique (AIPP) qui doit tre suprieur 24 % ;
la dure de larrt temporaire des activits
professionnelles ou la dure du dficit fonctionnel
temporaire (DFT) suprieur 50 %, qui doivent tre
au moins gales six mois conscutifs ou six
mois non conscutifs sur une priode de douze
mois.
Et titre exceptionnel :
- des troubles particulirement graves y compris
dordre conomique dans les conditions dexistence
;
- linaptitude dfinitive exercer lactivit
professionnelle antrieure.
En 2012 et en 2013, sur environ 6 000 demandes
dindemnisation traites par les CCI, plus de la moiti ont
fait lobjet dun rejet avant expertise (conclusion ngative
sans expertise au fond), en majorit en raison dun seuil
de gravit manifestement non atteint (26,27). En effet, le
seuil de gravit a t fix pour ne retenir quune minorit
de victimes, les plus gravement atteintes. Selon les
statistiques des compagnies dassurance, moins de 10 %
des victimes daccidents mdicaux ont accs aux CCI (28).
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mm- Pour donner un ordre de grandeur, suite aux 1 400 avis favorables
de lanne 2011-2012 (comprenant aussi les infections nosocomiales et
pas seulement les accidents mdicaux), le rgime dindemnisation
retenu a t la responsabilit dans environ 60 % de cas, et la solidarit
dans environ 40 % des cas (rf. 26).
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Moins de 2 % des
indemnisations verses par
lONIAM concernent des
iatrognies mdicamenteuses
Dominique Martin, ancien directeur de
lONIAM
En conclusion
Trop souvent, le choix des victimes deffets indsirables
graves de mdicaments se rsume :
-
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Rfrences :
1- Nicot P, Frachon I et Hill C propos de lexpertise des dossiers
benfluorex (Mediator et gnriques) Presse Md 2013 ; 42 (4 Pt 1) : 411418.
2- Sassolas B et coll. "ALDEN, an algorithm for assessment of drug
causality in Stevens-Johnson syndrome and toxic epidermal necrolysis:
comparison with case-control analysis Clin Pharmacol Ther 2010 ; (88) :
60-68.
3- Isvy A, Le Pallec S, Vincent R et Haddad C Toxidermies svres :
patients ou victimes ? De lenqute aux donnes de loffice dindemnisation
(ONIAM) Annales de Dermatologie et de Vnrologie 2013 ; 140 (12S1)
Doi : 10.1016/j.annder.2013.09.127.
4- Afssaps Point dinformation sur le retrait des mdicaments
immunostimulants Septembre 2005. Site ansm.sante.fr consult le 9
janvier 2014 : 2 pages.
5- Le Pallec S ""Gueules casses du mdicament : d'preuves en
preuves" Intervention lors de la Pilule d'Or Prescrire ; 29 janvier 2014 : 4
pages
+
vido
(14
minutes).
Disponibles
ici :
http://www.prescrire.org/Fr/109/538/49135/3114/ReportDetails.aspx
6- Association Amalyste "Les syndromes de Lyell et de Stevens-Johnson
dcrits par ceux qui les ont vcus ou par leurs proches"
Tmoignages rassembls loccasion de lintervention de Sophie Le
Pallec_: page 5-8 du document disponible ici :
www.prescrire.org/Docu/Archive/docus/PiluledOr2014_SOPHIE_LE_PALL
EC.pdf.
7- Michel de Pracontal "Mediator : le fonds d'indemnisation en panne" 6
dcembre 2012 http://www.mediapart.fr
8- Favereau E "Mediator : une indemnisation des victimes plus favorable"
Libration 27 janvier 2014 : 1 page.
9- "Statistiques benfluorex au 30/09/2014" : 1 page.
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3
Comment amliorer la situation ?
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dont lefficacit nest pas dmontre alors quils peuvent avoir des effets indsirables dramatiques (ctait par exemple le
cas du benfluorex (ex-Mediator), qui a pourtant t gnriqu avant dtre retir du march aprs plusieurs dizaines
dannes de commercialisation (32) ; de l"immunostimulant" ex-Imocur, retir du march en raison de la survenue de
syndromes de Lyell et Stevens-Johnson) (33) ;
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dont la supriorit en termes d'efficacit sur dautres mdicaments dj commercialiss n'est pas tablie, alors quils
prsentent davantage de risques deffets indsirables (cest par exemple le cas des hypoglycmiants tels que les gliptines
et les glitazones, des contraceptifs oraux dits de 3e et 4e gnration, etc. ; ctait aussi le cas du rofcoxib (ex-Vioxx), etc.)
