A TRIBUTAO COMO MEIO DE EFETIVAO JURDICA DA

TEORIA DO MINMO EXISTNCIAL

RESUMO

INTRODUO

O presente artigo visa demonstrar que a tributao o meio pelo qual, o

Estado, pode concretizar a teoria do mnimo existencial. Para tanto foi realizada
uma investigao atravs de uma reviso da bibliografia e jurisprudncia
pertinente.
Para tanto foi analisada o que a tributao e sua funo social,
apontando-se que no h Estado sem tributao.
Posteriormente foi demonstrada sinteticamente a evoluo dos conceitos
de direitos humanos fundamentais e seus liames com a dignidade da pessoa
humana.
Por fim, conclui-se que o Estado s pode ser realizado mediante a
utilizao da tributao, como forma se realizar o bem comum.

2 TRIBUTAO E SUA FUNO SOCIAL

Atualmente o tributo deve ser conceituado como um gnero que

comporta trs espcies distintas, os impostos, as taxas e as contribuies de
melhoria. No h no mundo moderno um Estado que sobreviva sem alguma
forma de cobrana de tributos.
A importncia social dos tributos destaca-se, inclusive, pela clebre
afirmao do Chief Justie da Suprema Corte norte americana Oliver Holmes,

que assim aduziu: Eu gosto de pagar tributos, porque com eles, que se
compra a cidadania.
Esta tambm a posio de Arent (1999), para quem: A essncia
funcional da ordem tributria assim como a sua lgica existencial esto insertas
na sua potencialidade de distribuir cidadania.
Desta maneira Godoy (2010) doutrina que em praticamente todas as
constituies do mundo h a descrio de que: todos so obrigados a pagar
tributos nos termos da lei. Assim, os tributos so a principal forma pelo qual o
Estado, se capitaliza para concretizar os direitos do cidado.
Deve-se ter a clareza de que no existe Estado sem tributos, e o poder
de tributar uma competncia exclusiva, que no pode ser delegada a nenhum
outro poder dentro de um pas.
Tambm importante destacar que segundo Valado (2001, p. 223):
Inegvel que o poder de tributrio decorre do poder estatal. Inegvel, tambm
que devem existir, e de fato existem, limitaes a esse poder, as quais, via de
regra, constam das contribuies.
Pontua-se que pelo menos a partir da Magna Carta Inglesa de 1215,
entende-se que o poder de tributar, no pode ser utilizado de maneira
desptica, mas sim deve ser um poder democrtico de se efetivar o bem
comum.
Portanto, pode-se concluir que h um dever de proteo do Estado,
contra a cobrana abusiva de tributos, bem como h um claro dever do cidado
de pagar seus tributos como meio de se efetivar a solidariedade social. Neste
sentido, deve-se concluir que a tributao uma das principais maneiras de se
efetivar a justia social.

3 OS DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS E SUA APLICAO NO

ATUAL ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO.

A histria da evoluo do Estado, dos seus primrdios at ascender

conformao que conhecemos hoje, a histria do reconhecimento dos
direitos humanos. (VALADO, 2011, p.211).

Assim, definir o que so direitos humanos fundamentais no uma

tarefa fcil, j que h uma clara polissemia acompanha este instituto do Direito,
gerando severos riscos de se concentrar em conceitos que so muitos amplos
ou extremamente restritivos.
Assim, enfrentando esta celeuma, os direitos humanos fundamentais
so descritos na doutrina como o reconhecimento de que todas as pessoas
devem ser protegidas, no plano interno e internacional, pela simples condio
de serem portadores de direito.
J a doutrina de Pena (2008, p.8) demonstra em sua obra que:
Os direitos fundamentais so conceituados como direitos subjetivos, assentes
no direito objetivo, positivados no texto constitucional, ou no, com aplicao
nas relaes das pessoas com o Estado na sociedade
Ou ainda:
Direitos fundamentais a denominao comumente
empregada por constitucionalistas para designar o
conjunto de direitos da pessoa humana l expressa ou
implicitamente reconhecidos por uma determinada
ordem constitucional. A Constituio de 1988
incorporou esta terminologia para designar sua
generosa carta de direitos. (VIERA, 2006, p.47).

