LA CODIFICACIN DEL DERECHO MERCANTIL

1. EL DERECHO MERCANTIL DEL CAPITALISMO LIBERAL

Segn Marx, el mercado es el escenario en que tiene lugar el proceso de
intercambio entre unas mercancas y otras a travs de la funcin mediadora
que cumple el dinero.
Con respecto al liberalismo econmico, el metabolismo social es cuando una
mercanca se transforma en dinero para que su vendedor pueda a su vez
comprar con este dinero otra mercanca (metamorfosis de la mercanca en
dinero y del dinero en mercanca y as sucesivamente) tiene sus leyes
naturales, la primera de las cuales es la automtica y adecuada fijacin de los
precios por medio del juego entre oferta y demanda. El poder poltico debe
contemplar todo el proceso de circulacin de mercancas y, antes, todo el
proceso de produccin de bienes sin intervenir imperativamente en ellos, sin
imponer tasas o precios fijos, ni privilegios o restricciones gremiales. El
mercado en todos sus aspectos debe ser libre. A un mercado libre correspondi
histricamente un Derecho mercantil liberal, esto es, construido en su mayor
parte por normas dispositivas que permitan el amplio ejercicio de la autonoma
de las voluntades individuales. Las nuevas libertades de contenido econmico
sirvieron de marco y de motor al trfico mercantil.
La burguesa mercantil y manufacturera, desigualmente repartida por diversas
ciudades de Espaa, no poda contentarse con pequeos mercados locales. El
capitalismo ha recorrido un proceso consistente, entre otros aspectos, en la
tendencia a la ampliacin de mercados, y aunque el capitalismo espaol tard
mucho en el s. XIX en poder competir en mbitos internacionales, es claro que
super los mercados locales. Por otra parte, la independencia lograda por las
antiguas colonias durante el primer tercio del s. XIX produjo la prdida de los
mercados ultramarinos y oblig a encerrar dentro del mercado nacional la
capacidad productiva de la naciente industria y el consumo de la mayor parte
de los productos agrarios. Trabajosamente fue consolidndose un mercado
nacional; a ese mercado nacional y abierto tena que corresponder un nico
Derecho mercantil de vigencia nacional. El artculo 258 de la Constitucin de
1812 dispuso ya en este sentido la necesaria promulgacin de un solo Cdigo
de Comercio para toda Espaa.
De otro modo, la implantacin de un modo de produccin capitalista implic el
desarrollo de actividades econmicas hasta entonces secundarias, como fueron
las industriales. La industria irrumpe en la actividad econmica y ocupa en ella
un lugar preeminente. Junto a ella otras instituciones de carcter financiero
supusieron un complemento necesario y autnomo tanto respecto a las
actividades industriales como a las especficamente mercantiles. De este
modo, la complejidad creciente del capitalismo desplaza el eje de atencin
desde el comercio hacia la industria o las entidades crediticias. El comercio en
sentido estricto dej de ser un punto de referencia suficiente para caracterizar
el objeto del Derecho mercantil. Este es mucho ms que el Derecho del
comercio, aunque siglos atrs hubiera comenzando por ser solo eso.

Desde el s. XIII hasta el s. XVIII, el Derecho mercantil haba sido un

ordenamiento de carcter predominantemente subjetivo o profesional: esto es,
haba sido el Derecho de los comerciantes. El Derecho mercantil regulaba
entonces no todo tipo de actos realizados por los comerciantes, sino tan solo
aquellos concernientes a su profesin. En el s. XVIII y aun antes comenz a
introducirse la idea de que determinados actos jurdicos, cualquiera que fuese
la persona que los realizase, es decir, fuese o no comerciante su autor,
quedaban sometidos al mbito de la jurisdiccin mercantil especial. La
legislacin mercantil europea del s. XIX y de modo muy sealado el Cdigo de
comercio francs de 1807 entendieron que el nuevo Derecho mercantil deba
estar basado no en los comerciantes sino en los actos objetivos de comercio.
Con esta afirmacin se pretenda negar que el Derecho mercantil fuese un
Derecho de clase o de un determinado estamento profesional, y se proyectaba
construir un ordenamiento abierto a todos los ciudadanos. Durante casi todo el
s. XIX legal y doctrinalmente se pretenda y afirmaba que el Derecho mercantil
era un ordenamiento especial cualificado objetivamente en cuanto Derecho de
los actos objetivos de comercio.
2. EL CDIGO DE COMERCIO DE 1829
Las necesidades del trfico y la conveniencia de superar los ordenamientos
particulares de los Consulados hacan aconsejables la elaboracin de un Cdigo
u Ordenanza general de comercio.
1784 Jovellanos solicitaba un Cdigo para el Derecho mercantil martimo.
1775 Campomanes insinuaba la oportunidad de establecer una
Ordenanza general en los juicios de comercio.
En el artculo 258 de la Constitucin de 1812 se seala la necesidad de
promulgar un Cdigo de Comercio.
El Consejo de Indias en 1815 y las Cortes de Navarra en 1818 solicitaron
sin xito a Fernando VII la redaccin de un Cdigo mercantil.
1827 Pedro Sainz de Andino, intrigante cortesano y excelente jurista,
escribi al rey Fernando VII ofrecindose para redactar un Cdigo de
comercio. En 1828 el rey nombr una Comisin con esta finalidad y
design como secretario a Sainz de Andino. La Comisin y su secretario
prepararon con independencia dos textos distintos, ambos remitidos al
rey en mayo de 1829, siendo convertido en Cdigo el proyecto personal
de Sainz de Andino, al parecer tcnicamente mejor que el elaborado por
la Comisin. El Cdigo fue promulgado por Fernando VII el 30 de mayo
de 1829. La finalidad perseguida con este cdigo expresa la voluntad de
unificar el Derecho mercantil y la de construirlo en torno a los actos de
comercio. El Cdigo de 1829 entiende que el Derecho mercantil es no el
Derecho de los comerciantes, sino el de los actos objetivos de comercio.
En el Cdigo de Sainz de Andino son perceptibles influencias no solo del
Cdigo francs de 1807, sino tambin la de su principal comentarista, el
gran jurista Pardessus.
3. EL PROBLEMA DE LA JURIDICCIN MERCANTIL: LA LEY DE 1830 Y SU
VIGENCIA HASTA 1868