(34).
Recommandation 2 (EU) :
Proposer une nouvelle directive europenne relative la rparation des prjudices des victimes deffets
indsirables des produits de sant (mdicaments et dispositifs mdicaux), comme il existe dj des directives
europennes relatives lindemnisation des victimes daccidents de la circulation.
Cette nouvelle directive relative la rparation des prjudices des victimes deffets indsirables des produits de sant devrait
non seulement rtablir le rgime de la responsabilit des firmes vis--vis des patients, avec obligation de scurit de
rsultat (relire la recommandation 1), mais aussi :
Les directives europennes relatives lindemnisation des victimes daccidents de la circulation ont mis en place quatre
organismes dans chaque tat membre : un fonds de garantie, un organisme d'indemnisation, un organisme d'information et un
organisme central (35).
Une nouvelle directive europenne relative la rparation des prjudices des victimes deffets indsirables des produits de
sant permettrait de dvelopper des missions daccompagnement et dinformation des citoyens europens concernant leurs
droits dans les diffrents tats membres, avec lide dune plus grande pdagogie des droits des usagers et dune convergence
europenne vers les meilleures pratiques des diffrents tats membres.
2.1. Supprimer la possibilit de lexonration par le risque de dveloppement :
Lexonration de la responsabilit sans faute dun fabricant par le risque de dveloppement, cest--dire sil peut dmontrer que
ltat des connaissances scientifiques et techniques au moment de la mise en circulation du produit (...) ne permettait pas de
dceler lexistence du dfaut , tait une mesure optionnelle de la directive 85/374/CEE relative aux produits dfectueux. Les
tats membres taient libres de la transposer ou pas, voire de rduire le champ d'application de cette exonration. Ainsi le
lgislateur franais a prvu que pour les produits issus du corps humain (sang par exemple), il n'tait pas possible d'invoquer
cette dfense (article 1386-12 du Code civil).
De plus, les fabricants de mdicaments tant les principaux producteurs de donnes scientifiques concernant leurs
mdicaments, cette possibilit dexonration les encourage ne pas raliser dvaluation clinique suffisante ou ne pas publier
leurs rsultats.
2.2. Faire bnficier les victimes dune prsomption de causalit en cas de dommages lis un produit de sant :
Ce renversement de la charge de la preuve permettrait de mettre fin lexigence dune preuve scientifique, difficile dmontrer
pour les victimes. Cela reviendrait aussi admettre, comme en Allemagne, que les produits de sant prsentent par nature des
risques. Si cest bien les patients qui en subissent les effets indsirables, il revient aux producteurs dassumer les risques des
produits quils commercialisent ;
2.3. Allonger les dlais de prescription des actions en responsabilit contre le producteur :
Afin damliorer le "retour sur investissement" des firmes, les mdicaments sont commercialiss de plus en plus tt, conduisant
une dtection parfois trs tardive de certains effets indsirables, surtout sil sagit deffets indsirables long terme (effets
indsirables tratognes ou cancrognes) (36). Allonger les dlais de prescription des actions permettrait de contrebalancer
cette volution.
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Actions de groupe :
Une procdure centralise et transfrontalire daction de groupe serait le juste pendant de la libre circulation des produits de
sant et permettrait aux victimes de plusieurs tats membres de lUnion europenne de se regrouper. Le droit un recours
effectif figure larticle 13 de la Convention europenne de sauvegarde des droits de lHomme (37).
2.5.
Quand une victime deffet indsirable dun mdicament a consomm ce mdicament sous diffrentes prsentations (par
exemple, pour le benfluorex, en ayant consomm le mdicament Mediator et ses gnriques), elle doit pouvoir tre
indemnise par les fabricants concerns, considrs de fait comme un groupe, sans quon lui oppose limpossibilit didentifier
le fabricant ayant produit le mdicament consomm (pp).
Recommandation 3 (EU) :
Rendre publiquement accessibles lensemble des lments permettant la victime dtayer limputabilit
mdicamenteuse (essais cliniques, donnes de consommation, donnes de pharmacovigilance)
Justification :
Les donnes cliniques sont des donnes scientifiques : elles appartiennent au bien commun et, par principe, ne doivent pas
tre considres comme commercialement confidentielles (38). Laccs public aux rsultats dtaills des essais cliniques et
aux donnes de pharmacovigilance est indispensable afin de permettre aux soignants et aux patients de prendre des dcisions
de soins claires, mais aussi pour tre en mesure dtayer et si possible de quantifier limputabilit dun mdicament dans la
survenue dun effet indsirable grave.
