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Operaciones de prstamos
Tarjetas de crdito
Avales
Garantias
Leasing
...
Depsitos de ahorro
Cuentas Remuneradas
Fondos de inversin
Plazo de fijo
Cuentas de Ahorro
...
Por ltimo dentro de las operaciones bancarias de crdito se encuentran las
denominadas neutras, en las que la entidad bancaria, ni el cliente, no reciben
beneficio alguno.
Quiebra y suspension de pagos:
Se denomina suspensin de pagos o cesacin de pagos, a la situacin concursal
en la cual un empresario o una sociedad mercantil se encuentra cuando no puede
pagar la totalidad de las deudas que tiene con sus acreedores por falta de liquidez
o dinero en efectivo. Es un procedimiento que tiene por objeto llegar a un acuerdo
entre el deudor y los acreedores, bajo supervisin judicial, sobre el modo en que
se pagar.
La diferencia con la quiebra se encuentra en que en la suspensin, el deudor tiene
suficientes activos para hacer frente a sus deudas, pero sus activos no son lo
suficientemente lquidos. Por ejemplo, puede tener inmuebles o activos fijos por un
valor superior a sus deudas, pero no puede pagar esas deudas vencidas en el
momento. Por eso tambin se dice que la suspensin de pagos es una situacin
concursal temporal, mientras que la quiebra es definitiva.
Banca y Crdito:
Banca o sistema bancario, conjunto de instituciones que permiten el desarrollo de
todas aquellas transacciones entre personas, empresas y organizaciones que
impliquen el uso de dinero.
Dentro del sistema bancario podemos distinguir entre banca pblica y banca
privada que, a su vez, puede ser comercial, industrial o de negocios y mixta. La
banca privada comercial se ocupa sobre todo de facilitar crditos a individuos
privados. La industrial o de negocios invierte sus activos en empresas industriales,
adquirindolas y dirigindolas. La banca privada mixta combina ambos tipos de
actividades y el crdito es un prstamo en dinero donde la persona se
compromete a devolver la cantidad solicitada en el tiempo o plazo definido segn
las condiciones establecidas para dicho prstamo ms los intereses devengados,
seguros y costos asociados si los hubiera.
Introduccin
EL COMERCIANTE.
En trminos generales es la persona que se dedica habitualmente al comercio. En derecho mercantil hace
alusin a su material de estudio subjetivo, es decir a las personas que son objetos de regulacin. Se
considera sujeto mercantil a toda persona que realiza un acto de comercio. Sin embargo cabe hacer una
primera clasificacin entre las personas que realizaron un acto de comercio ocasional y aquellas que se
dedican al comercio de forma habitual; las primeras son los sujetos accidentales de comercio y las segundas
comerciales.
El que compra algo en la tienda no es comerciante; sin embargo, realiza acto de comercio, por lo tanto,
decimos que es un sujeto accidental de comercio.
CARACTERISTICAS DEL COMERCIANTE
1.
Capacidad para contratar.
2.
3.
2.
3.
4.
clusula de intereses
5.
6.
7.
El pagar es el documento usado por comerciantes y no comerciantes y aun por las instituciones de crdito
que tienen las siguientes menciones:
Numero de pagare
Fecha de vencimiento
Lugar de pago
Fecha de expedicin
Firma.
APERTURA DE CRDITO
Es el contrato por el cual el acreditante se obliga a poner una suma de dinero a disposicin del acreditado,
para que este haga uso de el, en la forma y tiempo convenidos, quedando obligado a restituir la suma que
disponga con los intereses y presentaciones estipulados (art. 291 L.T.O.C.) Ley de Ttulos y Operaciones de
Crdito.
APLICACIN PRACTICA DE APERTURA DE CREDITO.
Se da en aquellos casos en los cuales un comerciante necesita dinero para hacer frente a las necesidades de
su empresa, pero no conoce exactamente las cantidades que necesitara, ni la fecha precisa n que tendr que
hacer los pagos, pero tiene que tener la seguridad de que contara con los fondos necesarios para cumplir con
sus obligaciones. En este caso los intereses solo se causaran sobre las cantidades que se causaran sobre las
cantidades que el acreditad valla retirando y a partir de la fecha de la disposicin
CLASIFICACIN:
SIMPLE: el acreditado no puede realizar abonos a cuenta.
A CUENTA CORRIENTE: el acreditado tiene derecho a efectuar abonos antes de la fecha de liquidacin.
Obligaciones del acreditado
1.- pagar la suma que dispuso
2.-pagar los intereses y de mas prestaciones estipuladas. ( si no se hace uso del crdito no se esta obligado a
pagar intereses).
La institucin bancaria puede solicitar como garanta personal (fianza) o garanta real (hipoteca o prenda) para
asegurar el cumplimiento del pago.
EXTINCION DEL CREDITO
Por el pago de la totalidad del importe del crdito.
OBLIGACIONES MERCANTILES
Art. 2 y 81 del Cdigo de Comercio
Son aplicables en esta materia las normas generales del derecho civil.
OBLIGACIONES: Es la relacin jurdica entre dos personas en virtud del cual una de ellas llamada deudor
queda sujeta a la otra llamada acreedor, a una presentacin o a una abstencin de carcter patrimonial que el
acreedor puede exigir al deudor.
MODALIDADES:
MONEDA DE PAGO
Art. 7 de la ley monetaria.
Se denomina invariablemente en pesos y en su caso fracciones si es en moneda extranjera ser el
equivalente en pesos, moneda nacional.
INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
MORA: es el retardo en el cumplimiento de las obligaciones.
CONSUMIDOR: es la persona fsica o moral que adquiere o disfruta como destinatario final
los bienes productos o servicios.
PROVEEDOR: es la persona fsica o moral que habitualmente ofrece distribuye o vende bienes productos o
servicios.
LEY FEDERAL DE PROTECCION AL CONSUMIDOR.
Art. 20 de la L.F.P.C. Crea a la PROFECO como organismo descentralizado y con patrimonio propio para
promover y proteger los derechos de los consumidores y darles certeza jurdica.
COMPRA VENTA MERCANTIL
Es aquel por el cual uno del os contratantes (vendedor) se obliga a transferir la propiedad o el derecho de una
casa al comprador, quien a su vez se obliga a pagar por ello un precio.
Elementos importantes.- la cosa u objeto del contrato y el precio que debe de ser en dinero.
Forma.- el cdigo civil no establece ninguna forma especial, salvo cuando se trata de compra-venta de bienes
inmuebles (que tiene que llevarse acabo ante notario pblico).
EL CONTRATO DE PRESTAMO MERCANTIL
Es el contrato por el cual uno de los contratantes obliga a transferir la propiedad de una suma de dinero y el
otro se obliga a devolverlo en la misma especie.
El destino de este dinero se da para fines comerciales (mercantiles).
el cargador (dueo) es el remitente o la persona que entrega al portador las cosas para su
transporte.
3.
el consignatario (destinatario, el que recibe) es la persona a quien v dirigida las cosas u objetos de
transporte.
3.
4.
2.
3.
CONTRATO DE SEGURO
Es por medio del cual la empresa aseguradora se obliga a resarcir (pagar) una suma de dinero al verificar la
eventualidad prevista del contrato.
El contratante. Es la persona que contrata el seguro de la empresa aseguradora. El contratante puede ser el
asegurado o un tercero. Pero en todo caso el contratante debe tener un inters asegurable para que el
contrato sea valido.
Riesgo. Puede definirse como el evento futuro e incierto de cuya realizacin, depende el nacimiento de la
obligacin de la empresa aseguradora. Dicha obligacin se va amparar a travs de un documento por escrito
llamado pliza.
Clasificacin de tipo de seguro.
Seguro de automviles.
Seguro de vida.
CONTRATOS DE GARANTA
LA PRENDA MERCANTIL
La prenda mercantil es un derecho real constituido sobre un bien mueble enajenable para garantizar el
cumplimiento de una obligacin.
Segn el art. 334 de la Ley de Operaciones de Crdito. La prenda se constituye:
a.
Por la entrega al acreedor de los bienes o ttulos de crdito.
b.
Restitucin
Restitucin: el depositario esta obligado a devolver la cosa objeto del depsito con los objetos, si los
tuviere en el plazo convenido por las partes.
Retribucin.
1.
Del depositante: el depositante deber pagar la retribucin convenida en los trminos acordados en
el contrato a menos que el depsito haya sido a titulo gratuito.
2.
indemnizacin por dao: el depositante esta obligado a indemnizar al depositario por los gastos que
hayan generado la conservacin de depsito y los perjuicios que este haya generado.
DEPOSITO REGULAR: (no fundibles) Este puede definirse como aquel deposito de cosas no fungibles que el
depositador tiene la obligacin de restituir.
DEPOSITO IRREGULAR: (fungible) es un deposito de objeto fungible (Perecederos) en el que el depositario
adquiere la calidad de propietario siempre y cuando los restituya en la misma cantidad, calidad y especie.
ALMACENESGENERALES DE DEPOSITO: son organizaciones auxiliares de crdito que tiene por objeto
el almacenamiento y custodia de bienes o mercanca.
CONCURSO MERCANTIL:
Presupuesto
EMPRESAS: solamente podrn ser declarados en concuerdo y quiebra las personas que tengan el
carcter de comerciante. Por lo tanto esta es una institucin de carcter exclusivamente mercantil.
INSOLVENCIA: se ha dicho que el concepto de insolencia es un concepto econmico que equivale al
incumplimiento generalizado de pago de obligaciones.
Concurso mercantil
Esto es en virtud de la quiebra del patrimonio entero del quebrado responde frente a todos los acreedores en
forma proporcional a los crditos y es la organizacin de los medios legales de liquidacin del patrimonio para
hacer efectiva cualitativamente la responsabilidad del deudor.
VISITADOR: ser nombrad a solicitud del juez y puede tomar la providencia precautorias como las
siguientes:
1.
2.
3.
CONCILIADOR: procura realizar convenios entre comerciantes y los acreedores, as como solicitar
avaluaos en forma confidencial en los trminos de ley.
LAS SOCIEDADES MERCANTILES: Es la asociacin de personas que crean un fondo patrimonial comn
para colaborar en la explotacin de una empresa con animo de obtener un beneficio individual participando en
las ganancias de la misma.
Constitucin.
El art. 2 de la Ley de Sociedades Mercantiles otorga personalidad jurdica a las sociedades
mercantiles inscritas en el registro de comercio y los confiere el carcter de sujetos de derechos y
obligaciones como personas morales para realizar las finalidades que tiene como empresa.
CAPITAL SOCIAL: es el monto establecido en el acto constitutivo de la sociedad y es expresado en
moneda de curso legal.
PATRIMONIO SOCIAL: es el conjunto de bienes y derechos realmente posedos por la empresa en
un momento determinado y es de carcter cambiante puede depende de las oscilaciones de xito o el fracaso
de las operaciones comerciales que tenga la empresa.
Disolucin parcial. Cuando un socio deja de participar en la sociedad, cuando el vinculo jurdico que
lo une a la sociedad queda roto.
Causas de la liquidacin.
1.
por expiracin del plazo de duracin estipulado en el contrato social. Esta causa se
caracteriza por funcionar con un rigor extraordinario. En efecto, transcurrido el plazo estipulado, los
socios no pueden estipular su prorroga; la sociedad se disuelve en pleno derecho. La modificacin de
la sociedad deber acordarse necesariamente antes de que concluya el trmino fijado.
2.
3.
4.
por la perdida de dos terceras partes o mas del capital social. Sin capital suficiente la
sociedad no podr desarrollar las actas que constituyan su objeto.
5.
b.
Disolucin total. Dice Mantilla Molina no es si no un fenmeno previo a su extensin a lograr la cual
va encaminada a la actividad social durante la etapa que la sigue.
Efectos de la disolucin:
1.
las sociedades conservan su personalidad para el nico efecto de la liquidacin.
2.
3.
c.
d.
e.
f.
g.
SOCIEDAD ANNIMA
Existe bajo una denominacin social y se compone de socios cuya obligacin se limita al pago de
sus acciones.
Notas esenciales:
a.