Desde el periodo bajomedieval hasta finales del s. XVIII y primeros aos del XIX
junto a un Derecho mercantil autnomo hubo siempre una jurisdiccin
mercantil especial, constituida por los Tribunales consulares y en los ltimos
tiempos por la Junta de Comercio.
Durante la primera mitad del s. XIX la administracin de justicia, tanto en su
aspecto orgnico (jueces y tribunales) como en el funcional (procesos) atraves
una situacin desastrosa.
Habida cuenta de los dos hechos que acabamos de mencionar es lgico que el
legislador, a la hora de codificar el Derecho mercantil, tomase la decisin de
simplificar la jurisdiccin mercantil especial, pero sin suprimirla. El ltimo libro
del Cdigo de comercio de 1829 estaba dedicado a la administracin de
justicia en los negocios de comercio y creaba unos tribunales especiales de
comercio, dependientes del Estado y no como hasta entonces de los
Consulados.
El Cdigo de 1829 delimit la competencia de los tribunales especiales de
comercio con arreglo al concepto de actos de comercio. Se consider que
estaban sometidas a dicha jurisdiccin especial todas las contiendas surgidas
sobre obligaciones y derechos derivados de actos de comercio, por lo cual,
siendo propiamente mercantil el acto originario del litigio, este debera
resolverse ante los tribunales de comercio aun en el supuesto
de que el
demandado no tuviese la calidad de comerciante profesional.
El Cdigo de 1829 no regul el proceso mercantil, pero el ltimo de sus
artculos anunciaba que se promulgara una ley sobre esa materia. En efecto,
un ao despus, el 24 de julio de 1830, se promulg la Ley de enjuiciamiento
sobre los negocios y causas de comercio; en ella se estableci el proceso a
travs del cual deban ser juzgar los tribunales especiales de comercio los
litigios que ante ellos se plantearan.
La Ley de 1830 desarroll un proceso caracterizado por su rapidez y
simplicidad. En el prembulo de dicha ley menciona que su propsito haba
sido establecer un sistema de procedimientos en que se concilien con
celeridad de sus trmites y la economa de sus expensas con la formalidades
indispensables para asegurar el acierto de las sentencias.
La jurisdiccin especial mercantil funcion ms de treinta aos y siempre de un
modo satisfactorio, tanto en su aspecto orgnico (tribunales compuestos por
comerciantes) como en el estrictamente procesal. Sin embargo, el Decreto de
unificacin de fueros (es decir, de jurisdicciones) de 6 de diciembre de 1868,
llevado de un celo justificado por eliminar los muy diversos y perjudiciales tipos
de tribunales especiales, suprimi tambin los de la jurisdiccin especial
mercantil, medida en este punto de discutible conveniencia.
4. DERECHO CIVIL Y DERECHO MERCANTIL: LA POLTICA CODIFICADORA Y SUS
CONSECUENCIAS

