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Introduccin
Los secretos comerciales no son sino uno de los instrumentos de propiedad intelectual
que, si se usan adecuadamente, complementan y fortalecen los instrumentos restantes.
Las empresas que protegen satisfactoriamente sus secretos comerciales fortalecen
otros activos de P.I. que se hallan en su poder; por ejemplo, cuando Coca Cola protege
su frmula secreta en calidad de secreto comercial, fortalece al mismo tiempo su
marca.
Como el mercado cambia con rapidez y los secretos comerciales pueden ser
descubiertos independientemente por otros, se aconseja a las empresas que no se
sustenten nicamente en los secretos existentes, sino que pongan empeo de manera
constante en elaborar nuevos secretos comerciales a fin de seguir siendo competitivas.
Adems, esa estrategia resultar til en caso de que se produzca una divulgacin no
deseada de los secretos puesto que las empresas estarn en condiciones de apoyarse
en un producto o en un plan nuevo y mejorado.1
Existen tres requisitos bsicos para que las informaciones sean consideradas secretos
comerciales y, por lo tanto, estn protegidas jurdicamente:
comercial constituye un problema cotidiano. Para resolver ese problema, las empresas
deben considerar los aspectos siguientes3:
Identificar todos los secretos comerciales de valor y elaborar y ejecutar una poltica y
un programa para protegerlos;
Informar a los empleados acerca de la importancia de los secretos comerciales y
ponerlos al corriente de la poltica y del programa correspondientes;
Decidir detenidamente y examinar peridicamente qu empleados necesitan conocer
y utilizar la informacin y limitar el acceso a los secretos comerciales en funcin de las
necesidades de conocimiento o de uso;
Aplicar restricciones de tipo fsico y tecnolgico para acceder a los secretos
comerciales;
Limitar y supervisar el acceso pblico a edificios que alberguen secretos comerciales;
Sealar con los trminos secreto o confidencial todos los documentos que
contengan secretos comerciales a fin de evitar su divulgacin accidental o involuntaria;
Firmar acuerdos de confidencialidad con todos los empleados pertinentes y asimismo
con personas ajenas a la empresa que de una manera u otra tengan acceso a los
secretos comerciales de esta ltima.
La mayor amenaza la constituyen los empleados
En primer lugar, estn las clusulas de confidencialidad que obligan a ambas partes a
no divulgar informacin confidencial comprendida en el contrato. Esas clusulas deben
figurar en todo tipo de contratos, ya sea de empleados fijos, pasantes, personal
temporero, accionistas, clientes o cualquier que pueda entrar en contacto con los
secretos comerciales de la empresa.
Otra clusula ampliamente utilizada es la clusula de no competencia, que impide a los
empleados entrar a trabajar en una posicin similar en la competencia o incluso
dedicarse a actividades empresariales privadas utilizando informacin de la empresa.
En la clusula de no competencia debe figurar la obligacin de renunciar al pluriempleo
y a competir con el empleador, as como la obligacin de no organizar una empresa
competidora ni solicitar a otros colegas que abandonen la empresa para dedicarse a
actividades susceptibles de competencia. Sin embargo, en algunos pases se prohbe
establecer ese tipo de clusulas, mientras que en la mayora de los dems han de
imponerse limitaciones razonables en cuanto a la duracin y al mbito geogrfico.
Los contratos de confidencialidad no son infalibles
En las dos ltimas dcadas han tenido lugar cambios importantes en el mundo
empresarial y en el personal de las empresas. En el pasado, los empleados tenan la
expectativa de vivir toda su vida laboral en la misma empresa, y los directivos
empresariales esperaban una lealtad inquebrantable de sus trabajadores. Igualmente,
estos ltimos solan mostrar dedicacin para con su empleador. Esta imagen de lealtad
empresarial se ha modificado paulatinamente con la llegada de la globalizacin, a
partir de lo cual los empleados han comenzado a sufrir todo tipo de reestructuraciones,
reubicaciones empresariales y reducciones de personal5 . Dado que los empleadores
han incumplido las reglas del juego, se han puesto en tela de juicio las obligaciones
mutuas y ya nadie espera obtener un empleo vitalicio ni dedicarse exclusivamente a
una empresa: cambiar de trabajo se considera un fenmeno normal y todo el mundo
trata de obtener mayores salarios o mejores condiciones de trabajo. Ahora mismo es
ms difcil de obtener y otorgar lealtad y confianza en el entorno laboral.
empleo del mismo mbito. En este caso, entran en juego las consideraciones polticas
mencionadas anteriormente. Por una parte, la sociedad necesita proteger la
informacin confidencial de sus empresas, pero al mismo tiempo no puede restringir la
libertad de empleo de sus miembros.
