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Aula 00

Curso: Noes de Direito Constitucional p/


Tcnico do INSS
Professor: Jonathas de Oliveira

Curso: Noes de Direito Constitucional


Teoria, Jurisprudncia e Questes comentadas
Prof. Jonathas de Oliveira - Aula 00

APRESENTAO
Caro(a) amigo(a) concurseiro(a),

com enorme prazer que inicio este curso aqui no Exponencial


Concursos. Trata-se de um curso de Direito Constitucional de teoria e
questes comentadas para o cargo de Tcnico do Seguro Social, ou,
simplesmente, Tcnico do INSS.
Historicamente, esta disciplina passou a ser exigida para este cargo a
partir do certame de 2012, organizado pela Fundao Carlos Chagas (FCC) e
que tomaremos como norte para o prximo concurso. Embora a FCC no
tenha exigido aprofundamento jurisprudencial em 2012, buscaremos
apresentar resumidamente o entendimento das nossas principais cortes
(Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia) sempre que se fizer
necessrio correta assimilao dos tpicos.
Dito isto, passemos s apresentaes.
Meu nome Jonathas de Oliveira e minha rpida histria nos concursos
se inicia aos 23 anos, quando em 2012, sem maior pretenso, fui aprovado
para um concurso de nvel municipal em Armao de Bzios (RJ). Alguns
meses depois, dei incio minha preparao, focado desde o comeo para a
rea fiscal. No incio de 2013 fui aprovado para Analista da Fazenda Estadual
da Secretaria de Estado de Fazenda do Rio de Janeiro e, em outubro daquele
ano, para Auditor Fiscal da Receita do Estado do Esprito Santo, em 3
lugar, cargo que exero atualmente, atuando como Parecerista na
Subgerncia de Preparao para Julgamento de Processos.
Ao longo dos meus 11 meses de estudo, pude travar contato com
diferentes materiais e metodologias e constatar a dificuldade que os
candidatos (com as mais diversas formaes aqui, por exemplo, um
Turismlogo que vos fala!) ao almejado cargo na administrao pblica
encontram para conciliar, resumir e esquematizar contedos vastos e muitas
vezes demasiadamente prolixos.
nesse sentido que a formatao deste curso visa a ser no apenas um
instrumento de transmisso de informaes com eficincia, eficcia e
efetividade, mas tambm uma ferramenta metodolgica ao amigo e amiga
concurseiros, contribuindo para que o estudo para concursos pblicos seja
feito com a maior praticidade possvel, obtendo os melhores
resultados, sem desperdcio de tempo.
O curso apresenta mais de 50 mapas mentais (esquematizaes,
quadros e diagramas), a fim de estimular a fixao, assim como mais de
150 questes comentadas, optando-se por aquelas que melhor
representam o estilo da banca, tanto em relao forma, quanto ao
contedo.
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Histrico e anlise das provas


Direito Constitucional
Tradicionalmente, o concurso para Tcnico do INSS organizado por
diferentes bancas. Nos ltimos anos, assim se seguiu com as provas em 2003
e 2008 (CESPE), 2005 (CESGRANRIO), 2012 (FCC). Num olhar mais
apressado, isso pode atrapalhar na hora de buscarmos referncias para nosso
plano de estudos. Contudo, vejamos como contornar tal questo.
Tomando como base o edital da 2012, a disciplina Direito Constitucional
uma das 7 matrias que integram o bloco de conhecimentos gerais da
prova, o qual totaliza 20 pontos.
A FCC no definiu um padro fixo de distribuio de questes por
matria, o que torna cada ponto do edital ainda mais digno de ateno!
No nosso caso em particular, torna-se de fundamental importncia
assegurar o maior nmero de pontos possveis nas chamadas disciplinasncleo dos concursos.
Sendo recorrente na maior parte dos programas da rea jurdica,
policial, fiscal, de gesto, de controle, dentre outras, a disciplina Direito
Constitucional um verdadeiro pilar que no pode ser negligenciado. dela
e das demais disciplinas-chave que quase todos os candidatos vo extrair a
maior parte dos pontos que blindaro sua eliminao e o mantero na zona de
competitividade.
O contedo exigido em noes de Direito Constitucional relativamente
sinttico em relao a outras provas.
Vejamos no que consistiu o edital de 2012.
1. Direitos e deveres fundamentais: direitos e deveres individuais e coletivos;
direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade; direitos
sociais; nacionalidade; cidadania; garantias constitucionais individuais;
garantias dos direitos coletivos, sociais e polticos. 2. Da Administrao Pblica
(artigos de 37 a 41, captulo VII, Constituio Federal).

Por prudncia, e para facilitar a organizao e contextualizao dos


estudos, nenhum ponto do edital ser negligenciado. De todo modo, no
nos eximiremos de, vez ou outra, reforar que alguns tpicos merecem,
consideravelmente, mais empenho que outros.

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Conforme previamente sublinhado, nossa principal referncia o edital


de 2012. Por ser o mais recente, a tendncia que a FCC siga a abordagem
feita naquele concurso, tanto do ponto de vista formal (por exemplo, no que
diz respeito quantidade mdia de questes, estilo, grau de dificuldade,
dentre outros) quanto material (ou seja, qual ser o recorte da Constituio
Federal de 1988 demandado nas questes). Em cima desta base que
planejaremos nosso curso.

