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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 5 VARA DO TRABALHO

DA COMARCA DE PORTO VELHO-RO

PROCESSO N 000678-63.2015.5.14.0005

ENGERON CONSTRUES E SERVIOS


LTDA - EPP, j qualificado nos autos do processo sob o numero em epigrafe,
por seu procurador que junta neste ato instrumento de procurao, vem
respeitosamente a presena de Vossa Excelncia para apresentar defesa na
forma de CONTESTAO RECLAMATRIA TRABALHISTA que lhe
move EMERSON GEBER ORTIZ tambm j qualificado nos autos pelos fatos
e fundamentos de direito que a seguir passa a expor:
DA SNTESE DOS FATOS
Alega o Reclamante em sua exordial que foi
contratado em 02/07/2014 e dispensado sem justa causa em 13/05/2015,
momento em que percebia o valor de R$ 930,60.
Aduz que, a mdia salarial durante o perodo
laborado foi de R$ 1.050,00, sendo que a cesta bsica e a gratificao eram
pagas por fora no sendo descriminadas nos contracheques.

Por fim, o Reclamante alega que teve anotada


a baixa na sua CTPS sem a projeo do Aviso Prvio, bem como no foram
feitos os depsitos fundirios devidos desde o incio do pacto laboral.
Tais argumentos expostos no merecem
prosperar no caso em questo conforme ser demonstrado a seguir.
COMPENSAO
Ad Cautelam, caso Vossa Excelncia entenda
devida alguma verba parte autora, requer-se seja observada a devida
compensao dos valores efetivamente pagos, a qualquer ttulo, a fim de se
evitar o enriquecimento sem causa do Reclamante.
DA JUSTIA GRATUITA
O benefcio da Assistncia Judiciria Gratuita
no est condicionado apenas alegao de pobreza por parte de quem a
requer, necessitando tambm de uma comprovao mais robusta. Tal assertiva
tem como finalidade evitar que qualquer pessoa venha a propor aes
indistintamente sem que no tenha que arcar com qualquer tipo de dispndios.
No obstante isso, o fato de haver pura e
simplesmente uma declarao de pobreza, no legitima o procurador a postular
o referido benefcio, necessitando de poderes especficos para isso. Em
sentido semelhante, j se posicionou nossos tribunais, cujo julgado pedimos
vnia para transcrev-lo.
PROCESSO CIVIL BENEFCIO DA
ASSITNCIA JUDICIRIA GRATUITA
AUSNCIA DE PROVA DA NECESSIDADE
Ante a ausncia de comprovao da
alegada
hipossuficincia
econmica,
autorizadora
da
concesso
judiciaria
gratuita, nega-se o beneplcito requerido.
AGRAVO IMPROVIDO. (4FLS). (TJRS AGR
70001694520 5 C.Cv. Rel. Ds. Carlos
Alberto Bencke J. 01.11.2000 In Jris
Sintese Milenium ementa 27131964).
Portanto, no h que se falar na concesso do
benefcio da justia gratuita, devendo ser indeferido o pedido.
DO MRITO
DA REALIDADE DOS FATOS E DA RESCISO
CONTRATUAL

Efetivamente o Reclamante foi admitido na


empresa no dia 02/07/2014 e dispensada no dia 13/05/2015.

Porm, a sua dispensa no ocorreu como dito


na inicial.
Cientificada da situao, a Reclamante,
simplesmente, nunca mais compareceu a sede da empresa para o respectivo
acerto.
A Reclamada trata-se de empresa de
vanguarda, que prima pelo reconhecimento de seus colaboradores, cumprindo
na ntegra o determinado pela legislao trabalhista, lhes oferecendo, ainda,
uma infinidade de vantagens.
Tal empenho da Reclamada fez com que a
mesma chegasse a elaborar demanda de consignao em pagamento a fim de
colocar a disposio da Reclamante o que lhe pertence por direito, porm foi
surpreendida com a citao da presente demanda.
Conduta que revela-se odiosa por parte da
Reclamante, pois ao invs de aguardar o acerto com a Reclamada, preferiu de
forma avessa promover a presente demanda.
Como j explicado acima, conforme determina
o art. 477, 6, "b" da CLT, a Reclamada comunicou a Reclamante que o
acerto das verbas rescisrias aconteceria no dia 25/05/2015, exatos dez (10)
dias aps a comunicao da dispensa conforme confessado na inicial.
A Reclamante simplesmente no aceitou tal
comunicado dizendo que desejava o pagamento no dia da comunicao da
resciso, dia 15/05/2015, nunca mais comparecendo empresa para realizar o
acerto.
A Reclamada, passado o prazo do acerto
previsto no art. 477, 6, "b" da CLT, j possua pronta a demanda de
consignao em pagamento quando foi surpreendida com a citao desta
demanda.
Face o no comparecimento da Reclamante
para o recebimento das verbas rescisrias, nesta data disponibilizado para
ela referida quantia que importa em R$ 2.459,29 reais, devidamente
discriminada do documento do TRCT em anexo.
Desta forma, neste ato, entrega a Reclamante
a totalidade das verbas rescisrias a que faz jus, a qual deduzida a reteno do
INSS, importa na quantia de R$ 2.459,29 reais, conforme TRCT em anexo.