Existencia en el mundo del comercio bajo una denominacin social
b.
c.
Denominacin social:
a.
Esta se forma libremente.
b.
c.
Requisitos de constitucin:
a.
Dos socios como mnimo.
b.
c.
Derecho Mercantil
Derecho mercantil
Se entiende por derecho mercantil como el conjunto de normas que rigen los diferentes actos de
comercio avalados o no por el Cdigo de Comercio Venezolano, con el fin de que estos se ejecuten
legalmente.
Caractersticas
*La universalidad
*El carcter consuetudinario
*La celeridad
*La seguridad
*El crdito
*Valoracin de la equidad
Es importante mencionar que el derecho mercantil se relaciona con otras ramas tales como:
Acto de Comercio
Clasificacin
*Actos de comercio en sentido absoluto: su naturaleza comercial esta sobreentendida al acto mismo.
*Actos de comercio en sentido relativo: este tipo de acto atiende a tres objetivos:
Los Comerciantes:
Es la persona natural o jurdica que se dedica habitualmente al comercio. En derecho mercantil hace
alusin a su materia de estudio subjetiva, es decir, a las personas que son objeto de regulacin.
Hay dos tipos de comerciantes:
*El comerciante ocasional: sujetos accidentalmente de comercio
*El comerciante habitual: el mismo comerciante
La Capacidad:
Toda persona puede ser comerciante salvo lo dispuesto en el Cdigo de Comercio Venezolano
El Estado no puede asumir cualidad de comercio. Salvo lo dispuesto en las Leyes Mercantiles.
Los menores de edad pueden ejercer el comercio con previa autorizacin, salvo el menor que haya
contrado matrimonio.
La mujer casada puede ejercer el comercio separadamente del marido.
Los Comerciantes
Definicin legal de los comerciantes
El Cdigo de Comercio define la figura del comerciante en el artculo 10, segn el cual son
comerciantes los que teniendo capacidad para contratar hacen del comercio su profesin
habitual, y las sociedades mercantiles.
Seala Goldschmidt (2009) en su Curso de Derecho Mercantil, que dentro de un rgimen con
base objetiva el concepto primario no es el del comerciante sino el del acto de comercio y que el
comerciante es la persona que realiza profesionalmente actos de comercio.
Esta es, segn el autor citado, por lo menos, la regla para el comerciante individual. En lo que
se refiere a las sociedades mercantiles, desde la reforma de 1955, hay ciertos tipos sociales cuya
comercialidad depende de su forma y no del objeto de sus actividades: artculo 200, primera
parte; as, al menos en principio, las sociedades annimas y las sociedades de responsabilidad
limitada, y lo mismo puede decirse, por aplicacin analgica de la disposicin citada, para la
sociedad en comandita por acciones.
La definicin correcta del comerciante, para Goldschmidt es la siguiente: son comerciantes
quienes ejercen profesionalmente en nombre propio y con fines de lucro actos de comercio.
El comerciante individual y las sociedades mercantiles
El artculo 10 del cdigo de Comercio, se refiere no slo a los comerciantes individuales sino
tambin a las sociedades mercantiles. stas, por lo menos las regularmente constituidas, son
del
comerciante
individual,
capacidad,
limitaciones
de
la
mismo cuerpo normativo, resulta que son comerciantes los menores en cuyo nombre su representante legal ejerce el comercio. Del artculo 11 ejusdem, se desprende que es comerciante el
menor emancipado autorizado para el ejercicio del comercio, el cual, sin embargo, no tiene
capacidad general para contratar. Por otra parte, una persona puede tener capacidad general
para contratar pero quedar excluida del ejercicio del comercio; este es el caso del fallido no
rehabilitado a que se refiere el artculo 941.
Por otra parte, se debe apuntar que la definicin del artculo 10 en comento, no contiene dos
elementos, los cuales, sin embargo, segn la doctrina, son esenciales.
En primer trmino, el comerciante debe obrar en nombre propio. Por esto, no son
comerciantes los factores que ejercen el comercio en nombre del principal o los
administradores de las sociedades mercantiles que realizan actos de comercio en nombre de la
sociedad.
Un caso muy discutido es el de los socios de la sociedad en nombre colectivo, o sea, de la
sociedad en la cual existe la responsabilidad ilimitada y solidaria, aunque subsidiaria, de todos
los socios por las obligaciones sociales. La sociedad ejerce el comercio en nombre propio, por lo
cual ella es comerciante y como tal est sometida al rgimen de la quiebra. No obstante, aunque
el Cdigo no lo indica expresamente, resulta de una serie de disposiciones: artculos 954, 1.026,
1.063, aparte nico, que la quiebra de la sociedad se extiende a los socios. Dado que, en
principio, el rgimen de la quiebra slo se aplica a los comerciantes, se ha sostenido en razn
de dicha extensin que tambin los socios deben considerarse como comerciantes. Sin
embargo, este argumento no convence. El legislador ha podido introducir muy bien una
excepcin al principio de que la quiebra slo se aplica a los comerciantes y ha podido someter
el procedimiento de la quiebra a personas ntimamente vinculadas con el comerciante
quebrado; es esto lo que ocurre respecto de la sociedad en nombre colectivo y sus socios. Puede
agregarse que en el extranjero, verbigracia en Francia, se hacen, a veces responsables, en
ciertas circunstancias, a alguno o algunos de los administradores de la sociedad annima
quebrada, del pasivo social y se le somete, incluso a su presidente, considerado a tal efecto
como comerciante, a las sanciones establecidas para los deudores quebrados.
En segundo trmino, el comerciante debe realizar sus actividades con fines de
lucro. No es necesario que cada acto de comercio se haga con tales fines, pero la actividad
profesional debe perseguir tal finalidad. Verbigracia, puede ser que un comerciante compre
bienes muebles con el nimo de revenderlos sin la intencin de hacer en el caso concreto una
ganancia, as, cuando todava no tiene una clientela por lo cual ofrece sus mercan cas a precios
ms bajos que sus competidores con la esperanza de poder aumentar dichos precios en el
futuro.
Finalmente, el ejercicio de los actos de comercio debe ser la base de la profesin de
la persona que los realiza. No es suficiente la realizacin aunque continuada de actos de
comercio si el ejercicio de dichos actos no constituye la base de la profesin; verbigracia, no es
comerciante el agricultor aunque emita continuamente letras de cambio.
Arguye Goldschmidt (ob. cit.) que el Cdigo habla de profesin habitual, pero puede dudarse de
si la palabra habitual era necesaria, ya que parece incluida en el requisito de la profesionalidad.
Los menores en el ejercicio del comercio, los entredichos e inhbiles
El Cdigo de Comercio, se ocupa del menor comerciante desde distintos puntos de vista. El
artculo 11 de dicho Cdigo se refiere al menor emancipado autorizado para el ejercicio del
comercio. A tal fin el menor emancipado, acerca del cual debe concatenarse con los artculos
382 y siguientes, en particular el artculo 388, Cdigo Civil, necesita una autorizacin de su
curador y cuando ste no fuere el padre o la madre, tambin la aprobacin del Juez de Primera
Instancia en lo Civil de su domicilio.
La autorizacin puede ser general o limitada a determinada rama del comercio. El Juez no
acordar la aprobacin sino despus de tomar por escrito y bajo juramento los informes que
creyere necesarios sobre la buena conducta y discrecin del menor. La autorizacin del curador
y en su caso el auto de aprobacin deben registrarse, en primer trmino enla Oficina
Subalternadel Registro Pblico del domicilio del menor y luego en el Registro de Comercio
donde quedarn fijados por seis meses: artculo 11, ltimo aparte, artculo 19, N 1. De
conformidad con el artculo 12, los menores autorizados para comerciar se reputan mayores en
el uso que hagan de esta autorizacin y pueden comparecer en juicio por s y enajenar sus
bienes inmuebles, siempre que tales actos de enajenacin se vinculen al ejercicio del comercio.
El menor, aunque tenga autorizacin general para comerciar, la necesita especial para
asociarse en nombre colectivo: artculo 229. Respecto de esta autorizacin se aplicar el
artculo 11.
Explica Goldschmidt, que se ha discutido, pero aceptado en general, la posibilidad de una
sociedad en nombre colectivo entre el padre y el hijo menor autorizado a tal efecto. Por otra
parte, el artculo 67 del Cdigo de Comercio establece que no se podr conceder habilitacin de
edad para ser corredor; se cree que esa norma constituye otra limitacin a la autorizacin para
comerciar.
La autorizacin dada al menor para comerciar puede ser revocada: artculo 14. La revocacin
presupone la aprobacin del Juez de Primera Instancia en lo Civil del domicilio del menor, el
cual debe ser odo previamente. La revocacin se har por documento pblico que tambin ser
registrado y fijado: artculo 19, N 3. La revocacin no perjudica los derechos adquiridos por
terceros.
Segn el artculo 15, las personas inhbiles para comerciar siempre que su incapacidad no
fuere notoria, o si la ocultaren con actos de falsedad, quedan obligadas por sus actos
mercantiles, a menos que se probare mala fe en el otro comerciante. Este artculo, aplicable
antes de la reforma de 1955 tambin a la mujer casada, no coincide con el artculo 1.348,
Cdigo Civil, segn el cual la obligacin no puede atacarse por el menor que, por
maquinaciones o medios dolosos, ha ocultado su minoridad. La diferencia consiste en que,
segn el artculo 15, Cdigo de Comercio, la responsabilidad ya existe si la incapacidad no fuere
notoria, salvo que se probare mala fe, o sea, conocimiento de la misma en el otro contratante.
En el Anteproyecto de reforma no figura el artculo 15, por lo cual sera siempre aplicable el
artculo 1.348, Cdigo Civil.
Ciertas dificultades de interpretacin, ha originado el artculo 13, que concierne al ejercicio del
comercio en inters del menor por parte del padre o de la madre que ejerza la patria potestad o
por parte del tutor respecto del cual el artculo de referencia remite al artculo 369, Cdigo
Civil.
Un caso tpico que apunta Goldschmidt, es el siguiente: Un to deja en su testamento a un
menor de 7 aos su fondo de comercio. En este caso el padre o la madre que ejerza la patria
potestad, necesita, para continuar en el ejercicio del comercio en inters del menor, una
autorizacin previa del Tribunal de Primera Instancia en lo Civil. Otorgada la autorizacin, el
representante legal ejerce el comercio en nombre del menor, de lo cual resulta que el
comerciante es el menor y no el representante legal.
Ahora bien, el Cdigo de Comercio y el Cdigo Penal: artculos 916 y siguientes, Cdigo de
Comercio y 342, Cdigo Penal, castigan al comerciante quebrado en los casos de quiebra
culpable o fraudulenta. Estas penas no pueden aplicarse al menor quebrado que no ha ejercido
personalmente el comercio y, por lo tanto, no ha realizado los hechos en que se funda la
calificacin de la quiebra como culpable o fraudulenta. La cuestin es de si se pueden aplicar
las sanciones penales al representante legal. A pesar de que se ha sostenido, a veces, la solucin
afirmativa, el problema debe ser resuelto en sentido negativo, ya que la aplicacin de las
normas penales, dictadas en relacin al comerciante quebrado, a un representante legal del
mismo constituira la aplicacin analgica de una norma penal, lo cual no es admitido por los
principios generales del derecho penal (artculo 1, Cdigo Penal). En los casos en que el
legislador ha querido castigar al representante de un comerciante quebrado, as, a los admi nistradores de una sociedad por acciones, lo ha enunciado expresamente: ver artculo 920.
Cdigo de Comercio. El Anteproyecto de reforma establece la responsabilidad penal del
representante legal en aquella hiptesis, artculo 8, ltima disposicin.
Aclaratoria
Es importante destacar quela Reforma del Cdigo Civil venezolano, promulgado en 1982, ha
suscitado pronunciamientos divergentes en la doctrina, en razn de que los cambios efectuados
repercuten en el articulado del Cdigo de Comercio. As, la emancipacin voluntaria qued
eliminada por declararse la mayoridad a los dieciocho aos (art.18 C.C.), subsistiendo
nicamente la emancipacin legal, esto es, la que adquiere el menor de pleno derecho en virtud
del matrimonio (art.382, C.C.). Igualmente se aument la edad para contraer nupcias a 16 aos
los hombres y a 14 aos la mujer (art. 46 eiusdem).