Recommandation 4 (EU) :
Faire respecter le droit des patients-citoyens europens obtenir leur dossier mdical en exigeant des tats
membres la mise en uvre de sanctions et pnalits financires dissuasives en cas de non-transmission des
dossiers dans les dlais.
Justification :
Laccs des patients leur dossier mdical est dautant plus important dans un contexte de soins transfrontaliers et de mobilit
accrue des citoyens europens.
1.2.
Sans attendre la refonte du droit europen relatif aux rgimes de responsabilit, la France peut prolonger et complter
les avances accomplies, en matire dindemnisation des usagers du systme de sant, par la loi du 4 mars 2002. En
sinspirant des rgimes spciaux quelle a dj mis en place, notamment le dispositif de rglement amiable benfluorex financ
par le fabricant, et en en tendant le principe lensemble des mdicaments et des fabricants selon leur profil de risque, la
France pourrait contourner les dispositions particulirement dfavorables pour les victimes de la directive europenne relative
aux produits dfectueux (Directive 85/374/CEE).
Recommandation 5 (F) :
Crer un fonds dindemnisation "produits de sant" spcifique, notamment financ par les firmes pharmaceutiques
etdont la gestion sera confie lONIAM, permettant une prise en charge des prjudices des victimes lorsque la
responsabilit d'un producteur d'un produit de sant l'origine d'un dommage ne peut pas tre engage (absence de
faute, produit non dfectueux, exonration par le risque de dveloppement, prescription de laction), mais que le lien entre le
traitement ou le dispositif mdical et ce dommage est acquis.
pp- Si la firme produisant le Mediator tenait 80 % des parts de march sur la dure pendant laquelle la victime a consomm du benfluorex et les
gnriqueurs 20 % du march, 80 % de lindemnisation pourrait par exemple tre due par la firme produisant le Mediator et 20 % de lindemnisation par les
gnriqueurs.
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5.2. dassurer la transparence sur les avis rendus : publication annuelle de statistiques dtailles, par exemple produit
de sant par produit de sant, incluant le montant moyen de lindemnisation et les postes de prjudices retenus.
Justification :
En labsence de responsable, le systme franais dindemnisation amiable par lOffice national dindemnisation des
accidents mdicaux (ONIAM), aprs avis favorable donn par les Commission de conciliation et dindemnisation (CCI), a t
une avance importante pour les victimes dinfections nosocomiales et daccidents mdicaux hors affection iatrogne.
L'ONIAM, en l'tat actuel, est amen prendre en charge les victimes d'accidents mdicamenteux en l'absence de
responsabilit tablie. Cependant, il nest pas adapt aux victimes deffets indsirables graves de mdicaments (alias alas
thrapeutiques) qui ont notamment les plus grandes difficults :
dmontrer limputabilit du mdicament dans la survenue dun effet indsirable, avec de trs grandes variations
dinterprtation entre les CCI et selon les rapports dexpertise tablis ;
dmontrer latteinte du seuil de gravit requis pour tre indemnis.
De plus, la date dadministration du traitement en cause qui doit tre postrieure au 4 septembre 2001 exclut arbitrairement de
nombreuses victimes.
La modification de quelques dispositions du Code de la sant publique permettrait aux victimes deffets indsirables
graves de mdicaments (alias affections iatrognes) de recourir lONIAM en l'absence de responsabilit du producteur. Cette
option a dj t retenue dans plusieurs pays, dont le Japon et Tawan, et est compatible avec la rglementation europenne
(pas de modification du fond du droit de la responsabilit). Il sagit de prolonger et complter les avances accomplies, en
matire dindemnisation des usagers du systme de sant, par la loi du 4 mars 2002.
qq- Le dficit fonctionnel permanent indemnise un prjudice extrapatrimonial dcoulant d'une incapacit constate mdicalement et qui provoque une
incidence sur les fonctions du corps humain.
rr- Par exemple, en cas de mdicament ayant des effets psychiatriques conduisant un patient jouer avec abus comme cest le cas de certains
mdicaments contre la maladie de Parkinson.
ss- 25% de dficit fontionnel permanent (DFP), 6 mois de dficit fonctionnel temporaire (DFT) ou de dficit fonctionnel temporaire partiel (DFTP) d'au moins
50 % sur une priode de 6 mois continus ou 6 mois discontinus sur une priode 12 mois ou, titre exceptionnel l'inaptitude dfinitive l'exercice de son
activit professionnelle ou encore les troubles particulirement graves dans les conditions dexistence.
