Derecho Romano II.

Contratos Reales, Contratos

Consensuales y Delitos en
Roma.

NDICE.
Introduccin..3
Contratos Reales.4
Mutuo.
Comodato y Deposito..5
Prenda6
Contratos consensuales.7
La compraventa.
El arrendamiento..9
La sociedad.10
El mandato..11
Delitos en Roma.12
Elementos para la comisin de un delito...13
La persona.
La voluntad.14
El hecho..15
Eficacia de la ley penal por razn de las personas y del lugar.
Delitos Publico y Privados en la Antigua Roma16
Delitos Privados-Generalidades.
Furtum o hurto17
Concepto y generalidades.
Objeto del hurto.
Consecuencias del hurto..18
Furti manifestum.
Furti nec manifestum.
La Rapia19
Intimidacin
Daos causados injustamente20.
Delito previsto por la ley Aquilia.
Consecuencias del delito Aquilia y declaracin21
La injuria..22
El perjurio24
La magia.
El incedium.
El parricidum...25
El perduellio.

La traicin o prodittio.26

INTRODUCCION.
En derecho romano los contratos no son slo un acuerdo de voluntades, sino
cualquier acto capaz de crear un vnculo jurdico.
Los contratos pueden ser:
Unilaterales o bilaterales, segn nazcan obligaciones para una de las partes o
para las dos.
Onerosos o gratuitos, si la ventaja obtenida por la contraprestacin es onerosa.
Al concebirse el contrato y la obligacin nacida de l como un vnculo de atadura
personal no tienen validez los contratos otorgados a favor de terceros, ya que la
esencia del contrato es un acuerdo de voluntades, en el que ambas partes tienen
inters, por tanto el contrato a favor de terceros no puede ser vlido, al no existir
en el acreedor un inters directo y demostrable en la obligacin de l nacida.
Dndose validez en la poca clsica a aquellos casos en los que quedaba clara el
inters del acreedor en el cumplimiento de la obligacin.
Durante la poca justinianea, se da validez a este tipo de contratos cuando:
Cuando al vender el acreedor pignoraticio la prenda le hace prometer al
comprador que en el caso de que el deudor pague le devolver la cosa.
Cuando el padre pacta la restitucin de la dote a favor de su hija o nietos.
El comodatario o depositario que hace prometer el nuevo comodario que restituir
al dueo la cosa cuando la cosa le es ajena.
Como parece lgico pensar los contratos en los que la obligacin que se crea
recae sobre un tercero tampoco son vlidos, al no estar el tercero presente
cuando se fija el acuerdo de voluntades. Lo que si puede hacerse es
comprometerse a intentar o conseguir que un tercero haga algo. En el segundo
caso el obligado ofrece una determinada suma si no se cumple la prestacin.
Atendiendo a la forma en que se realizan, existen distintos tipos de contratos y que
a continuacin veremos.

CONTRATOS REALES.
Los contratos reales son aqullos que para su perfeccin necesitan dos
elementos: la entrega de la cosa (datio rei) y el acuerdo de las partes (conventio),
que versa sobre la finalidad de la entrega y va dirigido, fundamentalmente, a crear
una obligacin de restitucin a cargo del que la recibe. Si alguno de estos dos
elementos falla, el vnculo obligatorio no surge: si no haba acuerdo no haba
contrato, y si faltaba entrega el
acuerdo era nulo.
El Derecho romano conoci
cuatro contratos reales,
mentados en las Instituciones de
Justiniano: Mutuo (mutuum),
comodato (commodatum),
depsito (depositum) y prenda
(pignus).
La caracterstica comn a todos ellos es que el vnculo obligatorio slo surge
cuando tiene lugar la entrega de la cosa, pero tal entrega entraa un contenido
diverso segn los diversos contratos:
El mutuo: es un contrato real de derecho estricto por el que una parte -mutuantetransmite a otro -mutuario- la propiedad de cosas de cosas fungibles,
comprometindose este a devolver otro tanto de lo mismo. Puede darse el caso de
que el mutuante no sea el propietario de la cosa, pudiendo an as el mutuario
obtener la propiedad de la cosa por usucapion. Tambin puede darse que el
mutuante obligue a un deudor suyo a dar cierta cosa al mutuario. No existen
intereses excepto si:
Si el prstamo lo realiza un banquero o una ciudad.
Cuando es comido o cuando el mutuario as se obligue mediante estipulacin.
En caso de prstamo marino.
No pueden concederse prstamos de dinero a aquellos que no son sui iuris , ya
que el mutuario no puede hacer frente a ellos al no tener capacidad y el
ascendiente bajo cuya manus se encuentre negarse a hacer frente a la obligacin.
Las excepciones a esta regla son:

Cuando el prestamista es impber o menor de 25 aos.

Al hijo con peculio castrense.
Al hijo que hizo creer que era sui iuris, o al que todos tenan por tal.
Cuando el paterfamilias lo autoriza o beneficia a su patrimonio.

El comodato: es un contrato real bilateral perfecto, gratuito y de buena fe, por el

que el comodatante entrega a otra (comodatario) una cosa para un uso
determinado, tras el cual deber devolverlo, quedando en todo momento la
propiedad y posesin en manos del comodatante. Debido al carcter del mutuo
slo pueden ser susceptibles de l las cosas corporales -tanto muebles como
inmuebles- a excepcin de las cosas de lujo que slo se ostentan.
El comodatario queda obligado a:
Devolver la cosa con sus frutos y accesiones en el momento pactado.
Darle a la cosa el uso pactado, ya que en caso contrario se produce hurto de uso.
El comodante queda obligado a:
Reembolsar los gastos necesarios y extraordinarios que el comodatario hubiera
hecho en la cosa.
Responder por los perjuicios que el mal estado de la cosa haya podido causar al
comodatario.
Responder por la reclamacin inoportuna de la cosa.

