DERECHO SOCIETARIO ACTOS ULTRA VIRES

ACTOS ULTRA VIRES

Desde el punto de vista etimolgico ULTRA VIRES, es una expresin que se
encuentra constituida por 2 voces, ambas de origen latino ULTRA significa
Mas All y VIRES cuyo significado se le atribuye a Fuerza o
Competencia. La conjuncin de estas locuciones se entiende como Mas all
de la fuerza o la competencia. De manera general esta expresin ha
servido para calificar todo acto cuya ejecucin sobrepasa la Ley o el
acuerdo.
ACTOS ULTRAVIRES EN EL DERECHO SOCIETARIO:
En
el
Derecho
Societario
se
considera
ultra
vires
la
actuacin de los rganos de administracin de una sociedad (directorio y
gerencia) que excede el objeto social enunciado en el estatuto social
Es cierto que determinados actos Ultra Vires pueden constituir o esconder
alguna situacin dolosa que se vincule a un delito o a la preparacin del
mismo, sin embargo, la actitud jurdica ante esta situacin deber
reemplazar o ser complementario a los efectos societarios.
La aplicacin de la doctrina de los actos ultra vires determina el campo de
accin dentro del cual la sociedad puede desarrollar sus actividades. Por
ende, se le considera como un mecanismo destinado a prevenir que la
sociedad debidamente registrada realice alguna transaccin que exceda el
lmite de su capacidad contractual, la cual ha sido previamente determinada
en el pacto social dentro de la clusula que seala el objeto social
La importancia del tratamiento del acto Ultra Vires tiene relacin inmediata
con la validez de los compromisos y obligaciones que asume la Sociedad y
los efectos que estos actos tienen respecto de terceros implicados con el
acto, as mismo, resulta importante su estudio por la responsabilidades que
debern asumir aquellos administradores de la sociedad que tuvieron a su
cargo la decisin o ejecucin del Acto Ultra Vires.
El Principio Ultra Vires como Leading Case dentro del Derecho
Comparado. Cuasi a finales del siglo XIX se aplic el Principio Ultra
Vires dentro del Derecho Corporativo Comparado. El Leading Case en la
materia tuvo su gnesis el ao de 1875, a raz de un fallo emanado de
la House of Lords (Casa de los Lores)( Tribunal del Reino Unido), respecto
al caso Ashbury
Railway
Carriage
&
Iron
Company
Ltd.
vs.
Riche [4]. Ashbury Railway Carriage & Iron Company Ltd.; era una
sociedad constituida bajo los trminos de la Companies Act de 1862, (ley
de sociedades, emanada del parlamento britnico). El objeto de la sociedad
en mencin, estaba destinada a construir, vender o arrendar vagones de
pasajeros y carga; asimismo toda clase de maquinaria ferroviaria,
accesorios, mquinas y material rodante; llevar a cabo el negocio de
ingenieros mecnicos y contratista generales;vender, como comerciantes,
maderas, carbn, metales u otros materiales, idem comprar y vender
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cualesquiera de estos materiales como comisionistas o agentes. Esta
sociedad firm un contrato para financiar la construccin de un ferrocarril en
Blgica, con Mister Riche. Posteriormente no quiso honrar sus obligaciones,
alegando que el contrato era, con relacin a ella, Ultra Vires. En este caso,
las partes debatan sobre la interpretacin de la norma que regulaba del
objeto social en el Companies Act de 1862. El debate de las partes se
centr en determinar si la cualidad de personas de las sociedades les
permita a stas, al igual que las personas naturales, realizar libremente
todo tipo de actividades lcitas, o si las actividades realizadas por las
sociedades que no estuvieren autorizadas expresamente en la clusula del
objeto social se consideraban prohibidas y por lo tanto ilegales. El tribunal
fall a favor de la segunda interpretacin, ya que consideraba que al
mantenerse un control sobre los actos realizados por las sociedades se
confera proteccin a los accionistas y a los terceros contratantes, por las