tt- La prise en charge par l'ONIAM est conditionne au fait que l'accident ait eu pour le patient des consquences anormales au regard de son tat de
sant comme de l'volution prvisible de celui-ci.
uu- En Belgique, depuis mars 2012, les activits de pharmacovigilance sont finances par un fonds aliment par une taxe de quelques centimes de
centimes deuros par bote de mdicament, facturer chacun des acteurs de la chane de distribution des mdicaments : les pharmaciens paient une
contribution de 0,00596 euro par conditionnement de spcialit pharmaceutique dispense ; les grossistes-rpartiteurs paient 0,00014 euro par
conditionnement de spcialit pharmaceutique dispense ; les fabricants (titulaires de lautorisation de mise sur le march) paient une contribution de
0,01118 euro par conditionnement de spcialit pharmaceutique mise sur le march ainsi quun forfait de 58 euros par spcialit pharmaceutique autorise
par le Ministre belge de la sant (AMM selon une procdure nationale), plus 58 euros par spcialit pharmaceutique admise au remboursement, plus 58
euros par spcialit pharmaceutique autorise dans le cadre dimportations parallles (rf. 56)
vv- Il existe par exemple sur ce modle le Fonds de Garantie des Victimes des actes de Terrorisme et d'autres Infractions (FGTI), aliment par une
contribution forfaitaire de 3,30 euros prleve sur chaque contrat d'assurance de biens souscrit auprs d'une entreprise oprant en France (rf. 49).
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ww- ce jour, dbut dcembre 2014, la Cour de cassation a pos une prsomption d'imputabilit du dommage dans l'hypothse de pluralit d'auteurs dans
le cas d'instances civiles engages pour faute (arrts Distilbne de 2009 et 2010 repris dans les dossiers d'infection nosocomiales en 2010).
xx- titre de comparaison, il est estim que les infections nosocomiales sont responsables denviron 10 000 dcs par an, or seulement 1 500 demandes
dindemnisation en cas de dcs li une infection nosocomiale par an sont prsentes devant les CCI.
yy- Dans ces deux pays, des fonds dindemnisation spcifiques aux effets indsirables des mdicaments ont t mis en place et sont financs par une
contribution des firmes pharmaceutiques base sur leur chiffre daffaire hors taxes. Taiwan, cette contribution est complte par une taxe spcifique
verse par les firmes dont des mdicaments ont t impliqus dans les dossiers dindemnisation. Au Japon, cette contribution est complte par ltat qui
finance la moiti des frais de gestion administrative du fonds. Lorsquaucune faute ne peut tre identifie, les dommages lis aux accidents rares, graves et
non prvisibles sont cependant pris en charge selon une logique semble-t-il plus forfaitaire que de rparation rellement intgrale (rfs. 57,58).
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Amliorant la qualit des avis rendus par les experts en mettant jour les Guides mthodologiques dexpertise, de
manire insister sur le fait que, quand des tudes pidmiologiques existent, leurs rsultats doivent tre pris en compte,
notamment afin de faire bnficier le doute la victime (39).
Justification
Mise jour les Guides mthodologiques dexpertise de manire insister sur le fait que, quand des tudes pidmiologiques
existent, leurs rsultats doivent tre pris en compte
Cette mesure permettrait de garantir un traitement des demandes bas sur les donnes de la science quand elles existent, plus
objectif et plus quitable que des avis dexperts parfois divergents.
Recommandation n 6.5
Supprimer les disparits de traitement selon les parties en cause en :
Supprimant le dlai de forclusion de la responsabilit hospitalire [seulement deux mois compter de la
notification de la dcision de rejet de ltablissement pour agir devant la CCI pour les victimes daccident mdical fautif
imputable un tablissement public] (idem Recommandation n 13 de la Dcision du Dfenseur des droits de fin juillet
2014)
Amliorant la prise en compte des victimes par ricochet dun accident mdical [de manire permettre, aussi en
cas dala thrapeutique, lindemnisation des victimes par ricochet (ayants-droits, conjoint) pour leurs prjudices propres
lorsque la victime directe est vivante [actuellement, elles ne peuvent ltre quen cas daccidents fautifs] ; cette
recommandation ncessite de modifier larticle L. 1142-1 du Code de la sant publique] (idem Recommandation n 14 de
la Dcision du Dfenseur des droits de fin juillet 2014)
Recommandation n 6.6
Supprimer les disparits de traitement selon les Commissions en :
- Modifiant lalina 1 de larticle L. 1142-8 du code de la sant publique pour exclure lapprciation de ltat antrieur lors
de lexamen de la recevabilit de la demande dindemnisation [ltat antrieur de la victime doit tre apprci au moment
de lexpertise, de manire nindemniser que la seule partie du dommage imputable laccident mdical, et non au moment de
lexamen de la recevabilit des demandes comme le font certaines CCI] (idem Recommandation n 16 de la Dcision du
Dfenseur des droits de fin juilllet 2014)
Recommandation n 6.7
Supprimer les disparits de traitement selon les rgleurs en :
Ractualisant le rfrentiel de lONIAM au regard des pratiques dindemnisation des juridictions ;
- Revalorisant lindemnisation par lONIAM du cot horaire de la tierce personne ;
- Amliorant lvaluation des besoins en tierce personne [systmatisation de lutilisation du tableau CNAMed dvaluation de
ces besoins, recours des spcialistes] ;
- Permettant le versement de certaines indemnits [notamment pour la prise de charge dune tierce personne] sous forme
de capital et de rentes [permettant dadapter les versements aux besoins sils voluent].