Aula

Tpico

Data

00

Introduo ao Direito Constitucional. O Direito Disponvel


Constitucional e os demais ramos do direito. Estrutura
da Constituio Federal de 1988. Direitos e deveres
individuais e coletivos; direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade Parte 1

01

Direitos e deveres individuais e coletivos; direito vida,


liberdade, igualdade, segurana e propriedade
Parte 2

06/12

02

Direitos sociais; nacionalidade; direitos polticos

13/12

03

Da Administrao Pblica

20/12

04

Lista de exerccios completa

27/12

Pois bem, guerreiros e guerreiras... Seguindo a estrutura acima,


poderemos explorar, com o devido aprofundamento, todos os pontos da
disciplina, ponderando cada qual de acordo com sua incidncia nos certames
passados e perspectiva para as prximas provas.

Hora de tomar flego e mos obra!

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Aula 00 Introduo ao Direito Constitucional. O Direito


Constitucional e os demais ramos do direito. Estrutura da
Constituio Federal de 1988. Direitos e deveres individuais e
coletivos; direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade Parte 1
Assunto

Pgina

1- Introduo ao Direito Constitucional

06

2- O Direito Constitucional e os demais ramos do Direito

07

3- Estrutura da Constituio Federal de 1988

08

4- Direitos e deveres individuais e coletivos; direito vida,


liberdade, igualdade, segurana e propriedade
Parte 1

12

4.1- Princpios do Estado Democrtico de Direito

12

4.1.1- Princpios e regras

12

4.2 - Princpios do Estado Democrtico de Direito na doutrina

13

4.3- Os direitos e garantias fundamentais

14

4.4 Direitos fundamentais x Garantias fundamentais

15

4.5 Dimenses de direitos fundamentais

16

4.6 Eficcia dos direitos fundamentais

18

4.7 Caractersticas dos direitos e garantias fundamentais

19

5- Questes Comentadas

20

6- Lista de Exerccios

22

7- Gabarito

25

8- Referencial Bibliogrfico

25

Ol concurseiros e concurseiras!
Tendo sido feita a devida apresentao, daremos largada ao nosso
curso de Direito Constitucional voltado para o concurso de Tcnico do INSS.
Aspectos terico-doutrinrios de Direito Constitucional no costumam
ser muito cobrados nas provas para este cargo.
Ainda assim, faz-se necessria uma breve abordagem de elementos
iniciais do Direito Constitucional a fim de melhor contextualizarmos os
prximos tpicos e tornarmos mais lgica a compreenso do tema.
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Sob este aspecto, chamamos a ateno para que os candidatos e


candidatas, aqui, priorizem a compreenso em lugar da memorizao.
Comecemos ento!

1- Introduo ao Direito Constitucional


Conforme anota o grande jurista Jos Afonso da Silva, o Direito um
sistema normativo, ou seja, do qual extramos regras e princpios
imperativos de conduta. Este sistema composto de unidades estruturais
(ramos) organicamente dispostas.
A doutrina majoritria compreende que a subdiviso da cincia jurdica
reveste-se de importncia prtica para seu ordenamento e estudo. Porm, em
ltima anlise, o Direito uno.
Assim que, o Direito Administrativo, o Direito Tributrio, o Direito
Financeiro, dentre outros ramos do denominado Direito Pblico, muito embora
apresentem especificidades quando comparados aos ramos do dito Direito
Privado Civil e Empresarial, por exemplo , abrigam-se sob um mesmo
arranjo lgico-normativo: O Direito.
importante que se compreenda tal unidade, por exemplo, para uma
melhor articulao e entendimento de regras e princpios (a distino ser
vista logo adiante) que do sustentao aos diferentes ramos, dando-lhes a
adequada interpretao e harmonizao.
E o que o Direito Constitucional?
Direito Constitucional o ramo do Direito Pblico que tem por
objeto primrio a Constituio dos Estados nacionais.
A palavra Constituio pode assumir diferentes sentidos e tipologias.
No entanto, em sentido jurdico aquele a que devemos dar mais ateno a
Constituio o fundamento de validade normativa dos Estados
nacionais.
No plano jurdico-positivo (o Direito vigente, que rege nosso dia a dia),
a nossa Constituio Federal de 1988, situa-se no topo da pirmide normativa.
Essa pirmide um recurso visual consagrado por Hans Kelsen e que traduz o
princpio da supremacia da Constituio. Em ltima instncia,
Constituio que todo o agir pblico se reporta, numa relao de
verticalidade hierrquica.
Por exemplo, imagine-se o caso. A CF/88 atribui Unio a competncia
privativa para legislar sobre Seguridade Social (art. 22, XXIII). Pois bem,
todos os atos subsequentes em relao Seguridade Social no podem
afrontar, ativa ou omissivamente, as diretrizes e limites dispostos pela
Constituio, sob pena de incorrerem em inconstitucionalidade. A Carta Magna
suprema!
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Assim, no poderia Constituio de Estado ou Lei Orgnica do Distrito


Federal versar sobre este aspecto! Tampouco poderia qualquer Decreto,
Portaria ou outro instrumento normativo confrontar algum objetivo em que a
CF/88 expressamente pautou a seguridade social.
Perceba-se que todo o corpo legislativo (e o agir pblico vinculado
existncia de lei prvia que o autorize) extrai seu fundamento de validade da
Lei Maior, a Constituio Federal.
Visualizando, no caso do Instituto Nacional do Seguro Social, a conexo
entre os instrumentos legais teramos, portanto, a seguinte relao de
HIERARQUIA:
Norma Hipottica
Fundamental

a ideia lgica
que sustenta o
plano jurdicopositivo

Constituio Federal 1988


Leis e Decretos
Portarias etc.