Adems -y ste constituye el punto lgido de la cuestin- dicha reforma modific
sustancialmente el rgimen de curatela establecido en los textos derogados. Valdra decir que la
clsica institucin ha variado su caracterstica de asistencia permanente al emancipado; pero,
contrariamente a algunas respetables opiniones, la figura jurdica subsiste, aunque no con
aplicacin general sino casustica. Ejemplos de ello consagran los arts.383 a386 del citado
Cdigo Civil.
Ahora bien, la aludida reforma pareciera plantear eventual colisin entre el arto 383 del C.C.
por un lado y los arts. 11 y 14 del Cdigo de Comercio por el otro; hasta llegar a sostenerse la
derogatoria de los textos mercantiles y se afirma enfticamente que el emancipado puede
ejercer el comercio libremente, sin ms, sin requisito o formalidad alguna. Criterio ste que, al
reconocer la vigencia del nuevo dispositivo civil, equivaldra a caracterizar el ejercicio del
comercio como un acto de simple administracin. El dispositivo novedoso (civil) dispone que el
emancipado, para realizar actos que excedan de la simple administracin, requerir
autorizacin del Juez competente. En tanto que el art. 11 exige para el ejercicio del comercio
por el emancipado, la autorizacin del curador, con el trmite adicional de la aprobacin del
Juez cuando el curador no sea alguno de los padres. El difundido criterio de la especialidad del
Derecho Mercantil con base en el artculo 14 del C.C., hara el artculo 11 de aplicacin
preferente y se entendera que dicha norma conforma un caso ms de curatela para el
emancipado. O, en la hiptesis contraria, siendo como es, el ejercicio del comercio una
actividad que excede la simple administracin, se requerir segn la norma civil (art. 383)
-para que el menor pueda comerciar- la autorizacin del juez competente. En todo caso, los
dispositivos citados conducen a la necesidad de complementar la capacidad del menor
emancipado con una autorizacin: del curador o del juez, por la severa responsabilidad
ilimitada que el trfico mercantil le impone.
De otra parte, se sostiene por algunos autores la aplicacin preferente del arto 12 del Cdigo de
Comercio en contraposicin con el aparte nico del artculo 383 citado. As, el emancipado que
ejerce el comercio puede con el argumento de la especialidad- estar en juicio por si,
contrariamente a lo previsto en la disposicin civil, segn la cual deber estar asistido por aquel
de los padres que ejercera la patria potestad o por un curador especial que el mismo menor
nombrar con la aprobacin del Juez.
El comerciante casado
Un caso especial que regula el Cdigo de Comercio es el dela Mujer casada y las sociedades
mercantiles entre esposos.
En relacin con el caso de la mujer casada mayor de edad hay que distinguir entre el ejercicio
separado del comercio por parte de ella y el ejercicio comn con el marido.
De conformidad con el artculo 16, del Cdigo de Comercio, la mujer puede ejercer el comercio
sin autorizacin del marido y obliga a la responsabilidad de sus actos sus bienes propios -lo que
ocurre incluso cuando en el acto intervenga tambin el marido, por ejemplo, cuando ambos
conjuntamente firman una letra de cambio- y los bienes de la comunidad que ella administra.
Para poder afectar igualmente a dicha responsabilidad los dems bienes comunes, o sea, los
bienes administrados por el marido, se necesita el consentimiento expreso de ste, el cual, de
acuerdo con el N 2 del artculo 19, debe ser anotado en el Registro de Comercio.
Expone Goldschmidt, que una vez formalizado el consentimiento no es necesario, a pesar de la
redaccin ambigua del artculo 16, que la mujer declare en cada caso frente a los terceros que
quiere responsabilizar tambin los bienes comunes administrados por el marido. Existe una
presuncin natural de que ella ha estipulado en este sentido.
En caso de explotacin comn del comercio por parte de marido y mujer, se desprenda de los
textos legales anteriores a 1955, que el legislador consideraba como comerciante al marido y a
la mujer como su auxiliar. Despus de 1955, es una cuestin de hecho de si es comerciante el
marido o la mujer y quin es el auxiliar del otro. A veces, especialmente en los pequeos
almacenes y cuando la firma no ha sido registrada, resulta difcil saber en qu nombre se
realiza el comercio. En tales casos, la jurisprudencia francesa ha resuelto que deben
considerase comerciantes ambos, lo que permite aplicar a ambos el rgimen de la quiebra. Esta
jurisprudencia se justifica por los intereses de los terceros. Se ha hablado tambin de una
aplicacin analgica del artculo 238 segn el cual los comanditarios de la sociedad en
comandita simple, que estn excluidos de la administracin, quedan ilimitadamente
responsables, si intervienen en ella.
Tambin pueden surgir dificultades que, sin embargo, no tienen nada que ver con el problema
fundamental, respecto de los bienes aportados, por ejemplo, cuando la mujer que vive bajo el
rgimen de la comunidad aporta en una sociedad mercantil bienes comunes administrados por
el marido. En estas hiptesis, el aporte implica una previa liquidacin parcial voluntaria de la
comunidad, lo que el ltimo aparte del artculo 173, Cdigo Civil, expresamente prohbe.
En otros casos, la constitucin de la sociedad puede tener como finalidad eludir una
disposicin dictada por el legislador. As, el Cdigo Civil, artculo 1.481, prohbe las ventas
entre esposos y el artculo 1.451 del mismo Cdigo establece la libre revocabilidad de las
donaciones entre los cnyuges. Si los esposos en realidad no quisieren constituir una sociedad
sino realizar una venta prohibida, deberan aplicarse los principios relativos a la simulacin
fraudulenta. Sin embargo, tampoco esto permite negar en principio la validez de las sociedades
mercantiles entre esposos.
Aclaratoria
La reforma de 1982 del Cdigo Civil, introduce cambios en el rgimen de administracin de
bienes en el matrimonio que repercuten en el artculo 16 del Cdigo de Comercio, basado sobre
los textos derogados. Cambios, que en opinin de algunos autores, han puesto en crisis la
vigencia de dicho dispositivo mercantil. Sin embargo, dado el carcter especial de la norma, se
propugnaron los necesarios ajustes que la reforma impone, en aras a resguardar la
controversial aplicacin del mencionado artculo 16, cuyo texto permite a la mujer casada
mayor de edad, ejercer libremente el comercio y obligar a la responsabilidad de sus actos sus
bienes propios y los de la comunidad conyugal cuya administracin le corresponde. Pero, para
afectar a su giro mercantil los dems bienes comunes requiere del consentimiento expreso
del marido.
El Derecho de Familia:
Es el que regula las consecuencias jurdicas de la relaciones de familias, provenientes del matrimonio y
del parentesco. Sin perjuicio, que parte de la doctrina la considera una rama autnoma del Derecho.
Por ultimo, tambin incluye normas genricas aplicables a todas las ramas del Derecho, como la
aplicacin e interpretacin de las normas jurdicas, y normas de Derecho internacional privado. Por
esta ltima razn, el Derecho civil recibe su denominacin de Derecho comn.
Es necesario tener en cuenta que el estudio del Derecho civil comprende, adems, el anlisis de las
diferentes acciones judiciales que el ordenamiento jurdico otorga para la proteccin de las
situaciones jurdicas antes descritas.
LAS PERSONAS, se puede decir que las personas es todo enter jurdico o natural capaz de realizar una
actividad econmicas y que adems forma parte del medio.
PERSONAS NATURALES
Una persona natural es todo individuo de las especie humana que hace y obtiene la capacidad legal en
la sociedad sin importar la edad, sexo o religin.
El cdigo civil de Venezuela establece en los art. 16, 17 y 18 establece que todo ser humano posee
derechos y deberes en el mismo momento que haya nacido vivo y es mayor de edad cuando cumple los
18 aos de edad. El mayor de edad es capaz para todos los actos de la vida civil, con las excepciones
establecidas por disposiciones especiales.
Se afirma que el feto adquiere derechos desde el momento de su concepcin, la personalidad humana
existe y produce sus efectos desde el mismo momento de la concepcin, y en algunos casos siguiendo
la teora de las substituciones permitidas y de la institucin contractual, se puede decir que el derecho
Civil toma en cuenta la personalidad humana antes de la concepcin de los seres que la tendrn.
PERSONAS JURIDICAS
Las personas jurdicas, denominadas tambin como personas sociales, colectivas, morales o abstractas,
son ente que sin ser individuo de la especie humana gozan de personalidad jurdicas, o sea que puedan
ser titulares de derechos, deberes y obligaciones jurdicas.
COPERATIVAS
Una cooperativa es una asociacin autnoma de personas que se han unido voluntariamente para
formar una organizacin democrtica cuya administracin y gestin debe llevarse a cabo de la forma
que acuerden los socios. Su intencin es hacer frente a sus necesidades y aspiraciones econmicas,
sociales y culturales comunes por medio de una empresa de propiedad conjunta y democrticamente
controlada. La diversidad de necesidades y aspiraciones (trabajo, consumo, crdito, etc.) de los
socios, que conforman el objeto social o actividad cooperativizada de estas empresas, define una
tipologa muy variada de cooperativas.
ASOCIACION
La palabra asociacin puede referirse al conjunto de personas que se unen para lograr un fin comn,
lcito y determinado
FUNDACION
Fundacin puede designar; En economa y derecho, una fundacin es una persona jurdica sin fines de
lucro.
CONCLUSIONES
las personas en el derecho mercantil forman parte importante de ciclo social donde nos encontramos,
es decir una clasificacin mas avanzada para que el estado tenga mejor el acceso al pago del tributo,
monitoreo constante de el cumplimiento de las ley como regulacin a nivel tanto colectivo como
individual.
Las personas naturales como juridicas funcionan base fundamentales donde cada individuo tiene un
espacio que afecta la integridad y el nivel social en el que se encuentre desarrollando su actividad.
26/04/2011
6041 Palabras
PGINA
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subalterna de registro donde se all sido creada la cual deber llevar el nombre,
domicilio, en fin que realizara y la forma que ser dirigida. Cualquier cambio debe
efectuarse en el lapso de 15 das. Las asociaciones civiles y mercantiles se rigen por
las disposiciones legales.
Articulo 20, 21, 22, 23.
Las fundaciones solo podrn ser creadas con un objeto de utilidad general y quedaran
sometidas a la vigilancia de estado por medio de los jueces de primera instancia
donde los administradores les rendirn cuentas, en caso de que se presente
incapacidad para administrar la organizacin, ausencia o muerte, los jueces podrn
disponer de la solucin de esta siempre que haya hecho lo imposible o ilcito para su
objeto.
Articulo 24, 25, 26.
Las personas son venezolanas.
Las personas extranjera pasan a se personas venezolanas si la Constitucin de la
Republica lo declara y gozan de los mismos derechos que los venezolanos con las
excepciones que se le establezcan la ley oderechos civiles, esto no impide que pueda
ser juzgado con las leyes de su pas.
Capitulo IV. Las Personas.
Concepto de persona en derecho. Determinacin de las personas. Clasificacin de las
personas.
CONCEPTO DE PERSONA EN DERECHO.
Las persona en derecho son quienes actan en le mundo jurdico.
DEFINICIN DE PERSONA EN DERECHO.
Persona es todo ente susceptible a tener derecho deberes jurdicos.
La persona es todo ente susceptible de ser sujeto activo o pasivo (Ej. Compras o
vendes, demandas o no demandas) -pretensor u obligado (Ej. Que solicites a alguien
que te pague o que ese alguien solicite no te pague) en una relacin jurdica.
RELACIN ENTRE CONCEPTO DE PERSONAS Y OTROS CONCEPTOS.
Cabe sealar las relaciones entre el concepto de:
a). persona, personalidad jurdica o de goce. Persona es el ente acto para ser titular
de deberes y derechos jurdicos; personalidad es la cualidad de ser persona, es decir,
para tener deberes y derechos jurdicos de all que se diga que se es persona y que
se tiene personalidad. Y la capacidad jurdica es la medida de esa actitud. De all que
se diga que la personalidad simplemente se tiene o no se tiene mientras que la
capacidad puede ser mayor en una persona que otra.