(idem Recommandation sn 18, n19, n20 et n21 de la Dcision du Dfenseur des droits de fin juilllet 2014)
Recommandation n 6.8
Harmoniser le traitement fiscal des indemnits alloues en rparation du dommage corporel [exclure lensemble des
indemnits alloues en rparation du dommage corporel de limpt sur le revenu, et non seulement les indemnits verses
sous forme de capital ou certaines rentes indemnitaires] (idem Recommandation n 23 de la Dcision du Dfenseur des
droits de fin juillet 2014)
Recommandation n 6.9
Expliquer au demandeur les ventuelles divergences dapprciation entre la commission, lexpert et lONIAM. (idem
Recommandation n 26 de la Dcision du Dfenseur des droits de fin juillet 2014)
Recommandation n 6.10
Assurer la transparence sur les avis rendus en :
- publiant annuellement des statistiques dtailles (par exemple, mdicament par mdicament), incluant le montant moyen
de lindemnisation et les postes de prjudices retenus ;
- mettant en ligne un registre des avis anonymiss. ;
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Recommandation n 6.11
Permettre la victime de naccepter loffre dindemnisation que pour certains postes de prjudices [de manire lui
permettre de contester par voie contentieuse les seuls postes de prjudice discuts ; actuellement, la victime ne peut
quaccepter la transaction dans son ensemble] (idem Recommandation n 27 de la Dcision du Dfenseur des droits de fin
juilllet 2014)
Recommandation n6.12
Amliorer ladquation entre loffre formule par lassureur et le prjudice en :
dissuadant les assureurs de formuler des offres manifestement insuffisantes par le biais dun contrle de leurs offres et,
le cas chant, par une sanction du juge [par exemple, octroi dune pnalit de 30 % dont la moiti serait attribuable lONIAM
et lautre la victime]). (idem Recommandation n 28 de la Dcision du Dfenseur des droits de fin juillet 2014)
Recommandation n6.13
Amliorer laccessibilit du dispositif aux victimes daccidents mdicaux en abaissant les seuils de recevabilit du
dficit fonctionnel permanent et de comptence de la solidarit nationale [ 20 % voir 15 % au lieu de 24 %]. (idem
Recommandation n 29 de la Dcision du Dfenseur des droits de fin juillet 2014)
1.3.
Recommandations spcifiques
Recommandation n7 (SpDES, ex-Dilstilbne et autres mdicaments effets indsirables long termes (cancers
notamment)) :
Pour crer un faisceau de probabilit prouvant l'exposition au mdicament : ne pas exiger de preuve matrielle
contemporaine de la consommation du mdicament, mais prendre en considration la totalit du parcours de la victime (par
exemple, dans le cas du DES, parcours gyncologique et obsttrical : malformations, pathologies, naissance d'enfants
prmaturs) et prendre en compte les attestations des mdecins prescripteurs et, dans le cas du DES, des mres en ayant
consomm (40).
Recommandation n8 (SpLyell ou autre syndrome spcifique) :
Une liste de substances connues pour tre lorigine de tel ou tel syndrome (par exemple, syndrome de Lyell ou de
Stevens-Johnson), fixe par dcret sur la base des donnes de la science, doit permettre, en cas de survenue dun tel
syndrome, une prsomption dimputabilit (inversion de la charge de la preuve).
