NOES INTRODUTRIAS

ROTEIRO DE AULA
1. NOES INTRODUTRIAS
O Direito o conjunto de normas de conduta, com fora coativa,
impostas pelo Estado, traduzindo-se em princpios de conduta social
tendentes a realizar a justia, assegurando a sua existncia e a coexistncia
pacfica dos indivduos em sociedade. O Direito, para fins didticos, e como
cincia jurdica, dividido inicialmente em ramos. Consoante a sua
destinao, pode ser interno, internacional, pblico ou privado. Essa ordem
jurdica pode ser dividida em duas facetas: ordem jurdica interna, quando
estabelece os princpios jurdicos vigentes em cada Estado, respeitados os
limites de sua soberania, e ordem jurdica internacional, quando se
constitui em regras superiores aceitas reciprocamente pelos Estados,
visando harmonia entre as diversas Naes, bem como dos indivduos que
as compem nas suas relaes externas. Reconhecem-se dois grandes
ramos, consoante a sua destinao:

Ramo do Direito Pblico: compe-se predominantemente de

normas que disciplinam as relaes jurdicas, tendo o Estado como parte,
seja nas questes internas, seja nas internacionais, visando a regular,
precipuamente, os interesses estatais e sociais, cuidando apenas
reflexamente da conduta individual. Nessa perspectiva, so ramos do
Direito Pblico: o Direito Administrativo, que o objetivo deste trabalho e
os Direitos Constitucional, Tributrio, Penal, Processual, dentre outros.

Ramo do Direito Privado: rege as relaes entre

particulares, tutelando, sobretudo, os interesses individuais, de modo a
assegurar a convivncia harmnica das pessoas em sociedade, alm da
fruio de seus bens, pensando nas relaes de indivduo a indivduo. Esse
ramo do Direito compe-se, notadamente, de normas supletivas que podem
ser modificadas por acordo das partes. So ramos do Direito Privado: o
Direito Civil e o Direito Comercial ou Direito de Empresa, como preferem
denominar, aps o novo Cdigo Civil, os autores mais modernos.

Fernanda Marinela

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ATENO!!
pblica

Regra de direito pblico regra de ordem

o Normas de ordem pblica so regras imperativas e

inafastveis pela vontade das partes1. Entretanto, tais normas no
podem ser tratadas como sinnimos de regras de direito pblico, pois
no so conceitos sobreponveis, considerando-se que o leque de
normas de ordem pblica mais amplo do que o de Direito Pblico.
Assim, conclui-se que toda regra de direito pblico tambm
de ordem pblica, mas o inverso no verdadeiro, porque
tambm possvel verificar regras inafastveis pela vontade das
partes no ramo do Direito Privado. Por exemplo, as normas sobre a
capacidade das pessoas e os impedimentos para o casamento, alm
de outras, que, apesar de serem normas de ordem pblica, compem
o ramo do Direito Civil, portanto, Direito Privado.
O Direito Administrativo um dos ramos do Direito Pblico Interno.

CONCEITO DE DIREITO ADMINISTRATIVO

O conceito de Direito Administrativo objeto de grande divergncia
doutrinria, variando o entendimento adotado pelos autores em razo do
critrio selecionado para caracterizar seu objeto e demarcar sua rea de
atuao. Para conceitu-lo, vrios critrios foram utilizados:
Escola Legalista ou Exegtica (emprica ou catica)
defendia que o Direito Administrativo era somente um estudo de leis.
Esta corrente no prosperou, tendo em vista que o Direito no se esgota
na lei; ele muito mais amplo que a norma posta.

Escola do Servio Pblico o Direito Administrativo estudava o

servio pblico, entendido como toda atuao do Estado e abrangendo,
inclusive, a atividade industrial e comercial do Estado. Teoria muito ampla.

possvel encontrar o conceito de normas de ordem pblica no Decreto n o 88.777, de 30 de setembro

de 1983, da Presidncia da Repblica, com previso no art. 2o, item 21, do diploma, classificando-as
como conjunto de regras formais que emanam do ordenamento jurdico da nao, tendo por escopo
regular as relaes sociais de todos os nveis, do interesse pblico, estabelecendo um clima de
convivncia harmoniosa e pacfica, fiscalizada pelo poder de polcia, e constituindo uma situao ou
condio que conduz ao bem comum. Assim, normas de ordem pblica so as cogentes, de aplicao
obrigatria e independente da vontade das partes. De outro lado, normas de ordem privada ou
dispositivas so as que vigoram enquanto a vontade dos interessados no convencionar de forma
diversa, tendo, pois, carter supletivo. No Direito Civil predominam as normas de ordem privada,
malgrado existam tambm normas cogentes, de ordem pblica, como a maioria das que integram o
Direito de Famlia e alguns dispositivos do Cdigo de Defesa do Consumidor.

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 Critrio do Poder Executivo o Direito Administrativo centraliza

todo o seu estudo na atuao somente do Poder Executivo. Teoria muito
restrita.

