CONTAMINACIN POR RADIACIN

ELECTROMAGNTICA EN PERSONAS VULNERABLES:

TUTELA PREVENTIVA Y GENERACIN DE OTRAS
FUENTES DE ENERGA *
Autora: Raquel Luquin Bergareche, Profesora Ayudante Doctora de la
Universidad Pblica de Navarra (UPNA)
Resumen: Los nios y otras personas vulnerables estn actualmente
sobreexpuestos a los riesgos derivados de la contaminacin por ondas
electromagnticas, un fenmeno en el que la ciencia no logra acuerdos
unnimes. Frente a ello, el principio de prevencin del Derecho
comunitario exige la adopcin de medidas de informacin a los ciudadanos
y la posibilidad de acciones preventivas en caso de conflictos jurdicos
sobre estas inmisiones susceptibles de afectar a la salud de estas personas.
El trabajo examina algunas de estas posibles medidas jurdicas de
precaucin en el Derecho privado espaol.
Palabras clave: Contaminacin, Ondas Electromagnticas, Wi-Fi,
Telefona Mvil, Prevencin
Abstract: Children and other vulnerable persons are currently exposed to
risks arising from contamination by electromagnetic waves, a phenomenon
in which science fails to unanimous agreements. In response, the principle
of prevention in EU requires providing information to citizens and the
possibility of preventive actions in the event of legal disputes which affect
the health of these persons. The work examines some of these measures in
Spanish private law.
Keywords: Pollution,
Telephones, Prevention

Electromagnetic

Waves,

Wireless.

Mobile

Este artculo se basa en el contenido de la Comunicacin aceptada y expuesta por la

Profa. Dra. Luquin Bergareche en el Congreso Internacional de Energas Renovables y
Cambio Climtico celebrado en la Universidad Pblica de Navarra los das 23, 24 y 25
de octubre de 2013.
Fecha de recepcin: 28/ 10/ 2013; Fecha de aceptacin: 26/ 11/2013

Actualidad Jurdica Ambiental, 2 de diciembre de 2013

ISSN: 1989-5666 NIPO: 721-13-001-5

Sumario
I. El electrosmog: la nube contaminante por emisin de
radiaciones electromagnticas
II. Los riesgos de la sobreexposicin de personas vulnerables a
radiaciones no ionizantes procedentes de terminales mviles, wifi y
otros emisores de radiofrecuencias en la sociedad de la tecnologa: el
principio de precaucin
III. Algunas propuestas de tutela preventiva frente al electroesmog:
mecanismos jurdico-civiles en el mbito de las relaciones de
vecindad
IV. Generacin de otras fuentes de energa como va de reduccin de
emisiones contaminantes por electroesmog
Bibliografa

1.
EL ELECTROSMOG: LA NUBE CONTAMINANTE POR
EMISIN DE RADIACIONES ELECROMAGNTICAS
En las ltimas dcadas se ha avivado el debate acerca de las consecuencias y
modos de combatir un nuevo foco de emisiones contaminantes
potencialmente nocivas para el ser humano y el ambiente en general, que ha
recibido el nombre de electrosmog. Este supuesto de polucin invisible y
omnipresente causado por radiaciones de campos electromagnticos
(C.E.M)1 y campos elctricos2 define un nuevo tipo de contaminacin que,
segn sostienen algunos cientficos, puede ser una de las causas que explica
1

Esta contaminacin procede de radiaciones no ionizantes, es decir, aquellas que no

alteran los iones en las clulas, frente a las ionizantes, que producen daos fisiolgicos
evidentes, siendo la lnea de separacin de unas y otras los 12,4 electrovoltios, que segn
autores como Costa Morata, no deja de ser una convencin siempre modificable, que en
su opinin no podr mantenerse por mucho tiempo. GONZLEZ DE PAZ, A.
Contaminacin electromagntica: Una polucin invisible y omnipresente, OTROSI, Revista del
I.C.A.M, agosto-septiembre de 2.001, p. 42.
2
Campos elctricos tienen su origen en diferencias de voltaje: entre ms elevado sea el
voltaje, ms fuerte ser el campo que resulta. Campos magnticos tienen su origen en
los corrientes elctricos: un corriente ms fuerte resulta en un campo ms fuerte. Un
campo elctrico existe aun que no haya corriente. Cuando hay corriente, la magnitud del
campo magntico cambiar con el consumo de poder, pero la fuerza del campo elctrico
quedar igual. Electromagnetic Fields, Oficina Regional de la OMS para Europa (1999).
2

Raquel Luquin Bergareche

de muchas dolencias inexplicables: sin embargo, los cientficos se

pronuncian hasta el momento sobre ella de forma contradictoria3 y los
pronunciamientos judiciales sobre la materia no pasan del reconocimiento
limitado de sus potenciales efectos nocivos para la salud.
Lo que hoy conocemos por contaminacin electromagntica (electrosmog) se
inici de hecho a finales de 1800 cuando empiezan a instalarse las primeras
estaciones de produccin y distribucin de electricidad en la sociedad
industrial. Hasta ese momento, el nico campo electromagntico presente
en el ambiente era el de la Tierra, el Sol y el producido por aquellas
tormentas asociadas a descargas del aparato elctrico.
Hoy da, los expertos constatan que estamos sometidos de la manera ms
usual a este tipo de emisiones electromagnticas en nuestra actividad
cotidiana; desde hornos microondas en prcticamente todos los hogares de
las sociedades del mundo considerado avanzado, hasta telfonos mviles,
aparatos de radio, televisin, video e internet sin cables (wifi), cuya base
tecnolgica electromagntica est siendo cuestionada por parte de la
comunidad cientfica en cuanto productora de riesgos para la salud y para el
medio ambiente considerados inasumibles como parte inevitable del
desarrollo tecnolgico, o al menos necesitados de medidas de prevencin
en este campo.
Los expertos sostienen que, si bien la hiptesis an no est avalada
totalmente por la comunidad cientfica internacional, la contaminacin
electromagntica procedente de esta tecnologa que hoy rodea al ser
humano puede ser la causante (o al menos, u a de las co-causantes), directa
o indirectamente, de problemas de salud y afecciones diversas que hoy no
pueden recibir una explicacin mdica fiable. Se habla de estrs
electromgntico para referirse a la situacin de desequilibrio y alteracin
perjudicial en las diversas funciones vitales del ser humano y otros seres
vivos procedente del contacto o sobreexposicin a este tipo de focos de
radiacin.

Informe del Parlamento Europeo PE n 297.574 de Marzo de 2.001, de la Direccin

General de Investigacin- Direccin A, STOA, Evaluacin de las Opciones Cientficas y
Tecnolgicas, Resumen de Opciones y Sntesis, con el Ttulo "Los efectos fisiolgicos y
medioambientales de la radiacin electromagntica no ionizante" que, entre otras cosas,
desaconseja enrgicamente que los nios y sobre todo los adolescentes utilicen de forma
prolongada y sin necesidad telfonos mviles por su creciente vulnerabilidad a los
posibles efectos perjudiciales para la salud. www.gea-es.org.
3

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Sin embargo, la comunidad cientfica no se pone unnimemente de acuerdo

a la hora de opinar sobre los niveles de emisiones que dan lugar al
fenmeno de sobre-exposicin o exposicin excesiva a estas radiaciones, y los
estudios al basarse en muestras estadsticamente poco representativas
referenciadas sobre todo a individuos sanos y a todos los rangos de edad,
presentan carencias metodolgicas que llevan a cuestionar el axioma de que
pueda considerarse prcticamente exentos de riesgos estos nuevos
desarrollos de la tecnologa propia de la era de las telecomunicaciones.
Por otro lado, parece obvio que son demasiados y muy potentes los
intereses creados en una sociedad tecnolgica en la que las ondas
electromagnticas mueven la poderosa industria de las operadoras de
telecomunicaciones y otras multinacionales. La sombra de ciertos lobbies o
grupos de presin se cierne sobre un tema delicado que involucra la salud
de millones de seres humanos usuarios de nuevas tecnologas que emiten
radiaciones no ionizantes.
Ocurre tambin, como otro obstculo a tener en cuenta en estas
investigaciones acerca de los daos que a la salud humana causa el
electrosmog, que buena parte de los efectos nocivos de la contaminacin
electromagntica remiten y desaparecen al poco tiempo de dejar las
personas de estar expuestas a estas radiaciones: a pesar de este efecto
temporalmente limitado de esta contaminacin, no est del todo ponderado
el rastro o efecto-colateral que pueda ocasionarse en la salud de nuestros
nios y enfermos crnicos, sobre todo, pacientes afectados por de ciertas
enfermedades cardiovasculares, epilepsias, y otras dolencias.
Particularmente preocupante resulta el consumo masivo de servicios de
telefona entre la poblacin juvenil y an infantil en nuestros das, que
resulta ser as uno de los colectivos con mayor riesgo de afectacin como
consecuencia de la recepcin de radiaciones de modo habitual y constante,
aunque sea a pequeas dosis, y ello en edades cada vez ms tempranas
(siete u ocho aos, como dicen los estudios ms recientes4). Poco se sabe,
tambin, pero hay serias y alarmantes sospechas, de la causa que origina
algunos tipos de cncer propios de las sociedades avanzadas, que avanzan al
mismo ritmo que lo hace la sociedad de la tecnologa y el crecimiento del
mercado de las telecomunicaciones, como ciertos tipos de alteraciones del
sistema inmune, leucemias, aplasias o tumores cerebrales, para los cuales la
4

