MP PODE INVESTIGAR, MAS DELEGADO PRESIDE INQURITO

E COMANDA PERSECUO
7 de junho de 2015, 10h37
Por Thiago Hauptmann Borelli Thomaz
A deciso do Supremo Tribunal Federal que reconheceu a
possibilidade de o Ministrio Pblico promover investigao de
natureza penal no excluiu a investigao criminal pelo Delegado de
Polcia, nem retirou deste a presidncia do inqurito policial,
instrumento de persecuo criminal voltado apurao de fato
aparentemente criminoso, tendente identificao do seu autor e da
respectiva materialidade.
As atribuies do Ministrio Pblico e do Delegado de Polcia possuem
fundamento constitucional e legal, bem como as suas inter-relaes
no mbito das investigaes criminais.
No que concerne atuao do Ministrio Pblico em relao a tais
investigaes, h a seguinte disposio constitucional:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:
(...)
VIII - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de
inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos de suas
manifestaes processuais.
A Lei Complementar n 75/93, que dispe sobre a organizao, as
atribuies e o estatuto do Ministrio Pblico da Unio, tambm faz
referncia aos seus poderes na investigao criminal:
Art. 38. So funes institucionais do Ministrio Pblico Federal
as previstas nos Captulos I, II, III e IV do Ttulo I, incumbindolhe,
especialmente:
(...)
II - requisitar diligncias investigatrias e instaurao de
inqurito policial, podendo acompanh-los e apresentar provas.
Tal previso tambm est contida na Lei Orgnica Nacional do
Ministrio Pblico (Lei n 8.625/93)[1] e encontra simetria em
legislao estadual que estabelece a lei orgnica do parquet em
mbito estadual.
1

Tambm h disposies constitucionais e legais que regem a atuao

do Delegado de Polcia no seu mister de apurar infraes
penais. Nesse sentido, o art. 144 da Constituio Federal dispe:
Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e
responsabilidade de todos, exercida para a preservao da
ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio,
atravs
dos
seguintes
rgos:
(...)
1 A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente,
organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira,
destina-se
a:
I - apurar infraes penais contra a ordem poltica e social ou
em detrimento de bens, servios e interesses da Unio ou de
suas entidades autrquicas e empresas pblicas, assim como
outras infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou
internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser
em
lei;
(...)
IV - exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria
da
Unio
(...)
4 s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de
carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as
funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais,
exceto as militares.
Quanto legislao infraconstitucional, o art. 4 do Cdigo de
Processo Penal expresso ao dispor que a polcia judiciria ser
exercida pelas autoridades policiais no territrio de suas respectivas
circunscries e ter por fim a apurao das infraes penais e de sua
autoria.
A Lei n 12.830/2013 (Lei da Investigao Criminal conduzida pelo
Delegado de Polcia) inovou acerca da conduo do inqurito policial,
conferindo ao Delegado de Polcia, na qualidade de autoridade
policial, autonomia ampla para a conduo da investigao criminal,
nos seguintes termos:
Art. 2 As funes de polcia judiciria e a apurao de
infraes penais exercidas pelo delegado de polcia so de
natureza jurdica, essenciais e exclusivas de Estado.
2

1 Ao delegado de polcia, na qualidade de autoridade policial,

cabe a conduo da investigao criminal por meio de inqurito
policial ou outro procedimento previsto em lei, que tem como
objetivo a apurao das circunstncias, da materialidade e da
autoria das infraes penais.
Cabe ressaltar que a autonomia investigatria do Delegado de Polcia,
que dispe de ampla discricionariedade para a produo de provas
em sede pr-processual, evidenciada pelo art. 2, 6, da mesma
lei acima apontada, uma vez que ela atribuiu quele a exclusividade
para o indiciamento, conforme abaixo transcrito:
Art. 2. As funes de polcia judiciria e a apurao de
infraes penais exercidas pelo delegado de polcia so de
natureza jurdica, essenciais e exclusivas de Estado.
(...)
6 O indiciamento, privativo do delegado de polcia, dar-se-
por ato fundamentado, mediante anlise tcnico-jurdica do fato,
que dever indicar a autoria, materialidade e suas
circunstncias.
A anlise da materialidade e indcios de autoria privativa do
Delegado de Polcia, podendo somente ele, ao final das investigaes,
apontar quem foram os autores da infrao penal, sendo pressuposto
lgico desse poder a exclusividade, autonomia e discricionariedade,
no mbito do inqurito policial, a produo de provas e a adoo das
teses que julgar mais adequadas para o esclarecimento dos fatos.
A investigao criminal desenvolvida no inqurito policial