El depsito: es un contrato real bilateral imperfecto de buena fe por el que el

depositante entrega al depositario una cosa para que la custodie de forma gratuita
y se le devuelva cuando l la pida.
El depositario se obliga a cuidar de la cosa, no usarla y devolverla en el tiempo
pactado con sus frutos y accesiones, respondiendo en caso contrario slo en los
supuestos en los que se apreciara dolo. El depositante habr de hacer frente a los
gastos que la cosa le hubiera causado.
Hay casos de depsitos especiales:
Depsito miserable, es aquel que se hace en situacin extrema lo que no deja
lugar a elegir al depositario.
Depsito irregular, es el que se produce cuando se deja en depsito algo fungible,
obligndose en este caso el depositario a devolver otro tanto de lo mismo.
Secuestro, se da cuando los depositantes son varios y el depositante no lo
entregar ms que cuando se cumpla una determinada situacin o a una
determinada persona.

La prenda: es un contrato en el que un deudor entrega al acreedor una cosa

como garanta del cumplimiento de una obligacin, estando obligado el acreedor a
entregar al deudor en caso de venta de la cosa por incumplimiento de la
obligacin, lo que exceda del precio el valor de la prestacin que no se ha
cumplido. Los frutos de la cosa pertenecen al deudor, estando el acreedor
obligado a entregarlos, aunque se pueden pactar como parte del pago.
El deudor queda obligado a pagar los gastos ocasionados por la cosa, a resarcir
por los daos que esta pudiera haber ocasionado y hacer frente a lo que se
hubiera obligado el acreedor al vender la cosa.

CONTRATOS CONSENSUALES.

Son aquellos para cuya validez no se requiera ningn formalismo ni entrega de

cosa, slo el consentimiento de las dos partes contratantes, ya estn presentes o
ausentes. Hay seis tipos de contratos consensuados:
La compraventa: es un contrato consensual bilateral perfecto, de buena fe y
oneroso, por el que el vendedor da una cosa al comprador a cambio de una suma
de dinero. Es por tanto un contrato meramente obligacional, ya que no se
transmite la propiedad de la cosa. Los elementos de la compraventa son:
El objeto, es la cosa -merx- objeto de la compraventa. Puede ser corporal o
incorporal, presente o futura, en el caso de ser futura pueden darse dos caso:
Compra de esperanza, en este caso el objeto es algo que se espera que pase. En
caso de que no pase el comprador queda obligado igualmente al pago de la
cantidad acordada.
Cosa esperada, el perfeccionamiento del contrato se supedita a que pase al cosa,
no crendose obligacin si esta no se verifica.

El precio, segn los sabinianos

cualquier cosa vale como precio. Por el contrario los proculeyanos consideran que
el pago slo puede ser en dinero, tesis que termina imponindose. El precio ha de
ser adems certum, es decir; susceptible de ser determinado atendiendo a
circunstancias objetivas. Teniendo que se adems efectiva la entrega del mismo,
ya que si no estaramos ante una donacin. La idea de justo precio no aparece
hasta Justiniano, que establece que si alguien vendi algo por la mitad de su
precio puede bien rescindir la compra bien exigir el justo precio al comprador.
Una vez perfeccionada la compra el comprador pasa a ser responsable del
deterioro o prdida de la cosa, aunque no la tenga en su poder.
Las obligaciones que nacen para el comprador son:

Entregar el dinero pactado.

Pagar los intereses del precio convenido y no entregado cuando le fue dada la
cosa.
Hacer frente a los gastos hechos en la cosa por retraso en su entrega si de esta
era l culpable.

Para el vendedor las obligaciones son:

Entregar la cosa, a lo que no est obligado hasta que no recibe el pago pactado.
Responder por la prdida de la merx cuando esta es reclamada por el propietario
(estaramos ante una eviccin9.
Responder por los vicios ocultos de la cosa que se ocultan de forma intencional.
No ser hasta la aparicin del derecho pretorio cuando se exija al vendedor la
obligacin de dar a conocer los defectos de la cosa, pudiendo el comprador pedir
tal cosa mediante estipulacin. Caso de serle negado esto dispone de la actio
redhibitoria durante un plazo de dos meses para proceder a la devolucin de la
cosa y recuperar el dinero o bien la actio quanti minoris, que puede ejecutar
durante los seis siguientes meses y que le da derecho a pedir la reduccin del
precio.
Al contrato de compraventa se le pueden aadir los siguientes pactos:
Pactum de retrovendendo, por el que el vendedor se reserva el derecho a rescatar
la cosa por el mismo precio.
Pactum de retroemendo, el comprador puede obligar al vendedor al quedarse
nuevamente con la cosa.
Lex comissoria, se tendr por no celebrada la compraventa si el comprador no
paga en un determinado plazo, teniendo este que devolver la cosa con sus frutos,
Pactum displicientiae, el contrato se rescinde si al comprador no le gusta la cosa,
se da en contrato en los que es necesario probar la merx.