AA.VV. (Dir. Garca Calera). La telefona mvil en la infancia y adolescencia. Usos, influencias
y responsabilidades., Universidad Rey Juan Carlos y Oficina del Menor de la Comunidad
de Madrid, Madrid, 2008; AA.VV. (Dir. Manuel Gimeno). Informe Anual sobre el desarrollo
de la Sociedad de la Informacin en Espaa-2011. Fundacin Orange, 2011.
4

Raquel Luquin Bergareche

ciencia mdica no halla explicacin plausible. Al mismo tiempo, se

multiplican exponencialmente en las sociedades denominadas desarrolladas
los trastornos por dficit de atencin e hiperactividad (TDA/TDH) en
nios y adolescentes (hay estudios que los conectan con el abuso de
telfonos mviles, pantallas, aparatos de radio y televisin y otras
innovaciones tecnolgicas) as como episodios de irritabilidad y fatiga,
ansiedad y cefaleas crnicas que numerosos expertos ligan con la
sobreexposicin tecnolgica.
El que se ha dado en llamar estrs electromagntico afecta, segn cierto sector
cientfico, al sistema inmune del individuo, al crecimiento celular, a la
formacin de tumores de todo tipo, al desarrollo del feto, al sistema
nervioso central y a la actividad y desarrollo cerebral. Muy a menudo,
recibimos noticias sobre los riesgos para la salud de quienes residen en la
proximidad de lneas de alta tensin, transformadores o antenas de
telecomunicaciones, especialmente de antenas de telefona mvil, pero son
pocos los datos cientficamente contrastados referentes a la contaminacin
electromagntica producida dentro de nuestra vivienda por los telfonos
inalmbricos DECT y las redes WiFi, tan habituales en los hogares,
establecimientos de ocio, escuelas y lugares pblicos de nuestro pas (o las
de nuestros vecinos), as como de la contaminacin elctrica y magntica
procedente de ciertos electrodomsticos hoy generalizados en nuestros
hogares.
Uno de los problemas o dificultades de validacin cientfica de este tipo de
contaminacin viene dado por la relatividad en la produccin de sus
efectos, el sentido de que cada individuo, cada persona, posee un
especfico grado de sensibilidad a la contaminacin electromagntica, de
modo que algunos pueden estar expuestas a mas niveles de radiacin sin
causar dao ni lesin alguna mientras que para otros niveles semejantes
pueden ser a medio y largo plazo letales.
Segn se sostiene desde la misma Organizacin Mundial de la Salud, todos
estamos expuestos a una combinacin compleja de campos elctricos y magnticos dbiles,
tanto en el hogar como en el trabajo, desde los que producen la generacin y transmisin
de electricidad, los electrodomsticos y los equipos industriales, a los producidos por las
telecomunicaciones y la difusin de radio y televisin. Incluso se llega a afirmar que
en ningn momento se pone en cuestin que por encima de determinados umbrales
los campos electromagnticos puedan desencadenar efectos biolgicos Si bien tambin
desde este organismo se dice que segn experimentos realizados con voluntarios
sanos, la exposicin a corto plazo a los niveles presentes en el medio ambiente o en el
hogar no producen ningn efecto perjudicial manifiesto, la exposicin a niveles ms altos,
5

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que podran ser perjudiciales, est limitada por directrices nacionales e internacionales.
La controversia que se plantea actualmente se centra en si bajos niveles de
exposicin a largo plazo pueden o no provocar respuestas biolgicas e influir en el
bienestar de las personas. El debate sigue, pues, abierto.
El efecto daino y potencialmente nocivo para la salud del ser humano de
la sobreexposicin a ondas y emisiones electromagnticas procedentes de la
telefona mvil5 y la generalizacin de la tecnologa wifi, aun no siendo
evidente como veremos, no est, ni mucho menos, descartado. No puede
descartarse en este sentido, y as lo avalan las investigaciones, la existencia
de algn tipo de vnculo causal entre el foco de emisin de polucin
electromagntica y la produccin de efectos dainos o el riesgo de su
produccin en nios o adolescentes sobreexpuestos a tecnologa de
telefona mvil. Si bien hay estudios recientes tranquilizadores en este
sentido, no es menos cierto que las autoridades nacionales de algunos
pases que abanderan hoy da ciertos estndares de proteccin ambiental,
como los pases nrdicos, desaconsejan de forma expresa el uso del wifi
para la conexin a internet, totalmente implantada en estos estados, y optan
por otros tipos de tecnologa alternativa. Igualmente las torres de
electricidad, alta tensin, antenas, pueden causar efectos daosos a largo
plazo para la salud de las personas que vivan en lugares colindantes al de su
instalacin, pues actan de manera paulatina y acumulativa.
Segn datos de la misma OMS, este tipo de radiaciones no son productoras
de efectos cancergenos de primer orden, es decir, no est comprobado
que causen este tipo de efecto para una generalidad de personas o en
niveles muy bajos pues si los niveles de los campos electromagnticos tpicos del
medio fueran cancergenos potentes, ya se hubiera demostrado fcilmente este efecto
Ahora bien, es mucho ms difcil demostrar si los campos electromagnticos de
intensidad baja tienen un efecto cancergeno dbil, o si son muy cancergenos para un
grupo pequeo de personas del conjunto de la poblacin. De hecho, incluso si un
estudio a gran escala no muestra la existencia de una asociacin, no podemos estar
completamente seguros de que no exista una relacin. La ausencia de un efecto en los
estudios podra significar que verdaderamente el efecto no existe, pero tambin podra
significar sencillamente que el efecto no es detectable con el mtodo de medicin utilizado.
5

Normalmente los sistemas funcionan a frecuencias cercanas a los 900 MHz o 1,8 GHz
y utilizan tecnologa analgica o digital. Los terminales son radiotransmisores pequeos
de baja potencia que se sostienen muy cerca de la cabeza cuando se utilizan, salvo que se
use algn otro tipo de tecnologa. Segn dicen los expertos, parte de la energa radiada
por la antena es absorbida por la cabeza, pero en proporciones poco significativas o
inocuas como para ocasionar daos o representar un peligro o riesgo, al menos de cierta
relevancia, para la salud.
6

Raquel Luquin Bergareche

Por consiguiente, los resultados negativos son generalmente menos convincentes que los
resultados positivos claros. La utilizacin del condicional en los verbos, as
como el empleo consciente del adverbio generalmente, y el hecho de
reconocerse que las investigaciones se han basado en muestras de
individuos sanos se dice- por su reaccin al incremento de la
temperatura corporal por emisin de este tipo de radiaciones (quid de los
ancianos, crnicos, o sencillamente, nios?) no puede sino causarnos
cierto desconcierto e intranquilidad en una cuestin en la que estn
implicados intereses (econmicos) tan potentes (los de la industria de las
telecomunicaciones mviles) y derechos tan sensibles y trascendentes
como la salud (art. 43 CE), la integridad fsica (art. 15 CE) y el mismo
derecho al ambiente que consagra el art. 45 de nuestra Carta Magna como
derecho subjetivo a un medio sano y libre de inmisiones nocivas en el que
desarrollar nuestra personalidad.