Las decisiones judiciales dictadas en este mbito se han fundado en los hechos y
circunstancias particulares de cada caso7 . En general, se han dictado rdenes
mediante las que se impeda que un empleado ocupara un nuevo empleo en los casos
en que era probable que el empleado utilizara en el nuevo empleo informacin que no
se conoca pblicamente o que no poda ser deducida fcilmente por los competidores
en la industria. A ese respecto, debe distinguirse la informacin confidencial de las
capacidades y conocimientos tcnicos corrientes que el empleado ha adquirido en su
antiguo empleo, y que tiene todo el derecho a utilizar. La causa judicial entre PepsiCo
Inc. y Redmond es un ejemplo de la aplicacin de la doctrina para impedir que un
empleado trabaje para la competencia. La empresa PepsiCo solicit que se dictara un
mandato judicial contra el Sr. Redmond, antiguo empleado suyo, a fin de que se le
impidiera trabajar para Quaker Oats Co., competidor directo de PepsiCo Inc. en esa
poca. PepsiCo gan el juicio sobre la base de que debido a la posicin ofrecida por
Quaker, el Sr. Redmond habra divulgado inevitablemente determinados secretos
comerciales e informacin confidencial de PepsiCo. El tribunal sentenci asimismo al Sr.
Redmond a no divulgar secretos comerciales de PepsiCo en el curso de su carrera 8.
La doctrina del trampoln se aplica en los casos en que los empleados que en virtud
de su posicin han tenido acceso a informacin confidencial del empleador, pretenden
utilizarla en beneficio propio, obteniendo de ese modo una ventaja desleal frente al
antiguo empleador. Cabe citar como ejemplo la causa judicial entre ROGER BULLIVANT
y ELLIS, en la que el director ejecutivo de una empresa dimiti para unirse a la
competencia y se llev consigo documentos tcnicos y comerciales, secretos
comerciales e informacin sobre los clientes de su antiguo empleador. En este caso no
hay duda de que el antiguo empleado habra obtenido una ventaja desleal utilizando
esa informacin y, por lo tanto, se le prohibi utilizarla. Tambin pueden aplicarse
medidas cautelares cuando la informacin pertinente ya se halle en el dominio pblico,
a fin de impedir que un antiguo empleado que haya adquirido determinados
conocimientos o capacidades tcnicas de produccin/fabricacin durante su etapa
laboral los utilice en la produccin de un producto de la competencia. Esto se debe al
hecho de que esos conocimientos otorgaran al antiguo empleado una ventaja desleal
frente a otros que tengan acceso a la informacin divulgada9 . Sin embargo, no es fcil
dictar un mandato judicial puesto que la cuestin de la confidencialidad es compleja y
resulta difcil identificar y separar claramente los conocimientos que ya posea el
empleado en el momento de iniciar su etapa en la empresa y los adquiridos durante su
posterior desempeo.
Los mecanismos de comunicacin interna pueden ser tiles para que los empleados
hagan or su voz, lo cual es importante a la hora de que se sientan importantes para la
organizacin y proporcionen informaciones tiles para mejorar la gestin y resolver
problemas internos. Se puede crear un entorno positivo poniendo en marcha programas
como los foros de debate internos en los que los empleados puedan expresarse
En una cultura en la que las relaciones jerrquicas no son tan acusadas, los superiores
tratan a los subordinados con respeto y sin abusar de su autoridad, se encomiendan
tareas importantes a los subordinados, se comparten responsabilidades o muy a
menudo stas recaen en los superiores como parte de su labor, y los directivos
entablan relaciones sociales con los subordinados. En ese tipo de cultura florece un
entorno ms colectivo, democrtico o descentralizado en el lugar de trabajo, gracias al
cual se incrementa notablemente la lealtad de los empleados, ya que se facilita la
comunicacin entre stos y el personal directivo y se fomenta el respeto mutuo. En sus
relaciones con los empleados, los empleadores deben mostrarse atentos y preocupados
por sus condiciones laborales. Adems, ese tipo de entorno laboral crea un ambiente
familiar que fomenta el sentido de pertenencia. La lealtad se fomenta igualmente
impulsando la participacin. El objetivo de toda estrategia de adhesin para los
empleados consiste en que los empleados conozcan su funcin en la empresa y la
manera en que contribuyen al xito global de sus actividades, fomentando en ese modo
el sentido de pertenencia, mejorando la imagen que tienen de s mismos y
promoviendo una mayor lealtad a la empresa.