1.
2. El arrendamiento: es un contrato consensuado bilateral perfecto de buena fe, por
el que una parte se compromete a facilitar el uso de una cosa, la ejecucin de

10

cierto de cierto servicio u obra a cambio de una contraprestacin econmica. Hay

tres tipos:
Locatio conductio rerum, lo que se arrienda es el uso de una cosa. Son
susceptibles todas las cosas intra comercio, el locador (arrendador) queda
obligado a:
Entregar la cosa con sus accesorios.
Sufragar los gastos de mantenimiento y conservacin.
Satisfacer los gravmenes a los que estuviera sujeta la caos.
Responder por eviccin y vicios ocultos.
Permitir que el conductor (arrentario) saque sus cosas una vez finalizado el
contrato.
El conductor queda obligado a:
Pagar la renta segn lo estipulado. Queda exento si la casa qued inhabitable o si
se perdi la cosecha, no pudiendo por tanto hacer frente a esa renta.
Observar en su uso y explotacin la diligencia debida.
Restituir la cosa con sus accesorios una vez finalizada la obligacin.
Locatio conductio operarum, el objeto es cualquier prestacin de servicio posible.
En este tipo de contratos el locador se compromete a realizar un servicio con la
diligencia debida y el conductor se obliga a entregar cierta suma de dinero. La
extincin del contrato suele venir dada por la finalizacin del servicio, aunque
tambin puede ser causa de fuerza mayor o fortuita.
Locatio conducto operis, el objeto de la obligacin es la realizacin de cierta obra,
para la cual el locador pone el material y el conductor el trabajo, cobrando por lo
realizada una vez finalizada la prestacin. El final del contrato suele ser la
finalizacin de la obra aunque tambin puede ser el aumento extraordinario del
precio o la muerte del conductor.

La sociedad: es un contrato consensuado bilateral perfecto por el que dos o mas

personas ponen en comn bienes para la consecucin de un fin.

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Su origen podra estar en el consorcio formado por los herederos del

paterfamilias. A semejanza de este se crea un consortium artificial entre
personas no familiares. De este vnculo se deriva la societas ommium bonorum
en la que los socios ponen todo su capital actual y futuro, junto a este tipo de
sociedades estn las societas unius rei, en las que se pone en comn un bien
para su explotacin.
En la formacin de las sociedades no todos los socios han de poner el mismo
capital, pudiendo alguno aportar su trabajo. El reparto de beneficios y gastos, caso
de no haberse estipulado nada, se repartirn a partes iguales.
Los socios se obligan a.
Aportar lo convenido y responder por ediccin o vicios ocultos.
Repartir los beneficios sociales obtenidos.
Asumir los gastos y prdidas que les correspondan.
Responder de la gestin hecha por la administracin.
Los socios tienen derecho a:
Percibir las ganancias que les correspondan.
Administrar la sociedad si no se ha contratado a alguien.
Ser indemnizados por los daos y perjuicios, as como ser liberados de las
obligaciones contraidas durante el desempeo de la actividad social.
La sociedad desaparece por:
Renuncia de un socio.
Muerte de un socio, si no se estipul lo contrario.
Capitis deminutio de uno de los socios.
Venta o confiscacin de los bienes sociales.
Por consentimiento de los socios.
Por la realizacin del negocio que tena por objeto o por cumplimiento de
condicin resolutoria.

12

El mandato: es un contrato consensuado bilateral perfecto y gratuito por el que el

mandante encarga al mandatario que haga algo. Para su existencia jurdica se
requiere que la gestin tenga inters para el mandante o un tercero, pudiendo
tenerla tambin para el mandatario, pero no slo para l.
El mandatario queda obligado a realizar lo encargado, dando cuentas de la gestin
realizada, entregando los beneficios obtenidos tras ella. El mandante queda
obligado al resarcimiento de todos los gastos o perjuicios que el cumplimiento del
mandato hubiera ocasionado en el mandatario.

DELITOS EN ROMA.
13

El delito en los tiempos antiguos tena una denominacin que se aplicaba en los
mismos efectos tanto para el derecho pblico y el derecho privado, es decir no
haba una clara distincin entre ambas instituciones. Esta denominacin fue la de
noxa o noxia; La primera era la forma antigua, pero el uso fue haciendo que
predominara la segunda. Como el valor de ambas expresiones era el mismo,
ambas abarcaban los delitos de las dos esferas referidas, en cuanto el dao
cometido hacia el Estado como a los particulares.
Prescindiendo de las expresiones ajenas a la lengua jurdica, podemos decir que
para denominar el delito haba dos palabras con alguna pretensin de valor
tcnico, y que a la vez eran de uso y de una aplicacin generales, dichas palabras
eran crimen y delictum.
Crimen representa aqu la inculpacin de una injusticia; es pues una voz procesal;
es el asunto que se presentaba ante el juez para que lo resuelva. Nunca se aplico
la palabra crimen a la accin o demanda de carcter puramente patrimonial, sino
que se concret a la esfera de los delitos, tanto como pblicos y privados. Con
este carcter de generalidad se sirvi de ella la ciencia jurdica de la poca
Imperial.
Lo que sucedi con la palabra crimen en pocas posteriores y de un modo
incompleto, sucedi desde luego y con mejor resultado la palabra delictum. La
cual indica propiamente el acto de resbalar, la comisin de una falta y, puesto que
la encontramos frecuentemente empleada ya por Plauto, sin relacin a un hecho
penal concreto que conmueva todos los fundamentos de la moralidad comn, y
con un valor tico, es perfectamente adecuada para designar en el Derecho Penal
el delito como tal. Parece que desde el momento en que ocuparon un lugar en el
Derecho Civil las acciones penales, se emple esta palabra genrica para
designarlas, y desde entonces se form sin mayores complicaciones la
denominacin comn de delicta privata. En el uso de la palabra tenemos ya la
prueba de que se haba sentido el carcter unitario del Derecho Penal largo
tiempo antes de que se verificase esta unin exterior. El trmino correlativo del
delito es el de su retribucin ordenada y ejecutada por el Estado, sea la pena

Elementos para la comisin de un delito.