II. LOS RIESGOS DE LA SOBREEXEXPOSICION DE NIOS Y

OTRAS PERSONAS VULNERABLES A RADIACIONES NO
IONIZANTES PROCEDENTES DE TERMINALES MVILES,
WIFI Y OTROS EMISORES DE RADIOFRECUENCIAS EN LA
SOCIEDAD DE LA TECNOLOGA: EL PRINCIPIO DE
PRECAUCION
Dentro de las nuevas tecnologas de la comunicacin, la telefona mvil e
internet se han convertido hoy6 en servicios de importancia esencial,
convirtindose en una herramienta cotidiana fundamental, tanto a nivel
profesional como domstico. Inicialmente nacida para facilitar la
comunicacin verbal a distancia, hoy da los cambios tecnolgicos han
propiciado nuevas funcionalidades y aplicaciones en un inicio
6

El nmero de lneas de telefona mvil en el mundo lleg a los 5.300 millones ya en el

ao 2010, lo que implica una tasa de penetracin global del 76%. El acceso a banda
ancha fija y mvil ha crecido tambin de forma significativa. Uno de los fenmenos ms
relevantes es la aceleracin creciente en la tasa de crecimiento de las ventas de
smartphones, empujadas por la fuerte apuesta por parte de las plataformas de Apple y
Android. As se empieza a apreciar una sustitucin de telfonos mviles convencionales
por los nuevos terminales inteligentes, especialmente en pases desarrollados que
disponen de la infraestructura necesaria para poder aprovechar el potencial de las
aplicaciones disponibles para estas herramientas. Normalmente, debido a la poltica
comercial asociada a los terminales inteligentes, la mayor difusin de los smartphones
est produciendo un incremento en las suscripciones de usuarios de alto valor aadido
para el operador. Fuente: Informe Anual sobre el desarrollo de la Sociedad de la Informacin en
Espaa 2011 (Dir. Manuel Gimeno). Fundacin Orange, 2011.
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insospechadas. El telfono mvil es hoy percibido como un elemento

imprescindible e insustituible en las vidas de la gran mayora de ciudadanos,
debido a su multiplicidad de aplicaciones: se trata de un tema complejo, en
el que a la tecnificacin creciente de los nuevos productos y servicios se une
la variabilidad temporal no solo de las prestaciones, sino de las mismas
condiciones contractuales de los terminales y servicios de telefona (tarifas,
precios, etc.) y los efectos nocivos de su utilizacin abusiva (adicciones y
sobreexposicin a ondas electromagnticas) no estudiados an con
suficiente profundidad. Es por ello que es necesario articular en este
mbito medidas especiales de proteccin no solo de los usuarios como
consumidores sino en cuanto personas y, en particular, de aquellos sectores
ms vulnerables de la poblacin que hoy son consumidores preferentes de
estas nuevas tecnologas: nios y adolescentes. Los menores de edad
constituyen hoy el principal pblico destinatario de ese nicho de mercado
que es internet y la tecnologa mvil de telecomunicaciones. No solo
porque hoy son consumidores, y no precisamente poco, de tecnologa de
comunicacin mvil en sus diversas aplicaciones, sino porque son los
potenciales consumidores del futuro, el pblico que hoy se inicia en las
nuevas aplicaciones de la comunicacin sin cables.
La radiacin de estaciones porttiles, que tiene como elementos ms
importantes a los telfonos mviles, se asegura por numerosos estudios
cientficos que provoca una exposicin a este efecto nocivo cuando los
terminales mviles se usan de manera abusiva, y sobre todo cuando ello
tiene lugar en personas especialmente propensas o predispuestas como
nios, ancianos y enfermos crnicos de ciertas enfermedades. Cuando son
menores los usuarios de estos dispositivos, y ello de forma habitual, y, en
muchas ocasiones descontrolada y abusiva (una gran mayora no apagan el
mvil o las tabletas, situadas en las mesillas de noche o al pie de la cama, ni
para dormir, conectados a watshapp y recepcin de mensajes SMS), la
exposicin a radiaciones puede originar efectos que distan de ser
considerados dentro de parmetros estndar de lo que los juristas
denominamos normalidad. Lo que ocurre es que los estudios e
investigaciones cientficas acerca de los efectos de estas radiaciones en la
salud humana no se han centrado especficamente sobre estos grupos de
edad o sectores potencialmente vulnerables, y nos tememos que poco
inters muestra la industria de las telecomunicaciones a que los trabajos
abunden en este sentido, y menos an se difundan sus resultados, dado el
inters econmico en juego.
En este punto, a pesar de que la evaluacin
de los resultados de las investigaciones que se estn desarrollando en el
mbito de la Organizacin Mundial de la Salud se haya demorado nada
menos que hasta el ao 2015, se ha de dar entrada a los principios de
8

Raquel Luquin Bergareche

prevencin y de precaucin en esta materia en la que estn comprometidos

seriamente la salud de las personas y el medio ambiente mismo.
Como sabemos, el principio de precaucin y el de prevencin son fundamentales
en el ordenamiento europeo, el cual contiene normativa reguladora de este
tipo de emisiones7. A nivel de normativa comunitaria, y de acuerdo con las
Resoluciones 2007/2252, de 4 de septiembre de 2008, y 2008/221), de 2 de
abril de 2009, del Parlamento Europeo, es necesario proteger a
determinados colectivos, especialmente a los nios y personas enfermas de
algunos padecimientos crnicos de cualquier exposicin innecesaria o
abusiva a las radiofrecuencias. En la Resolucin 2007/2252(INI), de 4 de
septiembre de 2008, del Parlamento Europeo, punto 21 se manifiesta gran
inters por el Informe Internacional Bioinitiative sobre los campos electromagnticos, que
resume ms de 1500 estudios dedicados a este tema, y cuyas conclusiones sealan los
peligros que entraan para la salud las emisiones de telefona mvil, tales como el telfono
porttil, UMTS, emisiones Wi-Fi , Wi-Max, Bluetooth y el telfono de base fija
DECT
Desde la Agencia Europea de Medio Ambiente (EEA) se afirmaba ya en el
ao 2007 que las radiaciones de microondas pueden provocar enfermedades tales como
leucemia infantil, tumores cerebrales, cncer de mama, alteraciones en el sistema nervioso,
cambios en las funciones cerebrales y daos en el sistema inmunitario. La misma
Agencia Europea hizo una Declaracin en el mes de septiembre de 2007
titulado Evaluacin de los riesgos de las radiaciones de los dispositivos en la vida
diaria, en apoyo al mencionado Informe Bioinitiative. La EEA contribuyo en
este informe con un Capitulo del estudio titulado Ultimas lecciones de las
primeras alertas: el principio de precaucin 1996-2000. En el mismo se llega a
sostener (17 de Septiembre de 2007) que los riesgos de los campos
electromagnticos se pueden comparar con los del amianto, el tabaco y la gasolina con
plomo, y que hay de facto suficientes datos para cuestionar la base cientfica
de los lmites actuales de exposicin a este tipo de campos de radiaciones
no ionizantes por parte de los seres humanos. Numerosos estudios
europeos avalados por las instituciones comunitarias desaconsejan el uso
excesivo de tecnologas inalmbricas por radiofrecuencia o microondas,
con el fin de no exponer a la poblacin a radiaciones innecesarias que
podran poner en riesgo su salud futura.
7

Resolucin del Parlamento Europeo, de 2 de abril de 2009, sobre las consideraciones

sanitarias relacionadas con los campos electromagnticos (2008/2211(INI)). Diario
Oficial de la Unin Europea 27.5.2010; Recomendacin del Consejo, de 12 de julio de
1999, relativa a la exposicin del pblico en general a campos electromagnticos (0 Hz a
300 GHz), 1999/519/CE.
9

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A mediados de 2011 la Asamblea del Consejo de Europa aprob la

Resolucin 1815/2011 de 27 de mayo haciendo un llamamiento a la
prudencia y a la adopcin de medidas razonables para reducir la exposicin
a radiaciones electromagnticas, lamentando la escasa respuesta de las
autoridades nacionales en este punto.
En el mbito de las publicaciones cientficas sobre la materia, en el nuevo
Informe Bioiniciative Report de 2012, 29 cientficos independientes y
expertos en salud de 10 pases evalan nada menos que 1800 nuevos
trabajos de investigacin (de 2006 a 2011) con respecto a los posibles
riesgos de las tecnologas inalmbricas y los campos electromagnticos.
El principio de precaucin reconocido en tratados y convenciones
internacionales como la Declaracin de Bergen para el Desarrollo
Sostenible (1990), el Tratado de Maastricht de la Unin Europea (1992), la
Declaracin de Ro sobre Medioambiente y Desarrollo (1992) o la
Convencin de Barcelona (1996), ente otros, establece que cuando una
actividad representa una amenaza o un dao para la salud humana o el medio ambiente,
hay que tomar medidas de precaucin incluso cuando la relacin causa-efecto no haya
podido demostrarse cientficamente de forma concluyente. Esta declaracin implica
actuar aun en presencia de incertidumbre, invertir la carga de la prueba del
no riesgo y consiguientemente la asuncin de responsabilidad a quienes
crean el riesgo, analizar las alternativas posibles a las fuentes de energas
contaminantes y utilizar mtodos participativos para la toma de decisiones
en el mbito pblico. Si la enunciacin del principio de precaucin es simple en
el aspecto terico, su implementacin es realmente compleja y difcil
porque su aplicacin requiere, antes de aceptar una actividad o
procedimiento nuevo, se disponga de evidencias de que el riesgo que
comporta es aceptablemente bajo conforme a parmetros de tolerabilidad
(no slo falta de evidencia cientfica de que el riesgo es inaceptable por ser
elevado). El problema es que no se especifican cuantitativamente estos
niveles de riesgo aceptable, tolerable o normal, ni el momento en el que deben
aplicarse las medidas precautorias. La investigacin cientfica es costosa en
tiempo y recursos, presenta importantes limitaciones metodolgicas (como
lo reducido de las muestras, el nmero reducido de individuos estudiados),
no siempre alcanza a demostrar el nexo causal y en todo caso, siempre se le
exige que la muestra y los efectos observados sean estadsticamente
significativos. Ahora bien, ocurre que mientras se desarrollan estos estudios
las actividades potencialmente peligrosas, como la instalacin de autopistas
de electricidad o torres de alta tensin o antenas de telefona o
generalizacin de la tecnologa wifi, continan si no se toman medidas de
precaucin. Se requiere de los poderes pblicos tengan en cuenta medidas
10