2- O Direito Constitucional e os demais ramos do Direito


A esquematizao DIDTICA do Direito, assim como tudo o mais
nesta cincia, no unnime entre os autores. De todo modo, numa
abordagem prtica, podemos propor as seguintes especializaes:
DIREITO

Direito
Difuso/Social

Direito Pblico

Direito Pblico
Interno

Direito Pblico
Externo

Direito Privado

D. do Trabalho

D. Civil

D. Ambiental

D. Empresarial

D. Previdencirio

D.
Internacional
Privado

D. Constitucional
D. Administrativo

Direito
Internacional
Pblico

D. Tributrio
D. Financeiro
D. Econmico
D. Processual
D. Penal
D. Urbanstico

* No necessrio memorizar o diagrama acima. Vamos focar em sua compreenso!


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O Direito Constitucional , portanto, ramo do Direito Pblico. As


diferenas fundamentais entre o Direito Pblico e o Direito Privado podem ser
sintetizadas da seguinte forma:
DIREITO PBLICO

DIREITO PRIVADO

Supremacia
do
interesse
pblico sobre o privado

Equivalncia
privados

dos

interesses

Eficcia vertical: a produo de


efeitos se d no sentido Estado
x Particular

Eficcia horizontal: a produo


de efeitos se d no sentido
Particular x Particular

Indisponibilidade
do
interesse
pblico
(no
h
vontade livre do administrador,
este deve sempre agir em prol
do bem comum)

Disponibilidade do interesse
privado (autonomia de vontade;
os
particulares,
desde
que
respeitada a legalidade, so
livres em seu agir)

Normatizao
(relaes
jurdicas regidas por normas
dotadas
de
generalidade
e
abstrao)

Contratualizao
(relaes
jurdicas
regidas,
fundamentalmente, por contratos
estabelecidos entre as partes)

OBSERVAO: Alguns autores, como Pedro Lenza (2012), chamam a ateno


para a progressiva superao da supracitada dicotomia Direito Pblico vs
Direito Privado.
Fato que, no atual Estado Democrtico de Direito em que vivemos,
observa-se uma TENDNCIA de supremacia dos direitos fundamentais
sobre os direitos particulares estruturados pelo Direito Privado,
notadamente pelo Direito Civil.
Por exemplo, o Cdigo Civil sofre um processo de descodificao tendo
como contrapartida a criao de microssistemas (como o Estatuto da Criana e
do Adolescente, o Cdigo de Defesa do Consumidor, o Estatuto do Idoso,
dentre outros). Estes, por sua vez, extraem seu fundamento de validade
diretamente dos direitos fundamentais expressos na Constituio.
Assim, mesmo as relaes entre particulares, tradicionalmente regidas
pelo Direito Privado (como aquelas delineadas no Cdigo Civil) e pela
supremacia do interesse dos particulares, no estariam, por exemplo, isentas
da fora normativa dos direitos fundamentais assegurados pela Carta Magna.

3- Estrutura da Constituio Federal de 1988


A Constituio Federal atual, promulgada em 5 de outubro de 1988,
compreende um prembulo, nove ttulos (divididos em, respectivamente,
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captulos, sees e subsees), alm do Ato das Disposies Constitucionais


Transitrias (ADCT).

OBSERVAO:
PREMBULO
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia Nacional
Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o
exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bemestar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de
uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia
social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo
pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte
CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.

Importante notar que a doutrina majoritria entende que o prembulo


reflete um posicionamento poltico-ideolgico do poder constituinte,
porm no jurdico.
E o que isso significa?
Por exemplo, sendo instado a examinar se a invocao da proteo de
Deus seria ou no norma de reproduo obrigatria pelas Constituies
Estaduais (CE) e Leis Orgnicas (LO) do Distrito Federal e dos Municpios, o
STF se manifestou contrrio a um discutvel carter normativo do
prembulo da CF/88 (ADI 2.076/AC). Ou seja, as CE e LO no precisam
invocar a proteo de Deus. O prembulo no carrega regras e princpios.
(FCC / Promotor do Ministrio Pblico CE / 2011) A
invocao proteo de Deus, constante do Prembulo da Constituio da
Repblica vigente:
a) inconstitucional.
b) ilcita.
c) no tem fora normativa.
d) no foi recepcionada pelo texto constitucional.
e) expresso de reproduo obrigatria nas Constituies estaduais.
Resoluo: Alternativa C. Questo simples de uma temtica j pacificada
pelo STF, conforme exposto acima.

Esquematicamente, e desconsiderando as subdivises dos Ttulos,


temos a seguinte anatomia constitucional:

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PREMBULO

Natureza
polticoideolgica

TTULO I Dos Princpios Fundamentais (art. 1 a 4)


TTULO II Dos Direitos e Garantias Fundamentais (art. 5
a 17)
TTULO III Da Organizao do Estado (art. 18 a 43)
TTULO IV Da Organizao dos Poderes (art. 44 a 135)
TTULO V Da Defesa do Estado e das Instituies
Democrticas (art. 136 a 144)
TTULO VI Da Tributao e Oramento (art. 145 a 169)

Natureza
jurdica

TTULO VII Da Ordem Econmica e Financeira (art. 170 a


192)
TTULO VIII Da Ordem Social (art. 193 a 232)
TTULO IX Das Disposies Constitucionais Gerais (art.
233 a 250)
ATO
DAS
DISPOSIES
TRANSITRIAS (art. 1 a 97)