DAS FRIAS+1/3 PROPORCIONAIS 2014


A Reclamada efetuou no dia 22/12/2014 o
pagamento no valor de R$ 547,83 reais, referente a frias proporcionais de
Julho/2014 Dezembro/20014, conforme comprovante em anexo.
Posto isso, requer-se que em eventual
condenao, seja abatido o valor pago no ano passado a ttulo de frias
proporcionais.
DO FGTS
De se ressaltar que, com relao ao FGTS
devido, o mesmo j foi depositado na conta do Reclamante, estando pendente
de pagamento a parcela referente resciso, que da mesma forma, neste ato
lhe entregue, a qual importa somada a multa sobre o saldo, na quantia de R$
1.390,11 reais, conforme demonstrativo em anexo.
Assim, diante do pagamento da integralidade
das verbas a que a Reclamante reclama, a Reclamada entende ter solvido a
questo importando na imediata extino da presente demanda.
DO SALRIO DE ABRIL DE 2015
No que concerne ao salrio de abril de 2015 no
valor de R$ 765,81 (Setecentos e Sessenta e Cinco Reais e Oitenta e Um
Centavos) j foi pago no dia 15/05/2015, conforme comprovante em anexo.
Portanto, no h que se falar no presente caso
a respeito de inadimplemento da verba salarial referente ao ms de abril de
2015.
DOS SALRIOS PAGOS POR FORA
O Reclamante assevera que pelos servios
prestados reclamada como servente, percebia a importncia de R$ 930,60
mensais mais R$ 280,00 pago "por fora", referente cesta bsica e outra
gratificao.
Pretende, assim a integrao deste valor no
repouso semanal remunerado, nas frias acrescidas de 1/3 e nos 13 salrios.
Ocorre que tal alegao no merece prosperar,
A reclamada jamais pagou ao reclamante qualquer salrio alm daquele
ajustado contratualmente e os reajustes legais e normativos.

A remunerao do autor era composta


por salrio base acrescido de salrio famlia e horas extraordinrias,
conforme contracheques em anexo.
Ainda que o princpio da primazia da realidade
sobre a forma, vigente no Direito do Trabalho, segundo o qual deve o
magistrado, independentemente da vontade eventualmente manifestada pelas
partes, perquirir acerca da prtica efetivada ao longo da prestao de servios,
se sobreponha regra que emana do caput do artigo 464 da Consolidao das
Leis do Trabalho, bem como de seu pargrafo nico, no sentido de que a
comprovao do pagamento de salrio e, por conseguinte, do seu efetivo valor,
far-se- mediante apresentao de recibo de pagamento devidamente
assinado pelo empregado ou de depsito em sua conta bancria,
diferentemente do que quer fazer crer o Reclamante, visto que no trouxe
aos autos qualquer fato constitutivo do direito pleiteado.
Nesse sentido:
RECURSO DO RECLAMANTE. PAGAMENTO
DE SALRIO "POR FORA". Na esteira da
Smula n 12 do TST, as anotaes apostas
pelo empregador na carteira profissional do
empregado geram presuno "juris tantum",
cabendo ao reclamante a prova da
percepo de salrio diverso do registrado,
o que inocorreu, na hiptese. Sentena
mantida.
(TRT-4
RO:
00007105220125040005
RS
000071052.2012.5.04.0005, Relator: TNIA MACIEL
DE SOUZA, Data de Julgamento: 29/08/2013,
5 Vara do Trabalho de Porto Alegre).
Portanto, restando demonstrado no caso
dos autos que o Autor no comprovou que recebia referida verba salarial
por fora, no merece prospera.
RECOLHIMENTOS

FISCAIS

PREVIDENCIRIOS
Na eventualidade de condenao, a sentena
dever discriminar as verbas previdencirias, observado o disposto no artigo 43
da Lei 8212/91, alterada pela Lei n 8620/93:
Art. 43. Nas aes trabalhistas de que
resultar o pagamento de direitos sujeitos
incidncia de contribuio previdenciria, o
juiz, sob pena de responsabilidade,
determinar o imediato recolhimento das
importncias devidas Seguridade Social.