Critrio das Relaes Jurdicas apresenta o Direito

Administrativo como o conjunto de normas que regem todas as relaes
jurdicas entre a Administrao e os administrados. Teoria muito
ampla.

Critrio Teleolgico o Direito Administrativo o sistema de

princpios jurdicos para regular a atividade administrativa do Estado no
cumprimento de seus fins. Acolhida por Oswaldo Aranha Bandeira de Mello,
com algumas ressalvas.

Critrio Negativo ou Residual o Direito Administrativo tem por

objeto as atividades desenvolvidas para a consecuo dos fins estatais,
excludas as funes legislativa e jurisdicional. No Direito brasileiro, este
critrio foi adotado por Tito Prates da Fonseca.

Critrio da Distino entre Atividade Jurdica e Social do

Estado o Direito Administrativo o ramo do Direito Pblico interno que
regula a atividade jurdica no contenciosa do Estado e a constituio dos
rgos e meios de sua ao em geral, no estudando a atividade social.
Adotado por Jos Cretella Jnior.

Critrio da Administrao Pblica o Direito Administrativo o

conjunto de princpios que regem a Administrao Pblica. Entendimento
adotado pelo saudoso Hely Lopes Meirelles, e tambm por este trabalho.

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ATENO: Para Hely Lopes Meirelles2, o Direito Administrativo

brasileiro sintetiza-se no conjunto harmnico de princpios
jurdicos que regem os rgos, os agentes e as atividades
pblicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente
os fins desejados pelo Estado. Conceito cobrado em provas
de concursos!!!

o conjunto harmnico de princpios jurdicos a sintetizao

de normas doutrinrias do Direito que indica o carter cientfico da
disciplina em exame, sabido que no h cincia sem princpios
tericos prprios, ordenados e verificveis na prtica, o que constitui
o regime jurdico-administrativo.
REGRAS + PRINCPIOS = regime jurdico-administrativo
o que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas
esses princpios disciplinam os atos da Administrao Pblica
praticados, nesta qualidade, alm da ordenao de sua estrutura e de
seu pessoal, independentemente de essa atividade administrativa 3
ser exercida pelo Poder Executivo, Judicirio ou Legislativo. No caso
destes dois ltimos Poderes, a atividade administrativa revela-se
secundria, paralela e instrumental das suas atividades principais,
que so a jurisdicional e a legislativa, respectivamente.
IMPORTANTE: a atividade administrativa no
exercida somente pelo Poder Executivo mas, tambm,
pelos Poderes Judicirio e Legislativo quando exercem
funo atpica.
o tendentes
a
realizar
concreta,
direta
e
imediatamente no que tange concretude, a atividade
administrativa afasta a atuao abstrata do Estado, que
caracterstica tpica de sua funo legislativa. Quanto ao
exerccio direto, isto , a atuao independente de
provocao, fica afastada a sua funo jurisdicional, que
2

MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 28. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2003,
p. 38.
3
Celso Antnio Bandeira de Mello alerta que certas atividades recobertas pela funo administrativa do
Estado so excludas do estudo do Direito Administrativo e ganham uma disciplina prpria, como ocorre
com o Direito Tributrio, o Direito Financeiro, o Direito Previdencirio e outros. Essa diviso atribuda,
segundo o autor, ao crescimento significativo de normas relativas a esses temas, alm da necessidade
de aprofundamento de seus estudos ante a importncia que ganharam na vida social. O autor no
descarta tambm influncias, ainda que de menor monta, decorrentes do capitalismo agressivamente
competitivo que se tem hoje e que a autonomia de uma nova disciplina com certeza constituiria um novo
mercado, novos livros, disciplinas nas faculdades e outros (MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de
direito administrativo. 26. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, p. 38). Pensamento que se entende
ser adequado.

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representa uma atuao indireta, uma vez que a jurisdio

inerte. A atuao imediata do Estado, por sua vez,
corresponde atividade administrativa por ele exercida, a
qual no se confunde com a sua funo social, que
caracterizada como funo mediata desse ente.
o os fins desejados pelo Estado o Direito
Administrativo no define os fins do Estado, obrigao esta
do Direito Constitucional. Ele somente os realiza.

FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO

Consideram-se fontes de uma determinada disciplina aquelas regras
ou comportamentos que provocam o surgimento de uma norma posta. Para
o Direito Administrativo a enumerao das fontes que provocaram a sua
definio representa um assunto que causa alguma divergncia na doutrina,
sem contar que inmeros doutrinadores sequer cuidam desse tema. Sendo
assim, faz-se mister apontar o entendimento da maioria, citando as
seguintes fontes: a lei, a doutrina, a jurisprudncia, os costumes e os
princpios gerais do direito.
a) LEI: compreendida, em sentido amplo, como toda e qualquer
espcie normativa, significa a norma imposta coativamente pelo Estado,
isto , todos os atos decorrentes do poder legiferante e do poder
normativo dessa pessoa jurdica, representando uma fonte primria de
qualquer ramo do Direito.
IMPORTANTE: o nosso ordenamento jurdico est disposto
em uma estrutura hierarquizada de normas que, segundo
entendimento
do
STF,
obedece
a
uma
relao
de
compatibilidade vertical, o que significa que as normas inferiores
devem ser compatveis com as superiores e todas elas com a
Constituio
Federal,
sob
pena
de
ilegalidade
e,
consequentemente, de inconstitucionalidade.

b) DOUTRINA: pode ser conceituada como a lio dos mestres e

estudiosos do Direito, formando o sistema terico de princpios aplicveis ao
direito positivo.