CONSTITUCIONAIS

Para nossa prova reveste-se de fundamental importncia o contedo


dos trechos destacados acima. sobre esses pedaos do corpo
constitucional que o candidato deve focar sua carga de leitura e de
resoluo de exerccios.
Vale ainda notar que o texto constitucional sofreu diversas alteraes
desde sua promulgao. Modificaes estas, fruto dos poderes constituintes
derivados de reviso (esgotado) e de reforma. Alm disso, embora no
promova mudana fsico-formal da Carta Magna, destaque-se o fenmeno da
mutao constitucional, conferindo-lhe novos sentidos interpretativos.
Por fim, podemos analisar a Constituio sob mais um aspecto.
Na lio de Jos Afonso da Silva, de acordo com sua finalidade, as
normas constitucionais podem ser agrupadas em cinco categorias de
elementos:

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ELEMENTOS
CONSTITUCIONAIS

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Elementos orgnicos

Contidos nas normas que regulam a estrutura do


Estado e dos Poderes e o sistema de governo.
Na Constituio de 1988, concentram-se nos Ttulos
III (Da Organizao do Estado), IV (Da Organizao
dos Poderes e do Sistema de Governo), Captulos II e
III do Ttulo V (Das Foras Armadas e da Segurana
Pblica) e VI (Da Tributao e do Oramento)

Elementos limitativos

Contidos nas normas relativas aos direitos e


garantias fundamentais: direitos e garantias
individuais, direitos de nacionalidade, direitos
polticos e democrticos. Concentram-se no Ttulo II
(Dos Direitos e Garantias Fundamentais),
excetuando-se o Captulo II (Direitos Sociais)

Elementos scioideolgicos

Contidos nas normas que traduzem o


compromisso de cunho intervencionista do
Estado Social Democrtico . Concentram-se no
Captulo II do Ttulo II e nos Ttulos VII (Da Ordem
Econmica e Financeira) e VIII (Da Ordem Social)

Elementos de
estabilizao
constitucional

Contidos nas normas destinadas a garantir a


soluo de conflitos constitucionais, a defesa da
Constituio, do Estado e das instituies
democrticas. Representam instrumentos de defesa
do Estado e da paz social. Concentram-se no art. 102,
I, a (ao de inconstitucionalidade); arts. 34 a 36
(Da Interveno); arts. 59, I, e 60 (Processos de
emendas Constituio); arts. 102 e 103 (Jurisdio
constitucional); Ttulo V (Da Defesa do Estado e das
Instituies Democrticas, especialmente o Captulo I,
que trata do estado de defesa e do estado de stio,
uma vez que os Captulos II e III do Ttulo V
tipificam-se como elementos orgnicos)

Elementos formais de
aplicabilidade

Contidos nas normas que traduzem regras de


aplicao da Constituio. Concentram-se no
prembulo (embora este no tenha fora normativa
por si s), no ADCT e no art. 5, 1, que estabelece
que as normas definidoras dos direitos e garantias
fundamentais tm aplicao imediata.

(CESPE / Delegado de Polcia Federal / 1997 /


Adaptada) As normas constitucionais que consagram os direitos e garantias
fundamentais consubstanciam elementos limitativos das constituies
porquanto restringem a ao dos poderes estatais.
Resoluo: Correta. Como veremos na prxima aula, garantias so
instrumentos que visam a assegurar que direitos seja efetivamente prestados
ao indivduo e coletividade, restringindo inclusive a arbitrariedade no agir
estatal.
(FGV / Auditor Fiscal da Receita Estadual RJ / 2008)
So elementos orgnicos da Constituio:
a) a estruturao do Estado e os direitos fundamentais.
b) a diviso dos poderes e o sistema de governo.
c) a tributao e o oramento e os direitos sociais.
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d) as foras armadas e a nacionalidade.


e) a segurana pblica e a interveno.
Resoluo: Alternativa B. Fcil, no pessoal? Bastaria recordar que os
elementos orgnicos so aqueles que compem a regulao da organizao e
funcionamento do Estado.
De todo modo, mantenhamos em mente que este contedo apenas
uma forma de aclimatao matria. Assim, desnecessrio se ocupar em
memoriz-lo.

4- Direitos e deveres individuais e coletivos; direito vida,


liberdade, igualdade, segurana e propriedade Parte 1
4.1- Princpios do Estado Democrtico de Direito
4.1.1- Princpios e regras
Previamente destacamos que, em seu sentido jurdico, a Constituio
o fundamento de validade normativa dos Estados nacionais.
A doutrina contempornea convencionou classificar o gnero normas
em espcies, quais sejam: princpios e regras.
Conforme expem Mendes e Branco (2010), analisando especialmente
as contribuies tericas de Ronald Dworkin e Robert Alexy, algumas
caractersticas distintivas entre tais espcies so:
NORMAS
PRINCPIOS

REGRAS

- Ponderao;

- Tudo ou nada;

- Dimenso de peso e valor;

- Dimenso de especificidade;

- Instrumentos de otimizao;

- Instrumentos de definio;

- Havendo conflito aparente


entre
princpios,
a
soluo
dever
se
dar
pelo
prevalecimento de um sobre o
outro no caso concreto.

- Havendo conflito entre regras, a


soluo
dever
ser
buscada,
sucessivamente, pelos critrios:
(i) Hierrquico;
(ii) de Especialidade;

HEC

(iii) Cronolgico.
ou pelo afastamento de uma delas ou
pela derrota (superao) de uma delas
ou pela declarao de invalidade (total
ou parcial) de uma delas.
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(FGV / Auditor Fiscal da Receita Estadual RJ / 2008)


Havendo conflito aparente entre princpios, a situao ser resolvida pela
dimenso:
a) de validade.
b) de eficcia.
c) de vigncia.
d) de valor.
e) poltica.
Resoluo: Alternativa D. Observe-se que o conflito meramente aparente,
conforme expe o enunciado. Isso decorre de um princpio maior: o da
unidade da Constituio. Mas como o edital para o INSS no nos demanda
esse tpico, vamos evitar um aprofundamento desnecessrio.