14

La persona:
El concepto del delito estriba en el carcter moral de la naturaleza. La violacin de
los deberes que el hombre tiene que cumplir encuentra su norma ante todo, en el
propio sentimiento de la obligacin, en la conciencia del individuo. Este concepto
de la obligacin, no sometido a ninguna coaccin externa, recibe del Estado un
contenido fijo, categrico; el sistema penal no es sino la ley moral convertida en
ley poltica.
El hombre, en cuanto se halla sometido a la ley moral y en cuanto pertenece a un
Estado, est sujeto a la ley penal, sea cual sea su posicin y su condicin jurdica.
Es preciso entonces enumerar aquellas categoras de individuos que carecan en
Roma de capacidad de delinquir, en general, a quienes se privaba de la
capacidad para ser penados, segregndolos el Estado. La capacidad de delinquir
y la de sufrir algn tipo de pena era tericamente diversa, as que a continuacin
enumeraremos las ms importantes:
Carecan de la capacidad para cometer delitos los seres sin vida. Jams se les
ocurri a los romanos, como lo han hecho otros pueblos de ms viva fantasa,
llevar ante los tribunales al hacha que hubiera causado dao a un hombre
No tenan capacidad penal los muertos. El hecho del delito no cambia porque
sobrevenga la muerte, pero cuando muere el autor del mismo, se hace imposible
en el Derecho Penal imponrsele una pena a un muerto. La retosin y la venganza
no pueden ejercitarse sino sobre los vivos. Tocante a los delitos pblicos de la
poca antigua; la maldicin obraba ms all de la tumba, y aun despus de la
muerte podan aplicarse las penas de privacin de sepultura, remocin de tumba,
y sobre todo, de execracin de la memoria del difunto.
Tampoco poda emplearse el procedimiento penal romano contra aquellos que
hubiesen sido segregados del campo de accin de la jurisdiccin romana.
La capacidad para delinquir en todo hombre que siendo susceptible de
responsabilidad, viviese sometido a la soberana del Estado, constituy el
fundamento del Derecho Penal ya desarrollado bajo el aspecto cientfico. Sin
embargo, desde los tiempos primitivos se trataban de diferente manera los delitos
de las mujeres, de los extranjeros y de los individuos no libres que los cometidos
por los ciudadanos romanos, y si bien esta diferencia fue disminuyendo en el
curso del tiempo, no fue jams abolida del todo.

La voluntad:

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El concepto de delito requiere la existencia de una voluntad contraria a la ley en la

persona capaz de obrar. Esta voluntad antijurdica presupona por necesidad el
conocimiento de que el hecho que va a realizarse era contrario a la ley, por lo que
el error de hecho en este punto exclua la imputabilidad. El que ofenda al
magistrado, sin saber que ste lo era no cometa crimen, la unin sexual de dos
personas que desconocan el parentesco existente entre ellas tampoco era
considerada un crimen.
El concepto de la culpa, lo mismo que el dolus, no perteneca a la legislacin, sino
a la interpretacin cientfica de las leyes. Es de presumir que el Cdigo de las
Doce Tablas no llegar en materia de Derecho privado mas que a establecer la
responsabilidad humana en general, en oposicin al hecho que no estuviera ligado
por ninguna relacin de causalidad con la accin u omisin humana; es decir
empleando la terminologa actual, que no hara otra cosa sino establecer la
anttesis entre los hechos procedentes de dolus o de culpa, y los procedentes del
casus. La evolucin del concepto de la responsabilidad general, distinguiendo en
ella el dao producido intencionalmente y el derivado de desatencin o descuido,
fue debida sin duda alguna a la ciencia jurdica de tiempos de la Repblica,
igualmente que la distincin entre el concepto de los miramientos que todo hombre
debe a su prjimo el concepto de los miramientos que se deben unas a otras las
personas que intervienen en una obligacin contractual; distincin sta que sirvi
de base a la diferencia entre la culpa aquiliana y la culpa contractual.
La transformacin de la ley moral en ley penal exige que se fijen de un modo
positivo los elementos constitutivos de cada hecho delictivo, y esta fijacin no
puede menos de estar sujeta al arbitrio. Cuanto ms se complican las relaciones
sociales y ms estrechamente trata de acomodarse la ley penal a la ley moral,
tanto mayor es la intervencin que se le da al arbitrio.

El hecho:

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As como no existe delito alguno sin voluntad delictuosa, tampoco existe si esta
voluntad no se efecta, es decir si no hay hecho punible. La voluntad por s sola el
animus, aun manifestado por medio de palabras o confirmada su existencia por
propia confesin del sujeto, no es delito ni puede dar origen a pena.
La cuestin relativa a saber qu es lo que haya de entenderse por efectuacin de
la voluntad delictuosa, la contesta la ciencia jurdica de los tiempos modernos
diciendo que hay que distinguir, no en todos los delitos, pero s en la mayor parte,
los actos preparatorios, la tentativa de delito y el delito consumado. En el Derecho
Romano no exista el concepto de la tentativa ni, claro es, una palabra tcnica con
que designarlo; las acciones punibles, prohibidas por la ley, se castigaban siempre
como tales, cuando se haban consumado, advirtiendo que era preciso que dichas
acciones tuvieran por base la unicidad de solucin o propsito, y cuando se tratara
de delitos culposos, la unicidad del descuido o desatencin de las propias
obligaciones.
En trminos generales, podemos decir que todo acto realizado con el malicioso
propsito de contribuir a la comisin de un delito deba ser considerado como un
acto de codelincuencia.
Las penas correspondientes a los delitos se imponan en regla general en la
misma calidad y cantidad a todos los participantes en ellos, como si cada
participante hubiera cometido el delito por s solo. Aqu se ve bien claramente que
el Derecho Penal privado consideraba el resarcimiento del dao, no pago del
mismo, sino como criterio para determinar la multa penal o pena pecuniaria, pues
el pago de esta, verificado por un partcipe en el delito, le libraba a l solo de su
responsabilidad, no libraba a otros.