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c) JURISPRUDNCIA: traduz-se na reiterao dos julgamentos dos

rgos do Judicirio, sempre num mesmo sentido. A jurisprudncia tem
poderosa influncia na construo do Direito, especialmente na do Direito
Administrativo, que se ressente de sistematizao doutrinria e de
codificao legal. Ela tem um carter mais prtico e objetivo do que a
doutrina e a lei, apesar de no estar separada de princpios tericos, alm
da tendncia ao nacionalismo, ao contrrio da doutrina, que busca a
universalizao.
ANOTE A:
tem um carter mais prtico e objetivo do que a doutrina e
a lei
tende ao nacionalismo, ao contrrio da doutrina, que tende a
universalizar-se
poder obrigar, porque aps a Emenda Constitucional n 45,
poder ter efeito vinculante (art. 103-A, CF).

DICA IMPORTANTE: atualmente, temos 53

Smulas Vinculantes, sendo que a n 30 est
suspensa. Em 2014, foram aprovadas 5 novas
Smulas Vinculantes. No primeiro semestre de
2015, mais 16 novas smulas. preciso fazer a
leitura das Smulas Vinculantes.4
4

Nesse mesmo prisma, um outro instrumento novo e muito importante para a jurisprudncia nacional,
tambm com efeitos vinculantes, com o objetivo de criar um Direito de precedentes, de leading case, a
repercusso geral. A repercusso geral um instrumento processual inserido na Constituio Federal de
1988, por meio da Emenda Constitucional no 45, conhecida como a Reforma do Judicirio, e
regulamentada no Cdigo de Processo Civil, nos arts. 543-A, 543-B e 543-C. O objetivo dessa
ferramenta possibilitar que o Supremo Tribunal Federal selecione os Recursos Extraordinrios que ir
analisar, de acordo com critrios de relevncia jurdica, poltica, social ou econmica. O uso desse filtro
recursal resulta numa diminuio do nmero de processos encaminhados Suprema Corte. Uma vez
constatada a existncia de repercusso geral, o STF analisa o mrito da questo, e a deciso
proveniente dessa anlise ser aplicada posteriormente pelas instncias inferiores, em casos idnticos,
denominado julgamento por amostragem.A preliminar de Repercusso Geral analisada pelo Plenrio do
STF, por meio de um sistema informatizado, com votao eletrnica, ou seja, sem necessidade de
reunio fsica dos membros do Tribunal. Para recusar a anlise de um RE, so necessrios pelo menos
oito votos; caso contrrio, o tema dever ser julgado pela Corte. Aps o relator do recurso lanar no
sistema sua manifestao sobre a relevncia do tema, os demais ministros tm 20 dias para votar. As
abstenes nessa votao so consideradas como favorveis ocorrncia de repercusso geral na
matria.Muitos temas de Direito Administrativo esto sendo resolvidos em sede de repercusso geral, o
que significa a ltima palavra sobre o assunto, o que exige dos aplicadores do Direito cuidados
especiais e muito estudo. Assim, para facilitar tal tarefa, as principais polmicas j decididas com o
reconhecimento da repercusso geral e a correspondente deciso de mrito sero apontadas em cada
captulo deste trabalho.No mbito do Superior Tribunal de Justia foi institudo o denominado recurso
repetitivo, que foi introduzido pela Lei n 11.672, de 08.05.2008. A mudana acresce ao Cdigo de
Processo Civil o art. 543-C, que estabelece o procedimento para o julgamento em massa de recurso,
matria regulamentada pela Resoluao n 8 do Superior Tribunal de Justia, de 07.08.2008. Trata-se de

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d) COSTUMES:
esta
fonte,
tambm
denominada
direito
consuetudinrio, representa a prtica habitual de determinado grupo que
o considera obrigatrio. O costume vem perdendo a sua fora desde
1769, com a Lei da Boa Razo, que desautorizou seu acolhimento quando
contrrio lei, o que foi confirmado no Cdigo Civil de 1916, em seu art.
1.807, que declarou revogados os usos e costumes concernentes s
matrias de Direito Civil por ele reguladas. Entretanto, para o Direito
Administrativo, o costume ainda representa um papel importante, em
razo da deficincia de legislao, apesar de no substituir a previso
legal. A prtica administrativa vem suprindo algumas lacunas geradas
pela falta de codificao nessa rea, ficando sedimentada na conscincia
dos administradores e administrados como prticas habituais, tidas como
obrigatrias.

e) PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO: alguns autores incluem,

ainda, como fonte desse ramo, os princpios gerais do direito, que so
critrios maiores, s vezes at no escritos, percebidos pela lgica ou por
induo. Vale dizer que so normas que representam a base do
ordenamento jurdico, intrnsecas a essa ordem legal, consideradas como
orientaes necessrias exigncia de justia. Segundo Celso Antnio
Bandeira de Mello5, os princpios gerais do direito so vetores normativos
subjacentes ao sistema jurdico-positivo, no porm como um dado
externo, mas como uma inerncia da construo em que se corporifica o
ordenamento; so teses jurdicas genricas que informam o ordenamento
do Estado, conquanto no se achem expressas em texto legal especfico.
Podem-se citar alguns exemplos: ningum deve ser punido sem ser ouvido,
no permitido o enriquecimento ilcito, ningum se beneficiar da prpria
malcia, alm de muitos outros.

SISTEMAS
ADMINISTRATIVOS
CONTROLE)

(OU

MECANISMOS

DE

Os sistemas administrativos, tambm denominados mecanismos de

controle, compreendem os regimes adotados pelos Estados para a correo
um recurso que representa um grupo de recursos que possuem teses idnticas, ou seja, tem
fundamento em idntica questo de direito. Tanto a repercusso geral como os recursos repetitivos
surgem com objetivo de filtrar recursos nas instncias superiores e, por conseguinte, atender ao
princpio da durao razovel do processo (art. 5, LXXVIII, CF, acrescentado pela EC 45/2004) e da
eficincia da Administrao Pblica (art. 37, caput).
5
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 26. ed. So Paulo: Malheiros
Editores, 2009, p. 123.

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dos atos administrativos ilegais ou ilegtimos, praticados pelo Poder Pblico

em qualquer de suas reas de governo. Sob esse rtulo, a doutrina arrola
dois mecanismos de controle para a Administrao Pblica:

SISTEMA DO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO: tambm

definido como sistema francs, o qual preconiza a vedao Justia
comum, ou melhor, ao Poder Judicirio, do conhecimento e
julgamento dos atos da Administrao, o que deve ser feito pelos
prprios rgos administrativos. Todavia, esse sistema admite
algumas excees, hipteses em que as aes, mesmo sendo de
interesse da Administrao, ficam excludas da justia administrativa,
sendo julgadas pelo Poder Judicirio, como o caso dos litgios
decorrentes de atividades pblicas, com carter privado, litgios que
envolvam questes de estado e capacidade das pessoas, de
represso penal, e litgios que se refiram propriedade privada (esse
rol somente exemplificativo).

SISTEMA DA JURISDIO NICA: conhecido como sistema ingls

ou sistema judicirio, o qual estabelece que todos os litgios sejam
resolvidos pela Justia comum, pelo Poder Judicirio.
DICA IMPORTANTE: na verdade, o que caracteriza o
sistema a predominncia da jurisdio comum
(Poder Judicirio) ou da especial (cortes
administrativas), e no a exclusividade de qualquer
uma delas, para o deslinde contencioso das questes
afetas Administrao. Por isso, no h que se falar
em sistemas mistos, j que os dois sistemas
misturam o julgamento pelo Judicirio e pelo rgo
administrativo, sendo essa mistura uma caracterstica
natural de qualquer regime. No Brasil, prevaleceu,
desde o limiar do perodo republicano, o sistema de
jurisdio nica. Uma exceo veio com a Emenda
Constitucional n 7/1977 que introduziu algumas
regras de contencioso administrativo, as quais no
chegaram a ser instaladas, tornando-se normas
inoperantes.

ESTADO GOVERNO ADMINISTRAO PBLICA

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Estado, Governo e Administrao so termos que andam juntos e

muitas vezes confundidos, embora expressem conceitos diversos nos vrios
aspectos em que se apresentam.
ATENO: No so expresses sinnimas!!!
ESTADO sob o prisma constitucional, pessoa jurdica territorial
soberana; uma nao politicamente organizada, dotada de
personalidade jurdica prpria, sendo pessoa jurdica de direito
pblico que contm seus elementos e trs Poderes. Como ente
personalizado, o Estado tanto pode atuar no campo do direito pblico
quanto no do direito privado, mantendo sempre sua personalidade de
direito pblico, pois a teoria da dupla personalidade 6 do Estado achase definitivamente superada.