Raquel Luquin Bergareche

de evaluacin del riesgo y de gestin del riesgo en la adopcin de decisiones

pblicas.
La diferencia en lo que se refiere a la adopcin de medidas de informacin,
participacin pblica y precaucin en Espaa y en otros pases europeos (y
ms all del continente europeo) es enorme. Mientras en nuestro pas gana
terreno la generalizacin del wirelless en escuelas, universidades, bibliotecas
y edificios e incluso parques y vas pblicas, en casi todos los pases
avanzados8 se est desmontando la tecnologa sin cables o wi-fi. En
Espaa, a pesar de la precaucin que late en la normativa de Derecho
pblico9, constatamos ir precisamente en la direccin opuesta: el wifi o
8

Como da cuenta MILENA ARAN, en algunos estados como Austria, el Departamento

de Salud Publica de Salzburgo recomend evitar el Wi-Fi y el telfono DECT en
escuelas y kindergarden en base a las investigaciones del Dr. Oberfeld y el mismo Colegio
Mdico de Austria recomend asimismo eliminar el sistema Wi-Fi de las escuelas por
cuestiones de seguridad; en Francia, el Dr. Richard Gautier, miembro del Comit
Cientfico de Campos Electromagnticos realizo un diagrama de los mecanismos
vinculados a la exposicin a los campos electromagnticos, en el que se recogen
trastornos del comportamiento, trastornos cognitivos, prdida de memoria, depresin,
ansiedad, enfermedades neurodegenerativas, tumor cerebral y cncer. y los
ayuntamientos franceses estn eliminando el Wi-Fi de las escuelas y el mismo de Paris
desactiv las instalaciones Wi-Fi de la Biblioteca Nacional de Francia aplicando el
principio de precaucin; En la Declaracin de Paris, de 23 de marzo de 2009, cientficos de
prestigiointernacional16 declararon en el Senado con motivo del Coloquio Tecnologas
inalmbricas: un nuevo desafo sanitario advirtiendo que tras un periodo suficiente de
exposicin, los nios podran padecer enfermedades graves, y que los pases que usan
tecnologas que se basan en la emisin de campos electromagnticos podran tener en los prximos aos
un importante problema de salud pblica. Afirmaron tambin que la comunidad cientfica
internacional reconoce unnimemente un serio peligro potencial en la salud pblica, que requiere aplicar
el Principio de Precaucin. Seguir las directrices de los grupos depresin y poner en peligro la salud, en
nombre de los intereses econmicos, slo puede causar perjuicio a nuestros conciudadanos; en las
universidades de Canad se ha renunciado al Wi-Fi y se ha optado por la fibra ptica al
igual que en muchas universidades europeas como la Universidad de Bayona, la
Universidad Catlica de Lovaina o las universidades de Alemania; en Finlandia, la
Finnish Radiation and Nuclear Safety Authority-la Autoridad Finlandesa de Radiacin y
Seguridad Nuclear- considera urgente establecer una proteccin especial de los nios
frente a las emisiones de microondas.; el Parlamento de Israel prohibi la instalacin de
antenas en las azoteas de las viviendas y en 2009 el Ministerio de Medio Ambiente
prohibi el Wi-Fi. www.escuelasinwifi.org/documentacion/riesgos_wifi_en_escuelas.pdf
9
El ordenamiento jurdico-pblico prev instrumentos de tipo preventivo de los efectos
nocivos que puedan causar este tipo de emisiones-inmisiones. Podemos citar en este
sentido, entre otras, la Resolucin de 13 de diciembre de 2010, de la Direccin General
de Industria, por la que se publica la relacin de normas UNE aprobadas por AENOR
durante el mes de noviembre de 2010 (BOE nm. 22 de 26 de enero de 2011); la
Resolucin de 12 de noviembre de 2010, de la Direccin General de Industria por la que
se publica la relacin de normas UNE anuladas durante el mes de septiembre de 2010 (
11

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tecnologa de conexin a internet sin cables sigue en auge y se est

implantando, adems de en domicilios particulares y comercios, en escuelas,
guarderas, universidades, jardines pblicos, plazas, parques, bibliotecas,
organismos oficiales, etc., contrariamente a los llamamientos de cientficos
expertos en campos electromagnticos y a los parmetros de la Unin
Europea que recomiendan extremar la precaucin en este campo ante la
falta de evidencias cientficas sobre el particular.
A nivel jurisprudencial, en lo que se refiere a potenciales riesgos para la
salud humana de la telefona mvil, es en Italia donde encontramos en el
ao 2010 los primeros pronunciamientos judiciales que hablan de los
efectos potencialmente cancergenos de la exposicin prolongada a estos
focos de radiacin procedentes de la telefona mvil cuando se hace de ella
un uso que se puede considerar abusivo10. El debate est servido, entre
otras cosas por la dificultad de determinar cundo un uso es excesivo o
abusivo teniendo en cuenta sobre todo que los efectos potencialmente
nocivos se relacionan con las caractersticas de cada usuario: en efecto, no
es lo mismo el desarrollo cerebral de un nio de seis aos que el de un
adulto sano, o el de un anciano con problemas cardiovasculares o
enfermedades psiquitricas o padecimientos previos. Sin embargo, todos
estn expuestos a ondas electromagnticas cuando entran en una biblioteca
pblica con tecnologa inalmbrica wi-fi o se comunican a travs del mvil.
BOE nm. 297 de 7 de diciembre de 2010); el Real Decreto 486/2010, de 23 de abril,
sobre la proteccin de la salud y la seguridad de los trabajadores contra los riesgos
relacionados con la exposicin a radiaciones pticas artificiales ( BOE 24 de abril de
2010); y el Real Decreto 1066/2001, de 28 de septiembre, por el que se aprueba el
Reglamento que establece condiciones de proteccin del dominio pblico radioelctrico,
restricciones a las emisiones radioelctricas y medidas de proteccin sanitaria frente a
emisiones radioelctricas (BOE nm. 257 de 26 de Octubre de 2001).
10
El Tribunal de Apelacin de Brescia, cerca de Miln, dictamin el 26 de febrero de
2010 que un uso prolongado del mvil constituye concausa de tumor en el nervio
trigmino, en la primera condena judicial del mundo sobre un tema frente al que la
ciencia an se encuentra dividida. El Tribunal obliga al instituto nacional de accidentes
laborales a reconocer al ciudadano que present el recurso una invalidez del 80%, con
pensin y atrasos. Se trata de Inocente Marcolini, de 57 aos, operado de una neoplasia
del nervio de la cara, a consecuencia de la que qued invlido. Por su cargo de directivo
en una empresa, durante 12 aos us el mvil y telfonos inalmbricos entre cinco y seis
horas por da. El exdirectivo haba perdido el pleito en primera instancia, porque el
tribunal consider que no exista relacin entre su enfermedad y el mvil. El tribunal de
apelacin, al que recurri, solicit un nuevo informe tcnico y ha sentenciado que existe
una relacin, por lo menos con-causal entre el uso de los telfonos y su invalidez.
Segn el genetista Angelo Levis, de Padua, los jueces han dado crdito a un estudio del
sueco Lennard Hardell en la materia, que alerta sobre los usos de esta tecnologa
12

Raquel Luquin Bergareche

Mientras prosiguen las investigaciones, desde la OMS se propone la

adopcin de medidas de precaucin, dirigidas tanto a ciudadanos como a
poderes pblicos y autoridades, que deben ser observadas igualmente en
nuestro pas para incrementar el nivel de proteccin de los ciudadanos y
aumentar la confianza de la poblacin en la utilizacin segura de la
tecnologa:
Observancia rigurosa de las normas de seguridad nacionales o
internacionales basadas en los conocimientos cientficos actuales y que
se han diseado para proteger a la poblacin con un factor de riesgo
elevado, como nios, ancianos, personas enfermas y embarazadas;
Medidas de proteccin fsicas de carcter bsico como la elevacin
de barreras en torno a las fuentes de campos electromagnticos
intensos, las cuales ayudan a impedir el acceso no autorizado a zonas en
las que puedan superarse los lmites normales de exposicin;
La participacin ciudadana en procesos de toma de decisiones acerca
de la instalacin y la ubicacin de nuevas lneas de conduccin elctrica
o estaciones base de telefona mvil;
La articulacin de un sistema eficaz de informacin y comunicacin
de aspectos relativos a la salud pblica entre cientficos, gobiernos,
industria y sociedad civil, el cual puede ayudar a aumentar el
conocimiento general sobre los programas que abordan la exposicin a
campos electromagnticos y a reducir posibles desconfianzas y miedos.
Desde el punto de vista del ordenamiento jurdico civil, al margen de
constatacin de efectos nocivos generales para la poblacin de estas
tecnologas, es decir, de daos jurdicamente inadmisibles que daran
entrada a mecanismos resarcitorio de tipo contractual o extracontractual
(art. 1902 CC) e incluso de responsabilidad objetiva o por riesgo (art. 1908
CC), debe optarse por la puesta en juego de mecanismos o vas de
prevencin (art. 590 CC, accin negatoria, y prohibicin del abuso de
derecho ex art. 7.2 CC), a la vez que de informacin ciudadana acerca de las
potencialidades y los peligros que el abuso de esta tecnologa puede
acarrear.