Para concluir, podemos apontar a primorosa conceituao elaborada por


Celso Antnio Bandeira de Mello (2000, 450-451), para o qual o princpio
[...] mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio
fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito
e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia exatamente
por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere
a tnica e lhe d sentido harmnico.

Por outro lado, pedimos vnia para conceituar regra como uma
disposio
especfica
que
estabelece
parmetros
objetivos
de
operacionalizao num determinado sistema jurdico, visando a dot-lo de
certos padres prticos gerais.
No h um conceito a ser memorizado. No entanto, ter tal distino
em mente importante na compreenso de alguns pontos da matria.

4.2 - Princpios do Estado Democrtico de Direito na doutrina


Fecharemos esta parte introdutria com um ponto que dificilmente
cobrado pelas bancas. Assim, mais uma vez salientamos: busquemos
compreender o tema e no memorizar!
Os referidos princpios encontram-se esparsos pelo texto constitucional.
Ressalte-se, ainda, a existncia de outros princpios complementares (como
aqueles que regem mais especificamente a administrao pblica), presentes
no apenas na Carta Maior como na legislao infraconstitucional.
Adotando a lio de Jos Afonso da Silva (2005, p. 122), temos:
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exprime, em primeiro lugar, que o Estado


Democrtico de Direito se funda na legitimidade
de uma Constituio rgida, emanada da
vontade popular, que, dotada de supremacia,
vincule todos os poderes e os atos deles
provenientes, com as garantias de atuao livre
de regras da jurisdio constitucional

(estado democrtico de dirieto)

PRINCPIOS

constitucionalidade

nos termos da Constituio, h de constituir


uma democracia representativa e
participativa, pluralista, e que seja a garantia
geral da vigncia e eficcia dos direitos
fundamentais (art. 10)

democrtico

sistema de direitos
fundamentais

compreende os direitos individuais, coletivos,


sociais e culturais (ttulos II, VII e VIII)

justia social
referido no art. 170, caput, e no art. 193, como
principio da ordem econmica e da ordem social

igualdade
diviso de poderes (art.
2) e independncia do
juiz (art. 95)
legalidade (art. 5, II)
segurana jurdica (art.
5, XXXVI a LXXIII)

4.3- Os direitos e garantias fundamentais


Vamos agora adentrar nosso edital!
A Constituio Federal classifica
fundamentais em cinco espcies:

gnero

direitos

garantias

Direitos e garantias
fundamentais

direitos e
deveres
individuais e
coletivos

direitos
sociais

direitos de
nacionalidade

direitos
polticos

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direitos dos
partidos
polticos

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O STF j se posicionou no sentido de que os direitos e deveres


individuais e coletivos no se limitam ao rol do art. 5 da CF/88, mas
espraiam-se pelo texto constitucional (ADI 939-7/DF). Na referida Ao Direta
de Inconstitucionalidade, por exemplo, considerou-se que o princpio da
anterioridade tributria clusula ptrea, protegida, portanto, pelo contedo
do art. 60, 4, IV.

Contudo, antes de prosseguirmos pela literalidade da nossa Carta,


vlido fazer alguns apontamentos que costumam ser alvo de questionamento
em concursos.

4.4 Direitos fundamentais x Garantias fundamentais


A distino entre ambos relativamente simples.

Direitos

prestaes positivas consagradas


pela Constituio

Garantias

instrumentos assecuratrios da
adequada prestao de direitos ou da
reparao de eventual lesividade a eles
causada

Exemplo:

Direito
Juiz Natural

Garantias
LIII - ningum ser
processado
nem
sentenciado
seno
pela
autoridade competente;
XXXVII - no haver juzo
ou tribunal de exceo;

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4.5 Dimenses de direitos fundamentais


Historicamente, houve uma evoluo da relao entre (i) o perfil e a
extenso dos direitos fundamentais e (ii) o modelo de Estado.
Vamos fazer uma rpida anlise.
O Estado de Direito nasceu como Estado Liberal, promovendo maior
separao entre sociedade civil e sociedade poltica, entre o pblico e o
privado. Como ressalta Bastos (1999), o Estado Liberal objetivava uma
sociedade o mais livre possvel da ingerncia do Poder do Estado, num modelo
que predominou at o sculo XIX.
J o Estado Social, que se ergueu no incio do sculo XX, um Estado
que intervinha para transformar a sociedade, considerando inaptas ou
insuficientes as iniciativas individuais em diversos domnios (no campo
trabalhista, na educao, na regulao micro e macroeconmica etc.).
Por fim, o Estado Democrtico um Estado que se sobrepe como
sntese, tanto do esgotado Estado Social da segunda metade do sculo XX,
quanto dos valores individualistas liberais-burgueses isoladamente aplicados.

ESTADO DE DIREITO

Autoritarismo
- Paradigma
pr moderno

Estado
Liberal

Estado Social

Estado
Democrtico

E por que fizemos essa brevssima reviso histrica?