siguientes razones: 1. Se protega a los accionistas porque estos mantenan
pleno conocimiento de las actividades que realizaba su compaa y se les
garantizaba que su inversin no se aplicara en actividades distintas de las
que ellos haban decidido invertir. 2. Se protega a terceros contratantes y
acreedores porque estos podan evaluar si las actividades que desarrollaba
la sociedad al momento de la contratacin eran productivas, bajo la certeza
de que las mismas no iban a variar. De esta forma, podan determinar si las
condiciones de la contratacin o de otorgamiento del crdito eran
favorables[5]. La House of Lords, al resolver en ltima instancia que la
transaccin era Ultra Vires, agreg que la sociedad tena slo aqullos
objetos (actos) que haba sido especificados en la clusula de objetos,
Incluso rebati la opinin sobre la ratificacin del acto sosteniendo que el
acto era nulo y que no era posible ratificar un acto nulo : es decir que, si una
sociedad incorporada por o bajo una ley, actuaba ms all del mbito de su
objeto establecido en la ley que la autoriz o en su memorandum of
association, dichos actos eran nulos, ya que estaban ms all de la
capacidad de la sociedad, an si fueran ratificados por todos sus
miembros . En este fallo por primera vez se dej sentado como
precedente, que la actuacin de una sociedad fuera de los lmites de su
objeto social se consideraba Ultra Vires. A raz de este caso, este principio
fue ampliamente acogido por la jurisprudencia inglesa, norteamericana y
otras. Empero el fallo emanado de la House of Lords no gener efectos
positivos ni populares en los negocios empresariales, puesto que las
sociedades mercantiles corroboradas por sus abogados, procuraron los
medios posibles de burlarlo. Ello se logr asegurando que las clusulas
sobre objetos en los memoranda of association se extendieran en una
proliferacin de objetos y poderes cuyos lmites pareca ser tan slo la
imaginacin de los abogados. Los tribunales reaccionaron ante este actuar
antpoda, adoptando la llamada regla interpretativa del objeto principal. Lo
efectuaron in re Haven Gold Mining Co. (1882][6]. Bajo esta premisa
interpretativa, cuando los objetos de una sociedad eran expresados en una
serie de pargrafos, los tribunales buscaron aquel que apareca como
enmarcando el objeto principal o dominante y trataron a todos los otros,
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aunque genricamente expresados; como auxiliares del objeto considerado
principal y as, limitados. Este criterio no contribuy a la felicidad de los
hombres de negocios por lo que ipso facto se empez, como reaccin, a
incluir en los contratos (agreement ) una clusula relacionada al objeto,
disponiendo aqulla, que no deban ser interpretados restrictivamente y que
cada uno de los pargrafos, deban ser considerados como confiriendo un
objeto separado e independiente. Esta clusula especfica fue ignorada por
los tribunales en el caso Stephens v.Mysore Reefs (Kangundi) Mining
Co.Ltd. en 1902. Sin embargo, la validez de tal cuestionada clusula
encontr aprobacin in re Cotman vs. Brougham (1918), resuelta por la
House of Lords, lo que motiv fuertes desaprobaciones en la misma House
por parte de muchos de sus miembros [7]. La jurisprudencia sigui su curso
de aplicacin del estrictoUltra Vires , desechando la doctrina del
fallo Cotman vs.Brougham in re Introductions Ltd.(1970][8]. Introductions
Ltd., era una sociedad constituida para promover exhibiciones durante el
Festival de Gran Bretaa de 1951. Ms tarde se dedic, sin xito, a la cra de
cerdos. Cuando estuvo ad portas de ser declarada insolvente, surgi el
problema del otorgamiento de debentures a su banco para garantizar un
importante sobregiro en sus cuentas, anterior a su quiebra. Se resolvi que
esta sociedad haba actuado Ultra Vires y por lo tanto, el Banco no poda
ejecutar los debentures ni pedir la liquidacin.
5.