Eficacia de la Ley Penal por razn de las personas y del lugar:

El hacer una delimitacin del Derecho Penal por razn de las personas y el
territorio en la antigua Roma es empresa muy difcil ya que la tradicin poco ha
brindado a los historiadores. El criterio predominante tpico en esta materia fue la
contraposicin entre la comunidad romana y el Reino romano, es decir, entre el
Estado individual y concreto, con su territorio fijamente determinado, con su
terreno perteneciente a los ciudadanos romanos o a la comunidad misma y a la
confederacin a cuya cabeza estaba Roma, y a la que perteneca las ciudades y
los Estados de clientes reconocidos como autnomos por Roma en virtud de un
contrato, unidos a la misma con un vnculo indisoluble, y jurdicamente sometidos
a ella

17

Un delito que poda ser sometido a la accin de la ley penal romana era el que se
cometa en dao inmediato de la comunidad, fuese cual fuese la persona que lo
cometiera y el lugar de la comisin; en cuanto a los dems delitos, o se atenda,
para el efecto de aplicarles la ley romana a la persona del lesionado sin hacer
caso del lugar donde se hubiese cometido, o por el contrario se atenda al lugar
sin atender a la persona de la vctima.

II Delitos Pblicos y Privados en la Antigua Roma.

Delitos Privados-Generalidades:
Delito es todo acto ilcito que es castigado con la pena. Como en los actos ilcitos
en general se precisan, por tanto, dos elementos en el delito: la lesin de un
derecho y la intencin, o sea la culpa. Los efectos especficos son mayores, ya
que en el delito la gravedad del acto para el orden social hace que la obligacin
del resarcimiento sea unida tambin una pena.
El concepto de delito privado, el carcter privado y obligatorio de la accin y de la
pena constituyen un residuo del ordenamiento primitivo, en el cual el delito es la
fuente verdadera y nica de la obligacin.
En si los delitos privados consistan en hechos ilcitos que causaban un dao a la
propiedad o a la persona de los particulares, pero sin turbar directamente el orden
pblico.
Las Ley de las XII Tablas prevea y castigaba cierto nmero de estos hechos.
Algunas disposiciones llevan todava las huellas de un Estado social anterior, en
que la vctima del delito se haca justicia ejercitando su venganza sobre la persona
del culpable. La ley se limita en ciertos casos a regular esta venganza. El ladrn
cogido in fraganti era vapuleado y atribuido como esclavo al robado. Para ciertas
injurias se ejercitaba la Ley del Talin.
Entonces, pues los decenviros solo intervenan para limitar la venganza de la parte
lesionada y darle una forma menos atroz y reemplazar esta con una multa.
Despus de la Ley de las XII Tablas, las leyes penales y la jurisprudencia
consagraron y desarrollaron poco a poco ms perfeccionado. Por una parte, se
tuvo en cuenta la intencin criminal del autor, y por la otra la pena fue mejor
proporcionada al dao causado.
Furtum o hurto.

18

Concepto y generalidades:
Etimolgicamente, furtum, relacionado con ferre, es llevarse cosas ajenas, sin
fundamento en un derecho. Sin embargo, se fue entendiendo el campo de accin
de este delito, partiendo del furtum rei, de modo que llegaba a ser todo
aprovechamiento ilegal y doloso de un objeto ajeno, incluyendo una extralimitacin
en el derecho de detentar o poseer una cosa... e incluyendo tambin el furtum
possessionis que encontramos cuando el mismo propietario de una cosa la
retiraba dolosamente de la persona que tena derecho a poseerla(por ejemplo del
acreedor prendario). Todo lo anterior queda condensado en la cita de Paulo, Furtum est: contrectatio rei fradulosa, lucri faciendi gratia, vel ipsius rei, vel etiam
usus ejus possessionisve el robo es un aprovechamiento doloso de una cosa, con
el fin de obtener una ventaja, robndose la cosa misma, o su uso, o posesin. As,
el furtum lleg a ser una figura muy amplia de una vaguedad difcilmente
compatible con nuestras ideas modernas sobre la tipicidad de los delitos.
Este delito contaba con dos elementos. El primero de carcter objetivo, era el
aprovechamiento ilegal (la conttrectatio rei) que vena en lugar de la amotio rei, a
cuyo ltimo concepto ha regresado el concepto moderno de robo, y, el segundo de
carcter subjetivo, la intencin dolosa, el animus furandi.
El furtum daba a dos clases de acciones: la primera, la poenae persecutoria, por la
cual la vctima trataba de obtener una ganancia, la multa privada; la segunda, la
rei persecutoria, por la cual la vctima trataba de recuperar el objeto robado o de
obtener la indemnizacin correspondiente.
La pena por robo, establecida por las XII Tablas, era severa. En aquella poca, el
robo tena rasgar de delito pblico, coexistentes con diversos rasgos de delitos
privados. En caso de flagrante delito de robo, el ladrn perda la libertad, si era un
ciudadano libre; o la vida, si era un esclavo. En caso de delito no flagrante de
robo, el culpable deba pagar a la vctima una multa privada, del doble del valor del
objeto. Paralelamente con lo anterior, la vctima poda ejercer una rei persecutoria.
Objeto del hurto:
Pueden ser objeto de un hurto los muebles corporales susceptibles de propiedad
privada. No podra haber delito de hurto: a) Ni para los inmuebles. La cuestin
haba sido controvertida, y los sabinianos eran de parecer contrario; pero su
opinin no ha prevalecido ; b) ni para las cosas no susceptibles de propiedad
privada como las divini juris, las cosas pblicas. Su proteccin estaba asegurada
por otras leyes especiales; c) Ni para las cosas incorporales, que repugnan por su
naturaleza misma a la idea del hurto.