Basicamente para melhor contextualizar a evoluo dos direitos
fundamentais. Os modelos de Estado se superam, porm no exato afirmar
que se extinguem (at hoje, por exemplo, vemos resqucios do Estado Liberal
mesmo nos Estados caracterizados como Democrticos de Direito). De forma
semelhante, as dimenses de direitos fundamentais se sucedem e se
acumulam ao longo do tempo num movimento sncrono aos paradigmas de
Estado que marcaram o mundo ocidental nos ltimos sculos.
Sinteticamente, assim podemos apresent-las:

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1 dimenso:

2 dimenso:

LIBERDADE Direitos civis e polticos


Delimitao do individual e do pblico.

IGUALDADE Direitos
sociais, econmicos e
culturais (SEC)

Transio entre Estado Autoritrio e


Estado Liberal de Direito.

Transio entre Estado Liberal


e Estado Social.

3 dimenso:
FRATERNIDADE
Direitos coletivos e
difusos
(desenvolvimento,
comunicao, meio
ambiente etc.)

4 dimenso:
Democracia direta,
biotecnologia,
pluralismo e acesso
informao

Transio entre
Estado Social e
Estado Democrtico.

5 dimenso:
Paz (universal),
direitos virtuais,
transconsitucionalismo

(CESPE / Notrio e Registrador TJ RR / 2013 /


Adaptada) Considerando a supremacia das normas constitucionais, a
hermenutica constitucional e as normas veiculadoras de direitos e garantias
fundamentais, sociais e econmicas, julgue a afirmativa a seguir.
Os direitos de segunda gerao destinam-se ao gnero humano, como valores
supremos de sua existencialidade concreta.
Resoluo: Errada. Os direitos de 2 dimenso so marcados ainda por certo
individualismo, ou seja, dizem mais com pessoas do que com a humanidade
genericamente considerada. a partir dos direitos de 3 dimenso que temos
maior nfase no transindividualismo, na espcie humana como um todo.
(FCC / Analista Judicirio do TRF da 4 Regio / rea
Judiciria / 2010) So direitos fundamentais classificados como de segunda
gerao:
a) os direitos econmicos e culturais.
b) os direitos de solidariedade e os direitos difusos.
c) as liberdades pblicas.
d) os direitos e garantias individuais clssicos.
e) o direito do consumidor e o direito ao meio ambiente equilibrado.
Resoluo: Alternativa A. Basta lembrar o mnemnico SEC (de second
segunda [gerao]). Direitos Sociais, Econmicos e Culturais.
interessante memoriz-lo j que assim, de quebra, conseguimos
imediatamente visualizar o que caracteriza os direitos de 1 e 3 geraes.

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OBSERVAO: Outra perspectiva possvel aquela que vislumbra os direitos


fundamentais sob um ponto de vista objetivo e um subjetivo.
Na perspectiva objetiva, os direitos fundamentais refletem valores e
interesses da sociedade positivados na Constituio Federal, transcendendo
posies individuais e se espraiando por todo o ordenamento jurdico.
No vis subjetivo, dizem respeito s prestaes negativas ou positivas
do Estado na sua relao jurdica direta com o cidado.

4.6 Eficcia dos direitos fundamentais


O Supremo Tribunal Federal coleciona diversos julgados (e.g. RE
201.819/RJ, RE 158.215/RS, RE 161.243/DF) em que reconhecida
tambm a eficcia horizontal dos direitos fundamentais. E o que isso?
Vejamos:
Eficcia vertical

Eficcia horizontal

a produo de efeitos se d no
sentido Estado x Particular

a produo de efeitos se d no
sentido Particular x Particular

O STF entende que violaes a direitos fundamentais no ocorrem


somente no mbito das relaes entre o cidado e o Estado, mas
igualmente nas relaes travadas entre pessoas fsicas e jurdicas de
direito privado. Nesse sentido, a eficcia os direitos fundamentais
assegurados pela Constituio tambm se presta proteo dos particulares
em face dos poderes privados.
(FCC / Gestor Pblico PI / 2013) O Supremo Tribunal
Federal entende que:
a) os direitos fundamentais assegurados pela Constituio Federal vinculam
diretamente apenas os poderes pblicos.
b) as violaes a direitos fundamentais ocorrem somente no mbito das
relaes entre o cidado e o Estado.
c) o carter pblico da atividade exercida por associao privada e a
dependncia do vnculo associativo para o exerccio profissional de seus scios
legitimam a aplicao direta dos direitos fundamentais concernentes ao devido
processo legal, ao contraditrio e ampla defesa.
d) o espao de autonomia privada garantido pela Constituio Federal aos
particulares imune incidncia dos princpios constitucionais que asseguram
respeito aos direitos fundamentais.
e) a autonomia privada pode ser exercida em detrimento aos direitos e
garantias de terceiros, inclusive queles positivados em sede constitucional.
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Resoluo: Alternativa C. Questo bem ilustrativa do disposto acima.

4.7 Caractersticas dos direitos e garantias fundamentais


Trazemos aqui os
assegurados pela CF/88.

principais

atributos

dos

direitos

garantias

Vamos priorizar a compreenso, no a memorizao, ok?!

Caractersticas
dos direitos e
garantias
fundamentais

Universalidade

Destinam-se s coletividades e
no meramente aos indivduos

Inalienabilidade

No podem ser cedidos,


transferidos ou negociados sob
qualquer forma como ativo
econmico-financeiro

Imprescritibilidade

Seu usufruto no perecvel


com o passar do tempo

Irrenunciabilidade

No possvel que seu titular os


rejeite. No mximo, poder no
usufru-los

Concorrncia

O usufruto de diferentes direitos e


garantias pode ser cumulativo e
simultneo por um mesmo
indivduo

Historicidade

So produto de processos sociais


histricos e esto em constante
processo de mutao

Vedao ao
retrocesso

Sua mutao no pode implicar


em evoluo recionria. Ou seja,
seu ncleo no pode ser suprimido
ou extinto

Tendo essas particularidades em mente, a partir da prxima aula,


vamos letra da Lei Maior!