IMPORTANTE: Estado de Direito = Estado

organizado e obediente s suas prprias leis.

juridicamente

o Elementos do Estado (originrios e indissociveis):

a) povo: representa o componente humano do Estado;
b) territrio: que a sua base fsica;
c) governo soberano: que o elemento condutor do Estado,
que detm e exerce o poder absoluto de autodeterminao e
auto-organizao emanado do povo.
DICA IMPORTANTE: no h, nem pode haver
Estado independente SEM SOBERANIA, isto , sem
esse poder absoluto, indivisvel e incontrastvel
de organizar-se e de conduzir-se segundo a vontade
livre de seu povo e de fazer cumprir as suas decises
inclusive pela fora, se necessrio.

o Poderes do Estado: a vontade estatal se apresenta e se

manifesta por intermdio dos denominados Poderes do Estado, os quais,
na clssica tripartio de Montesquieu, at hoje adotada nos Estados de
Direito, so o Legislativo, o Executivo e o Judicirio, independentes e
6

A teoria da dupla personalidade admitia que o Estado tivesse tanto personalidade de direito pblico,
quando atuando na rea do direito pblico, quanto de direito privado, quando atuando nas questes
regidas pelo direito privado.

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harmnicos entre si e com funes reciprocamente indelegveis (CF, art.

2). Na verdade esta tripartio dos poderes no gera absoluta diviso de
poderes e de funes, mas sim distribuio de trs funes estatais
precpuas, mesmo porque o poder estatal uno e indivisvel.

ATENO: Poder do Estado Poder Administrativo

Os Poderes so elementos
estruturais, tambm
denominados elementos orgnicos ou organizacionais do
Estado, com funes prprias. Eles no podem ser
confundidos com poderes administrativos, que so
instrumentos ou prerrogativas que a Administrao possui
para a persecuo do interesse pblico, como o caso do
poder disciplinar, do poder hierrquico, do poder
regulamentar e do poder de polcia.

Funes do Estado: pode-se conceituar funo como a

atividade exercida em nome e no interesse de terceiros,
lembrando-se de que, se ela for pblica, a atividade dever
ser prestada em nome e no interesse do povo. Essas
funes do Estado podem ser divididas em:

a) funo tpica, aquela pela qual o Poder foi criado, a

principal ou precpua; e
b) funo atpica, estranha quela para a qual o poder foi
criado, funo secundria.
Por exemplo, funo tpica do Poder Legislativo legislar,
exercer a funo legiferante, sendo atpica a possibilidade de julgamento
do Presidente da Repblica em processo de impeachment ou a realizao
de um procedimento licitatrio. Da mesma forma, pode-se citar o Poder
Executivo, que tem como funo tpica administrar, atuando atipicamente
quando da edio de medidas provisrias e assim por diante.
I) Funo legislativa: possibilidade de elaborao das leis,
funo normativa que tem como caractersticas:

ser abstrata, no concreta;

estabelecer normas gerais;

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produzir inovaes primrias no mundo jurdico.

II) Funo judiciria: judicial ou jurisdicional, que representa

a aplicao coativa da lei aos litigantes, cujas caractersticas so:

estabelecer regras concretas (julga em concreto);

no produzir inovaes primrias no mundo jurdico;

tratar-se de uma funo indireta, porque depende de

provocao;
propiciar situao de intangibilidade jurdica, vale dizer,
impossibilidade de mudana, produzindo coisa julgada, o que no
acontece nas demais funes.

III) Funo administrativa: que apresenta inmeras

dificuldades para sua conceituao, em razo da grande heterogeneidade
das suas atividades. Em resumo, compreende a converso da lei em ato
individual e concreto. Desse modo:

estabelece regras concretas;

no inova o ordenamento jurdico;

direta, porque independe de provocao;

pode ser revista pelo Poder Judicirio, no produzindo uma

verdadeira coisa julgada.
DICA IMPORTANTE: Alm dessas, Celso Antnio Bandeira
de Mello7 conceitua uma quarta funo, a poltica ou de
governo, a qual surge da existncia de certos atos jurdicos
que no se alocavam satisfatoriamente em nenhuma das
clssicas trs funes. Por exemplo, a iniciativa de lei do
Poder Executivo, a sano e o veto, a declarao do estado
de stio e do estado de defesa, a decretao de calamidade
pblica e a declarao de guerra, entre outros. Para
distinguir essa funo poltica do Estado da funo
administrativa, o autor indica,
pelo menos, dois
fundamentos. A funo administrativa caracteriza-se pela
7

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 26. ed. So Paulo: Malheiros
Editores, 2009, p. 36.

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gesto rotineira dos assuntos da sociedade, agindo de forma

concreta, prtica, direta, imediata, no sendo o caso dos
atos acima citados, que versam sobre superior gesto da
vida estatal ou de enfrentamento de contingncias extremas
que pressupem, acima de tudo, decises eminentemente
polticas. E mais, na funo administrativa esto em pauta
comportamentos
infralegais
ou
infraconstitucionais,
expedidos na intimidade de uma relao hierrquica,
suscetveis de reviso quanto legalidade, o que no
acontece nas hipteses elencadas8.