19

Consecuencias del hurto:

El efecto directo del hurto es crear a cargo del ladrn una obligacin nacida del
delito, y que tiene por objeto, en el derecho clsico, el pago de una multa mas o
menos grande. Esta sancionada por la accin furti.
1 De la obligacin nacida del hurto y la accin furti
La Ley de las XII Tablas castigaba rigurosamente el hurto. Para el hurto manifesto,
es decir, cuando el ladrn era cogido en el hecho, pronunciaba una pena capital.
Despus de haber sido azotado, el hombre libre era atribuido como esclavo a la
vctima del hurto; el esclavo era precipitado de la roca Tarpeya.
La accin furti se da: a) Contra el autor del delito. Si hay varios autores, cada uno
est obligado por el todo, y la multa es debida tantas veces como culpables haya;
b) Contra cada uno de los cmplices. El cmplice es el que ha participado en el
delito ope et concilio: quien ha prestado al ladrn una asistencia material ops, con
la voluntad concilium de cooperar con el hurto. Solo es posible en la accin furti
nec manifestum

Furti manifestum
En caso de delito flagrante de robo el ladrn o su dueo deban una multa de
cuatro veces el valor del objeto. Para que un robo fuera considerado flagrante, era
necesario encontrar al ladrn con el objeto, antes de que hubiera llevado el botn
al primer lugar de destino.

Furti nec manifestum

En caso de delito no flagrante de robo la multa privada era del doble del valor del
objeto.Alrededor del furtum todava hay que darle cabida al Actio furti concepti: En
caso de encontrarse un objeto robado en casa de alguien, este responda de una
multa privada de tres veces el valor del objeto, sin que el propietario del bien
robado tuviese que comprobar que el detentador del objeto era el ladrn o un
cmplice de ste.
La Rapia.

20

La rapia es la sustraccin violenta de una cosa ajena, es cometer un robo de

manera muy violenta que es tambin conocida como la actio vi bonorum raptorum.
Actio vi bonorum raptorum
Hacia la poca de las guerras civiles, los hurtos y actos de destruccin cometidos
por las bandas armadas se haban vuelto muy comunes y los culpables no
incurran mas que en la accin furti nec manifesti, pero el pretor peregrini M.
Lculo cre la accin vi bonorum raptorum que fue dada en caso de hurto y daos
agravado con violencia, aunque proviniera de una sola persona. Este delito
calificado a veces de rapia contena los mismos elementos del furtum o el
damnum injuria datum, con la circunstancia agravante de la violencia y la vctima
poda contentarse con las acciones nacidas del hurto.
La accin vi bonorum raptorum, ejercitada durante un ao utila partir del delito,
arrastraba contra el culpable una condena al cudruplo, bien que el culpable
hubiera sido cogido o no en el hecho. El valor del cudruplo era la estimacin
exacta de la cosa y no el inters del demandante.

Intimidacin:
Hay intimidacin cuando se inspira a uno de los contratantes el temor racional y
fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona o bienes, o en la
persona o bienes de su cnyuge, ascendientes o descendientes. En esa poca el
Pretor Octavio sancion la intimidacin concediendo una in integrum restitutio, por
la cual la vctima poda reclamar la devolucin de lo que hubiera entregado por
miedo, y una exceptio quad metus causa, que proceda en el caso de que el
culpable reclamase a la vctima el cumplimiento de una prestacin, prometida bajo
influencia del miedo; entonces la vctima poda oponer con xito esta exceptio a la
actio del culpable. Adems de estos remedios, estaba tambin a disposicin de la
vctima la actio quad metus causa, de carcter penal, por cuatro veces el valor del
dao sufrido en caso de ejercerse dentro de un ao. Despus, su objeto se
reduca al simple valor de la cosa arrancada por intimidacin.
Esta accin poda intentarse contra cualquier causahabiente del culpable, aun
contra el adquirente de buena fe, de algn objeto robado (ya que ste, mediante la
conditio furtiva, solo responda del simple valor del objeto).

Del Dao causado injustamente.

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Cuando una persona causa sin derecho un perjuicio a otra atacando su propiedad,
la equidad quiere que haya reparacin en provecho de la vctima. Disposiciones
especiales se dictaron primero para los daos mas frecuentes y ms graves.
Despus, el pretor, por extensiones sucesivas, ha ensanchado el Derecho Civil y
permitido la reparacin del perjuicio causado fuera de las condiciones fijadas por
la ley.
Algunos hechos de dao ilcito haban sido previstos por la Ley de las XII Tablas.
Pero, bajo la repblica, un plebiscito cuya fecha es incierta, la Lex Aquilia vino a
reglamentar esta materia de una manera mas completa, sin aplicarse, sin
embargo, a toda clase de dao, y sirvi de punto de partida a las extensiones de la
jurisprudencia. Esta ley comprenda tres captulos, en los que era tratado y
reprimido como delito el dao causado en determinadas condiciones, pero en este
trabajo solo trataremos los captulos primero y tercero.

Del delito previsto por la ley Aquilia.