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5- Questes Comentadas
Vamos treinar mais um pouco. Para diversificar nosso repertrio de
questes, continuaremos aproveitando algumas de outras bancas com estilo
semelhante.

01. (CESPE / Procurador do MP junto ao TCU / 2004) No que se refere


aplicao e interpretao das normas de direitos fundamentais, julgue o
item subsequente.
Na concepo liberal-burguesa, os direitos fundamentais so oponveis apenas
contra o Estado, uma vez que eles existem essencialmente para assegurar aos
indivduos um espao de liberdade e autonomia contra a ingerncia indevida
do poder pblico. Logo, tal concepo no agasalha a tese da eficcia dos
direitos fundamentais no mbito das relaes interprivadas.
Resoluo: Correto. Apesar da redao rebuscada, o sentido do texto mais
simples do que parece. Os direitos fundamentais, sob o vis liberal (ou liberalburgus) so direitos que dizem com a relao sociedade civil x sociedade
poltica, ou, atecnicamente, particulares x Estado. Tais direitos no adentram
nas relaes interprivadas (entre particulares).
Um exemplo seria o direito de propriedade coexistir com a inexistncia
de qualquer proteo aos trabalhadores de empresas privadas. Seria o caso
ilustrativo de o proprietrio de uma indstria ter o seu direito de posse
assegurado frente coletividade. Porm, nas relaes interprivadas (com seus
empregados operrios), no haver (ou haver muitos poucos) direitos
fundamentais presentes.

02. (CESPE / Auditor Federal de Controle Externo / rea de Apoio


Tcnico e Administrativo / 2011) Acerca dos direitos e garantias
fundamentais, julgue o item seguinte.
O exerccio dos direitos e garantias fundamentais est sujeito aos prazos
prescricionais previstos na CF e no Cdigo Civil brasileiro.
Resoluo: Errado. Os direitos e garantias fundamentais tm carter
personalssimo e no patrimonial. Deste modo, no so afetados pelo instituto
da prescrio (perda da ao para se exigir/proteger judicialmente um
direito).

03. (CESPE / Defensor Pblico AL / 2003 / Adaptada) So


considerados direitos fundamentais de primeira gerao os direitos civis e
polticos, que correspondem, em um quadro histrico, fase inicial do
constitucionalismo no ocidente.

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Resoluo: Correto. Questo bem simples. Os direitos de 1 dimenso so


aqueles que marcam um distanciamento entre cidado e Estado, garantindo
quele, formas bsicas de proteo contra o poder arbitrrio deste.

04. (CESPE / Defensor Pblico AL / 2003 / Adaptada) O direito ao


desenvolvimento, o direito paz, o direito ao meio ambiente e o direito de
propriedade ao patrimnio comum da humanidade podem ser considerados
como direitos de segunda gerao ou dimenso.
Resoluo: Errado. Uma dica para os candidatos : se preocupem em
memorizar taxativamente os direitos de 1, 2 e 3 dimenses. Alm de
serem os mais demandados, as questes que exigem o conhecimento dos
demais podem ser resolvidas por excluso.

05. (CESPE / Analista do Executivo ES / rea de Direito / 2013 /


Adaptada) Em relao aos direitos e deveres individuais e coletivos, julgue o
item a seguir.
Na dimenso objetiva, os direitos fundamentais so qualificados como
princpios estruturantes do Estado democrtico de direito, de modo que sua
eficcia irradia para todo o ordenamento jurdico.
Resoluo: Correto. Como vimos, na perspectiva objetiva, os direitos
fundamentais refletem valores e interesses da sociedade positivados na
Constituio Federal, transcendendo posies individuais e se espraiando por
todo o ordenamento jurdico.

06. (CESPE / Analista do INSS / 2003) O direito constitucional


contemporneo no pode ser aceito apenas como um sistema de regras que
organiza os poderes do Estado Nacional. Vai para alm disso. Cuida da
liberdade e da igualdade como pontos centrais do seu desenvolvimento. Com
isso, pode-se dizer que, onde houver direito constitucional, haver discusso
sobre liberdade e igualdade irradiada sobre todos os demais direitos
fundamentais.
Hoje, quem estuda direito constitucional no pode prender-se apenas
formalidade, sob pena de estar em franco descompasso. Exige-se o estudo
no s de mecanismos formais, mas daquilo que se costuma chamar de direito
material constitucional. Esse estudo requer, tambm, uma nova "sensibilidade
jurdica", como diz Geertz. Mais: exige do jurista e de todos os cidados uma
apropriao da hermenutica como mtodo de compreenso desse universo.
Considerando o texto acima e a doutrina relativa a direitos fundamentais.
julgue o item.

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No Estado democrtico de direito, ao contrrio do que ocorria no Estado liberal


e no Estado do bem-estar social, a discusso sobre liberdade e igualdade
perdeu sua importncia, dando lugar ao direito segurana e propriedade.
Resoluo: Errado. Primeiramente, devemos lembrar que o Estado
Democrtico um Estado que se sobrepe tanto ao Estado do bem-estar
social quanto aos valores individualistas liberais-burgueses. Se sobrepor
quer dizer que as dimenses de direitos fundamentais se sucedem mas se
acumulam! Portanto, no h perda de importncia da discusso sobre
liberdade e igualdade.
Um segundo erro insinuar que as dimenses de direitos relativos
segurana e propriedade so mais tpicas do Estado democrtico de direito
que dos demais. justamente o oposto!