GOVERNO expresso poltica de comando, de iniciativa, de

fixao de objetivos do Estado e de manuteno da ordem jurdica
vigente. Atua mediante atos de soberania e atos de autonomia,
a direo suprema dos negcios pblicos, toda atividade exercida
pelos representantes do Poder.
Em resumo: uma atividade poltica e
discricionria,
representando
uma
conduta
independente do administrador, como um
comando com responsabilidade constitucional e
poltica, mas sem responsabilidade profissional
pela
execuo
(o
que

natural
da
Administrao).

ADMINISTRAO PBLICA todo o aparelhamento do Estado

preordenado realizao de servios, visando satisfao das
necessidades coletivas. No pratica atos de governo, e sim de execuo,
com maior ou menor autonomia funcional. Conforme a competncia dos
rgos e de seus agentes, o instrumental de que dispe o Estado para
colocar em prtica as opes polticas do Governo.

IMPORTANTE: adotam-se dois critrios para conceituar a

Administrao Pblica: o formal e o material.

Idem, p. 37.

Fernanda Marinela

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 Critrio formal, orgnico ou subjetivo vislumbra a

Administrao Pblica como o conjunto de rgos, a
estrutura estatal, que alguns autores at admitem como
sinnimo de Estado, quando pensado no aspecto fsico,
estrutural. Nesse sentido, conforme convenciona parte da
doutrina, a expresso Administrao Pblica deve ser grafada
com as primeiras letras maisculas.

Critrio material ou objetivo, a administrao pblica

deve ser entendida como a atividade administrativa
exercida pelo Estado ou, ainda, funo administrativa. Nessa
aplicao, a expresso administrao pblica deve ser grafada
com as letras iniciais minsculas, seguindo a conveno
doutrinria.

ANOTAES DA AULA

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JURISPRUDNCIA

SMULA E CARTER PEDAGGICO

"A Smula Vinculante 21 foi manifestamente afrontada pela deciso
reclamada. Na votao da Proposta de Smula Vinculante 21, a qual deu
origem referida smula, o Min. Dias Toffoli assim se manifestou: '(...)
Essa smula mostra o carter extremamente pedaggico, para o
Estado brasileiro e para a administrao pblica, da utilidade da
smula vinculante contra a administrao pblica; grande relevo,
pois alcana a defesa da cidadania e da Constituio, que busca
garantir o exerccio do recurso, independentemente da necessidade
de depsito prvio'. O objetivo da Smula Vinculante 21 extinguir a
exigncia de depsito como requisito de admissibilidade de recursos
administrativos. Nesse sentido, o Recurso Extraordinrio 388.359, Rel. Min.
Marco Aurlio, Tribunal Pleno, DJe 22.6.2007. A circunstncia de o recurso
ser interposto antes da edio do enunciado com fora vinculante por este
Tribunal no tem o condo de afastar a inconstitucionalidade da exigncia
de depsito prvio para interposio de apelos administrativos. Ademais, a
deciso reclamada a que foi proferida pelo Juiz de Direito da 2 Vara da
Fazenda Pblica da Comarca de Jaboato dos Guararapes-PE
contrariamente ao entendimento deste Supremo Tribunal Federal. Registro
que referida deciso posterior edio da Smula Vinculante 21. Ante o
exposto, com base na jurisprudncia pacfica da Corte, conheo da
reclamao e julgo-a procedente (...)." Rcl 10.938, Relator Ministro
Gilmar
Mendes,
Deciso
Monocrtica,
julgamento
em
4.3.2011, DJe de 22.3.2011.

EMENTA: APOSENTADORIA. OCUPANTE DE CARGO EM COMISSO

SEM
VNCULO
EFETIVO.
FALTA
DE
NORMA
ESPECFICA
REGULAMENTADORA. 1. Servidor pblico gnero do qual faz parte o
ocupante de cargo em comisso, e tanto se aposentam os nomeados em
carter efetivo quanto os nomeados em comisso. 2. Na hiptese,
inexistindo,
no
plano
local,
norma
alguma
regulando
especificamente o regime previdencirio dos ocupantes de cargo em
comisso sem vnculo com a administrao diferentemente do que
ocorre no mbito federal, em que h a Lei n 8.647/93 ,
preenchidos os requisitos necessrios inatividade nos termos da
lei vigente poca e inexistindo distino entre nomeao em
carter efetivo e nomeao em comisso, tem o servidor direito de
se aposentar conforme o regime dos ocupantes de cargo efetivo. 3.
Em caso de omisso da lei, decide-se o caso, ainda assim, de acordo

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com a analogia, costumes e princpios gerais do direito. 4. Recurso

especial do qual se conheceu e ao qual se deu parcial provimento. (REsp
762.988/MG, STJ Sexta Turma, Rel. Min. Nilson Naves, julgamento:
17.06.2008, DJe: 29.09.2008)