Los
actos Ultra
Vires conforme
a
nuestra
legislacin
corporativa. El artculo 12 de la Ley N 26887 (Nueva Ley General de
Sociedades), consagra que La sociedad est obligada hacia aquellos con
quienes ha contratado y frente a terceros de buena fe por los actos de sus
representantes celebrados dentro de los lmites de las facultades que les
haya conferido aunque tales actos comprometan a la sociedad a negocios u
operaciones no comprendidos dentro de su objeto social. El segundo
prrafo del artculo en mencin prescribe que Los socios o administradores,
segn sea el caso, responden frente a la sociedad por los daos y perjuicios
que sta haya experimentado como consecuencia de acuerdos adoptados
con su voto y en virtud de los cuales se pudiera haber autorizado la
celebracin de actos que extralimitan su objeto social y que la obligan
frente a co-contratantes y terceros de buena fe, sin perjuicio de la
responsabilidad penal que pudiese corresponderles. Asimismo el artculo
citado in fine establece que La buena fe del tercero no se perjudica por la
inscripcin del pacto social. La norma seala expresamente que los socios
o administradores segn sea el caso responden frente a la sociedad por los
daos y perjuicios que sta haya experimentado como consecuencia de los
acuerdos adoptados con su voto y en virtud de los cuales se pudiera haber
autorizado la celebracin de actos que extralimitan su objeto social y que la
obligan frente a los contratantes y terceros de buena fe sin perjuicio de la
responsabilidad penal que pudiese corresponderles (art. 12). Idem se
establece que quienes no estn autorizados para ejercer la representacin
de la sociedad no la obligan con sus actos (es decir quienes no tengan
representacin de ningn tipo), aunque los celebren en nombre de ella,
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siendo que la responsabilidad civil o penal por tales actos recae
exclusivamente sobre sus autores (art. 13). El objeto social desempea un
papel relevante pues no slo permite fijar la actividad que desarrollar la
sociedad, sino tambin establecer los lmites dentro de los cuales los
representantes legales deben actuar en el desempeo de su gestin, de tal
modo que los representantes se encuentran prohibidos de salirse del objeto
de la empresa en el cumplimiento de sus funciones. El objeto social
comprende el conjunto de operaciones y actividades predeterminadas en
los estatutos, mediante las cuales, la sociedad desarrolla su capacidad y se
le permite celebrar cualquier negocio jurdico encaminado a lograr el
funcionamiento de la empresa, industria o actividad que se pretende
explotar, as como ejercer sus derechos y obligaciones [9]. El objeto social
es entendido como el conjunto de operaciones y actividades
predeterminadas en los estatutos, mediante las cuales, la sociedad
desarrolla su capacidad y se le permite celebrar cualquier negocio jurdico
encaminado a lograr el funcionamiento de la empresa, industria o actividad
que se pretende explotar, as como ejercer sus derechos y
obligaciones. Normalmente el objeto social es definido por los socios, sin
embargo en determinados casos, sobre todo de entidades que presten
servicios financieros, tales como bancos, puestos de bolsa, entre otros, su
objeto social se encuentra delimitado en la Ley respectiva y su normativa.
Ello hace relevante determinar qu actividades puede eventualmente
realizar una sociedad. El objeto social es parte del "pacto social"
documentado en la escritura constitutiva de la sociedad, y puede ser
modificado en la forma que se cambie la escritura, es decir por asamblea
extraordinaria de accionistas (caso de sociedades annimas) y la respectiva
inscripcin en la SUNARP. Asimismo el objeto social, es decir, la expresin de
la actividad o actividades a las que se va a dedicar la sociedad, constituye
uno de los puntos que como contenido mnimo, deben recoger los Estatutos
sociales. Resulta de suma importancia puesto que incluso puede llegar a
determinar el tipo de sociedad que debe constituirse. Por ejemplo, los
bancos, las financieras o las compaas de seguros, deben revestir
necesariamente la forma de Sociedad Annima. La redaccin del objeto
social debe ser clara y fiel a lo que va a ser el proyecto. Resulta conveniente
tener en cuenta si existe legislacin especial que regule la actividad a
desarrollar porque a partir de su anlisis podremos fijar el objeto social
reduciendo el riesgo de que por parte del Registrador no se admita la
inscripcin. Igualmente y adems de las normas que regulan los diferentes