Recommandation n9 (SpVaccins) :
Les vaccins sont des mdicaments relevant de la sphre de la prvention, largement administrs la population dans une
dmarche dont le bnfice attendu est avant tout collectif. Ces spcificits socitales des vaccins justifient dinvestir
collectivement afin damliorer les connaissances scientifiques les concernant :
- Encourager les notifications deffets indsirables par les professionnels de sant et les patients, afin de mieux cerner
la balance bnfices-risques des vaccins ;
- En cas de doutes ou de controverse scientifique (par exemple sur les effets de certains adjuvants, sur la vulnrabilit
de certaines populations plus risques que dautres de dvelopper certains effets indsirables), encourager la recherche
publique et notamment la conduite dtudes prospectives et rtrospectives recherchant des effets indsirables
long terme ;
- uvrer une plus grande galit de traitement entre les victimes de vaccinations obligatoires et les victimes de
vaccinations effectues sur recommandation de leur professionnel de sant ou dautorits sanitaires en faisant
bnficier aux victimes de vaccinations effectues sur recommandation du rgime spcial en vigueur pour les vaccinations
obligatoires.
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Annexes
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Annexe 1
Liste des premiers co-signataires et contributeurs
Cr en mars 2002, le Collectif Europe et
Mdicament est un rseau informel compos
dorganisations de patients et victimes, d'usagers et de
consommateurs, de professionnels de sant et organismes
d'assurance maladie, dans divers pays membres de
lUnion europenne.
Sensibilis par ses membres associations de victimes
Amalyste et Cadus aux difficults rencontres par les
victimes de mdicaments pour tre reconnues comme
telles, le Collectif Europe et Mdicament a souhait mener
une rflexion sur :
-
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Annexe 2 :
Liste rcapitulative de nos recommandations
devant permettre damliorer lindemnisation des victimes
1.1. Faire voluer le droit europen
Recommandation 1 (EU) :
Rtablir le rgime de la responsabilit contractuelle des firmes vis--vis des patients, avec obligation de scurit
de rsultat en rvisant la directive europenne relative aux produits dfectueux (Directive 85/374/CEE) afin :
soit dexclure les mdicaments de son champ dapplication ;
soit de mettre en place un rgime spcial de responsabilit, prcisant que les produits de sant relvent de la
responsabilit sans faute des firmes vis--vis des patients avec obligation de scurit de rsultat (responsabilit du fait des
produits de sant), et en mettant en uvre plusieurs mesures complmentaires (lire la recommandation 2).
Recommandation 2 (EU) :
Proposer une nouvelle directive europenne relative la rparation des prjudices des victimes deffets
indsirables des produits de sant rtablissant le rgime de la responsabilit des firmes vis--vis des patients,
avec obligation de scurit de rsultat et aussi :
2.1. supprimant la possibilit de lexonration pour risque de dveloppement ;
2.2. ds lors que des prsomptions graves, prcises et concordantes existent, faisant bnficier les victimes dune
prsomption dimputabilit (renversement de la charge de la preuve) ;
2.3. allongeant les dlais de prescription des actions en responsabilit contre le producteur : selon la date la plus
favorable la victime, 30 ans aprs la mise en circulation du produit ou 10 ans aprs la consolidation du dommage ;
2.4. mettant en place une procdure transfrontalire daction de groupe ;
2.5. clarifiant la question de la responsabilit des fabricants de gnriques.
Recommandation 3 (EU) :
Rendre publiquement accessibles lensemble des lments permettant la victime dtayer limputabilit
mdicamenteuse
Recommandation 4 (EU) :
Faire respecter le droit des patients-citoyens europens obtenir leur dossier mdical
1.2.
Recommandation 5 (F) :
Crer un fonds dindemnisation "produits de sant" spcifique, notamment financ par les firmes
pharmaceutiques etdont la gestion sera confie lONIAM, permettant une prise en charge des prjudices des
victimes lorsque la responsabilit d'un producteur d'un produit de sant l'origine d'un dommage ne peut pas
tre engage (absence de faute, produit non dfectueux, exonration par le risque de dveloppement,
prescription de laction), mais que le lien entre le traitement ou le dispositif mdical et ce dommage est acquis.
Il sagit aussi de :
5.1. renforcer la capacit dindemnisation de ce fonds ;
5.2. dassurer la transparence sur les avis rendus.
Recommandation 6 (F) :
Amliorer le fonctionnement du mcanisme franais dindemnisation en cas daccidents mdicamenteux ou de
procdure par la voie amiable (13 sous-recommandations)
-
Recommandation n 6.1 : Mieux faire respecter le droit pour les patients daccder lensemble des
informations sur leur sant dtenues par des professionnels et des tablissements de sant]
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1.3.