Contudo, parte mais atualizada da doutrina j verifica que os conceitos

de direitos fundamentais retro mencionados incompleto, uma vez que, no
contempla toda a potencialidade dos direitos fundamentais, neste diapaso, se
verifica os ensinamentos de Alexandre de Morais apud a doutrina de Perez
Luno, que assim expe que os direitos humanos fundamentais so:
(...) um conjunto de faculdades e instituies que, em
cada momento histrico, concretizam as exigncias da
dignidade, da liberdade e da igualdade humanas, as
quais devem ser reconhecidas positivamente pelos
ordenamentos jurdicos em nvel nacional e
internacional. (MORAES, 2007, p.22),

Assim, mesmo restando comprovado que h uma vasta discusso sobre

este assunto, para fins deste artigo, ser utilizada a expresso clssica, ou
seja, direitos fundamentais.
Tambm, se apoiando na doutrina clssica os direitos fundamentais so
divididos em geraes, tendo em vista que a primeira gerao se refere aos

direitos individuais, segunda de direitos sociais e a terceira gerao em

direitos difusos e coletivos.
A teoria geracional dos direitos fundamentais uma questo altamente
discutida j que h o reconhecimento atualmente de princpios dos direitos
fundamentais aceitos pela doutrina e jurisprudncia tais como: universalidade,
efetividade,

interdependncia,

complementaridade

principalmente

da

indivisibilidade.
Assim se impe a seguinte lio:
A indivisibilidade dos diversos direitos fundamentais
indica a necessidade de respeito e desenvolvimento de
todas as categorias de direitos fundamentais, assim, os
direitos de proteo (especialmente os clssicos
direitos individuais ou liberdades pblicas) como os
direitos a prestao (especialmente os direitos sociais),
e
nesse
sentido
complementrio,
evoca
a
interdependncia,
inter-relao
dos
direitos
fundamentais. (ROTHERBURG, 1999, p. 57)

Portanto, alm da teoria geracional dos direitos fundamentais, encontrase o reconhecimento de que os direitos fundamentais possuem caractersticas
que se interligam e devem ser interpretadas conjuntamente, buscando a sua
efetividade e a mxima proteo, ou ainda conforme a doutrina:
A viso dos direitos fundamentais em termos de
geraes indica o carter cumulativo da evoluo
desses direitos no tempo. No se deve deixar de situar
todos os direitos num contexto de unidade e
indivisibilidade. Cada direito de cada gerao interage
com os das outras e, nesse processo, d-se
compreenso, (MENDES, 2008, p.222).

Superada as premissas sobre a nomenclatura e geraes de direitos

fundamentais, se verifica que os direitos fundamentais apresentam o seguinte
dilema exposto por BOBBIO: o problema grave de nosso tempo, com relao
aos direitos do homem, no mais fundament-los e sim proteg-los, (2003,
p. 25).
Em outras palavras, o perodo oitocentista de grandes declaraes de
direitos, com preocupaes meramente formais, encontra-se ultrapassado
devendo o operador do Direito se preocupar com a efetivao dos direitos
fundamentais.

Tal afirmao tem como gide a imposio constitucional expressa no

artigo 5, pargrafo primeiro, que assim se impe: As normas definidoras dos
direitos e garantias individuais tm aplicao imediata.
Dessa forma, torna-se claro que os direitos fundamentais devem possuir
aplicao imediata, portanto, um grau maior de eficcia dentro do atual
ordenamento

Jurdico,

sem

necessitar,

portanto,

de

legislao

infraconstitucional que a regulamente.

Esta eficcia dever ser transposta do texto normativo para o mundo da
vida com a compreenso de que os direitos fundamentais existem e devem ser
aplicados na busca pela soluo de problemas sociais, institudo o imprio de
lei e a mxima proteo dignidade da pessoa humana.
A doutrina j traduziu esta busca pela efetividade como:
Deve-se sempre procurar extrair dos direitos
fundamentais o mximo de contedo e realizao que
possam oferecer, de onde uma maximizao ou
otimizao, no apenas em termos tericos, que
devem ultrapassar a linguagem genrica e adotar
disposies especificas, mas de repercusso prtica,
assim que se busque uma real implementao dos
direitos fundamentais (efetividade dos direitos
fundamentais), a despeito das vicissitudes como a
ausncia de regulamentao suficiente ou a no
incluso nas prioridades da poltica pblicas.
(ROTHERBURG, 1999, p. 64)

Por fim, torna-se claro que se deve aceitar a lio de Bobbio no

sentido de que os direitos fundamentais encontram-se bem fundamentados,
contudo a sua proteo e, sobretudo, a sua efetivao social que carecem de
profundas elucubraes acadmicas e mudanas na prxis jurdica.