tipos de sociedades, deberemos tener en cuenta las resoluciones emitidas al
respecto por la Direccin General de los Registros y del Notariado que han
ido aclarando las numerosas cuestiones surgidas en torno al objeto
social[10]. El objeto social no es un poder especial donde se delimiten o
mencionen actos especficos, que se agoten una vez empleados, se trata
ms bien de la mencin de la actividad o actividades que podr emprender
la sociedad. La doctrina descompone en dos el objeto social, el llamado
objeto social principal que consiste en aquella o aquellas actividades que
de manera general, constante y primordial, podr desarrollar la sociedad de
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acuerdo a lo establecido en su pacto social. Este deber ser expreso, es
decir constar en el pacto social. El objeto social secundario consiste en
todas aquellas actividades que permiten y facilitan el desarrollo efectivo del
objeto social principal.En tal virtud, existen tres tipos de actividades
permitidas a una sociedad cualquiera: Las actividades mencionadas
expresamente en su objeto social. Las actividades que se relacionan
directamente con las actividades mencionadas en el objeto social. Las que
tienen como objeto ejercer los derechos y cumplir las obligaciones legales y
contractuales derivados de la existencia social. El primer grupo de
actividades no requiere mayor explicacin, coincide con aquellas descritas
en el objeto. En el segundo grupo caeran las actividades relacionadas con
las actividades principales, que normalmente asumen una relacin de medio
a fin, por ejemplo, en el caso de una sociedad cuyo objeto es la distribucin
de alimentos, podra tener un taller interno para reparar sus vehculos si ello
fuera conveniente; podr contratar empleados, comprar o alquilar sus
oficinas o instalaciones, adquirir equipo de cmputo o alquilarlo, entre otras
posibilidades. En tercer lugar el ejercicio de derechos o cumplimiento de
obligaciones, por ejemplo, el pago de impuestos, o el cobro judicial de
sumas adeudadas por sus clientes. Las clusulas de objeto social
normalmente insertas en los pactos sociales no son, ni pueden ser tan
amplias como para incluir absolutamente todos los actos necesarios en el
desarrollo del comercio. El objeto social, tambin es conceptuado como el
propsito que lleva a la formacin de una sociedad (Corporate purpose, line
of business). Como bien sabemos el objeto social delimita los actos y
negocios a los que se puede dedicar, la inversin de su patrimonio y la
capacitacin
de
los
administradores,
ha
de
constar
en
los
estatutos constitutivos de la sociedad y; para que pueda figurar como objeto
social, la actividad debe ser lcita determinada y posible. La determinacin
precisa del objeto social es uno de los requerimientos ms importantes para
una sociedad. El fin social es la razn misma por la que la sociedad se
constituye. Es debido a ese objeto social que los socios deciden participar
en la sociedad, aportar capitales y asumir el riesgo del negocio. Si a
cualquier persona le ofrecen una inversin de riesgo, la primera pregunta
ser para conocer cul es el negocio que se pretende realizar. De acuerdo a
ello, tomar su decisin de concurrir o no a la formacin de la sociedad.
Muchas otras decisiones dependen tambin del objeto social, el monto del
capital inicial, el nivel de endeudamiento de la sociedad, el nombramiento
de los primeros administradores, fuera de otras importantes disyuntivas,
tienen vinculacin directa con el objeto social e influyen en la decisin de
los socios; en otras palabras la sociedad debe salir al mercado para realizar
una actividad determinada y de esa actividad dependen los factores
anteriormente referidos. Es incluso tambin consustancial a la modificacin
del objeto social que le dar al socio el derecho de separacin si determina
que la modificacin del objeto social es de carcter estructural y cambia el
sentido y giro del negocio. Es preciso hablar aqu de los actos Ultra Vires, no
slo son aquello que exceden el objeto social, sino adems aquellos actos
que adolecen de nulidad absoluta, en otras palabras, los considera nulos
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para todos sus efectos legales, los actos de una sociedad que exceden el
objeto social o no sea cercanamente derivados del mismo, como resultado
la sociedad no responde por ninguno de los efectos del acto nulo y los
accionistas
no
tendran
facultad
para
convalidar
o
ratificar a