Tambin son importantes los beneficios y prestaciones que reciben los empleados.
Desde el punto de vista financiero, los salarios deben corresponder a la aportacin que
efectan los trabajadores. Una manera de armonizar los intereses de la empresa con los
de los trabajadores consiste en introducir planes de participacin en los beneficios
mediante los que los empleados reciban pluses en funcin de los beneficios
empresariales. De ese modo, empleados y empleadores colaborarn fundamentalmente
en aras de un objetivo comn que les beneficie mutuamente. Por ejemplo, Procter &
Gamble otorga a sus trabajadores unos planes lucrativos de participacin en los
beneficios y muchos de ellos poseen cientos de miles de dlares en acciones de la
empresa 11. Esto fomenta enormemente el sentimiento de participacin y supone una
ventaja financiera muy interesante para los empleados.
Cabe otorgar asimismo gratificaciones de otro tipo a los empleados por sus
contribuciones. Por ejemplo, recompensas tales como el reconocimiento, las vacaciones
pagadas, los programas de empleado del mes, el acceso a programas de formacin y
otros. El Instituto SAS, que es la empresa informtica privada ms grande del mundo,
posee un ndice de movilidad del personal del 4%. Entre los factores que contribuyen a
ese ndice relativamente reducido figuran las disposiciones relativas a prestaciones
como las guarderas instaladas en la empresa, las actividades recreativas, los planes de
seguro mdico con cobertura al cien por cien y la implantacin de la semana laboral de
35 horas 12.
Es fundamental llevar a cabo una entrevista con los empleados que abandonen la
empresa en la que el empleador les recuerde la obligacin de mantener la
confidencialidad de los secretos comerciales a los que hayan tenido acceso en el curso
de su actividad laboral, y las consecuencias que acarreara violarla. Esas entrevistas
redundan igualmente en beneficio del empleador, ya que de ese modo adquiere
informacin sobre los planes futuros del empleado, por ejemplo, el lugar en el que ste
tiene previsto trabajar a continuacin. Esta informacin ayudar a los empleadores a
calibrar ms adecuadamente las posibles amenazas a sus secretos comerciales e
identificar a los competidores.
Conclusiones
http://www.ivace.es/impiva/images/noticias/patentesymarcas/el%20secreto
%20industrial.pdf
http://www.icex.es/icex/wcm/idc/groups/public/documents/documento_anexo/mde0/mjk
x/~edisp/dax2014291093.pdf
http://propintel.uexternado.edu.co/secreto-industrial-en-u-k-caso-vestergaard-frandsencontra-bestnet-europe-limited-et-al/
http://propintel.uexternado.edu.co/secreto-industrial-en-u-k-caso-vestergaard-frandsencontra-bestnet-europe-limited-et-al/
http://www.wipo.int/sme/es/documents/trade_secrets_employee_loyalty.html
http://www.derechoycambiosocial.com/revista002/competencia.htm
http://responsabilidadporsecretosempresariales.over-blog.es/article-los-criteriosjurisprudenciales-sobre-el-da-o-por-violacion-de-secretos-empresariales-espa-a49458339.html
http://www.bonattipenal.com/violacion-del-secreto-empresarial-i-proteccion-penal-delsecreto-empresarial/
http://www.galeon.com/josicu/contratos/39.pdf
http://aplicaciones.indecopi.gob.pe/ArchivosPortal/publicaciones/5/2007/1913/5/9/Exp063_2007.pdf
caso pema`