Recommandations spcifiques
Recommandation n7 (SpDES, ex-Dilstilbne et autres mdicaments effets indsirables long termes (cancers
notamment)) : ne pas exiger de preuve matrielle contemporaine de la consommation du mdicament, mais
prendre en considration la totalit du parcours de la victime et les attestations des mdecins prescripteurs et,
dans le cas deffets tratognes, des mres ayant consomm le mdicament pendant la grossesse.
Recommandation n8 (SpLyell ou autre syndrome spcifique) : prsomption dimputabilit reconnue pour une
liste de substances fixe par dcret
Recommandation n9 (SpVaccins) :
- encourager la recherche publique et notamment la conduite dtudes prospectives et rtrospectives
recherchant des effets indsirables long terme ;
- fairebnficier aux victimes de vaccinations effectues sur recommandation du rgime spcial en vigueur
pour les vaccinations obligatoires.
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Annexe 3 :
Rgimes amiables dindemnisation des accidents mdicaux non-fautifs
Conditions
Rgime gnral
Accidents
lis un
produit de
sant
(rgime
gnral)
Responsabilit
sans faute de la
firme
Ala
thrapeutique
Dlai de
prescription de
laction
3 ans aprs la
survenue du
dommage
Date du
dommage
(aprs le 5
sept. 2001)
Ncessaire
atteinte dun
seuil de
gravit
Imputabilit :
charge de la
preuve sur
Ncessaire
dmonstration de
dfectuosit
Oui
Oui
Victime
Oui
Oui
Oui
Victime
Non
Face limpasse que constitue la procdure amiable selon le rgime gnral (lire page 17), afin dapporter une rponse politique des
crises sanitaires, le lgislateur a multipli les rgimes spciaux permettant les procdures dindemnisation lamiable. Contrairement la
procdure gnrale de recours amiable devant les CCI, pour ces rgimes spciaux le recours se fait directement devant lONIAM, sans
conditions dentre discriminante de date ou de seuil de gravit (sauf pour les infections nosocomiales).
Conditions
Rgimes spciaux
Dlai de
prescription de
laction
Date du
dommage
(aprs le 5
sept. 2001)
Seuil de
gravit
Infections nosocomiales
Oui
Non en cas
de saisie dun
juge
Oui pour
saisine des
CCI
Recherche biomdicale
Non
Non
Vaccins obligatoires
ou mesure sanitaire durgence
(vaccination contre la grippe
A(H1N1) de fin 2009/dbut 2010)
4 ans compter du
moment o le lien
avec la vaccination
a pu tre suspect
Non
Non
Victime
4 ans compter du
moment o le lien
avec la transfusion
a pu tre suspect
Non
Non
Pas de prescription
de laction ?
Non
Non
10 ans aprs la
consolidation
Non
Non
Sang contamin
Ces rgimes spciaux sont bienvenus afin de faciliter les dmarches de certaines victimes.
Mais ne serait-il pas plus satisfaisant de repenser globalement le dispositif dindemnisation plutt que de multiplier les lois de ractions
palliatives en cas de crise sanitaire mdiatise ?
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Annexe 4 :
Diffrents modles dactions de groupe selon les pays
Dans les domaines de la sant et de
lenvironnement, les actions de groupe sont possibles dans
de nombreux pays : tats-Unis, Australie, au Brsil, au
Canada (notamment au Qubec), en Isral, et dans certains
tats membres de lUnion europenne, avec des modalits
diffrentes (1,2).
Aux tats-Unis, des "class actions" efficaces.
Aux tats-Unis, les "class actions" concernent depuis 1970 la
responsabilit civile et la responsabilit des produits. Elles
doivent faire lobjet dune certification par un juge (examen de
leur recevabilit), puis une notification publique est ralise
afin de permettre aux personnes concernes de signifier leur
refus de se joindre la procdure ("opt-out") (par dfaut, leur
silence vaut acceptation). Dans 90 % des cas, les class
actions ne vont pas jusqu leur terme : une transaction est
ralise. Dans les 10 % des cas o un procs a lieu, le
tribunal peut se contenter de statuer sur le principe de la
responsabilit et les membres disposent alors dun recours
individuel pour faire fixer le montant de la rparation de leurs
prjudices individuels ; le tribunal peut aussi fixer une
enveloppe globale en dcidant ce qui revient la victime.
Trois particularits des "class actions" lamricaine sont
que :
- les dommages et intrts sont punitifs, cest--dire fixs
un niveau ne permettant pas seulement la rparation
intgrale des prjudices subis, mais de manire
sanctionner le responsable (fonction de dissuasion) (a) ;
- un jury populaire intervient aux cts des magistrats ;
- la rmunration des avocats qui peut exclusivement tre
un pourcentage du montant total de la somme allou aux
victimes en cas de succs ("contingency fee"), les
conduisant dmarcher les potentielles victimes (b) (1).