A lo largo del siglo XIX, fuera de Espaa y tambin en nuestro pas, se discuti
cul deba ser la relacin entre el Derecho civil y el Derecho mercantil.
En Espaa, se procedi a codificar por separado en Derecho civil y el mercantil,
siguiendo en esto el modelo francs, y nunca hubo intentos de unificar
legislativamente ambos Derechos. Ahora bien, as como en Francia primero se
promulg el Cdigo civil (1804) y tres aos despus el mercantil, siguiendo, en
nuestro pas el orden se invirti, precediendo en muchos aos el Cdigo de
comercio de 1829 al Cdigo civil, de lo cual se derivaron no pocas dificultades.
En efecto, al margen de las escasas posturas defensoras de una radical
independencia del Derecho mercantil respecto al civil, en Espaa predomin y
predomina la tesis de que el Derecho mercantil es un Derecho especial
autnomo e insuficiente, que debe cubrir sus deficiencias por medio de normas
y principios propios del Derecho civil.
En Espaa al no existir un Cdigo civil, oblig a que en el Cdigo de comercio
de 1829 tuvieran que tratarse algunas cuestiones ms propias de un Cdigo
civil que del de comercio, como lo contenido en las disposiciones preliminares
sobre la formacin de las obligaciones de comercio. La insuficiencia de
muchas disposiciones mercantiles contenidas en el Cdigo de comercio o en
leyes especiales mercantiles tuvo que ser cubierta durante casi todo el s. XIX
acudiendo al Derecho de las Partidas o a las viejas doctrinas del Derecho
comn de raz bajomedieval. Todo esto contribuy entre nosotros a hacer ms
difcil la solucin de eso que Garrigues llama una cuestin de lmites, es
decir, hasta dnde llega el Derecho mercantil y dnde comienza el civil.
5. LEYES ESPECIALES MERCANTILES POSTERIORES AL CDIGO DE 1829
3 de setiembre de 1829 se cre en Banco de San Fernando, el cual
cambi de nombre para denominarse Banco de Espaa el 28 de enero
de 1856.
10 de setiembre de 1831 Fernando VII cre en Madrid la Bolsa de
comercio (negociar todo tipo de mercaderas adems de realizar
operaciones obre valores o efectos pblicos).
19 de octubre de 1869 se concede plena libertad para la creacin de
Bancos territoriales, agrcolas y de emisin y descuento.
Un Real Decreto del 15 de abril de 1847 traslad al Gobierno las
funciones de vigilancia sobre la creacin de Sociedades Annimas, que
hasta entonces haban correspondido a los tribunales de comercio.
6. NUEVOS PROYECTOS DE CDIGO DE COMERCIO
Entre 1829 y 1885 (fecha del segundo y hoy vigente Cdigo de
comercio) hubo numerosos intentos de elaboracin de nuevos cdigos;
hasta 1869 todos los esfuerzos fracasaron; desde esa fecha puede
considerarse iniciada la dificultosa tarea de redaccin del Cdigo actual.
13 de junio de 1834 se crea la primera Comisin para la reforma del
Cdigo de 1829 nombrada por Real Decreto y sus trabajos cesaron en

mayo de 1836, al ser legalmente disuelta. Antes de esta decisin

redactaron el Proyecto de Cdigo de 1837.
1 de diciembre de 1837 se nombr una nueva Comisin para que
mejorase el proyecto anterior, est Comisin present como resultado
de sus trabajos un nuevo texto, el Proyecto de Cdigo de Comercio de
1838.
En 1838, el entonces ministro de Comercio, Jos Antonio Ponzoa, dio un
nuevo giro a la tarea codificadora. Por Real Decreto ordena con el fin de
perfeccionar el futuro Cdigo, prosiguieran las consultas a los tribunales
de comercio y a las otras entidades citadas. Esta Comisin culmin su
trabajo presentado el Proyecto de ley provisional para la reforma de
varios artculos del Cdigo de Comercio, fechado el 6 de diciembre de
1840.
1855 se nombr una nueva Comisin para la reforma del Cdigo de
Comercio y Ley de Enjuiciamiento de 1830. Pablo Gonzalez Huebra,
catedrtico de la Universidad de Salamanca y probablemente por
encargo de la Comisin redact un Proyecto de Cdigo de Comercio,
fechado en Madrid el 1 de octubre de 1858. Este es el ltimo proyecto
frustrado de Cdigo de Comercio que hasta ahora conocemos.
7. EL CDIGO DE COMERCIO DE 1885
a) El proceso de formacin
Aunque no tuviera una culminacin inmediata, el proceso de redaccin del
Cdigo de 1885 comienza con el Decreto del 20 de septiembre de 1869. Este
Decreto estableci las bases sobre las que haba de redactarse el Cdigo. Es,
pues, una autntica Ley de Bases, y algunas de estas eran tan explcitas y
recogan con tanta fidelidad los principios orientadores del Cdigo.
Se pretenda codificar un Derecho mercantil que obedeciese a un liberalismo
radical y que se adecuase al desarrollo del capitalismo operado desde 1829.
b) Contenido y caractersticas del Cdigo
El Cdigo de 1885 contina teniendo la misma estructura del de 1829; en su
articulado se regulan casi todas las cuestiones que antes formaban el
contenido del Cdigo viejo, con la excepcin de las concernientes a los
tribunales especiales de comercio, ya que estos haban sido suprimidos
definitivamente desde 1868, ms todas las materias que haban sido objeto de
leyes mercantiles especiales posteriores a 1829.
Hay, sin embargo, una materia en la que contina vigente el Cdigo de 1829.
Los autores del de 1885 suprimieron casi todos los artculos relativos a los
aspectos procesales de la quiebra de comerciantes, en espera de que esto se
ocupase la futura Ley de Enjuiciamiento mercantil; pero como esta ley nunca
lleg a redactarse y como la Ley de Enjuiciamiento civil no trat de tales
cuestiones, los tribunales continan aplicando en nuestros das la mayora de
los preceptos del Cdigo de comercio de 1829 que se ocupan de la regulacin
procesal en quiebra.
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