Pargrafo nico. Nas sentenas judiciais


ou nos acordos homologados em que no
figurarem, discriminadamente, as parcelas
legais
relativas

contribuio
previdenciria, esta incidir sobre o valor
total apurado em liquidao de sentena ou
sobre o valor do acordo homologado.
Constitui
obrigao
do
empregado
o
recolhimento das contribuies previdencirias, donde se deve extrair do total
imposto a condenao, observado o contedo do artigo 16, pargrafo nico,
alnea c do Regulamento da Organizao e Custeio da Seguridade Social,
Decreto n 2371/97:
Art. 16. No mbito federal, o oramento
da Seguridade Social composto de
receitas provenientes:
II das contribuies sociais;
Pargrafo nico. Constituem contribuies
sociais:
1. c) as dos trabalhadores, incidentes sobre
seu salrio de contribuio;
Logo, a parcela pertinente ao recolhimento da
Previdncia Social, deve ser deduzida do total do crdito do reclamante.
Dos
recolhimentos
referidos,
alude-se
igualmente a incidncia do Imposto de Renda com critrio anlogo para
recolhimento devido aos cofres pblicos. Manifesta-se nesse sentido a
Corregedoria Geral de Justia no Provimento n 01/93, artigos 1 e 2:
Art. 1. Por ocasio do pagamento do
valor da condenao judicial ou do acordo
celebrado em ao ou execuo trabalhista,
o servidor da Justia do Trabalho
encarregado de expedir a guia de
recolhimento de depsito respectivo (GR)
dever discriminar na referida guia o valor
do imposto de renda a ser recolhido pelo
devedor (por este j calculado e conferido
pelo serventurio) e o saldo devido parte
em favor da qual feito o pagamento.
Art. 2. A guia de recolhimento do depsito
expedida pelo valor apenas daquele saldo
e em favor do(s) litigante(s) fornecido(s)
pela condenao ou acordo.

Diante o exposto, requer-se, em eventual


condenao da Reclamada, seja determinado o recolhimento das verbas
fiscais e previdencirias cabveis.
DOS

HONORRIOS

ADVOCATCIOS

PERDAS E DANOS
Pleiteia o Reclamante pelo recebimento de
honorrios advocatcios, se valendo do Cdigo Civil, tentando levar a crer seja
o pedido de honorrios sucumbenciais tratados como verbas reparatrias de
perdas e danos.
Pleiteia, ainda, perceber o importe de 30%
(trinta por cento) do valor da causa a ttulo de verbas honorrias, questo esta
j pacificada pelo inciso I do enunciado n. 219 do TST, o qual determina que na
Justia do Trabalho os honorrios advocatcios no devem ser superiores a
15% (quinze por cento).
Neste sentido o entendimento do TST:
RECURSO DE REVISTA. INTERPOSIO
ANTES DA VIGNCIA DA LEI N 13.015/2014.
ADMISSIBILIDADE.
CONTRATO
DE
SUBEMPREITADA.
RESPONSABILIDADE
SOLIDRIA DA EMPREITEIRA PRINCIPAL.
firme a jurisprudncia desta Corte no
sentido de que o artigo 455 da CLT atribui
responsabilidade solidria entre empreiteiro
e
subempreiteiro
no
caso
de
inadimplemento dos direitos devidos ao
trabalhador. No conhecido . HONORRIOS
ADVOCATCIOS. ASSISTNCIA SINDICAL.
AUSNCIA. SMULA N O 219, ITEM I, DO
TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO. O
Regional consignou que foram deferidos
honorrios advocatcios, uma vez que
declarada a hipossuficincia do reclamante
e por se tratar de processo eletrnico, no
havendo sido registrada a participao de
sindicato no processo. Na Justia do
Trabalho a condenao ao pagamento em
honorrios assistenciais no decorre pura e
simplesmente da sucumbncia, devendo a
parte estar assistida por sindicato da
categoria profissional e comprovar a
percepo de salrio inferior ao dobro do
salrio mnimo, ou encontrar-se em situao
econmica que no lhe permita demandar
sem prejuzo do prprio sustento ou da
respectiva famlia. No faz jus a honorrios