PRINCPIO DA SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO

INTERESSE PRIVADO PROPORCIONALIDADE

EMENTA: ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. DETERMINAO

DE ABERTURA DE CONTA-CORRENTE EM INSTITUIO FINANCEIRA
PREDETERMINADA.
RECEBIMENTO
DE
PROVENTOS.
POSSIBILIDADE. 1. O princpio constitucional da supremacia do
interesse pblico, como modernamente compreendido, impe ao
administrador ponderar, diante do caso concreto, o conflito de
interesses entre o pblico e o privado, a fim de definir, luz da
proporcionalidade, qual direito deve prevalecer sobre os demais. 2.
A liberdade de escolha da instituio bancria que o servidor receber sua
remunerao no pode se contrapor ao princpio da eficincia, que exige do
Administrador solues que alcancem os resultados almejados do modo
menos oneroso ao aparelho estatal. 3. Invivel possibilitar que cada
servidor escolha o banco que melhor atenda seus interesses, inclusive
escolhendo praa e agncia, pois tal medida inviabilizaria a Administrao
Pblica em sua tarefa de emitir, em tempo hbil, as devidas ordens de
pagamento. 4. O fato de o recorrente receber os vencimentos em instituio
indicada pela Administrao no lhe tolhe o direito de escolher outra que
oferea melhores vantagens, pois a conta-salrio isenta de tarifas e deve
permitir a transferncia imediata dos crditos para outras contas bancrias
de que o beneficirio seja titular, nos termos das Resolues n o 3.402/2006
e no 3.424/2006, editadas pelo Banco Central do Brasil, por meio do
Conselho Monetrio Nacional. 5. Recurso ordinrio improvido (RMS
27.428/GO, STJ Quinta Turma, Rel. Min. Jorge Mussi, julgamento:
03.03.2011, DJe 14.03.2011) (grifos da autora).

SMULAS
VINCULANTES
ADMINISTRATIVO

RELACIONADA

DIREITO

Smula vinculante n 2: inconstitucional a lei ou ato

normativo estadual ou distrital que disponha sobre sistemas de consrcios e
sorteios, inclusive bingos e loterias.

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 Smula vinculante n 3: Nos processos perante o Tribunal de Contas

da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso
puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o
interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso
inicial de aposentadoria, reforma e penso.
Smula Vinculante 4: Salvo nos casos previstos na Constituio, o
salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de
vantagem de servidor pblico ou de empregado, nem ser substitudo por
deciso judicial.
Smula vinculante n 5: A falta de defesa tcnica por advogado no
processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio.
Smula Vinculante 6: No viola a Constituio o estabelecimento de
remunerao inferior ao salrio mnimo para as praas prestadoras de
servio militar inicial.
Smula vinculante n 11: S lcito o uso de algemas em casos de
resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica
prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a
excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil
e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato
processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do
Estado.
Smula Vinculante 12: A cobrana de taxa de matrcula nas
universidades pblicas viola o disposto no art.206, IV, da Constituio
Federal.
Smula vinculante n 13: A nomeao de cnjuge, companheiro ou
parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau,
inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica
investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio
de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na

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administrao pblica direta e indireta em qualquer dos poderes da Unio,

dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste
mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal.
Smula Vinculante 15: O clculo de gratificaes e outras vantagens
do servidor pblico no incide sobre o abono utilizado para se atingir o
salrio mnimo.
Smula vinculante n 16: Os artigos 7, IV e 39 pargrafo 3 (redao
dada pela EC 19/98), da Constituio, referem-se ao total da remunerao
percebida pelo servidor pblico.
Smula vinculante n 17: Durante o perodo previsto no pargrafo 1
do artigo 100 da Constituio, no incidem juros de mora sobre os
precatrios que nele sejam pagos.
Smula vinculante n 19: A taxa cobrada exclusivamente em razo
dos servios pblicos de coleta, remoo e tratamento ou destinao de lixo
ou resduos provenientes de imveis, no viola o artigo 145, II, da
Constituio Federal.
Smula vinculante n 21: inconstitucional a exigncia de depsito ou
arrolamento prvios de dinheiro ou bens para a admissibilidade de recurso
administrativo.
Smula Vinculante 23: A Justia do Trabalho competente para
processar e julgar ao possessria ajuizada em decorrncia do exerccio do
direito de greve pelos trabalhadores da iniciativa privada.
Smula vinculante n 27: Compete justia estadual julgar causas
entre consumidor e concessionria de servio pblico de telefonia, quando a
ANATEL no seja litisconsorte passiva necessria, assistente, nem opoente.

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 Smula Vinculante 28: inconstitucional a exigncia de depsito

prvio como requisito de admissibilidade de ao judicial na qual se
pretenda discutir a exigibilidade de crdito tributrio.