13

Actualidad Jurdica Ambiental, 2 de diciembre de 2013

ISSN: 1989-5666 NIPO: 721-13-001-5

III. ALGUNAS PROPUESTAS DE TUTELA PREVENTIVA

CIVIL FRENTE AL ELECTROESMOG: MECANISMOS
JURIDICO-CIVILES EN EL AMBITO DE LAS RELACIONES
DE VECINDAD
Podemos aplicar algunos de los instrumentos jurdico-privados de
proteccin ambiental preventiva en estos casos de contaminacin potencial
por electrosmog?
El ordenamiento jurdico civil espaol, en el mbito del Derecho comn
representado por el Cdigo Civil (dejando ahora de lado algunas
especialidades forales como la que viene representada en Navarra por las
leyes 17 y 367 FN) contiene algunas disposiciones que contemplan
instrumentos preventivos de tutela del ambiente como prerrogativa
individual de las personas protegida a nivel constitucional11. Se trata de la
accin negatoria frente a inmisiones daosas o potencialmente nocivas y de la
figura de la prohibicin del uso abusivo de los derechos12 que se ha
11

La Constitucin espaola de 1.978 reconoce el derecho de propiedad privada en el

artculo 33, matizado por la funcin social que ha de cumplir en nombre del inters
social y "de acuerdo con lo dispuesto por las leyes". Igualmente en el artculo 45, hacindose
eco de la preocupacin mundial por la denominada "cuestin ecolgica", y en sintona
con las orientaciones marcadas por la poltica comunitaria europea, reconoce a todos el
derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado al desarrollo de la personalidad, as
como el deber de conservarlo, estableciendo que sern los poderes pblicos los
encargados de velar por una utilizacin de los recursos naturales que habr de ser
"racional", as como disponiendo que, en caso de violacin de este artculo, entrarn en
juego las sanciones penales y administrativas as como la obligacin de reparar el dao
causado.
Es conjugando lo dispuesto en ambos artculos y analizando el espritu que los informa
como podemos llegar a la conclusin de que la propiedad (se entiende, la privada, pues
la pblica por su propia naturaleza lleva nsita esa finalidad) debe cumplir, amn de esa
funcin "social" reconocida expresamente por la Constitucin, otra que llamaramos
"funcin ecolgica", y que no sera sino cumplimiento por el propietario o titular de
derechos subjetivos de ese deber de utilizacin racional de los recursos en orden a evitar
toda forma de lesin del inters legtimo de las personas a disfrutar un ambiente
adecuado y digno. Funciones ambas que tienen el mismo origen, el principio
constitucional de solidaridad (inter-espacial e inter-temporal, como veremos), pero que
difieren en su desarrollo y actuacin prctica.
12
Segn el art. 7 CC espaol, no solo los derechos debern ejercitarse conforme a las
exigencias de la buena fe (art. 7.1) sino que, despus de establecerse que la ley no
ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo pues se trata de una
conducta abusiva que es intolerante para el ordenamiento jurdico, se regulan las
consecuencias o efectos de la declaracin de un acto como abusivo siempre y cuando
haya causado dao para tercero: Todo acto u omisin que por la intencin de su autor, por su
objeto o por las circunstancias en que se realice sobrepase manifiestamente los lmites normales del
14

Raquel Luquin Bergareche

vinculado a una pretendida funcin ecolgica de la propiedad privada.

El art. 590 CC, que dispone que "Nadie podr construir cerca de pared ajena o
medianera pozos, cloacas, acueductos, hornos, fraguas, chimeneas, establos, depsitos de
materias corrosivas, artefactos que se muevan por el vapor o fbricas que, por s mismas o
por sus productos sean peligrosas o nocivas, sin guardar las distancias prescritas por los
reglamentos y usos del lugar, y sin ejecutar las obras de resguardo necesarias, con sujecin,
en el modo, a las condiciones que los mismos reglamentos prescriban. A falta de
reglamento se tomarn las precauciones que se juzguen necesarias, previo dictamen pericial
a fin de evitar todo dao a las heredades o edificios vecinos".
Al igual que la doctrina alemana e italiana, la posicin mayoritaria en
nuestro pas aboga por entender comprendidas en este artculo las
inmisiones que renan los caracteres de indirectas, positivas y materiales,
excluyndose las directas, las de carcter negativo y las ideales de su mbito
de aplicacin13. En este punto, coincidimos con la doctrina que dice que 14
"esta interpretacin extensiva puede hacerse aun ms ampliamente conjugando los
preceptos atinentes a la responsabilidad extracontractual con el abuso del derecho,
pudiendo alcanzarse cotas muy altas de proteccin indirecta medioambiental por va
civil".
Esta ptica preventiva (o de proteccin "ex ante") estara constituida as por
el art. 590 CC (accin negatoria) y la vertiente reparatoria, indemnizatoria o
de proteccin "ex post" del dao vendra representada por lo dispuesto en
dicho art. 1.908 CC, en la interpretacin ambiental que le ha dado
doctrina y jurisprudencia que han abordado esta cuestin. Tales preceptos
se encuentran por tanto en una relacin de complementariedad, ofreciendo
al intrprete un criterio basado en la "normal tolerabilidad" segn el cual "todo
propietario no est autorizado a realizar en su propia cosa aquellos actos que den lugar
en la propiedad del vecino a una inmisin de imponderables (humos, gases, olores, ruidos,
trepidacin, calor, luz o claridad, etc...) perturbadora, que sea superior a lo tolerable,
habida cuenta de los reglamentos, usos locales y, en general, de las circunstancias del

ejercicio de un derecho, con dao para tercero, dar lugar a la correspondiente indemnizacin y a la
adopcin de las medidas judiciales o administrativas que impidan la persistencia en el abuso.
13
PUIG FERROL Y ROCA TRAS, Institucions del Dret Civil de Catalunya, I, Valencia,
1.993, pp. 298-299; AMAT, La regulacin de las inmisiones en el Cdigo Civil, en Centenario del
Cdigo Civil, I, Madrid, 1.990, pp. 74 a 76; ALGARRA, La defensa jurdico-civil frente a
humos, olores, ruidos y otras agresiones a la propiedad y a la persona, Madrid, 1.995, pp. 254 y ss.
14
RODRGUEZ RUIZ DE VILLA, D. La proteccin civil indirecta del medio ambiente. La
Ley, vol-3, 1.992, p. 880 a 914.
15

Actualidad Jurdica Ambiental, 2 de diciembre de 2013

ISSN: 1989-5666 NIPO: 721-13-001-5

caso"15.
La doctrina se ha decantado por ampliar el mbito de la accin negatoria 16
como mecanismo jurdico en orden a la tutela de pretensiones de amparo
de perturbaciones tanto jurdicas como fcticas, como las inmisiones
acsticas y las procedentes de la sobreexposicin a radiaciones no
ionizantes, constituyendo as un poderoso instrumento al servicio de los
particulares para la proteccin de su ambiente cuando la perturbacin
afecte a elementos e que sean titulares, como la salud o el mismo derecho a
no sufrir inmisiones nocivas o peligrosas. Como indica Alonso Prez
citando a Bonfante, ya hace ms de dos mil aos, los juristas romanos
utilizaban la negatoria no slo para rechazar la existencia de derechos reales
que indebidamente gravaban la propiedad ajena, sino tambin para repeler
cualquier perturbacin anormal realizada directamente en la finca vecina
("facere in alieno") o por operaciones que, hechas en terreno propio, se
propagan al ajeno ("facere in suo")17. A diferencia del mecanismo de la
responsabilidad civil, que proyecta sus consecuencias ex post, esto es, una
vez verificado el efecto daoso y que tiene por objeto el obtener la
reparacin de los daos y perjuicios causados, la accin negatoria persigue
la cesacin de la inmisin nociva y la abstencin por parte del demandado
de realizar aquellas actividades que previsiblemente comporten un riesgo de
inmisin perjudicial para el demandante. La accin negatoria18 es, por tanto,
15