advocatcios o reclamante que no se


encontra assistido por sindicato da
categoria a que pertence. Aplicao da
Smula n 219 do Tribunal Superior do
Trabalho. Recurso de revista conhecido e
provido no particular . (TST - RR:
1482820135120056
, Relator: Emmanoel
Pereira, Data de Julgamento: 27/05/2015, 5
Turma,
Data
de
Publicao:
DEJT
05/06/2015)
A Consolidao das Leis do Trabalho trata de
forma clara e lmpida a questo dos honorrios advocatcios, explicitando as
condies necessrias para a condenao em tais verbas, no tendo, portanto,
que se falar em verbas indenizatrias.
Destarte, na Justia do Trabalho, o pagamento
dos honorrios advocatcios no decorre da mera sucumbncia, mas da
presena dos requisitos da Lei n. 5.584/70, in verbis:
Art. 14. Na Justia do Trabalho, a
assistncia judiciria a que se refere a Lei n
1.060, de 5 de fevereiro de 1950, ser
prestada pelo Sindicato da categoria
profissional a que pertencer o trabalhador.

1 A assistncia devida a todo aquele que


perceber salrio igual ou inferior ao dobro
do mnimo legal, ficando assegurado igual
benefcio ao trabalhador de maior salrio,
uma vez provado que sua situao
econmica no lhe permite demandar, sem
prejuzo do sustento prprio ou da famlia.

Corroborando com a lei, o entendimento


jurisprudencial desta especializada:
()
Ainda, neste mesmo diapaso, h de se
ressaltar que a smula 219 do TST
determina que para que haja condenao
em honorrios advocatcios, estes nunca
superior a 15%, deve a parte estar assistida
por sindicato, seno vejamos:
()
No caso em tela no se vislumbra a
ocorrncia dos requisitos legais, logo se v

que o Reclamante no est assistido pelo


sindicato de classe, tendo contratado
advogado particular por mera liberalidade
sua. Ante a ausncia dos requisitos legais,
no
cabem
honorrios
advocatcios
(Smulas 219 e 329 do TST e OJ 305 da SDII do TST).
Assim, no prospera a pretenso do
Reclamante, devendo nesse aspecto ser julgada improcedente a presente
ao, inclusive por intermdio da emenda 45 da CF.
DANOS MORAIS DESCONTO DE VALE
TRANSPORTE
A Reclamada
forneceu
conduo
ao
empregado e realizava o desconto de 6% a ttulo de 'vale-transporte' nos
contracheques dos substitudos, conforme comprovantes em anexo.
Os artigos 4. e 8. da Lei 7.418/85 que instituiu
o benefcio do vale-transporte preveem:
'Art. 4. A concesso do benefcio ora
institudo
implica
a
aquisio
pelo
empregador
dos
Vales-Transporte
necessrios
aos
deslocamentos
do
trabalhador no percurso residncia-trabalho
e vice-versa, no servio de transporte que
melhor se adequar.
Pargrafo nico. O empregador participar
dos gastos de deslocamento do trabalhador
com a ajuda de custo equivalente parcela
que exceder a 6% (seis por cento) de seu
salrio bsico.'
'Art. 8. Asseguram-se os benefcios desta
Lei ao empregador que proporcionar, por
meios prprios ou contratados, em veculos
adequados ao transporte coletivo, o
deslocamento
integral
de
seus
trabalhadores.'
E o artigo 462 da CLT dispe:
'Ao empregador vedado efetuar qualquer
desconto nos salrios do empregado, salvo
quando este resultar de adiantamentos, de
dispositivos de lei ou de contrato coletivo.'
Logo, concedida a conduo pelo empregador
aos seus trabalhadores, por meios prprios ou contratados, possvel, por

expressa previso legal, o desconto da parcela do vale-transporte atribuda ao


empregado, na remunerao deste, sendo desnecessria a sua anuncia.
Nesse sentido, inclusive, foi o entendimento
desta egr. Primeira Turma nos processos RO-0001751-67.2012.5.18.0101,
Relator Desembargador Geraldo Rodrigues do Nascimento, julgado em
30/4/2013, e RO-0001407-83.2012.5.18.0102, Relator Desembargador Eugnio
Jos Cesrio Rosa, julgado em 24/4/2013.
Ademais, o desconto do vale transporte tratase de previso legal insculpida na lei e pacificada por meio de entendimento
jurisprudencial, sendo certo que a atitude tomada pelo empregador na gera
danos morais passveis de ressarcimento.
Em nenhum momento a empresa agiu em
desconformidade do que preceitua a legislao vigente.
Assim, no merece prosperar no caso dos
autos a condenao da Reclamada em indenizao por danos morais.
DOS DOCUMENTOS