En Europe, des modles diffrents. Dans la majorit
des tats europens, toutes les actions civiles sont ouvertes
aux actions de groupe, sans exception. Sauf au Portugal et
aux Pays-Bas, lindemnisation est limite aux seules
personnes ayant demand joindre laction ("opt-in") (2).
Aux Pays-Bas, les actions de groupe sont possibles
depuis la loi sur les actions collectives de2005. Laction de
groupe ncessite un accord extra-judiciaire pralable entre
les reprsentants des responsables dun dommage et les
reprsentants des victimes (associations agres) permettant
_____
a- Par contraste, en droit franais, il existe des rgles de
proportionnalit de la rparation.
b- En France, des "frais fixes" doivent tre facturs
c- En France, des actions collectives sont possibles depuis 2014 (la
loi relative la consommation du 18 mars 2014), mais les elles sont
limites la consommation et la concurrence (par exemple : abus
de position dominante, ententes tarifaires, etc.), et les victimes sont
obliges de se faire reprsenter par des associations de
consommateurs.
_____
Rfrences :
1- Bouvignies A "Les class actions tudes de droit compar entre les droits franais et amricain" Master de Droit europen compar
dirig par Louis Vogel 2011 : 72 pages.
2- Centre europen de la consommation "Laction de groupe en France : une volont europenne" : 22 pages.
3- "Loi portant insertion dun titre 2 "De laction en rparation collective" au livre XVII" 28 mars 2014
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Annexe 5 :
lments de prise en charge financire des accidents mdicaux en France
La protection sociale en place ne suffit-elle pas ?
Cest cette question que cette annexe tente
dapporter des lments de rponse factuels et
concrets.
Au-del de limportance pour les victimes deffets
indsirables graves de mdicaments de voir leurs
prjudices reconnus, une indemnisation est
ncessaire afin de compenser au mieux les
consquences des dommages au quotidien
(amnagement du domicile ou du vhicule,
impossibilit de continuer travailler, etc.).
En France, en cas darrt de travail pour maladie, les
assurs sociaux peuvent recevoir des indemnits
journalires
verses
par
lAssurance
maladie
(ventuellement compltes par lemployeur ou une
assurance prvoyance) pendant en gnral 360 jours sur
une priode glissante de 3 ans (1). En cas de maladie dont
la gravit ou le caractre chronique ncessitent un
traitement prolong et une thrapeutique particulirement
coteuse, les assurs sociaux peuvent bnficier dune
prise en charge 100 % pour les soins et traitements de
cette pathologie, appele affection de longue dure (ALD)
et dune indemnisation de leurs arrts de travail pendant
une priode de 3 ans (a).
De plus, en cas de rduction durable de la capacit de
travail, par exemple suite aux squelles dues la survenue
dun effet indsirable grave, les assurs sociaux peuvent,
sous certaines conditions, bnficier dune pension
dinvalidit, ou de lallocation adulte handicap (AAH) (2,3).
Les montants de ces pensions ou allocations visent
garantir un minimum de ressources aux personnes, mais
pas rparer le prjudice subi, contrairement aux
dommages et intrts des tribunaux ou lindemnisation
par la solidarit nationale (ONIAM).
Nous prsentons ici succinctement les principales
prestations existantes ainsi que leur ordre de grandeur,
puis la mthode dvaluation des prjudices utilise par les
experts des Commissions de conciliation et
dindemnisation (CCI) et un ordre de grandeur des
montants allous par lONIAM en "rparation" de ces
prjudices.
La pension dinvalidit. Les assurs sociaux prsentant
une rduction de la capacit de travail en raison de leur
tat de sant ou dun handicap ont droit au bnfice dune
pension dite dinvalidit, sous certaines conditions : le
mdecin conseil de la Scurit sociale doit estimer que
linvalidit a pour effet de rduire dau moins 2/3 la capacit
de revenu par le travail ; les victimes doivent avoir
suffisamment cotis (2). La victime pourra obtenir soit 30
- des affections non inscrites sur cette liste quand les malades sont
atteints soit d'une maladie grave et ncessitant un traitement
particulirement coteux d'une dure prvisible suprieure six mois
(ALD 31) ; par exemple certains effets indsirables graves des
mdicaments, comme les syndromes de Lyell et de Stevens-Johnson,
bnficient dun PNDS ;
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pages.
34- www.prescrire.org
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