Ejemplo: los animales no tienen personalidad jurdica porque no tienen deberes ya
que no los mencionan en la Constitucin si no disposiciones protectoras de animales,
que son normas dictadas en proteccin de los intereses humanos.
b). persona y sujeto de derecho: se entiende por sujeto dederecho aquel que
actualmente tiene un derecho o deber, el concepto de persona es ms amplio porque
comprende tambin a quien puede tener un derecho o un deber, aunque actualmente
no lo tenga.
Ejemplo: un nio tiene deberes y derechos adquiridos, pero no puede votar hasta
cumplir su mayora de edad (18 aos) que es donde va a ejercer su derecho al voto, y
es capaz de actos de vida civil.
c). persona y cosa: a las personas, se contraponen las cosas las cuales solo pueden
llegar a ser objeto de derecho entre las cosas no se incluye a los seres humanos.
Comprende las llamadas cosas corporales como incorporales.
DETERMINACIN DE LAS PERSONAS.
por ende lleva a marcar una diferencia con respecto a los dems.
La personalidad jurdica, pues, no coincide necesariamente con el espacio de la
persona fsica, sino que es ms amplio y permite actuaciones con plena validez
jurdica a las entidades formadas por conjuntos de personas o empresas.
Tener personalidad jurdica no es solo algo plasmado en un papel, y reconocido por
las autoridades, tener personalidad jurdica le hace a la persona estar en posesin del
poder que lo convierte en actorde la vida social, en protagonistas del complejo mundo
jurdico. Es entonces por eso que se les llama personas jurdicas.
CONSECUENCIAS DEL OTORGAMIENTO DE PERSONALIDAD JURDICA.
Ser sujeto de derechos y obligaciones, capaz de adquirir, demandar y ser
demandados, y en general, realizar actos jurdicos diferente a terceros,
La existencia del ente, independientemente de los miembros que lo integran. Se
establece una limitacin y separacin de responsabilidades.
Existencia de un patrimonio al cual cabe referir la responsabilidad,
Ruptura de los nexos de jerarqua, en relacin con la Administracin Central.
Sometimiento a un derecho especial, singular o especfico.
La utilizacin del concepto de persona jurdica permite la aplicacin de un derecho
distinto del que regula la actuacin de la Republica.
CARACTERSTICAS DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.
Hay derechos de la personalidad que son innatos; es decir, se adquieren al nacer,
como por ejemplo, el derecho a la vida, integridad fsica, privacidad e intimidad. Sin
embargo, hay ciertos derechos con respecto a la misma, que deben ser creados por lo
cual no son innatos y no les pertenecen a todos los ciudadanos, si no solo a los que
poseen personalidad jurdica.
Son derechos absolutos, erga omnes, por que son oponibles a todos.
Son extramatrimoniales, porque no son susceptibles de valoracin econmica, lo
cual no quiere decir que un hecho que lesione un derecho de la personalidad y un
derecho patrimonial, dando origen a unareparacin de dinero.
son en principio indisponibles, por que no pueden ser creados, modificados,
renunciados, transmitidos ni extinguidos por voluntad de una persona, sino en la
medida que la ley lo autorice.
ELEMENTOS DE LA PERSONALIDAD JURDICA.
La Representacin.
En un pas y segn el Derecho Constitucional, El Presidente representa a toda la
nacin, y los diputados representan al pueblo, en derecho internacional el poder
ejecutivo representa al Estado en la comunidad internacional.
Axial como esos dos ejemplos, hay muchos ms a los que se les pueden hacer
referencia.
Gracias a la representacin, en el campo jurdico, personas incapaces como,
dementes, nios, menores de edad, pueden actuar sin ningn problema, ms que solo
los que exija la ley. Los representantes legales son, terceros que ejecutan acciones
jurdicas a nombre de otros ante la ley.
Existen dos tipos de representacin:
Representacin legal: lo que ejecuta una persona en representacin de otro
autorizada por la ley.
Representacin convencional: es en la que una persona representa a otra autorizada
por si misma.
LA CAPACIDAD
esta plasmada en un texto legal, por lo que las personas no pueden alegar
incapacidades a mansalva, quien alega incapacidad debe probarla ante las
autoridades.
Las normas que establecen incapacidades son de interpretacin restrictiva.
Toda regla tiene su excepcin, en este caso la capacidaddentro de las leyes es la
regla para poder hacer uso de algo y en caso tal de que no se pueda, recurriramos a
la incapacidad, que seria la excepcin.
PRINCIPIOS QUE RIGEN LA CAPACIDAD.
Una persona natural siempre tendr capacidad jurdica, legal o de goce, porque no
existen personas que no posean capacidad de goce.
La capacidad de obrar presupone la capacidad de goce, porque para tener capacidad
de obrar es necesario que la persona sea titular de los derechos o deberes que ese
acto est llamado a producir.
La Capacidad de goce no presupone la capacidad de obrar, porque una persona
puede ser titular de derechos o deberes que pueden nacer no por voluntad propia,
porque su nacimiento puede provenir de otra fuente. Por ejemplo, la sucesin
hereditaria.
INCAPACIDADES DE GOCE
Partiendo de la regla de que la capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin,
veamos algunas incapacidades plasmadas en nuestro cdigo civil.
INCAPACIDADES PARA SUCEDER
Son incapaces para suceder, aquellas personas que para el momento de la sucesin
no hayan nacido (Art. 809).
Quienes no hayan nacido vivos, a quienes la ley les haya prohibido ser sucesores.
INCAPACIDAD PARA RECIBIR TESTAMENTO.
Son incapaces para recibir por testamento quienes sean incapaces para suceder abintestato.
Las iglesias de cualquier credo y los institutos de manos muertas, los ordenados in
sacris y los ministros de cualquier culto.
INCAPACIDADES PARA TENER DERECHO A ALIMENTOS
No tiene derecho a alimento el quefuere de mala conducta notoria con respecto al
obligado (Art. 299).
En la ley hay actos que se sealan, y lo que no se deben cometer, ya que esto traer
como consecuencia, la aplicacin de esta incapacidad (al alimento).
INCAPACIDADES PARA RECIBIR POR DONACIN
Las personas incapaces de recibir por testamento (Art. 1436)
INCAPACIDADES EN MATERIAS DE VENTAS
No se puede realizar ventas de bienes entre marido y mujer (Art. 1481).
Son incapaces de comprar, las personas sealadas en el Art. 1482
INCAPACIDAD POR RAZN DE LA TUTELA
Los tutores y promotores estn incapacitados para comprar bienes del pupilo, tomarlo
en arrendamiento, no podrn solicitar crditos para obtener bienes del mismo que
hubiesen enajenados.
INCAPACIDADES DE OBRAR
En materia negocial: son incapaces en mayor o menor grado los sealados en la
LOPNA como, menores, nios y adolescentes los entredichos y los inhabilitados.
Estos son los incapaces por antonomasia.
INCAPACIDADES DE PROTECCIN Y DE DEFENSA SOCIAL
Se puede decir que es la insuficiencia de alegatos y basamentos aunados otras
circunstancias las cuales no nos permiten ejercer plena defensa de nuestros derechos
como ciudadanos.
Se convierte en una necesidad de negociar todas las incapacidades no a nivel
individual, sino ms bien a nivel de los beneficios de la sociedad.
LA PERSONALIDAD DEL SER HUMANO: INICIO.
Determinacin de las personas naturales.
Son todos los individuos de la especie humana.
Teoras tradicionales sobre el comienzo de las personasnaturales.
Todas las teoras sealan como el inicio de la personalidad del ser humano, en el
momento en que este adquiere una vida independiente.
TEORA DE LA CONCEPCIN.
Esta teora sostiene que la vida humana independiente comienza en el momento de la
concepcin y que por ello la personalidad jurdica del ser humano debe comenzar en
dicho momento.
TEORA DEL NACIMIENTO.
Sostiene que la personalidad del ser humano comienza en el momento del nacimiento
por considerar que con anterioridad el hombre tiene una vida independiente ya que a
estado comprobado biolgicamente que el feto no es parte del organismo de la madre
y desde luego, tiene una vida diferente de la vida de ella.
Existen varias teoras:
Teora de la vitalidad, que solo exige que el feto nazca vivo para reconocerle
personalidad.
Teora de vialidad, exige que el feto nazca vivo y viable es decir acto para vivir fuera
del seno materno, se consideraba que nio era viable aquel que sobreviva 24 horas
despus del nacimiento.
La teora de la figura humana, que sostena que en todo caso que el nio naciera
vivo o viable se aceptase la personalidad jurdica con ello se pretenda excluir a los
prodigios o monstruos.
RGIMEN CIVIL VENEZOLANO.
Nuestro cdigo civil adopta como principio general en materia de inicio de la
personalidad de los individuos de la especie humana la teora de la vitalidad.
1.- El nacimiento y su prueba.
Entre nosotros, la personalidad jurdica del ser humano, es con la determinacin
delnacimiento siempre que el nio nazca vivo, aunque no sea viable. Conviene aclarar
que la personalidad jurdica del ser humano comienza con la inscripcin del registro
civil.
Nacimiento: es la separacin del feto respecto del cuerpo de la madre, aun cuando
sea prematuro cualesquiera que sean los medios que se empleen para ellos,
corresponde a la medicina legal considerar decir si el nio a nacido vivo o no, aun
cuando no se haya cortado el cordn umbilical, las pruebas para decir si el nio naci
vivo son las llamadas docimasias, son procedimientos para saber si el nio llego a
respirar.
La carga de la prueba de que nio naci con viva corresponde a quien lo afirma, es
decir que naci y que naci vivo.
2.- La persona por nacer.
Nuestro derecho toma en cuenta la persona por nacer, es decir el que habr de nacer,
tanto cuando ya esta concebido, como cuando aun esta por concebir.
La situacin del concebido.
A) En el derecho romano:
a) La suspensin de la ejecucin de a mujer encinta hasta despus del parto.
b) La institucin la cratela al vientre donde la misin era proteger al feto contra la
posibilidad de aborto voluntario.
c) El reconocimiento del derecho del hijo pstumo de ser instituido como heredero en
el testamento.
d) La aparicin de formulas doctrinarias que acordaban una amplia proteccin al feto.
B) en el derecho contemporneo:
a) algunas legislaciones, inspiradas en la vieja idea de que el feto es una simple portio
mulieris, no le daban ninguna proteccin.b) en otro derecho como el francs y el
alemn incluyen normas expresas protectoras del feto solo para ciertos efectos
determinados, especialmente para permitirles recibir por sucesin.
c) en otro derecho como el cdigo civil venezolano vigente la ley que consagra
expresamente un principio general de proteccin al feto.
Situacin del concebido en el derecho civil venezolano.
El feto se tendr por nacido cuando se trate de su bien y para que sea persona basta
que haya nacido vivo.
a) por feto todo ser humano concebido mientras no haya nacido, cualquiera que sea el
tiempo transcurrido desde la concepcin.
b) El sentido de la ley al establecer que es feto se tendr por nacido cuando se trate
de su bien, Ej. Cuando se trate de donacin y sucesin.
c) La eficacia definitiva de la equiparacin del feto esta subordinada a que
posteriormente nazca vivo, sin importar que no sea viable.
Explicacin de la situacin jurdica del feto entre la concepcin y el nacimiento.
a) Teora de la fijacin: la ley reconoce personalidad al feto, a sabiendas de que no es
persona, con el fin de proteger intereses eventuales.
b) Teora que no reconocen persona jurdica al feto:
Algunos consideran que entre la concepcin y el nacimiento del los derechos que
hubieran sido atribuidos al feto, caso de estar vivo. Si el feto nace vivo los adquiere el
sino los adquiere la persona a quien hubiera correspondido a falta del feto.
Para otros, en el periodo indicado se atribuyen alfeto bajo la condicin suspensiva de
que nazca vivo.
Teora de reconocer la personalidad del feto, sostiene que entre la concepcin y el
nacimiento, el feto tiene personalidad jurdica, solo que su capacidad jurdica esta
limitada.