posteriori dichas operaciones ni sus consecuencias. En la praxis corresponde
a la junta general de accionistas como rgano supremo, el poder interpretar
que es exceder el objeto de la sociedad, de tal forma que si la sociedad
permite dicho exceso, sta debe asumir la responsabilidad por dicho
permiso. Si la empresa considera necesario cambiar o modificar el objeto
social para realizar actividades no comprendidas en el estatuto, debe
proceder a su modificacin conforme a las reglas previstas en la ley de la
materia y no a autorizar a los representantes legales excederse de las
actividades comprendidas en el objeto social. La proteccin legal contra los
actos Ultra Vires se fundamenta en la determinacin del objeto social como
un marco regulador dentro del cual deben desarrollarse las actividades
econmicas y dentro del cual deben estar inmersos los administradores sin
exacerbar dichos lmites; realizar actos que exceden el objeto social,
significa actuar ms all de la fuerza o capacidad de tales administradores
y, por tanto, se est incurriendo en actos Ultra Vires [11]. Cabe resaltar que
las decisiones Ultra Vires no slo pueden ser impugnadas, a efectos no
tengan validez frente a terceros, en razn a que el acto es nulo; sino que
tambin es menester poner de relieve, que su adopcin da lugar
naturalmente a una responsabilidad personal de los directores por los daos
y perjuicios causados. Este tipo de actos no son pasibles de
ratificacin, puesto que se trata de una actividad que la sociedad est
incapacitada de desarrollar. Ni siquiera la junta general puede adoptar esa
dase de decisiones; son Ultra Vires para la sociedad que est incapacitada
de celebrarlo; ya que el objeto social restringe su realizacin. Los
acuerdos Ultra Vires, son aquellos que exacerban las fuerzas o la capacidad
del rgano para adoptarlo; el lmite de capacidad de todo rgano social est
constituido por su objeto social. En otros trminos, el objeto social
establecido en el Estatuto (difana y cumpliendo con los recaudos de la ley
de la materia) establece los actos jurdica, fsica y lcitamente posibles
dentro de los cuales pueden actuar los rganos sociales. Es relevante
mencionar que la ley ha planteado una solucin oculta al problema
generado por los actos Ultra Vires, sin afectar a terceros de buena fe. La
sociedad, dentro de su mbito, tendr que reclamar los daos y perjuicios
que pudieran habrsele irrogado, a aquellos socios o administradores que
tuvieron el dominio del hecho.
Es de entenderse que los actos Vires encierran la comisin de un delito o la
preparacin del mismo; aquellos socios o administradores sern tambin
susceptibles de ser denunciados, a efectos de ser juzgados penalmente.
Es importante sealar que el accionista tiene dos vas para cuestionar un
acuerdo societario que represente un acto Ultra Vires: La accin de nulidad
regulada en el artculo 38 de la ley de la materia o la impugnacin del
acuerdo establecida en el artculo 139.

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El artculo 38 prescribe categricamente que se podr sancionar
con nulidad, aquel acto contrario o que entre en conflicto con el estatuto o
el pacto social. Siendo ello as, el acuerdo que conlleve un acto Ultra
Vires que vulnera el objeto social y por ende el estatuto, podr originar una
demanda de nulidad que se tramitar en proceso abreviado y se dirigir
contra la sociedad y caducar a los 2 aos.
El artculo 139 incorpora la posibilidad de impugnar judicialmente los
acuerdos de la Junta General cuyo contenido se oponga al estatuto. Esta
accin podr ser incoada por los accionistas que hubiesen hecho constar en
el acta su oposicin al acuerdo, por los ausentes y por los que hayan sido
ilegtimamente privados de emitir su voto.
La impugnacin caducar a los dos meses de la fecha de adopcin del
acuerdo, si el impugnante concurri a la Junta o a los tres meses si no
concurri, y respecto a acuerdos inscribibles, dentro del mes siguiente de la
inscripcin. Esta accin de impugnacin tambin se tramitar en proceso
abreviado. Asimismo in extenso, es menester recurrir a lo consagrado por
nuestro Cdigo Civil respecto a los acuerdos Ultra Vires, ya que estos son
actos jurdicos nulos, pues incurren en la causal consagrada en el inciso 3
del artculo 219. El contenido mismo de su objeto, est fuera del marco
jurdico de la sociedad, ergo resulta imposible jurdicamente y como
consecuencia ipso facto et ipso iure, devienen en invlidos e ineficaces.

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