Smula Vinculante 33: Aplicam-se ao servidor pblico, no que couber,

as regras do regime geral da previdncia social sobre aposentadoria
especial de que trata o artigo 40, 4, inciso III da Constituio Federal,
at a edio de lei complementar especfica.
Smula Vinculante 37: No cabe ao Poder Judicirio, que no tem
funo legislativa, aumentar vencimentos de servidores pblicos sob o
fundamento de isonomia.
Smula Vinculante 38. competente o Municpio para fixar o horrio
de funcionamento de estabelecimento comercial. (converso da Smula 645
do STF)
Smula Vinculante 39. Compete privativamente Unio legislar sobre
vencimentos dos membros das polcias civil e militar e do corpo de
bombeiros militar do Distrito Federal. (converso da Smula 647 do STF)
Smula Vinculante 41. O servio de iluminao pblica no pode ser
remunerado mediante taxa. (converso da Smula 670 do STF)
Smula Vinculante 42. inconstitucional a vinculao do reajuste de
vencimentos de servidores estaduais ou municipais a ndices federais de
correo monetria. (converso da Smula 681 do STF)
Smula Vinculante 43. inconstitucional toda modalidade de
provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prvia aprovao em
concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no integra a
carreira na qual anteriormente investido. (converso da Smula 685 do
STF)

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 Smula Vinculante 44. S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico

a habilitao de candidato a cargo pblico. (converso da Smula 686 do
STF)
Smula Vinculante 46. A definio dos crimes de responsabilidade e o
estabelecimento das respectivas normas de processo e julgamento so da
competncia legislativa privativa da Unio.
Smula Vinculante 47 : Os honorrios advocatcios includos na
condenao ou destacados do montante principal devido ao credor
consubstanciam verba de natureza alimentar cuja satisfao ocorrer com a
expedio de precatrio ou requisio de pequeno valor, observada ordem
especial restrita aos crditos dessa natureza. (aprovada em 27.05.2015)
Smula Vinculante 51. O reajuste de 28,86%, concedido aos servidores
militares pelas Leis 8.622/1993 e 8.627/1993, estende-se aos servidores
civis do Poder Executivo, observadas as eventuais compensaes
decorrentes dos reajustes diferenciados concedidos pelos mesmos diplomas
legais. (converso da Smula 672 do STF - aprovada em 18.06.2015)
Smula Vinculante 52 - Ainda quando alugado a terceiros, permanece
imune ao IPTU o imvel pertencente a qualquer das entidades referidas pelo
artigo 150, inciso VI, alnea c, da Constituio Federal, desde que o valor
dos aluguis seja aplicado nas atividades para as quais tais entidades foram
constitudas. (Converso da Smula 724 aprovada em 18.06.2015)

QUESTES DE CONCURSO

1. CESPE -

TJ-SE - Titular de Servios de Notas e de Registros

(adaptada)

De acordo com o critrio das relaes jurdicas, o direito

administrativo pode ser visto como o sistema dos princpios
jurdicos que regulam a atividade do Estado para o
cumprimento de seus fins.

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Gabarito: errada. Relaes jurdicas estuda TODAS as relaes do

Estado. Ampla demais.

So fontes primrias do direito administrativo os regulamentos,

a doutrina e os costumes.

Gabarito: errada. Fonte primria a LEI.

Consoante o critrio da administrao pblica, o direito

administrativo o ramo do direito que tem por objeto as
atividades desenvolvidas para a consecuo dos fins estatais,
excludas a legislao e a jurisdio.

Gabarito: errada. A assertiva fala do Critrio residual ou negativo e

do critrio teleolgico.

2. TJ-PR - Juiz Substituto

O direito administrativo tem como fontes a lei, a doutrina, os costumes e a

jurisprudncia, vigorando entre ns, desde o incio da Repblica, dado a
influncia sofrida do direito norte-americano, o princpio do stare decises.
GABARITO: Errada.

3. CESPE - AGU - Advogado da Unio

Pelo critrio teleolgico, o Direito Administrativo considerado como o

conjunto de normas que regem as relaes entre a administrao e os
administrados. Tal critrio leva em conta, necessariamente, o carter
residual ou negativo do Direito Administrativo.
Gabarito: ERRADA

4. CESPE - TJ-CE - Analista Judicirio

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No Brasil, ao contrrio do que ocorre nos pases de origem anglo-sax, o

costume no fonte do direito administrativo.
Gabarito: errada
A administrao pblica, em sentido estrito, abrange a funo poltica e a
administrativa.
Gabarito: errada.

5. CESPE - TJ-RR

Pelo critrio teleolgico, define-se o direito administrativo como o sistema

dos princpios que regulam a atividade do Estado para o cumprimento de
seus fins.
Gabarito: CERTA

6. CESPE - DPE-SE - Defensor Pblico /

O direito administrativo no Brasil, alm de estar codificado, possui como

fontes a lei, a jurisprudncia, a doutrina e os costumes.
Gabarito: ERRADA

Consoante a doutrina, o direito administrativo, cujo objeto se restringe s

relaes jurdicas de direito pblico, um ramo do direito pblico.
Gabarito: ERRADA

7. FCC - TRE.MS- ANALISTA (adaptada)

Dizer que o direito administrativo um ramo do direito pblico significa o

mesmo que dizer que seu objeto est restrito a relaes jurdicas regidas
pelo direito pblico.

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Gabarito: ERRADA

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