Situacin de la persona por concebir.
los hijos por nacer de una persona pueden recibir donaciones aunque no se hayan
concebido.
Pueden recibir por testamento los hijos de una persona determinada que viva en el
momento de la muerte del testador aunque este no este concebido.
3.- Calculo de la concepcin.
Se tiene un gran inters jurdico en determinar el momento en que ocurre la
concepcin, para saber cuando comienza la proteccin o para otro efecto como
determinacin de la paternidad de los hijos.
En el Derecho Venezolano.
Se presume que la concepcin tubo lugar en los primeros ciento veintin (121) das de
los tres cientos (300) que precede al da de nacimiento, la duracin mnima de la
gestacin de un nio que nace vivo es de 180 das y la mxima es de 300. En efecto
entre los das 180 y 300 anteriores al nacimiento, ambos inclusive, hay 121 das.
Nuevos planteamientos.
La primera teora sostiene que ese inicio ocurre en el momento en el que el
espermatozoide penetra el ovulo.
Considera que el inicio en cuestin ocurre poco despus de 18 o 20 horas despus la
penetracin.
LA PERSONALIDAD DEL SER HUMANO: FIN.
El derecho vigente reconoce como la nica causa de extincin de la personalidad del
ser humano es la muerte, en el sentido biolgico,debe entenderse la cesacin de las
funciones vitales del individuo.
PREMORIENCIA Y CONMORIENCIA
Es cuando interesa determinar cual de los dos o ms sujetos a muerto primero que
otro.
Sistema de premoriencia.
Se determina el orden de la muerte mediante la presuncin de que sobrevive el ms
fuerte y se determine quien es ms fuerte a veces de criterios objetivos que
ordinariamente son el sexo y la edad. A este sistema se le critica el orden de las
muertes de forma arbitraria.
Sistema de conmoriencia.
Es el que segn a falta de pruebas, se consideran que todas las personas murieron al
mismo tiempo.
Efectos jurdicos de la muerte.
Se extingue la personalidad del sujeto quien no podr ser titular de deberes y
derechos
Los deberes y derechos patrimoniales que tenia el sujeto no se extinguen sino que se
trasmiten conforme a las normas del derecho sucesoral.
La extincin de la personalidad tampoco impide que en el inters de los
descendientes, actos que presuponen la continuidad de la personalidad del difunto.
a) puede reconocerse a un hijo.
b) puede declararse la quiebra de un comerciante dentro del ao que sigue a su
muerte.
c) el comerciante fallido puede rehabilitado.
d) puede pedirse la nulidad de las condenas penales aun despus de su muerte.
PERSONAS JURDICAS STRICTO SENSU: TEORA GENERAL
Supuestos de la personalidad jurdica.
Para que distintas entes de los seres humanos tengan personalidad juritas deben
reunir ciertas condiciones llamadas supuestosde la personalidad jurdica. Que se
particulares entre s, o de estos y el Estado u organismos pblicos, cuando actuan de forma privada.
Dentro del Derecho privado nos encontramos con el Derecho Civil y el mercantil que es en el que
profundizaremos.
Es un derecho individualista; al ser una parte del derecho privado que regula las relaciones
entre particulares y por lo tanto deja de lado aquellas relaciones jurdicas en las cuales intervienen
los poderes pblicos.
denominados consulados, encargado de resolver los conflictos surgidos como resualtado de la actividad
comercial.
Tambin durante la Edad Media, para regular el comercio las ordenanzas de ciertas ciudades (Florencia,
Venecia...) desempearon un importante papel en el nacimiento del Derecho Mercantil como un derecho
de comerciante. Este caracter profesional se mantuvo hasta el principios del siglo XIX, cuando se
desarrollo la codificacin. El triunfo del liberalismo que propugnaba la libertad de comercio y la ruptura
de las barreras y controles gremiales, haca que careciera de sentido en esa realidad un Derecho
profesional.
Para sustituir la idea de un derecho de mercaderes, el Cdigo de Comercio francs de 1807 intent
cicunscribir el Derecyho Mercantil a los actos objetivos de comercio; esto es, aquellos actos que por su
propia naturaleza sean comerciales, con independencia de la profesin de quin lo realice. La idea de
que el Derecho Mercantil regulase actos objetivos de comercio, result un fracaso debido a la dificultad
para determinar en la prctica dicho concepto: existen actos jurdicos que pueden ser civiles y
mercantiles. Por esta razn se ha vuelto a la primitiva concepcin subjetivista, considerando el Derecho
Mercantil como un Derecho de comerciantes.
En la actualidad la evolucin de esta rama segn el profesor Snchez Calero se caracteriza por varias
tendencias:
Son muchas las caractersticas que definen el derecho mercantil. Pero, a qu hacemos
referencia cuando hablamos de esta regulacin?. El derecho mercantil es la normativa que
regula las acciones comerciales o industriales en las que aparece la figura del empresario y
comerciante, tanto personas fsicas como jurdicas.
1.
Derecho Mercantil y
Financiero
Pgina principal
Programa de Derecho Mercantil I
Derecho Comercial Internacional
jueves, 13 de noviembre de 2008
cada autor tenga con relacin al origen del Derecho y a su concepto ticouniversal.
Federico Carlos Von Savigny creador de la Escuela Histrica del Derecho- en la
determinacin de las fuentes debe atenderse a los orgenes histrico-sociales del
Derecho, y en tal sentido, fuentes son las formas de expresin o de concrecin del
Derecho.
Giorgio del Vecchio: el derecho se debe a la existencia de una fuerza histrica
suficiente o voluntad social predominante, por lo cual, fuentes del Derecho vendran a
ser los modos de satisfaccin de esa voluntad social predominante.
Otros autores (Kelsen y Recasns Siches), afirman que con la expresin fuentes del
Derecho no se pretende precisar la gnesis socio-histrica de la norma; ni tampoco su
forma de concrecin o expresin; sino su fuente de validez.
Eduardo Garca Mynez: distingue varios tipos de fuentes:
A) histricas: aquellas conformadas por los documentos que contienen leyes o
conjuntos de leyes que estuvieron vigentes en un momento y lugar determinado;
B) reales o materiales: seran aquellos factores de orden econmico, sociales,
polticos, culturales o religiosos entre otros-, que dan origen o determinan (por su fuerza
intrnseca e influencia en el grupo), el contenido de las fuentes formales; aquellos factores
que por ser compartidos por una determinada comunidad en un momento dado, originan la
puesta en vigencia de una norma o de un conjunto de normas jurdicas.
C) formales: pueden entenderse en tres sentidos, a saber:
a. el rgano de donde proceden o que le da origen a la norma;
b. el proceso de elaboracin de la norma; y,
c. el producto que resulta una vez cumplido el proceso de elaboracin; es
decir, la norma.
Otro autor contempla la calificacin de las fuentes del derecho en fuentes directas: son
aquellas que contienen en s mismas la conducta ordenada, prohibida o permitida; y fuentes
indirectas: son aquellas que coadyuvan a producir la norma, a aplicarla o a interpretarla.
Dr. Alfredo Morles Hernndez: Se entiende por fuentes formales los medios de
manifestarse exteriormente las normas jurdicas; por fuentes reales, los elementos o factores
que contribuyen a fijar el contenido de los normas; y por fuentes histricas, los documentos
que contienen el texto de una ley.
Para Rocco, fuente del Derecho en sentido propio o fuente formal es la forma en que se
manifiesta el precepto externamente, concluyendo en que las fuentes del Derecho
Mercantil son las tradicionales y nicas en el Derecho moderno: la ley, regla emanada del
Estado, mediante sus ordenados rganos, y la costumbre, que es la que procede
directamente de la colectividad y se manifiesta tcitamente con la observancia efectiva de
los consociados.
...no existe una teora de las fuentes del Derecho Mercantil, distinta a la teora general de
las fuentes del derecho, puesto que no existen formas diferentes de manifestacin externa
de esta disciplina. Sin embargo, tradicionalmente, bajo el tema de las fuentes del Derecho
Mercantil se analiza:
a) el contenido de las normas mercantiles;
b) el sentido de la palabra costumbre; y
c) la jerarqua que corresponde a sta en proceso de aplicacin del derecho.
Dr. Rodrigo Ura: Las fuentes jurdicas son aquellos medios de que se vale el
Derecho objetivo para manifestarse exteriormente. El artculo 1 del Cdigo civil
establece que las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la
costumbre y los principios generales del derecho. Fundamentalmente, el Derecho
mercantil se manifiesta a travs de la ley y de los usos de comercio. Ambos son
fuentes indiscutidas, por estar expresamente reconocidas en el artculo 2 del
Cdigo de comercio, cuando dice que los actos de comercio se regirn por las
disposiciones contenidas en l; en su defecto, por los usos de comercio
observados generalmente en cada plaza, y a falta de ambas reglas, por las del
Derecho comn... al lado de esas fuentes legalmente reconocidas, existen otras
formas de manifestacin ... las resoluciones del Tribunal Supremo de Justicia
(Jurisprudencia) y las condiciones generales de los contratos mercantiles.[1]
II. La ley Mercantil:
a. Concepto de Ley:
Se entiende por Ley toda norma jurdica de carcter general dictada y publicada por un
rgano del Estado que sea competente para dictarla de acuerdo a la Constitucin.
La doctrina mayoritaria distingue entre ley material y ley formal; y considera ley formal el
precepto emanado de un rgano del Estado competente para dictarlo, y en cuya creacin se
han cumplido todos los requisitos legales pero el cual no puede ser considerado como una
verdadera norma jurdica debido a que carece de la caracterstica de generalidad; requisito
indispensable a la norma jurdica. Para otros autores, la ley es siempre ley formal y niegan
la posibilidad de leyes materiales que no sean formales.
Por ley material se entiende el precepto jurdico emanado de un rgano del Estado
competente para ello, en la forma que prescribe la Constitucin y que contiene preceptos
generales aplicables a todos los ciudadanos.[2]
b. Carcter mercantil de la ley:
Dr. Morles Hernndez: El establecimiento de la naturaleza mercantil de una ley o
de una norma puede resultar un proceso complejo, ya que la simple afirmacin de
que la ley mercantil es aquella que regula la materia mercantil es una tautologa.
El Dr. Morles Hernndez cita a Rocco: ...este carcter hay que inducirlo del contenido de
toda ley, de la naturaleza de las relaciones que regula y no nicamente del nombre que
puede, a lo sumo, servir como indicio del propsito del legislador; despus, para resolver si
la materia que rige la ley es materia comercial, hay que acudir, como hemos dicho, al
Cdigo de Comercio y examinar si las relaciones que la ley rige son relaciones derivadas de
actos que en virtud de los preceptos del Cdigo de Comercio deben reputarse de naturaleza
mercantil.
...la materia mercantil debe ser definida, en nuestro ordenamiento jurdico, con el auxilio
de los criterios de delimitacin suministrados por el Cdigo de Comercio, relativos al
comerciante (artculos 1 y 10), y a los actos de comercio (artculos 2, 3, 4, 5, 6, 7, 109,
1090 y 1092), ejes del sistema, sin que las disposiciones citadas sean las nicas.
Siguiendo a Rocco, las leyes mercantiles pueden identificarse como leyes que
regulanexclusivamente la materia mercantil y leyes que la regulan principal y directamente.
1. Leyes que regulan exclusivamente la materia mercantil: perteneceran las
leyes que contemplan relaciones que no pueden ser ms que mercantiles, este
tipo de leyes que rigen nicamente asuntos comerciales no pueden ampliar su
aplicacin a relaciones civiles, ni an por analoga. Las leyes que disciplinan el
ejercicio de ciertos actos de comercio:
a) las operaciones de banco y las de cambio, ordinal 14 artculo 2 Cdigo de
Comercio; (Ejemplo: Ley General de Bancos y otras Instituciones Financieras).
b) las operaciones de bolsa, ordinal 16 artculo 2 Cdigo de Comercio;
(Ejemplo: Ley de Mercado de Capitales).
c) los seguros, ordinal 12 artculo 2 Cdigo de Comercio; (Ejemplo: Ley
de Empresas de Seguros y Reaseguros, Ley de Contrato de Seguros).