ALBALADEJO GARCA, Derecho Civil, III, Derecho de Bienes, Parte General y Derecho
de la Propiedad, vol. I, Bosch, Barcelona, 1.989, p. 268.
16
As, citamos entre otros a ALONSO PREZ, La proteccin jurdica frente a inmisiones
molestas y nocivas, p. 422; EGEA FERNNDEZ, Accin negatoria, inmisiones y defensa de la
propiedad, p. 15 y 16; BONFANTE, Las relaciones de vecindad, p. 92; LACRUZ BERDEJO,
Elementos de Derecho Civil III, Derechos reales, v. 1 p. 373; NAVARRO MENDIZBAL,
Las inmisiones y molestias medioambientales: Tutela Preventiva Civil, p. 248 y siguientes.
17
BONFANTE, Las relaciones de vecindad, trad. de Garca Valdecasas, Madrid, 1932, p. 52
e Instituciones de Derecho Romano, 8 edicin, trad. esp., Madrid, 1.965, p. 324.
18
Como decamos en otro lugar, esta accin engloba dos tipos de pretensiones: una de
cesacin y otra de abstencin:
Pretensin de cesacin: Por ella, el propietario o titular del derecho real tiene la facultad de
hacer cesar aquellas perturbaciones ilegtimas de su derecho consistentes en inmisiones
nocivas, como las producidas por actividades ruidosas por encima de lo tolerable.
Pretensin de abstencin: Mediante esta accin, el propietario podr recabar del rgano
jurisdiccional la abstencin de la realizacin de aquellas actividades que de manera
previsible comporten un riesgo de producir inmisiones perjudiciales y no razonables,
razonabilidad que ser evaluada en trminos probabilsticos a travs del empleo de
criterios tcnicos y objetivos y la superacin de estndares de tolerabilidad a tenor de la
sensibilidad social del momento.
LUQUIN BERGARECHE. Mecanismos jurdicos civiles de tutela ambiental, Thomson
Aranzadi, Pamplona, 2005.
16

Raquel Luquin Bergareche

un mecanismo preventivo o de prevencin de los daos, de ah su

virtualidad en orden a la defensa jurdico-privada del ambiente. Tambin
del ambiente individual de cada persona.
Los requisitos que han de concurrir para la admisin de la accin negatoria
son los siguientes:
1 Que la inmisin tenga su origen en una actividad humana y as podr
resultar responsable la persona bajo cuyo control haya tenido lugar la
actividad que ha generado el dao;
2 Que la inmisin sea antijurdica, y lo ser en la medida en que
ocasione daos a terceras personas que stas no tengan la obligacin de
soportar, inmisiones sustanciales o por encima de lo tolerable;
3 La existencia de un dao, que puede estar repercutiendo tanto en las
cosas como en las personas19.
Respecto de este ltimo requisito, por un lado manifiesta el principal
inconveniente20 que encontramos en este remedio civil como mecanismo
de tutela ambiental, y es el de no conseguir desligarse del concepto de
derecho subjetivo lesionado o daado, que no contemplara situaciones de
defensa de intereses supraindividuales colectivos o difusos no concretados
en ningn derecho subjetivo como tal (aunque puedan estar relacionados
con l, como la calidad de vida lo est con el derecho a la salud o a la vida e
integridad fsica de las personas).
Un segundo problema es el que se refiere a la actualidad del dao: en este
sentido, la exigencia de que el dao sea actual se ha matizado en el sentido
19

AMAT LLARI, La regulacin de las inmisiones en el Cdigo Civil, Centenario del Cdigo Civil,
T.I, Centro de Estudios Ramn Areces, Madrid, 1.990, p. 85 a 94, comentado por
JORD CAPITN en "Procedimiento Civil Ambiental", Curso Monogrfico sobre
Derecho Ambiental, Aula de Derecho Ambiental del Ilustre Colegio de Abogados de
Madrid, 5 a 9 de febrero de 2.001.
20
Como desventajas que presenta la accin negatoria en este mbito podramos citar su
indefinicin o inadecuacin fuera de la titularidad de concretos derechos subjetivos de
naturaleza real, como la propiedad (anclaje patrimonial excesivo) y la lentitud en la
tramitacin del procedimiento derivado de la accin, en el que habr de examinarse el
fondo de los requisitos aducidos, parece incompatible con la finalidad perseguida: la
rpida obtencin de un pronunciamiento ordenando la cesacin de la actividad lesiva o
nociva. En este sentido, seran ms tiles para la tramitacin de las acciones de cesacin
los procedimientos sumarios.
17

Actualidad Jurdica Ambiental, 2 de diciembre de 2013

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de considerarse ms adecuado a una proteccin efectiva del medio

ambiente por va civil la exigencia, no ya de un dao causado, sino de una
razonable y elevada probabilidad respecto de su eventual produccin, valorable en
funcin de informes tcnicos y periciales, que, como hemos visto, en el
mbito de las radiaciones electromagnticas deberan apoyarse en hiptesis
que an hoy no son ni mucho menos pacficas en la comunidad cientfica.
Quiz los estudios ms recientes no puedan avalar la existencia con carcter
general de un ligamen causal entre la exposicin a este tipo de radiaciones
por parte de la poblacin y la existencia de un dao fsico sobre la salud o
un elevado riesgo de padecerlo, pero s pueden valorarse los casos de
personas con especial predisposicin, por sus condiciones de salud o de edad,
que no desean ver agravadas sus dolencias y padecimientos como
consecuencia de una exposicin no deseada a tales campos de radiacin,
por ejemplo, una red wifi en una biblioteca colindante con la habitacin
donde estudia un nio o reside un enfermo. O incluso podra pensase en
conflictos vecinales por la instalacin de redes inalmbricas en el mbito de
relaciones de vecindad, en las que puede comprobarse la agravacin de
alguna patologa en una persona predispuesta a la afectacin a su salud por
tales campos de emisin de ondas (por ejemplo, un menor afectado por
TDA/TDH o de epilepsia)
En este sentido, como conflicto vecinal que afecta intereses y materias
susceptibles de pacto entre particulares, por ser derecho dispositivo,
entendemos que este es uno de los campos abonados para la introduccin
de la metodologa de la mediacin privada, regulada hoy por Real Decreto-ley
5/2012, de 5 de marzo, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles.
Pero incluso si el conflicto no consigue pacificarse y gestionase a travs de
las vas autocompositivas y se recurre a su judicializacin, el ordenamiento
jurdico civil espaol puede abordar la tutela jurdico civil preventiva de
dichas inmisiones21 recurriendo a criterios de normalidad de uso y normal
21

As lo entiende ALONSO PREZ, quien seala que suele acontecer que en toda
relacin vecinal afectada por inmisiones que exceden el ndice de la normal tolerancia se
esconde un manifiesto abuso del derecho, sancionado por el artculo 7.2 de nuestro
Cdigo Civil (Las relaciones de vecindad, pp. 393-394). DEZ-PICAZO Y GULLN
invocan tambin la doctrina del abuso del derecho para resolver los conflictos entre
vecinos, pues no debe ser soportado un uso anormal o excesivo del derecho de
propiedad derivado bien de la ley, de las costumbres o del criterio de la tolerancia
normal determinado por lo que es normalmente consentido por la conciencia social, en
Sistema de Derecho Civil, III, p. 169. CONDE-PUMPIDO afirma que en el Derecho
Comn puede llegarse a una solucin similar a la catalana, combinando estos criterios
con la doctrina del abuso del derecho, que si bien constituye una categora ms amplia,
18