El primer captulo de esta ley decide que el que ha matado al esclavo ajeno, o un
animal vivo en rebao pecus, y perteneciente a otro, debe pagar el valor mas
elevado que haya alcanzado el esclavo o animal el ao que ha precedido el delito.
El tercer captulo se refiere a cualquier otro dao causado a otro por lesin o
destruccin de un bien suyo. El que ha hecho una herida, no mortal, aun esclavo o
animal vivo en rebao, o que ha matado o herido cualquier otro animal, o en fin,
que ha roto, quemado, destruido o daado de una manera cualquiera cosa
inanimada, esta obligado a pagar el valor mas elevado que el esclavo, animal o la
cosa hayan tenido en los ltimos treinta das antes de cometido el delito.

Elementos de este delito.

Es preciso que el dao consista en la destruccin total o degradacin material de
una cosa corporal, corpus loesum y que sea causado por el contacto mismo del
autor del delito
Es preciso que el dao haya sido causado sin derecho.
Es preciso tambin que el dao provenga de un hecho del hombre.
De las consecuencias de este delito y de la accin legis Aquiliae.

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El autor de un dao que rena los caracteres exigidos por la Ley Aquilia esta
obligado ex delito en virtud de sta. La obligacin, nacida en provecho de la parte
lesionada, tiene por objeto el pago de una cantidad de dinero igual al valor mas
elevado que el objeto del dao haya alcanzado en el ao precedido al delito, o
solamente en los treinta ltimos das anteriores del delito si esta contemplado en
el art. Tercero de la ley Aquilia.
Esta obligacin es sancionada por una accin especial llamada legis Aquiliae, o
damni injuriae. Si el demandado interrogado ante el magistrado confesaba ser el
autor del dao, el juez no tena mas que fijar la condena en los lmites indicados
anteriormente. Pero cuando el demandado negaba ser culpable, el juez despus
de la verificacin de los hechos, deba condenarle al duplo.
Pero la jurisprudencia extendi tambin la actio legis Aquiliae, como utilis, a las
muertes ocasionadas sin acto material (mortis causam preastare), y a las
destrucciones de otras cosas cometidas igualmente sin la primitiva presuncin, del
rumpere, fragere, urere; pero s con otros actos cualquiera que conducen al mismo
efecto del detrimento patrimonial. Y lleg a concederla como utilis, adems de al
propietario, a los investidos con derecho fraccionario de propiedad sobre la cosa
destruida o deteriorada.

La Injuria

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La palabra injuria tomada en sentido lato, significa todo acto contrario a derecho.
Pero en una acepcin mas restringida, designa el ataque a la persona, mientras
que el damnum injuria datum, reprimido por la ley Aquilia, es un dao causado
injustamente a la cosa ajena.
As nicamente tres clases de injuria, las que tenan lugar mediante pulsatio,
verberatio, o violacin de domicilio (vi domum introire) fueron objeto de penas
aflictivas en los ltimos tiempos de la Repblica, segn una lex Corneliade iniuriis;
la que por otra parte dejaba al mismo ofendido la eleccin entre la facultad de
provocar el ejercicio del tribunal penal competente para la aplicacin de dicha
pena al autor de la ofensa, o la de valerse por el contrario de la actio iniuriarum
aestimatoria privada para conseguir del autor una indemnizacin en dinero
proporcionada a la gravedad del acto.

Caracteres de la injuria.
Segn la ley de las XII Tablas, la injuria no comprenda mas que los ataques a la
persona fsica, golpes, heridas mas o menos graves, pero sin distinguir si haba
intencin culpable o simple ignorancia. En Derecho clsico, la nocin de la injuria
se ha restringido, porque se exige la intencin de daar para que haya delito. Pero
se ha ampliado desde el punto de vista que los hechos que constituyen la injuria;
el ataque a la personalidad puede manifestarse bajo las formas ms diversas:
golpes o heridas, difamacin escrita o verbal, violacin de domicilio, ultrajes al
pudor, y en general, todo acto de naturaleza que comprometa el honor y la
reputacin ajena.

Consecuencias del delito de injuria.

La Ley de las XII Tablas estableca la pena del talin para la injuria mas grave: la
prdida de un miembro, a menos que haya una transaccin entre las partes. Por la
fractura de un hueso una multa de 300 ases o de 150 ases, segn que la vctima
era un hombre libre o un esclavo. Mas tarde el Pretor sustituy una reparacin
pecuniaria en relacin con la gravedad de la injuria, y obtenida mediante la accin
injuriarum, que implicaba una nota de infamia. Esta reparacin era evaluada por el
demandante, en caso de injuria ordinaria, y el juez poda mantener o reducir en la
condena la cantidad fijada. Pero, para las injurias graves, haca la estimacin el
magistrado mismo, y de hecho el juez nunca se aparte de ello.
La accin injuriarum es dada a la persona injuriada. Pero la injuria hecha a una
persona alieni juris recae sobre el jefe de familia, que puede entonces ejercer una

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doble accin: una en su nombre, otra en nombre de la persona que ha sido vctima
de la injuria. Lo mismo se concede al marido por el insulto hecho a su mujer. La
accin se ejercita contra el culpable y sus cmplices. Pero es intransmisible. Se
extingue por la muerte del ofensor y por la del ofendido.
Otras tres figuras de delitos aparecen al finalizar la Repblica y a principios del
Imperio, al lado de las existentes como lo son; el engao causado para obtener un
provecho injusto con dao de otro(DOLUS); la enajenacin fraudulenta hecha por
el deudor insolvente, cuyo patrimonio est sometido a la missio in possessionem
de los acreedores, con la complicacin de terceros conscientes del fraude(FRAUS
CREDITORUM). A cuyas figuras corresponden; la actio doli, con lo que la vctima
del engao puede pretender el resarcimiento del dao sufrido a consecuencia del
dolus, si tambin el demandado no prefiere proceder anlogamente a la
restitucin; la actio Pauliana, con la que el representante de los acreedores
(curator) puede conseguir la revocacin de las ventas fraudulentas, o el oportuno
resarcimiento.
Delitos Pblicos, Generalidades.