2. Leyes que rigen principal y directa, aunque no exclusivamente materias
mercantiles: perteneceran las reglas que sean especiales aplicaciones de
principios ms generales y que en materia civil tienen otras aplicaciones
Mercantil. Sin embargo, desde este punto de vista estrictamente formal, toda ley vigente es
fuente de derecho.
Dr. Hugo Mrmol Marquis: Las situaciones que no hayan quedado resueltas a
travs de las fuentes enumeradas, debern ser analizadas a travs del resto del
ordenamiento, que de manera general permanece como un cuadro genrico
dentro del cual la normativa comercial es slo una faceta, y por tanto, como un
conjunto de recursos accesorios utilizables cuando los especficos de la disciplina
comercial no llegan a ser suficientes. Por lgica elemental, el Cdigo Civil, es
llamado en primer lugar dentro del conglomerado total. En su esencia y en
su dogmtica, el Cdigo Civil calificado exponente legislativo del Derecho
Comn- es siempre el cuerpo supletorio por excelencia del resto del Derecho
Escrito, pblico o privado, y en materia mercantil puede agregarse que tal
carcter le es atribuido expresamente, no slo de manera general por el art.8
del Cd. de Comercio, sino aun reiteradamente para numerosos contratos y
situaciones mercantiles por los artculos 13, 124, 126, 141, 144, 149, 150, 183,
196, 200, 349, 379, 409 y 543. Su importancia llev incluso, a los mercantilista ... a
enumerar el Cd. Civil entre las fuentes del Derecho Mercantil; pero esta es una
exageracin que debe evitarse, porque no es lo mismo suplir soluciones a una
disciplina jurdica especfica que servir de fuente para ella, y porque,
evidentemente, si por fuente formal de Derecho Mercantil habemos de entender el
conjunto de normas que se dictaron para prever soluciones a conflictos
mercantiles, no podemos incluir en ese concepto a un Cdigo que no fue pensado
para el comercio.[6]
Dr. Alfredo Rocco: Si la norma jurdica est destinada directamente a regir
relaciones comerciales, ser ley mercantil; si no lo est, ser una ley civil; que no
cabe una tercera especia de normas entre ellas que no sean ni comerciales ni
civiles. Tertium non datur. Cierto que algunos escritores hablan a veces de
preceptos de Derecho privado, comn o general, reguladores de todas las
relaciones privadas, sin distincin entre civiles o mercantiles; pero no existe esa
tercera clase de normas distintas, tanto de las civiles como de las mercantiles,
porque la destinada a regir todas las resoluciones privadas en general es una
norma de Derecho civil, porque ste es, precisamente, el Derecho comn de las
relaciones privadas; cuando se habla, de Derecho normal o comn, slo se puede
aludir al Derecho civil, y slo en este sentido existe un Derecho privado comn, no
como algo distinto del Derecho civil. El art. 1103 del Cdigo civil, que dice: Tengan
o no denominacin especial los contratos, quedan sujetos a los principios
generales que constituyen este ttulos. Las reglas peculiares a ciertos contratos
civiles estn contenidas en los respectivos ttulos de cada uno de ellos, y los
especiales de la contratacin mercantil en el Cdigo de comercio; y de esto se
quiere inducir que la ley distingue entre reglas particulares a cada uno de los
contratos, pero no en cuanto a las reglas generales, y que por ello deben
Rocco: ...aqu no se trata de formacin de norma jurdica, extraa a la ley... aqu hay un
precepto legal... que reconoce expresamente fuerza obligatoria a los usos en los casos y en
los asuntos no previstos en la ley mercantil, y, por lo tanto, es evidente que los usos a que se
refiere el artculo 1 carecen de fuerza obligatoria por s, y la tienen slo en cuanto los
reconoce aplicables el artculo 1; estamos, por consiguiente, lejos del mbito de la
costumbre.
Interpretacin Doctrinal de la Costumbre Mercantil:
Dr. Roberto Goldschmidt:
Distincin entre usos o costumbre interpretativos y usos o costumbre normativos: Segn el
artculo 9, Cdigo de Comercio venezolano, las costumbres mercantiles suplen el silencio
de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente
ejecutados enla Repblica o en una determinada localidad y reiteradas por un largo espacio
de tiempo, que apreciarn prudencialmente los jueces de comercio.
No obstante, puede haber determinadas prcticas o clusulas seguidas por algunos
contratantes que no tengan aquel carcter uniforme y general o, aun si lo tuvieren, no
hubiesen sido reiteradas por un espacio de tiempo apreciado como suficiente por los jueces,
a los fines del artculo 9 (El uso interpretativo no presupone su reiteracin en un largo
espacio de tiempo). En tales hiptesis se habla de usos convencionales, contractuales o
interpretativos que, en Venezuela, aunque no mencionados expresamente en el Cdigo de
Comercio y a pesar que el Cdigo Civil no incluya una disposicin anloga al artculo
1.160, Cdigo Civil Francs, o artculo 1.135, Cdigo Civil italiano de 1865, se aplicarn,
segn la tesis tradicional, en virtud de la voluntad presunta de las partes, en verdad, muy
discutida en la dogmtica moderna.
...referidos a la costumbres normativas de carcter dispositivo, ciertos artculos del
Cdigo de Comercio venezolano, que declaran aplicables el uso de la plaza o la costumbre
mercantil cuando sobre determinado particular nada ha sido establecido por las
convenciones de las partes (cf., p. ej., Arts. 136, primer aparte, 167, 389, 532 y 682),
pueden inducir a equvocos por cuanto aun sin una clusula expresa en el contrato, pueden
haber regulado el punto implcitamente, por existir un uso interpretativo que, sin embargo,
no cumple o todava no cumple con los requisitos del artculo 9, Cdigo de Comercio. Por
otra parte, un uso contractual en cuanto tenga un contenido normativo, puede transformarse
en una costumbre o uso normativo, lo que ocurrir cuando una prctica no uniforme y
general o aun sindola de corta duracin, adquiera posteriormente tal carcter y sea
reiterada por el espacio de tiempo apreciado como suficientemente largo por los jueces.
Se ensea que las costumbre o usos contractuales, por servir para interpretar la
voluntad de las partes, deben haber sido conocidos por stas, aunque a menudo se
equiparan el conocer y el deber conocer, en el sentido de que la conclusin de determinados
contratos implique, normalmente el sometimiento a los usos que respecto de ellos existan.
mercantil se plantea en los mismos trminos en que se plantea en el resto del ordenamiento
jurdico.
Ahora bien, si el artculo 1 del Cdigo de Comercio italiano (del 1865 y 1882) no se
refiere a la concepcin romano-cannica de la costumbre, sino a la nocin de origen
mercantil recogida en los antiguos Estatutos de los comerciantes, evidentemente que el caso
es igual en el Derecho venezolano con el artculo 9 del Cdigo de Comercio, aunque
nuestro legislador no hubiera adoptado la redaccin exacta del Cdigo italiano. Nuestro
Cdigo no puede haberse referido a una institucin extraa a la naturaleza y a la evolucin
histrica del Derecho Mercantil (como es la costumbre en su connotacin romanocannica) sino a la ms sencilla nocin de usos o prcticas de los comerciantes, aunque la
redaccin sea tan impropia que parece comprender ambas nociones. El propio lenguaje del
Cdigo lo comprueba: la expresin costumbre mercantil es una de las formas de referirse a
los usos y prcticas de los comerciantes (Vivante). Esa expresin no puede entenderse
referida a la costumbre en general- que es una institucin de otro carcter y cuya
aplicacin en el campo mercantil tendra que plantearse en la misma forma en que se
plantea en el mbito de las otras disciplinas jurdicas, pero no con base en una
disposicin legal que no se refiere a ella, el artculo 9 del Cdigo de Comercio.
Usos Mercantiles:
Requisitos de los usos:
Es importante dejar claro que los usos tampoco pueden ir contra las disposiciones
terminantes del Cdigo de Comercio, las cuales deben cumplirse y slo cuando
exista el silencio de la ley es que tienen aplicacin.
los mismos eminentes tratadistas, viene a ser constituida por esa labor
interpretativa de la jurisprudencia, que, para dar satisfaccin a ciertas necesidades
sociales, en ausencia de textos, los crea de su propia autoridad, apoyando sus
decisiones sobre otros que desva de su sentido verdadero, para no aparecer
suplantando la labor del legislador.
Diferencias entre Usos Interpretativos y Costumbre Normativa:
Usos Interpretativos
Costumbre Normativa:
prctica reiterada y conciencia de
su obligatoriedad.
Los usos son hechos y los hechos El juez debe conocer la costumbre (es
deben ser comprobados por las ley). La ley se supone conocida. La
partes.
doctrina discrepa: en relacin a la
naturaleza de la costumbre: si es ley
o
si
son
hechos;
en
forma
aparentemente lgica que se supone
conocida por el Juez o debe serle
demostrada. Si se atiende a su
verdadera
estructura
regla
de
derecho que el juez infiere, declara y
El problema que ofrece ese recurso a la costumbre praeter legem o a los usos en el
derecho mercantil ha sido discutido en el derecho venezolano. El artculo 8 Cdigo de
Comercio establece que en los casos no resueltos especialmente en ese Cdigo se aplicarn
las disposiciones del Cdigo Civil y el artculo 9 del mismo Cdigo de Comercio remite a
las costumbres mercantiles en el caso de silencio de la ley. El problema est en saber si el
recurso a la analoga de la ley comercial, en el caso de que sea posible, y a la
costumbre mercantil, debe preceder o no el recurso a la ley civil.
Parra, sostiene que el orden de aplicacin es el siguiente: 1, el Cdigo de Comercio y las
leyes especiales de naturaleza mercantil o que a ella se refieran, aun cuando no estn
contenidas en el Cdigo; 2, la costumbre mercantil; y 3, la ley civil. En cuanto a la
analoga, se limita a observar que segn algunos autores las leyes mercantiles son
excepcionales, o que la remisin a los usos y a los preceptos del derecho comn la
imposibilitan.
Por el contrario, Carlos Morales afirma que la falta de norma expresa en el Cdigo de
Comercio y en las leyes especiales, debe recurrirse primero al Cdigo Civil, y slo en
ltima instancia a los usos.
Por su parte, Roberto Goldschmidt seala que ante el silencio del Cdigo de Comercio
debe recurrirse primero a las costumbres mercantiles, y entre las costumbres, en primer
trmino a las costumbres especiales. En segundo lugar, antes de recurrir al derecho civil,
habra que recurrir a la analoga de las leyes mercantiles, pues segn este autor, el derecho
mercantil es un derecho especial y nada impide por esto aplicar sus disposiciones por va
analgica. Mario Rotondi al estudiar exactamente el problema, sostiene, en resumen, a
falta de una norma escrita expresa se recurre en primer lugar a la costumbre, pues all el
silencio de la ley no es sino aparente "porque la norma, aunque sea no escrita, existe
precisamente como si el legislador la hubiese transcrito, en cuanto al legislador hace de ella
precisamente su contenido." Cuando la norma expresa (escrita o no escrita) falte se
recurrir a la analoga y slo cuando la analoga no sea posible se recurrir al derecho civil.
"Pero el reservar al derecho civil esta funcin tan subsidiaria y poco frecuente no parecer
peligroso, cuando se piense en que sentido se debe ahora entender aqu el "derecho civil"
(...) En efecto, resulta claro que la aplicacin del derecho civil, as entendido, no puede
tener lugar sino por analoga -se ha visto que las normas del Cdigo Civil que disciplinan
materia comercial son "leyes comerciales"- entonces aparece evidente tambin que, entre
varias normas que disciplinan materias anlogas, debe preceder el recurso por analoga a la
norma dictada en la materia ms afn, es decir, en nuestro caso a la contenida en la ley
comercial." (Rotondi, pp. 608-609.)