3.1 DIREITOS FUNDAMENTAIS E A DIGNDADE DA PESSOA HUMANA

inegvel a inter-relao entre a dignidade da pessoa humana e os

direitos fundamentais, sendo que alguns doutrinadores j denominam que os
direitos fundamentais so dimenses da dignidade da pessoa humana.
Neste sentido:

(...) pode se dizer que a origem e o ponto comum

entre todos os direitos fundamentais o fato de serem
necessrias proteo da dignidade da pessoa
humana, que serve como referencia valorativa para
delimitao do mbito material destes direitos,
conferindo-lhes um carter sistmico e unitrio.
(CAMARGO, 2007, p.122)

Assim se impe uma pequena digresso histrica, no sentido de

demonstrar que a origem da dignidade da pessoa humana pode ser
identificada no estoicismo clssico que reconhecia uma centelha do cosmos
como a primeira parcela de igualdade entre as pessoas.
Posteriormente, o cristianismo, que pode ser considerado um outro
grande passo, que reconheceu algo de intangvel no ser humano, haja vista, o
reconhecimento de que todos os cristos seriam filhos de Deus, possuindo
uma igualdade inata.
Porm, a noo mais prxima da atualidade a concepo iluminista
que reconheceu a pessoa como ser pensante e principalmente a filosofia
kantiana que concebe a famosa formula do reio dos fins, onde se impe que
coisas tm um preo e pessoas algo mais, ou seja: No Reino dos fins tudo tem
preo, o que no tem preo passa a ter dignidade (KANT, 2003, p.76).
Atualmente o conceito de Dignidade da pessoa humana expresso pela
doutrina :
Dignidade da Pessoa humana a qualidade intrnseca
e definitiva reconhecida em cada ser humano que o faz
merecedor do mesmo respeito e considerao por
parte do Estado e da comunidade, implicando neste
sentido, um complexo de direito e deveres
fundamentais que asseguram a pessoa tanto contra
qualquer cunho degradante e desumano, como
venham a lhe garantir as condies existenciais
mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e
promover a sua participao ativa e co-responsvel nos
destinos da prpria existncia e da vida em comunho
com os demais seres humanos. (SARLET, 2007, p.311)

Vale ressaltar, que a Dignidade da Pessoa Humana reconhecida pela

Constituio Federal de 1988, como um fundamento da Repblica, tal como
expresso pelo artigo 1, III.

Por fim, destaca-se que a doutrina vem se posicionando no sentido de

demonstrar que a dignidade da pessoa humana, reclama sua aplicao com a
efetivao de um mnimo de direitos fundamentais, criando-se uma perspectiva
de uma vida digna.
O aspecto distintivo fundamental entre os direitos que compe o mnimo
existencial e os outros direitos sociais, esta no fato de que aqueles, por serem
direitos mnimos imprescindveis a uma vida digna. (CAMARGO 2007, p.125).
Portanto, h um claro liame entre a dignidade a pessoa humana, os
direitos fundamentais e a ideia da existncia de um mnimo existencial, que
efetive uma vida digna da pessoa.

4 APONTAMENTOS SOBRE O QUE O MINMO EXISTNCIAL E A SUA

EFETIVAO JURDICA NA TEORIA JURDICA E NA JURSIPRUDNCIA.

A pesquisa sobre a teoria do Mnimo Existencial alicerada por

pensadores de escol tanto na doutrina nacional, como Ricardo Lobo Torres,
Ana Paula Barcellos, Ingo Wolfgang Sarlet, Sidney Guerra etc.,
J no mbito internacional pode-se verificar a preocupao com esta
teoria na obra de John Rawls, Robert Alexy, Salvador Barbera etc.
Para fins didticos, na presente seo a teoria do mnimo existencial
ser apontada na doutrina em um dos seus pilares mais slidos, que
encontrado na obra da magistral professora Ana Paula de Barcellos, obra que
fia todo este artigo, sendo o marco terico deste artigo cientfico.
Assim, desde j vale destacar que a teoria do mnimo existencial possui
uma forte conotao constitucional, onde nota-se um amadurecido interesse da
hermenutica jurdica sobre a efetivao dos direitos fundamentais, como
expresso do postulado de que as normas definidoras de direitos e garantias
fundamentais, tm aplicao imediata (BRASIL, 2014).
Alm do que, ainda por uma perspectiva da hermenutica constitucional,
se deve verificar que h por trs da teoria do mnimo existencial, uma forte
preocupao, tanto com a importncia da dignidade da pessoa humana, quanto
com sua efetivao. Portanto, segundo a doutrina:

Consiste o mnimo existencial de um complexo de

interesses ligados preservao da vida, fruio
concreta da liberdade e dignidade da pessoa
humana. Tais direitos assumem, intuitivamente, um
status axiolgico superior, e isto por serem essenciais
fruio dos direitos de liberdade. Sem direitos sociais
mnimos, os direitos de liberdade permanecem um
mero esquema formal. (GOUVEA, 2005. p. 309)

Cabendo destacar que o mnimo existencial, deve ser compreendido

como o estabelecimento de uma srie de condies indispensveis para a
existncia fsica, moral e espiritual do ser humano.
Pode-se afirmar inclusive, frente aos princpios da indivisibilidade e interrelao dos direitos fundamentais que a realizao de um mnimo existencial
ser sempre voltada, para a efetivao da prpria dignidade da pessoa
humana. Haja vista, que os direitos fundamentais podem ser visto como
dimenses, ou expresses da dignidade da pessoa humana.
No Brasil, em que pese o elevado grau de
indeterminao, o princpio da dignidade da pessoa
humana, constitui critrio para integrao da ordem
constitucional, prestando-se para reconhecimento de
direitos fundamentais atpicos e, portanto, as
pretenses essenciais vida humana afirmando-se
como direitos fundamentais. (GUERRA, EMERIQUE,
2008, p.389)

J Ana Paula Barcellos assim se posiciona quanto ao mnimo

existencial:
{...} determinar todo o contedo do princpio ou todas
as suas pretenses, uma vez que o princpio ou todas
as suas pretenses, uma vez que o princpio da
dignidade da pessoa humana contm, de fato, um
campo livre pra a deliberao poltica possvel e
fundamental, todavia, apurar esse ncleo mnimo de
efeitos pretendidos, de modo a maximizar a
normatividade do princpio pela identificao do espao
e aplicao da eficcia positiva ou simtrica.
(BARCELLOS, 2002, p. 253)

Ou ainda:
Na linha do que se identificou no exame sistemtico da
prpria Carta de 1988, o mnimo existencial que ora se

concebe composto de quatro elementos, trs

materiais e um instrumental, a saber: a educao
fundamental, a sade bsica, a assistncia aos
desamparados e o acesso justia. (BARCELLOS,
2002, p. 258)

Portanto,

cabe

destacar

que

mnimo

existencial

pode

ser

compreendido tanto em uma esfera de direitos individuais/negativos, como a

liberdade, quanto em uma esfera de direitos sociais/positivos como a
seguridade social.
Tambm possvel se verificar a possibilidade de argumentao da
utilizao do mnimo existencial para a terceira dimenso de direitos, tal como
o acesso justia, utilizando-se da teoria de ondas renovatrias de Garth e
Cappelletti. Ainda a doutrina se posiciona da seguinte maneira:
O mnimo existencial possui dependncia inegvel do
grau de desenvolvimento econmico de cada pas, do
avano da cooperao internacional entre os estados e
dos laos de solidariedade social para garantia do mais
fundamental dos direitos: a vida. O caput do artigo 5
da Constituio Federal estabelece a inviolabilidade do
direito vida, porm, nenhum dos seus setenta e oito
incisos e trs pargrafos, expressa qualquer garantia
desse direito (rigorosamente, as clssicas garantias e
os remdios so tambm direitos, embora nelas se
percebesse o carter instrumental de proteo dos
direitos154). Entretanto, a clusula de abertura
presente no seu 2, permite afirmarmos o mnimo
existencial como garantia do direito vida, tendo o
direito de petio e o mandado de segurana como
remdios constitucionais especficos para sua tutela.
(Oliveira Junior, 2009).