Los delitos pblicos eran los que atacaban directa o indirectamente al orden
pblico, o a la organizacin poltica, o a la seguridad del Estado. Daban lugar a
una persecucin criminal, ejercida segn las reglas propias, delante de una
jurisdiccin especial. El derecho de intentar esta persecucin estaba abierta a todo
ciudadano, aunque de hecho solo los personajes de cierta importancia osaron
asumir el papel de acusador. Los procesos que tendan a reprimir estos delitos
eran llamados crimina o judicia pblica.
La ciencia jurdica de los romanos parta de la idea de la plenitud de poder de la
magistratura. Conforme a esta concepcin, el jefe nico y vitalicio era el rey, quien
mandaba y dispona con entero e ilimitado poder sobre toda clase de infracciones
o faltas, igual sobre las de ndole religiosa que sobre las militares y las civiles,
tanto con respecto a las cometidas tanto dentro como afuera de los muros de la
ciudad. Delitos eran las acciones que el rey castigaba, y penas los males que el
mismo impona a ciertas personas.
Los hechos punibles segn el derecho de la guerra eran en parte los mismos que
los delitos contra el Estado; la desercin y la sedicin se hallaban incluidas tanto
en un sistema como en el otro. Pero la desobediencia contra los mandatos de los
magistrados ocupaba el primer lugar de delitos de derecho de guerra; la evasin
del campo de la lucha y el abandono del puesto que al soldado se le indicaba eran
castigado con la pena de muerte.

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La pena de muerte era la que ocupaba el primer lugar de la escala de las penas
en el Derecho Penal pblico de los tiempos primitivos al igual que la pena
corporal, y singularmente la flagelacin.

El perjurio.

Perjurio es un delito que cometen los testigos y peritos que declaran a sabiendas
contra la verdad.
Los que cometan este delito eran sancionados con el arrojamiento desde la roca
Tarpeya. Las personas que cometan estos delitos no podan ser perdonados ya
que con sus falsos testimonios perjudicaban el proceso.

La magia.
En la antigua Roma las prcticas de magia estaban prohibidas ya que los romanos
pensaban que las personas que se dedicaban a estas prcticas eran enviadas por
el demonio. El malum carmen incantare, o prcticas mgicas dirigidas a provocar
la muerte de alguien, era sancionada con la muerte del mago segn la Ley de las
XII Tablas, como posiblemente tambin el fruges excantare, o encantamiento de
las mieses.

El incendium.
Aquel que incendiase la casa que habita o la de alguna persona, o el que incendie
las mieses era sancionado con muerte en la hoguera

El parricidum.

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El parricidum es entendido como el homicidio voluntario de un hombre libre,

estableca una famosa ley atribuida a Numa que si quis hominem liberum dolo
sciens morti duit, paricidas esto, por lo que prescindiendo de la expresin
parricidas hay una consecuencia entre el homicidio voluntario y la condena a
muerte del culpable. Confrontando esta ley con otra disposicin atribuida a Numa
(pero tambin de las XII Tablas) segn la que si quis imprudens occidisset
hominem pro capite occissi agnatis eius in contione offerret arietem en que, en el
supuesto de homicidio involuntario, se impone a los parientes del muerto la
composicin, consistente en el ofrecimiento expiatorio de un carnero, efectuado
por el reo delante de la asamblea comicial, sin que se pueda considerar que la
condena a muerte del homicida voluntario, sea considerada tambin como
sacrificio expiatorio, presumiblemente por realizarse bajo el control de la
colectividad por parte de los parientes del muerto que efectan de esta manera la
vindicta de los dioses Manes familiares. La declaracin de la voluntariedad o no
del homicidio quedaba al juicio de los quaestores llamados por las fuentes
parricidii (en vez de paricidii) y recordados como rganos de la comunidad
ciudadanas competentes para castigar el homicidio y otros crmenes capitales.
Este juicio se pronunciara quiz con anterioridad al comicio por lo que podra
considerarse que se trataba de un proceso comicial, del que testimonian las XII
Tablas, no derivado de provocatio.

El perduellio.
El perduelio, genricamente se consider como crimen dirigido contra la
comunidad ciudadana, aunque su contenido especfico fue incierto, si bien
establece una lex horrendi carminis, recordada por Tito Livio con motivo del caso
de Horacio homicida de su hermana, que se est en presencia de un paricidum:
lex horrendi carminis erat: duumviri preduellionem iudicent; si a duumviris
provocarit, provocatione certato; si vincent, caput obnubito; infelice arbori reste
suspendito; verebato vel intra pomerium vel extra pomerium. La supresin del
culpable mediante suspesio al arbor infelix y expuesto a la muerte, debe
considerarse bajo la vigilancia de la colectividad.

La traicin o prodittio.

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Aqu se unen todos los actos ilcitos que se manifiestan como desobediencia al
magistrado, considerado como jefe militar, y que segn las mismas XII Tablas, se
condenaba con la pena capital, aplicada mediante fustigacin (virgis caedere) y
decapitacin con la segur (securi percussio). Son actos ilcitos que lesionan de
una manera inmediata los intereses de la comunidad ciudadana, los cuales traen
como consecuencia la muerte del traidor con la pena de decapitacin.

Otro delito que fue condenado en la poca antigua fue el delito de Concusin, lo
que ahora entendemos por peculado, que era el acto de tomar el dinero que el
Estado le facilitaba para satisfacer las necesidades sociales, para su propio
bienestar.

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