Los usos comerciales en el Derecho Mercantil Internacional:
Los usos comerciales internacionales tales como los formulados por la Cmara de
Comercio Internacional en materia de venta internacional (INCOTERMS) o de crditos
documentarios-, de una parte, y, de otra, los contratos-tipo y las codificaciones generales
misma... las soluciones posibles, son tres: ... Segn una primer opinin, a la
analoga de la ley comercial no se debera recurrir sino despus de haber agotado
intilmente el recurso a los usos y al derecho civil. Los sostenedores de esta tesis
argumentan... a la analoga se debe recurrir cuando una controversia no se pueda
decidir con una precisa disposicin de ley; ahora, como el Cdigo de Comercio
hace una remisin general a los usos y al derecho civil, tal imposibilidad de decidir
una controversia no se puede decir subsistente, si la norma, aunque no
expresamente escrita en la ley comercial, sea deducible de una de estas fuentes
subsidiarias. El Cdigo de Comercio no deroga la disciplina de la norma general
sobre interpretacin, ms bien la completa; slo que se consideren las tres fuentes
como constituyendo una ley nica. El legislador comercial no hace en sustancia
sino establecer cules son las disposiciones precisas que se aplican en materia
comercial. Mientras quedan an por examinar las fuentes subsidiarias, no se
puede decir que falte una disposicin precisa ni se puede recurrir, por tanto, a los
medios extraordinarios de interpretacin, y esto porque las tres fuentes a que se
hace referencia no deben ser consideradas cada una como ley en s,
independiente, sino ms bien como partes, como elementos integrantes de la ley
que las comprende, aplicable a la materia comercial... debemos mirar a la unidad
del resultado producido por su energa, ms bien que a aislar a la una de la otra.
Adems, si el caso por resolver no est contemplado expresamente en ninguna de
las tres fuentes, entonces se recurrir, en el mismo orden, a la analoga de una
norma establecida por ellas de modo expreso. Si tanto las leyes comerciales en un
sentido estricto, como los usos, como las leyes civiles, contemplan un mismo caso
que sea anlogo al no contemplado directamente en ninguna de las tres fuentes,
como en tal hiptesis la nica disposicin que tiene fuerza de ley es la de las leyes
comerciales en sentido estricto, en sta la que se aplica analgicamente; si en
cambio el caso anlogo no est previsto por las leyes comerciales en sentido
estricto, pero s por los usos, se aplican analgicamente los usos por la misma
razn: se recurren en cambio, a las leyes civiles analgicamente, en la hiptesis
de que el caso no est contemplado expresamente por ninguna de las tres
fuentes, pero est no obstante contemplado uno afn exclusivamente por las leyes
civiles... frente a esta doctrina otros autores... llegan a conclusin diametralmente
opuesta: es decir, que a falta de norma expresa en la ley comercial, se deba
recurrir, cuando sea posible, a la analoga de norma contenida en ella y que
disciplina una anloga materia, y solo cuanto tal norma no exista o sea por su
naturaleza nos susceptible de analoga, se deba recurrir a las fuentes subsidiarias
de los usos y del derecho civil. Si el Cdigo de Comercio dijese a falta de una
norma expresa se aplica la fuente subsidiaria (argumenta Vivante), la laguna del
Cdigo debera colmarse, desde luego, con la fuente subsidiaria. Pero el Cdigo
dice simplemente que en defecto de leyes comerciales y de usos se aplica el
derecho civil; ahora bien, las leyes... disponen son slo para los que caen
precisamente en los trminos legislativos, sino aun para los casos que entran en
aquellos trminos por fuerza de analoga. Adems... , si a la aplicacin de la
del recurso a los usos, y luego del recurso mismo a la analoga de la ley especial...
se llegara, a admitir que tales principios generales sean no slo derogados por
costumbres, sino inaplicables frente a la analoga de una norma de derecho
mercantil, que hubiese derogado los principios generales del derecho comn, aun
solo parcialmente. En otras palabras, todas las derogaciones parciales formuladas
en la ley mercantil a principios generales del derecho privado comn, se
convertiran necesariamente en verdaderas y propias derogaciones generales
para toda la materia comercial...El admitir aun en la rbita de la norma del derecho
mercantil la interpretacin analgica, no pude ni debe querer decir que todas las
normas contenidas en el Cdigo de Comercio o en leyes especiales comerciales
puedan y deban ser interpretadas tambin analgicamente...aun entre las normas
que se encuentran escritas en una de estas fuentes, pueda haber de aquellas para
las cuales debe estar excluida la interpretacin analgica, como precisamente
normas de este gnero se encuentran en el Cdigo y en las leyes civiles... tal
concepcin se hace incompatible con la otra que reconoce como normas de
derecho civil y no como leyes comerciales las normas generales a todo el derecho
privado y por ello tambin a las obligaciones mercantiles- que se encuentran en
el Cdigo Civil... como sistemas autnomos e independientes referidos a diversas
esferas de aplicacin, presupone que cada uno de ellos se presente como un
sistema orgnico frente al cual la aplicacin de normas escritas extraas a l
pueda ocurrir slo excepcionalmente, en virtud de analoga, hecha posible por
hallarse comprendidos ambos sistemas en el ms amplio concepto del derecho
privado... Degni, por el contrario, prescindiendo de la determinacin de los
conceptos de ley mercantil y derecho civil, se limita a afirmar que la interpretacin
de la norma del Cdigo de Comercio debe ser muy diversa de la que normalmente
se tiene por tal, por lo cual, en relacin a la ley mercantil, se colocan como fuentes
necesarias, al mismo nivel, los usos y el derecho civil... por la misma expresin
literal del texto, los usos mercantiles y el derecho civil, considerados como fuentes
subsidiarias del derecho mercantil, no tienen respectivamente la misma posicin...
Esto es, ante todo es necesario aplicar la norma escrita, la ley (stricto sensu)
mercantil, pero donde sta no disponga, o sea, a falta de disposicin expresa,
debe aplicarse inmediatamente el uso mercantil... Y esta aplicacin inmediata y
directa de los usos mercantiles, en el caso de que falte la expresa disposicin de
la ley mercantil, se explica, porque en sustancia, aqu se trata de una consuetudo
secundum legem, es decir, de una costumbre que debe considerarse como
complemento de la ley escrita y, a la par de sta, bien se adapta a los fines del
trfico. Pero para el derecho civil, la posicin es bien diversa: ste debe aplicarse
slo en defecto de la ley y del uso mercantil... De aqu, en suma, la posibilidad de
insertar entre los usos y el derecho civil la analoga de la ley mercantil. Pero el
argumento adoptado por Degni... es de puro carcter formal y... no nos parece
ciertamente suficiente para convencer... La realidad es que, ... la cuestin de la
funcin de las fuentes del derecho comercial no puede resolverse sino a travs de
la determinacin del contenido preciso de las dos frmulas derecho comercial y
derecho civil, ... Sucede que por ley comercial debe entenderse,... precisamente
toda norma escrita dentro o fuera del Cdigo de Comercio, que discipline una
relacin que encuadre en la materia comercial. Por tanto, no slo son ley
comercial las normas contenidas en leyes especiales de carcter comercial, sino
tambin las contenidas en el Cdigo Civil o en otras leyes especiales, y esto, no
slo cuando ellas contengan expresa mencin de su aplicacin a la materia
comercial, o se refieran en realidad a la actividad mercantil, o bien cuando el
Cdigo de Comercio con una remisin expresa o implcita las haga, sin ms,
normas indiscutibles de derecho comercial, sino tambin, ... aquellas disposiciones
generales que, extendindose por su universal aplicacin tambin a la materia
comercial, son verdaderas leyes comerciales y fuente primaria y directa para la
disciplina de toda actividad mercantil... en contraposicin, por derecho civil no se
puede entender otra cosa que el conjunto de aquellas normas que son propias y
exclusivas del derecho civil, en el sentido de que se refieren a materia diversa de
la materia comercial... bien se puede entonces comprender que el derecho civil
sea, y deba ser, en materia comercial, fuente subsidiaria; y se evita el absurdo de
considerar a las normas comunes a las dos materias... como derogables por
costumbres contrarias... como consuetudo contra legem, desprovista de toda
eficacia jurdica... Si se interpreta as el artculo 8 del Cdigo de Comercio,
ninguna derogacin, o peor an, antinomia, se observa respecto del artculo 4 del
Cdigo Civil... En efecto, desde el momento en que el legislador comercial declara,
sin ms, fuente de derecho comercial a la costumbre, cuando la ley calla pero hay
un uso que la integra, quiere decir que el silencio de la ley no es sino aparente,
porque la norma, aunque sea no escrita, existe precisamente como si el legislador
la hubiese transcrito, en cuanto el legislador hace de ella precisamente el
contenido: no estamos, por tanto, en la hiptesis de una controversia que no se
pueda decidir por una norma precisa. Si una costumbre existe, pasamos, pues, sin
solucin de continuidad ni razn para dudar, de la aplicacin del derecho
comercial escrito al no escrito, de las costumbres codificadas... a las que an no
estn codificadas... pero que ya el legislador ha trado junto a la ley escrita para
todos los casos en que sta no resuelva... Esto siempre porque norma expresa no
quiere decir norma escrita, y la norma expresa existe cuando est dada por la
costumbre a la que se remite, o cuando el supuesto de hecho est comprendido
en aquella hiptesis para la cual el legislador... lo remite a lo que es su apreciacin
subjetiva e intuitiva del aequm et bonum. Slo cuando la remisin a la costumbre...
o a la equidad falte, o falte de hecho el uso en la materia por decidir, y falte la
disciplina de supuesto de hecho anlogo... se recurrir al derecho civil... tal
subordinacin aparecer perfectamente justificada, y justificado tambin el hecho
de que el recurso al derecho civil sea pospuesto al recurso analgico a la ley
comercial. En efecto, resulta claro que la aplicacin del derecho civil, as
entendido, no puede tener lugar sino por analoga... y entonces aparece evidente
tambin que, entre varias normas que disciplinan materia anlogas, debe preceder
FUENTES:
1 la norma mercantil estatuida que tenga carcter de orden pblico, sin
importar el texto donde se encuentre.
2 el contrato y los usos (interpretativos), sin confundir stos con las
costumbres jurdicas mercantiles;
3 las normas mercantiles de contenido supletorio que no quedaron
derogadas por la expresa voluntad contractual;
4 el Cdigo Civil;
5 la costumbre jurdica mercantil (usos jurdicos), entendiendo por tal las
soluciones que han nacido en la practica para regular situaciones concretas
en donde faltan soluciones legales.
mediante la busca y aplicacin de la eadem ratio... Tres son los supuestos legales
para recurrir a la analoga: a) El caso en estudio no debe estar previsto en la
ley...b) Entre el caso previsto en la ley que se pretende asimilar al caso no
previsto, debe existir, por lo menos, un elemento de afinidad...; y C) La semejanza
o afinidad en ambos casos debe coincidir en el elemento teleolgico, es decir, en
la ratio de la norma dada por el legislador. En vista de la similitud que existe entre
la interpretacin lgica-extensiva y la analoga, algunas veces pueden surgir
dudas acerca de la aplicacin de la una o la otra. Como medios de distincin
pueden tenerse: A) A la analoga se recurre cuando falta una precisa disposicin
legal; la interpretacin lgica extensiva ampla el significado de la norma; y B) A
travs de la analoga se logra la expansin y perfeccin del derecho mediante la
busca y aplicacin de la eadem ratio; la interpretacin lgica extensiva busca el
significado propio de la palabra, el contenido presente y actual de la norma, la
voluntas legis. Los principios generales del derecho no son normas escritas, sino
que se inducen del ordenamiento jurdico como su supuestos lgicas. Ellos
constituyen, como hemos visto, el resultado de la interpretacin por medio de la
analoga iuris... En el orden de aplicacin de las fuentes de conocimiento del
derecho mercantil, ocupa el primer lugar, sin ningn gnero de dudas, la Ley
Mercantil... No obstante, el Cdigo de Comercio es slo una parte de la Ley
Mercantil, puesto que sta est integrada, adems, por las leyes especiales
mercantiles... y por las normas que, aunque contenidas formalmente en el
Cdigo Civil u otras leyes no mercantiles, disciplinan en forma singular o
particular materia mercantil... Cuando dentro de la ley mercantil aparezca
alguna contradiccin entre una norma contenida en el Cdigo de Comercio,
en la ley especial mercantil, o en el Cdigo Civil yotra ley no mercantil, las
cuales todas tienen la misma jerarqua debe prevalecer la norma contenida
en la ley posterior; y cuando ,... todas hayan sido promulgadas al mismo
tiempo, se aplicar la norma contenida en la Ley especial, sobre la general.