Raquel Luquin Bergareche

tolerabilidad de las molestias o riesgos y al marco normativo que proporcionan

los arts.590 y 1.908 CC as como la figura del abuso del derecho (art. 7.2
CC): a falta de toda referencia explcita en dichos preceptos a criterios
como el "uso normal", la "normal tolerancia" u otros que nos permitan
desarrollar una elaboracin doctrinal sistemtica del fenmeno inmisorio,
se hace necesario acudir en nuestro ordenamiento a la figura del abuso del
derecho, ciertamente ms amplia en su supuesto y efectos, pero
perfectamente comprensiva de toda situacin de conflicto entre vecinos
por inmisiones que excedan los estndares de tolerancia normal. El art. 7.2
CC parece haber asumido la teora del uso normal en el ejercicio de los
derechos, entendido como aquel que no traspasa los "lmites normales" de
ejercicio de cada derecho22.
Este enfoque relacionado con la proscripcin del uso abusivo de los
derechos subjetivos (art. 7.2), es el que late en las resoluciones
jurisprudenciales que, desde el ao 2000, se han dictado en nuestro pas en
materia de inmisiones por radiaciones electromagnticas.
En efecto, los dos primeros casos resueltos por los Jueces y Tribunales en
nuestro pas vienen representados por la Sentencia del Juzgado de 1
Instancia nmero 6 de Murcia de 14 de abril de 2.000, confirmada por la de
Audiencia Provincial de Murcia 13 de febrero de 2.001, relativa a campos
electromagnticos generados por transformadores y la Sentencia del
Juzgado de 1 Instancia nmero 2 de Bilbao, de 9 de junio de 2.001, sobre
suele acontecer que toda relacin de vecindad en que se producen inmisiones que
exceden del lmite de la normal tolerancia implica un manifiesto abuso del derecho
(Derecho de propiedad y proteccin del medio ambiente. La accin negatoria, p. 261 y 262.
ALGARRA, por el contrario, entiende que por s sola la figura del abuso del derecho no
ofrece solucin jurdica suficiente al problema de las inmisiones nocivas o molestias.
CONDE-PUMPIDO La defensa jurdico civil frente a humos, olores, ruidos y otras agresiones a
la propiedad y a la persona, pp. 356 y 357.
22
Actualmente impera la concepcin objetiva del abuso del derecho, que considera al acto
abusivo como desviacin de la funcin econmico-social de cada derecho, desplazando el
criterio intencional que centraba su atencin en el animus nocendi, o al menos combinando
ambos criterios (subjetivo y objetivo) en una nueva sntesis. Pues bien, es por esta razn
por lo que el criterio amplio de la normalidad, o el ms adecuado a nuestro entender de la
razonabilidad, unido al de la normal tolerancia en el mbito de las relaciones de vecindad, est
hoy estrechamente vinculado con la nocin misma de abuso, pues abusar un derecho no
es sino ejercitarlo de manera "no razonable". En este sentido, el Tribunal Supremo ha
conectado el mbito de las relaciones de vecindad con la figura del abuso del derecho ya
desde la Sentencia de 3 de diciembre de 1.987 (RJ 1.987, 9176), afirmando que El
ordenamiento jurdico privado puede y debe intervenir en cuentos problemas o conflictos se originen en el
mbito de las relaciones de vecindad... y en aquellos otros que impliquen un abuso del derecho o el
ejercicio antisocial del mismo, situacin a la que alude el art.7.2 del Cdigo Civil".
19

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radiaciones electromagnticas producidas por una antena de telefona

mvil.
En el primero de los supuestos, se condena a la empresa titular del
transformador de baja tensin existente en los bajos de la vivienda de los
actores a adoptar las medidas
necesarias para que los campos
electromagnticos no invadan la vivienda y, en todo caso, no superen las
0,3 nanoteslas. En caso de no ser posible, la demandada condenar a la
actora a indemnizarla con el importe del valor de una vivienda de las
mismas caractersticas y a la indemnizacin de los daos y perjuicios
causados.
La segunda sentencia es de nulidad del acuerdo de una comunidad de
propietarios que ampara la instalacin de una antena de telefona mvil en
la azotea del edificio.
En la sentencia de Murcia se declaran aplicables los artculos 590, 1.908.2 y
1.902 del Cdigo Civil espaol, ya que de la prueba pericial practicada
resulta robada la molestia consistente en determinadas radiaciones
electromagnticas superiores a los mximos administrativamente
permitidos.
Segn expresa la sentencia, estudios recientes apuntan a la produccin de
efectos molestos para el organismo humano, sobre todo ancianos y nios,
an cuando no se excedan los lmites (una nanotestla) permitidos.
Pero en lo que destaca este pronunciamiento es en la consideracin de la
existencia de un dao moral derivado del desasosiego de quien vive
permanentemente junto a un peligroso foco contaminante y nocivo para la
salud, y as afirma que
"si bien es cierto que no existe prueba actual de dao fsico alguno, no lo es menos que se
puede derivar la existencia de un dao moral que viene constituido y fundamentado en el
elemental y normal desasosiego e intranquilidad que surge en unas personas por la
posibilidad de que donde se desarrollan los elementos ms esenciales de su vida, esto es, en
su vivienda, se estn produciendo una serie de emisiones que pueden ser nocivas para la
salud, tanto de ellos como de sus hijos".
El segundo de los pronunciamientos citados aborda el tema de un supuesto
TDA/TDH de una nia presuntamente causado, o al menos agravado, por
la exposicin a radiaciones procedentes de una antena excesivamente
20

Raquel Luquin Bergareche

cercana al lugar donde habitualmente desarrolla sus estudios. En el

momento de adopcin del acuerdo de instalacin de la antena de telefona,
la menor estaba siendo diagnosticada de sndrome de trastorno por dficit
de atencin con hiperactividad, el cual que no haba quedado probado
fehacientemente que derivara de la antena, aunque s exista una duda
razonable en cuanto a ello, por los efectos nocivos de las radiaciones
electromagnticas, que no se ha demostrado, afirma la resolucin que sean
inicuas en absoluto para la salud humana. Y es que segn dice la
sentencia"...un campo de radiaciones ionizantes en una vivienda en propiedad
horizontal, por encima de los valores normales de cualquiera otra por emanaciones de los
aparatos electrodomsticos, es una servidumbre comunitaria cuando deriva de una fuente
que opera por cesin de elementos comunes, y para que se imponga al propietario disidente
el acuerdo autorizatorio...debiera probarse cumplidamente que es inocuo en absoluto, ya
que la distancia a la interposicin de parmetros hace desaparecer el campo, y pudiera
haberse escogido para la fuente de radiaciones un punto alejado de viviendas o protegido
del alcance directo".
En lo que a nosotros nos afecta, es interesante comprobar cmo esta
sentencia considera el campo de radiaciones no ionizantes sal que se ve
sometido la menor como una servidumbre comunitaria en cuanto deriva de
una fuente que opera por elementos comunes, y as, centrndose el tema en
la propiedad horizontal, la cuestin se cie a la interpretacin de las letras
b) y c) del artculo 18.1 LPH: en particular nos resulta llamativo cmo lo
que interesa en el caso al juzgador es la consideracin que el supuesto de la
letra c) es reconducible a la teora del abuso del derecho (art. 7.2 CC). Se
dice que aunque no haya abuso de derecho originario en el acuerdo de la
comunidad, en el caso de que del acuerdo se derivara un atentado a la salud
del ocupante de la vivienda el acuerdo habra lesionado un derecho
subjetivo constitucional, como alguno de los previstos en los artculos 15 y
43 (vida, integridad fsica, salud de las personas), cuestin que escapa de las
competencias de la Junta de Propietarios. 6.Volviendo al mbito de la jurisdiccin contencioso-administrativa, la
jurisprudencia ms reciente, sin embargo no ha evolucionado hacia el
reconocimiento de los riesgos de esta actividad como potencialmente
lesivos para la salud humana cindose a los estndares legales y
reglamentarios vigentes, fijados por normas de derecho administrativo (en
este sentido, SS AP Madrid (Seccin 25), sentencia nm. 261/2011 de 31
mayo. AC 2011\1343). La STS de 5 octubre 2010( RJ 2010\6989)
igualmente sostiene que en el caso propuesto (emplazamiento de antena
de telefona mvil que puede causar daos a vecinos clindantes) nos
encontramos ante la reglamentacin por una Corporacin local de una
21

Actualidad Jurdica Ambiental, 2 de diciembre de 2013

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materia de su competencia, pues no cabe duda que las exigencias de esas

normas guardan directa relacin con la ordenacin urbanstica, proteccin
del medio ambiente y patrimonio histrico-artstico) que segn dice el
Tribunal, en orden al deber de utilizar la mejor tecnologa disponible, se
aplica la llamada clusula de progreso en la sentencia de 16 de julio de 2008 (
RJ 2008, 6810) y, siguiendo su criterio, en otras posteriores (por todas, la
de 15 de junio de 2010 ( JUR 2010, 227385) relacionndola con la
admisin de la utilizacin en las disposiciones reglamentarias de conceptos
jurdicos indeterminados, con el lmite de que su concrecin sea factible en
virtud de criterios lgicos, tcnicos o de experiencia. Supone as esta
denominada clusula de progreso en este campo un criterio de referencia
de lo que es tecnolgicamente aceptable, una tcnica en que, junto a las
zonas de certeza positiva o negativa, se distingue un llamado "halo o zona
de incertidumbre" en relacin a la cual es tambin posible la concrecin
inicial por parte de la Administracin y el definitivo control jurisdiccional
mediante la aplicacin de los criterios propios de la interpretacin
normativa23
En lo que se refiere al tema competencial, la STS de 6 marzo 2012 RJ
2012\4380 establece que cuando existe una ordenanza local que establece
estndares superiores a los establecidos a nivel reglamentario estatal, (en
concreto se refiere al art. 9 de la Ordenanza del municipio cataln de
Badalona relativo al "Control continuo de las inmisiones", impone a las
operadoras la obligacin de instalar en la ciudad un equipo de medida
continua de la radiacin electromagntica generada por las emisiones de
radiocomunicacin de telefona mvil; equipo que debe controlar la
densidad de potencia isotrpica de inmisin en campo lejano de campos
electromagnticos comprendidos en un intervalo de frecuencias de 900
MHz a 200 MHz, y disponer tanto de un sistema de almacenamiento de
datos, como de transmisin) ello no obsta a que la gestin del dominio
pblico radioelctrico y las facultades para su administracin y control
correspondan al Estado, lo que, entre otras funciones, comprende la
comprobacin tcnica de las emisiones radioelctricas, tal como establece el
23