07. (CEPERJ / Especialista em Polticas Pblicas e Gesto


Governamental RJ / 2010) A doutrina especializada classifica
como direitos
fundamentais
de
primeira
gerao o
reconhecimento
constitucional dos direitos:
a) econmicos
b) difusos
c) sociais
d) polticos
e) culturais
Resoluo: Alternativa D. Questo simples mas sempre recorrente. Vamos
rever nosso resumo?
1 dimenso:

2 dimenso:

LIBERDADE Direitos civis e polticos


Delimitao do individual e do pblico.

IGUALDADE Direitos
sociais, econmicos e
culturais (SEC)

Transio entre Estado Autoritrio e


Estado Liberal de Direito.

Transio entre Estado Liberal


e Estado Social.

3 dimenso:
FRATERNIDADE
Direitos coletivos e
difusos
(desenvolvimento,
comunicao, meio
ambiente etc.)

4 dimenso:
Democracia direta,
biotecnologia,
pluralismo e acesso
informao

Transio entre
Estado Social e
Estado Democrtico.

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5 dimenso:
Paz (universal),
direitos virtuais,
transconsitucionalismo

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Ficou fcil agora, no? rs

6- Lista de Exerccios
01. (CESPE / Procurador do MP junto ao TCU / 2004) No que se refere
aplicao e interpretao das normas de direitos fundamentais, julgue o
item subsequente.
Na concepo liberal-burguesa, os direitos fundamentais so oponveis apenas
contra o Estado, uma vez que eles existem essencialmente para assegurar aos
indivduos um espao de liberdade e autonomia contra a ingerncia indevida
do poder pblico. Logo, tal concepo no agasalha a tese da eficcia dos
direitos fundamentais no mbito das relaes interprivadas.

02. (CESPE / Auditor Federal de Controle Externo / rea de Apoio


Tcnico e Administrativo / 2011) Acerca dos direitos e garantias
fundamentais, julgue o item seguinte.
O exerccio dos direitos e garantias fundamentais est sujeito aos prazos
prescricionais previstos na CF e no Cdigo Civil brasileiro.

03. (CESPE / Defensor Pblico AL / 2003 / Adaptada) So


considerados direitos fundamentais de primeira gerao os direitos civis e
polticos, que correspondem, em um quadro histrico, fase inicial do
constitucionalismo no ocidente.

04. (CESPE / Defensor Pblico AL / 2003 / Adaptada) O direito ao


desenvolvimento, o direito paz, o direito ao meio ambiente e o direito de
propriedade ao patrimnio comum da humanidade podem ser considerados
como direitos de segunda gerao ou dimenso.

05. (CESPE / Analista do Executivo ES / rea de Direito / 2013 /


Adaptada) Em relao aos direitos e deveres individuais e coletivos, julgue o
item a seguir.
Na dimenso objetiva, os direitos fundamentais so qualificados como
princpios estruturantes do Estado democrtico de direito, de modo que sua
eficcia irradia para todo o ordenamento jurdico.

06. (CESPE / Analista do INSS / 2003) O direito constitucional


contemporneo no pode ser aceito apenas como um sistema de regras que
organiza os poderes do Estado Nacional. Vai para alm disso. Cuida da
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liberdade e da igualdade como pontos centrais do seu desenvolvimento. Com


isso, pode-se dizer que, onde houver direito constitucional, haver discusso
sobre liberdade e igualdade irradiada sobre todos os demais direitos
fundamentais.
Hoje, quem estuda direito constitucional no pode prender-se apenas
formalidade, sob pena de estar em franco descompasso. Exige-se o estudo
no s de mecanismos formais, mas daquilo que se costuma chamar de direito
material constitucional. Esse estudo requer, tambm, uma nova "sensibilidade
jurdica", como diz Geertz. Mais: exige do jurista e de todos os cidados uma
apropriao da hermenutica como mtodo de compreenso desse universo.
Considerando o texto acima e a doutrina relativa a direitos fundamentais.
julgue o item.
No Estado democrtico de direito, ao contrrio do que ocorria no Estado liberal
e no Estado do bem-estar social, a discusso sobre liberdade e igualdade
perdeu sua importncia, dando lugar ao direito segurana e propriedade.

07. (CEPERJ / Especialista em Polticas Pblicas e Gesto


Governamental RJ / 2010) A doutrina especializada classifica
como direitos
fundamentais
de
primeira
gerao o
reconhecimento
constitucional dos direitos:
a) econmicos
b) difusos
c) sociais
d) polticos
e) culturais

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7- Gabarito
1

Correto

Errado

Correto

Errado

Correto

Errado

8- Referencial Bibliogrfico
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da
Constituio. 6. ed. Coimbra: Almedina, 1993.
DE CICCO, Cludio; GONZAGA, lvaro de Azevedo. Teoria geral do estado e
cincia poltica. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008.
FARIAS NETO, Pedro Sabino de. Cincia poltica: Enfoque integral avanado.
So Paulo: Atlas, 2011.
KELSEN, Hans. Teoria pura do Direito. 6. ed. So Paulo: Martins Fontes,
1998.
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 16. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 12. ed.
So Paulo: Malheiros, 2000.
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito
Constitucional. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2010.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 25. ed.
So Paulo: Malheiros, 2005.

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