En segundo lugar debe aplicarse la analoga legis... porque la norma de
interpretacin remite a ella cuando no hay disposicin precisa de la Ley... y
el sustantivo Ley debe entenderse como Ley Mercantil; ... porque la analoga
no crea norma jurdicas y, por lo tanto, no es norma jurdica, sino un mtodo
de interpretacin que descubre, ampla, extiende la norma existente; y ...
porque cuando el legislador ha querido que la costumbre se anteponga al
recurso a la analoga lo ha dicho expresamente... En tercer lugar se aplica la
costumbre mercantil, y entre ellas, la especial y local sobre la general...
antes que el Cdigo Civil, ya que, por lo que respecta a su ordenacin
despus de la analoga, hemos dicho que stas deben colocarse primero
porque ellas no son normas jurdicas, sino una manera de expansin de la
norma escrita, una declaracin de ellas, y las costumbre no son normas
escritas... y en esto compartimos la opinin de Goldschmidt, cuando el
artculo 9 del Cdigo de Comercio dice que las costumbre mercantiles
suplen el silencio de la Ley se est refiriendo a la ley mercantil...Otra razn
Derecho Comercial
La tradicin
Las necesidades sociales
La opinin popular
Fuentes histricas
La Ley Comercial escrita como fuente de Derecho Comercial
Los comerciantes y los asuntos mercantiles se regirn por las disposiciones de
la ley comercial.
Las normas legales del derecho mercantil se pueden encontrar en cualquier
Cdigo o en cualquier ley especial, si afecta a la materia comercial: El Cdigo
de Comercio, las leyes especiales mercantiles, las leyes que se encuentren en
otros Cdigos, que regulen sobre materia mercantil.
Las leyes comerciales es la regla obligatoria de conducta originada del rgano
legislativo estatal y destinado para regular las relaciones mercantiles.
Las leyes mercantiles derivan su carcter mercantil de la materia que
encierran, es decir, debe tratar sobre la relaciones mercantiles, se debe
considerar el Cdigo de Comercio el cual establece cuales son los actos y las
personas que tienen el carcter mercantil. Existen varias leyes dispersas en
otras leyes, ante todo en el Cdigo Civil.
El Cdigo de Comercio en sus artculos no contempla todo el derecho vigente,
algunos estudios quedan a la propia vida libre y espontanea, dejndolo a los
usos o costumbre, estos suplen los vacios que va dejando la ley, a medida que
van evolucionando los hechos econmicos. En casos el Cdigo de Comercio
remite al Cdigo Civil, para asuntos civiles que se aplican en la rama
comercial.
Las estipulaciones contractuales como fuente de Derecho Comercial
Las relaciones contractuales se afirman en los contratos con clausulas, se
mueven de un ramo del comercio a otro, tomadas en la acatamiento uniforme
y constante de los comerciantes. Estas conductas reconocidas por la
jurisprudencia y la doctrina, son a veces fuente de las leyes y son asumidas
como reglas supletorias en el Cdigo.
La Ley Civil como fuente de Derecho Comercial
1. La Constitucin Poltica
2. Leyes especiales mercantiles
3. Normas comerciales en otros cdigos
4. Remisiones expresas a disposiciones legales
5. Tratados internacionales ratificados por Colombia
6. Condiciones generales de contratacin aprobados por
organismos del Estado.
7. Normas supletorias aplicables por analoga
8. Costumbre local y la costumbre general del pais
BIBLIOGRAFIA
32
Para que sea posible que una determinada norma pueda ser aplicada
analgicamente se precisa que haya identidad de razn entre el supuesto
contemplado por la norma y el supuesto que se quiere solucionar. La expresin
identidad de razn significa que el criterio que inspira a la norma que resuelve un
caso concreto, sea apto y adecuado para solucionar el caso carente de regulacin. O,
dicho de otro modo, que la ratio decidendi de la norma aplicable valga para el caso
regulado y otros similares.
Esta semejanza o identidad debe ser interpretada en cada caso concreto teniendo
en cuenta la similitud fctica entre los supuestos y la finalidad perseguida por la
norma a aplicar.
Por tanto, dos son dos las condiciones para que la tcnica de la analoga pueda
aplicarse: ausencia de cobertura normativa e identidad de razn.
Sin embargo, an dndose estas condiciones o requisitos, existen determinadas
excepciones en nuestro ordenamiento jurdico, en el que est vedada la aplicacin
analgica de las normas. Esta excepcin se encuentra en la esfera del Derecho
Penal y prevista en el artculo 4.2. del CC al disponer que:
Las leyes penales, las excepcionales y las de mbito temporal no se aplicarn a
supuestos ni en momentos distintos de los comprendidos expresamente en ellas
Leyes penales.-
Leyes excepcionales.-
Leyes temporales.-
Zoilo Pallares, Diego Romero y Manuel Herrera, autores del libro Hacer
Empresa: Un Reto, definen al empresario como "una persona, entidad o
grupo de personas que independientemente o asociadas, por voluntad propia y
motivaciones individuales (dichas motivaciones pueden ir desde la satisfaccin
de hacer las cosas por si mismas, hasta alcanzar cierto tipo de poder o
distincin social), decide asumir un riesgo en la realizacin de una actividad
econmica determinada y en la cual aspiran a tener xito" [1].
[2].
[4].
Para Ricardo Romero, autor del libro Marketing, "quienes algo producen,
intercambian o ayudan, son empresarios" [5].
"El comercio es el conjunto de actividades que efectan la circulacin de los bienes entre
productores y consumidores. Es decir, es una negociacin que se lleva a cabo al vender,
compra o permutar servicios o mercancas. Cuando nos referimos al derecho Mercantil
conceptualizndolo como Derecho del Comercio, nos encontramos en un error garrafal
porque el derecho Mercantil comprende algo ms que las relaciones jurdicas comerciales,
tambin est conformado por instituciones jurdicas que de ninguna forma persiguen una
finalidad comercial."
Abg. Pedro Glass
1. Edad Antigua: Los primeros pueblos que se dedicaron al comercio amplio y slido fueron
los asirios y los fenicios, de los cuales no se tienen documentos de sus actos de comercio,
excepto de las lex rhodia dejactu. En Atenas (Grecia), se determin la existencia de lugares
que fueron destinados para depsitos de mercanca, establecimientos de prdidas de
mercancas, as como tambin lugares donde los comerciantes se reunan para celebrar
sus contratos, de los cuales tampoco se tiene referencia directa, sino por medio de las
obras y escritores griegos, como por ejemplo: Demsteres, quien en discursos sealaba
que los contratos de prstamo, de cambio, de transporte martimo, adems de la existencia
de una jurisdiccin especial para asuntos mercantiles.
2. Derecho Romano: En Roma si se encuentran documentos que reflejan la existencia de
verdaderas Instituciones Mercantiles, tales como: la banca, las sociedades, etc. Tambin
existen diversas acciones, tales como: la ejercitoria, institutoria y recepticia. Sin embargo, a
pesar de la existencia de estas instituciones no se puede hablar de un derecho comercial
como tal, sino de un ius gentium y un ius civili adaptado a las actividades comerciales.
3. Edad Media: Constituye la poca en la cual se define el Derecho Mercantil como una
ciencia jurdica autnoma. Su estructuracin se inicia una vez que los comerciantes se
asocian para cada arte, y con stas se conciben las universidades y las corporaciones. Las
corporaciones eran administradas por uno o ms Cnsules, asistidos por un consejo de
ancianos de reconocida trayectoria en el comercio. Se crearon normas jurdicas que fueron
alimentadas por la costumbre, dando paso no slo a los Cnsules, sino adems a los
Estatutarios y Estatutos. Los Estatutarios eran encargados de compilar las soluciones a los
problemas por escrito, dictadas mediante sentencias por los Cnsules, para luego
archivarlas en la Sede de la Corporacin, dando origen a los Estatutos. La sentencia que
dictaban los Cnsules eran firmes y ejecutorias, pero podan ser apelables ante un
Tribunal, integrados por comerciantes elegidos por sorteo a quienes se les llamaba: Sobre
Cnsules.
4. poca Moderna: Parte del descubrimiento de Amrica, lo cual representa las
transformaciones de las condiciones econmicas, sociales, polticas y espirituales. Nacen
nuevas instituciones comerciales, que culminan en el siglo IXX con la promulgacin del
Primer Cdigo de Comercio, el cual entr en vigencia el 01011.811.
Historia El surgimiento del Derecho mercantil lo podemos ubicar en el Cdigo de
Hammurabi (1691 adC), que entre otras cosas regula la asociacin, el crdito y la
navegacin. La actividad comercial de los fenicios dio nacimiento a las modalidades
sociales de los puertos y a un gran avance en el derecho mercantil martimo.
Los romanos crearon figuras de derecho mercantil que se mantienen hasta nuestros das,
como la actio institoria, por medio de la cual se permita reclamar al dueo de un negocio
mercantil el cumplimiento de las obligaciones contradas por la persona que se haba
encargado de administrarla. En la Edad Media el Derecho mercantil fue regulado por varios
fueros y ordenanzas sin tener un carcter especial, pero en el siglo XI, en Italia, algunos
juristas comenzaron a estudiarlo de manera autnoma, crendose as un incipiente Diritto
Comerciale Italiano. La primera disciplina completa del Derecho mercantil naci en
Francia, y fue la Ordenanza del Comercio de 1673, dictada bajo el rgimen de Luis XIV.
Es un derecho individualista; al ser una parte del derecho privado que regula las relaciones
entre particulares y por lo tanto deja de lado aquellas relaciones jurdicas en las cuales
intervienen los poderes pblicos.
Opinion Personal
Mara Jos Moreno:
Andrea Sanchez:
Yo pienso que hay muchas personas que creen que el derecho mercantil no es importante ,
pero en ralidad es super importante y necesario especialmentre para la vida de un
comerciante .A simple vista parece que el Derecho y las Ciencias Econmico
Administrativas son muy ajenas, pero sin embargo no es as una se necesita de otra, se
complementan .Por que el Derecho es una ciencia que existe objetivamente dentro y fuera
de nuestra conciencia, abarcando fenmenos sociales, polticos y econmicos, por lo tanto
es mutable en virtud de causas, leyes naturales, es cognoscible y transformable en
beneficio del hombre.
Es una rama del ordenamiento jurdico que tiene por objeto especfico regular el sector
de la actividad humana constituido por el comercio, es decir son normas rectoras del
intercambio de mercancas.
Hoy en da llamamos al Derecho Mercantil Derecho del Comercio o Derecho comercial,
pero tienen sus orgenes con el Trueque, cuando los hombres primitivos inician con
intercambio de bienes y servicios, cuando se advierte la dificultad o la imposibilidad de
producir bienes que otros poseen y que se adquieren cambindolos con quienes los
producen.
Es una rama del Derecho Privado que regula el conjunto de normas relativas a los
comerciantes en el ejercicio de su profesin, a los actos de comercio legalmente
calificados como tales y a las relaciones jurdicas derivadas de la realizacin de estos.
Esto es, en trminos amplios, es la rama del Derecho que regula el ejercicio del
comercio.
Es el conjunto de normas jurdicas que regulan los bienes y servicios; a las personas
fsicas o morales que actan; las relaciones que derivan de las mismas y los
procedimientos administrativos y procesales que sirven para resolver controversias
mercantiles.
IMPORTANCIA
El Derecho Mercantil desempea un papel importante en el desarrollo econmico,
poltico y social de todos los pases, debido a su intervencin directa en la produccin e
intermediacin de bienes y servicios necesarios para la satisfaccin de las necesidades
de la humanidad.
Sintetizando podramos decir que el Derecho Mercantil es el que establece los derechos
y obligaciones de cada una de las partes que intervienen en el comercio.
DEFINICIN DE
EMP RESA