Buscando caminhar para uma demonstrao da aplicao da teoria do

mnimo existencial tanto no plano acadmico, como na prxis jurdica, sero
apresentadas as seguintes jurisprudncias. No Supremo Tribunal Federal o RE
57.2921- RG, que reconheceu a possibilidade de aplicao da Teoria do
Mnimo Existencial, quanto aplicao do salrio mnimo e assim julgou:
QUESTO DE ORDEM: VIDE EMENTA E
INDEXAO
PARCIAL:
QUESTO
CONSTITUCIONAL,
ABRANGNCIA,
ADMINISTRAO
PBLICA,
GENERALIDADE,
SERVIDOR PBLICO. CONFIGURAO, VEDAO
CONSTITUCIONAL,
VINCULAO
INDIRETA,
SALRIO MNIMO.- QUESTO DE ORDEM: VOTO
VENCIDO, MIN. MARCO AURLIO: PROVIMENTO
RECURSO EXTRAORDINRIO. LEI ESTADUAL,
CRIAO, ABONO PECUNIRIO, FINALIDADE,

EQUIPARAO, VENCIMENTO BSICO, SALRIO

MNIMO.
INCORPORAO,
PARCELA,
VENCIMENTO
BSICO,
CONSEQUNCIA,
NECESSIDADE, CONSIDERAO, TOTALIDADE,
VENCIMENTO,
OBJETIVO,
CLCULO,
GRATIFICAO. QUESTO DE ORDEM: VOTO
VENCIDO, MIN. CARLOS BRITTO: PROVIMENTO
RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUIO
FEDERAL, CONSAGRAO, TEORIA DO MNIMO
EXISTENCIAL,
CONSEQUNCIA,
OBRIGATORIEDADE, CONSIDERAO,CLCULO,
GRATIFICAO,
VENCIMENTO
BSICO,
ACRSCIMO, ABONO PECUNIRIO (BRASIL, 2014)

J o Superior Tribunal de Justia, em exame de recurso promovido pelo

Ministrio Pblico Federal (REsp 811608 / RS ), frente a uma Ao Civil
Pblica, com fulcro na necessidade de se efetivar a prestao de social da
Sade Pblica, tambm reconheceu a possibilidade da aplicao da Teoria do
Mnimo Existencial e assim prolatou seu acrdo:
Incumbe ao administrador, pois, empreender esforos
para mxima consecuo da promessa constitucional,
em especial aos direitos e garantias fundamentais.
Desgarra deste compromisso a conduta que se
escuda na idia de que o preceito constitucional
constitui lex imperfecta, reclamando complementao
ordinria, porquanto se olvida que, ao menos, emana
da norma eficcia que propende ao reconhecimento
do direito subjetivo ao mnimo existencial; casos h,
inclusive, que a disciplina constitucional foi alm na
delineao dos elementos normativos, alcanando,
ento, patamar de eficcia superior que o mnimo
concilivel com a fundamentalidade do direito.
(BRASIL, 2014)

Com os presentes julgados, comprova-se que a teoria do mnimo

existencial j foi acolhida pelos Tribunais ptrios, sendo utilizada em diversas
situaes, tendo, porm, o fio condutor de possibilitar a efetivao de
condies mnimas de sobrevivncia e da efetivao da dignidade da pessoa
humana.
Portanto, resta comprovado devido reviso bibliogrfica feita com
olhos tanto na doutrina, quanto na jurisprudncia que h uma aceitao de que
o mnimo existencial vem sendo encampado no Brasil, sendo um ponto
importante na caminhada para a efetivao dos direitos fundamentais.

CONCLUSO

O Estado moderno se solidifica atravs da cobrana de tributos, que

devem ser utilizados para a realizao do bem comum e, principalmente da
teoria do mnimo existencial no Brasil.
Assim mesmo em um contesto de dissenso da doutrina quanto
nomenclatura dos direitos fundamentais, se sedimenta a posio que os
direitos fundamentais so indivisveis, inalienveis e imprescritveis, bem como
possuem uma dimenso objetiva.
Tendo em vista, que o mnimo existencial um conjunto de aes e
medidas que visam resguardar condies dignas de vida, tanto do ponto de
vista material, moral quanto espiritual do ser humano, portador de uma
condio de dignidade, frente a todos os outros seres e coisas do mundo da
vida.
Comprova-se que os tribunais de cpula tem reconhecido a aplicao da
teoria do mnimo existencial em seus julgados, reconhecendo-o como uma
expresso dos direitos fundamentais.
Por fim, conclui-se mediante a reviso da funo social da tributao,
pode ser utilizada para a efetivao da teoria do mnimo existencial e assim da
proteo dos direitos fundamentais e da dignidade da pessoa humana, criando
assim uma possibilidade de superao para o dilema apresentado por
BOBBIO, para a proteo dos direitos humanos.

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