En definitiva supone una tcnica de expresin normativa admisible en cuanto respeta

en grado suficiente el principio de seguridad jurdica, pues mediante una labor de
reduccin de conceptos utilizados y apreciacin de las circunstancias concurrentes,
habitual en la tcnica jurdica, puede resolverse en cada caso si concurre o no el
supuesto determinante segn la previsin de la Ordenanza de la procedencia o no de
otorgar o no la autorizacin o licencia necesaria para el desarrollo, en condiciones
socialmente aceptables de una determinada actividad. Por estos razonamientos y en
base a esta clusula de progreso, entiende el Alto Tribunal que nada hay que oponer a la
posible utilizacin de esa denominada mejor tecnologa para que se respete el menor
impacto visual y ambiental y la menor afeccin a la salud de las personas.
22

Raquel Luquin Bergareche

art.61 de la Ley 11/1998 General de Telecomunicaciones , pero se arroga la

de complementar la potestad inspectora del Estado por la propia que pueda
realizar el municipio sobre cuestiones estrictamente tcnicas de las
inmisiones radioelctricas24.

IV. GENERACION DE OTRAS FUENTES DE ENERGIA

COMO
VIA
DE
REDUCCION
DE
EMISIONES
CONTAMINANTES POR ELECTROESMOG
Para resumir lo expuesto en los apartados anteriores, quiz los estudios
cientficos, a la fecha, no puedan avalar la existencia con carcter general de
un ligamen causal o relacin-causa efecto comprobada entre la exposicin a
este tipo de radiaciones por ondas electromagnticas por parte de la
poblacin general y la existencia de un dao fsico sobre la salud o un
elevado riesgo de padecerlo, pues los datos que arrojan los estudios no son
an concluyentes o dotados de evidencia cientfica incuestionable. Ahora
bien, entendemos que en base a las ltimas investigaciones s pueden
valorarse los casos de personas con especial predisposicin, por sus
24

En la Sentencia de 15 de noviembre de 2011 (RJ 2012, 2215) el TS ya enfatiza que "las

competencias autonmicas y locales en materia de ordenacin del territorio, ambiente o sanidad no
pueden terminar desvirtuando las competencias que la propia Constitucin reserva al Estado en el
artculo 149.1.21 , aunque el uso que ste haga de ellas condiciones necesariamente la ordenacin del
territorio, ya que el Estado no puede verse privado del ejercicio de esa competencia exclusiva por la
existencia de las otras competencias, aunque tambin sean exclusiva, de la Comunidades autnomas y
los entes locales, pues ello equivaldra a la negacin de la misma competencia que le atribuye la
Constitucin". En aquella sentencia se analizaba el establecimiento por el municipio de
restricciones adicionales a la exposicin a los campos electromagnticos, y el Tribunal
declaraba que se trata de regulaciones propiamente tcnicas que entran de lleno dentro del mbito
competencial reservado al legislador estatal, y que en este aspecto ha sido desarrollada en el artculo 9
del Real Decreto 1066/2001por el que se aprueba el Reglamento que establece condiciones de proteccin
del dominio pblico radioelctrico, restricciones a las emisiones radioelctricas y medidas de proteccin
sanitaria frente a emisiones radioelctricas, que encomienda a los servicios tcnicos del Ministerio de
Ciencia y Tecnologa la elaboracin de planes de inspeccin para la comprobacin del cumplimiento de
las instalaciones a lo dispuesto en el citado Reglamento. Asimismo, se deca en la Sentencia en
ltimo lugar citada que no cabe invocar para contrarrestar lo anterior las competencias
que en materia de sanidad o ambiente sean titularidad de entes distintos al Estado, pues
"en la materia de las telecomunicaciones es al legislador estatal al que le ha correspondido cohonestar los
intereses de las empresas del sector, por un lado, y las exigencias ambientales y sanitarias por otro, como
resulta de los artculos 61 y 62 y concordantes de la Ley General de Telecomunicaciones , lo que se ha
llevado a cabo mediante el Real Decreto 1066/2001de 28 de septiembre por el que se aprueba el
Reglamento que establece las condiciones de proteccin del dominio pblico radioelctrico, restricciones a
las emisiones radioelctricas y medidas de proteccin sanitaria frente a emisiones radioelctricas.
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condiciones de salud o de edad, como nios, menores, ancianos y enfermos

de determinadas enfermedades crnicas de diverso tipo (desde neurolgicas
hasta psiquitricas o sndromes como el TDA/ TDH, por ejemplo), que no
desean ver agravadas sus dolencias y padecimientos como consecuencia de
una exposicin no deseada a tales campos de radiacin, por ejemplo, una
red wifi en una biblioteca colindante o una torre de alta tensin cerca de
una persona especialmente vulnerable (por ejemplo, un menor afectado por
TDA o epilepsia).
La cercana de torres de alta tensin, as como de redes wifi, entendemos
que podra tenerse en cuenta con efectos jurdicos en la medida en que
puede poner en riesgo a estos colectivos especialmente vulnerables de
personas, originando un conflicto al que el Derecho tanto pblico como
privado no puede ser ajeno. El alterum non nocere es un principio
fundamental del ordenamiento jurdico ya desde el Derecho Romano, por
lo que el desarrollo de una aplicacin tecnolgica requerir el respeto a
mnimos estndares que aseguren su ausencia de nocividad para bienes
protegibles como la salud o el derecho a la calidad de vida, y obligar en
nuestra opinin a aquellos agentes econmicos que obtengan beneficios de
la implementacin de dichas tecnologas a la adopcin de medidas de
deteccin de riesgos y control del riesgo para la poblacin, y a los juristas a
la adopcin de principios de inversin de la carga de la prueba, de modo
que la ausencia de nocividad o inocuidad ambiental deber probarse por
parte de quien pone en prctica la actividad riesgosa (ubi commodum eius
incommodum) y no al revs (la existencia de inmisiones nocivas y el dao
causado o el elevado riesgo de padecerlo por parte de los afectados o
colectivos susceptibles de serlo por dichas fuentes de contaminacin).
En cuanto causante de un conflicto vecinal afectante intereses y materias
susceptibles de pacto entre particulares (derecho dispositivo), entendemos
que, cuando afectase a dos particulares y solo en este caso (por ejemplo,
entre dos partes que sean vecinos por razn de tecnologa wifi en el seno de
las relaciones de vecindad en la propiedad horizontal cuando se ha
demostrado la existencia de afecciones para la salud de una de las partes por
contaminacin electromagntica) sera ste un campo propicio para la
introduccin de la metodologa de la mediacin privada, regulada hoy por
Real Decreto-ley 5/2012, de 5 de marzo, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles.
Pero en la mayora de cuestiones no implican solo a particulares, o hay
casos en que no es fcil la consecucin de una solucin negociada o
mediada en este campo, sobre todo si tenemos en cuenta la asimetra de
poder negociacin en las partes implicadas en esta posible mesa de
negociacin: el poder objetivo negociador, en efecto, de grandes
24

Raquel Luquin Bergareche

multinacionales operadoras de telefona, elctricas, etc., no es comparable

con el que puedan tener plataformas ciudadanas o personas unidas en
asociaciones dirigidas a la defensa de sus derechos supraindividuales
colectivos o difusos. En estos casos de falta de acuerdo convencional,
entendemos que la extensin de otras formas de energa alternativa (elica,
fotovoltaica, etc.) si bien no va a sustituir a la tecnologa ni totalmente
algunas fuentes de energa (pinsese en la elctrica, torres de alta tensin,
etc.) s es susceptible de disminuir el impacto en los seres humanos de un
tipo de contaminacin (por radiaciones electromagnticas), cuyos efectos y
consecuencias nocivas para la salud, si bien no estn a la fecha
cientficamente comprobados de forma unnime, estn siendo hoy
advertidas de forma inquietante por demasiados informes cientficos
independientes y asociaciones cientficas reconocidas que ponen en
cuestin este tipo de polucin que se ha dado en llamar contaminacin
invisible o electrosmog.

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