O Reclamante no apresentou provas


documentais que demonstrem ou comprovem os fatos aduzidos na exordial, de
maneira robusta e inquestionvel, motivo pelo qual a presente reclamatria
trabalhista deve ser julgada totalmente improcedente.
Conforme emrita citao de Valentim Carreon
em sua obra Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho:
Quem no pode provar, como quem nada
tem, aquilo que no provado como se no existisse; no poder ser provado
ou no ser a mesma coisa (mascar des, Apud, Joo Mendes Almeida Jnior,
Direito Judicirio Brasileiro).
sentido o Art. 818 da CLT:
Art. 818. A prova das alegaes incumbe
parte que as fizer.
Ainda, da doutrina, extrai-se:
No basta serem feitas meras alegaes
(allegatio et non probatio quasi non allegatio).
O Reclamante no apresentou provas que
demonstrem ou comprovem suas alegaes, sendo totalmente improcedentes
os pleitos constantes no termo inicial.

ASSIM
SENDO,
RECLAMANTE SO TODOS IMPROCEDENTES.

OS

PEDIDOS

DO

DOS PEDIDOS
De todo o exposto, e confiante no elevado
descortino que norteia as decises emanadas pelo MM. Juiz, a Reclamada
requer a Vossa Excelncia que:
Que seja recebido e deferido o pagamento das
verbas rescisrias devidas em audincia, vez que, como se depreende de todo
o conjunto probatrio, as verbas reclamadas no foram devidamente pagas e
quitadas;
Seja julgado improcedente o pedido de justia
gratuita;
Que seja deferido o pedido de liberao do
FGTS e multa de 40%, por alvar judicial, vez que a referida verba j foi
depositada e paga, conforme faz prova documentos em anexo;
Que seja julgado improcedente o pedido de
salrio por fora que segundo alega o Reclamante era devido;
Que, caso este MM. Juzo acolha algum dos
pedidos do Reclamante, que seja determinado o desconto dos recolhimentos
previdencirios e de Imposto de Renda, nos termos do art. 43 da Lei 8.212/91,
alterada pela Lei 8.620/93, Decreto 2.371/97 da Seguridade Social e
Provimento 01/93 da Corregedoria Geral de Justia;
Caso o MM Juzo acolha algum dos pedidos do
Reclamante, que seja observado o valor lanado na inicial, nos termos do art.
852-A e Seguintes da CLT;
Em sede de pedido contraposto, com suporte
no pargrafo 2 do art. 18 do CPC, Requer seja condenado o Reclamante a
pagar o valor da indenizao a ser fixado por este MM. Juzo e arcar com as
despesas processuais, em razo da litigncia de m-f manifestamente
comprovada nos autos.
Ante a ausncia dos requisitos legais, que seja
julgado improcedente o pedido de honorrios advocatcios e perdas e danos.
Que seja julgado improcedente os pedidos
referentes em condenao em danos morais, pois manifestamente em
descompasso com o bojo dos autos;
Caso Vossa Excelncia entenda pelo
procedimento de algum dos pedidos, que seja determinada a compensao
dos valores j pagos ao Reclamante;

Que seja julgado totalmente improcedente os


pedidos exarados pelo Reclamante na pea inicial, vez se tratarem de falsas
alegaes, as quais em momento algum faz prova delas;
E por ltimo, requer se digne Vossa Excelncia
em considerar que no cabe ao Reclamante os benefcios da JUSTIA
GRATUITA, visto que no ficou comprovado na exordial, em tempo algum, sua
pobreza, condenando o mesmo aos nus da sucumbncia e honorrios
advocatcios.
DAS PROVAS
Protesta provar o alegado por todos os meios
de prova em direito admitidas, principalmente no depoimento pessoal do
Reclamante, sob pena de confisso, oitiva de testemunhas, provas
documentais, percias e outras que se fizerem necessrias para elucidao dos
fatos.
Nestes Termos,
Pede e Espera Deferimento.
Porto Velho-RO, 01 de julho de 2015.

HELITON SANTOS DE OLIVEIRA


OAB/RO 5792

VINICIUS JACOME DOS SANTOS JUNIOR


OAB/RO 3099