A exclusividade da presidncia do inqurito policial pelo Delegado de

Polcia, reconhecida pela jurisprudncia dos Tribunais Superiores e
fortalecida na Lei n 12.830/2013, apresenta reflexos materiais tanto
na esfera interna da investigao criminal, quanto no mbito externo,
limitando a interferncia de entes estranhos Policia Judiciria no
que diz respeito maneira de conduzir o inqurito policial pelo
Delegado de Polcia.
O poder do Delegado de Polcia conduzir com exclusividade,
autonomia e discricionariedade o inqurito policial impede que outros
rgos ou entes se manifestem na fase pr-processual de modo a se
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imiscuir no juzo de oportunidade e convenincia da autoridade

policial em sua funo constitucional de investigao.
A deciso a respeito das medidas a serem empreendidas durante a
investigao criminal realizada no bojo do inqurito policial compete
ao Delegado de Polcia, incumbido da presidncia da apurao
delitiva. Ao Ministrio Pblico competir a funo fiscalizatria sobre a
investigao criminal, exercendo o controle de constitucionalidade e
de legalidade dos atos e das decises da autoridade policial em todo
o curso da fase inquisitorial.
No entanto, a funo fiscalizatria do Ministrio Pblico sobre a
atividade do Delegado de Polcia deve ter carter vinculado, no
podendo invadir ou interferir na discricionariedade conferida a este e
inerente ao seu poder-dever de investigar.
No curso do inqurito policial o delegado quem possui
discricionariedade para adotar as tcnicas de investigao adequadas
apurao do fato criminoso em toda a sua extenso, bem como
para aplicar as teses jurdicas necessrias para que a investigao
seja realizada com obedincia s disposies inerentes ao Estado
Democrtico de Direito e dignidade da pessoa humana.
Mesmo tendo o Pretrio Excelso reconhecido a legitimidade de o
Ministrio Pblico realizar investigao de natureza criminal,
conforme decidido no Recurso Extraordinrio 593727, o ministro
Celso de Melo, em seu voto, ressaltou que a presidncia do inqurito
policial continua exclusiva do Delegado de Polcia, conforme trechos
abaixo colacionados:
Ningum questiona a assero, por indisputvel, de que o
exerccio
das
funes inerentes
polcia
judiciria
compete, ordinariamente, Polcia Civil e Polcia Federal (CF,
art. 144, 1, IV, e 4), com exceo das atividades
concernentes apurao de delitos militares, consoante
prescreve o prprio texto da Constituio da Repblica (CF, art.
144, 4, in fine).
Isso significa, portanto, que os inquritos policiais nos quais se
consubstanciam,instrumentalmente, as investigaes penais
promovidas pela Polcia Judiciria sero dirigidos e
presididos por autoridade policial competente, e por esta
4

apenas (CPP, art. 4, caput, na redao dada pela Lei n

9.043/95).
Sob tal aspecto, inexistem quaisquer disceptaes a propsito da
atribuio
funcional,constitucionalmente
outorgada

Polcia
Judiciria, de presidir ao inqurito policial, de promover a apurao
do evento delituoso e de proceder identificao do respectivo
autor, como resulta claro do prprio magistrio da doutrina,cujas
lies enfatizam tal como assinala JULIO FABBRINI MIRABETE
(Cdigo de Processo Penal Interpretado, p. 86, item n. 4.3, 7 ed.,
2000, Atlas) que a atribuio para presidir o inqurito policial
deferida, agora em termos constitucionais, aos delegados de polcia
de carreira, de acordo com as normas de organizao policial dos
Estados. certo, no entanto, que, no obstante a presidncia do
inqurito policial incumba autoridade policial (e no ao Ministrio
Pblico), nada impede que o rgo da acusao penal possa
solicitar,
Polcia
Judiciria,
novos
esclarecimentos,
novos
depoimentos ou novas diligncias, sem prejuzo de poder
acompanhar, ele prprio, os atos de investigao realizados pelos
organismos policiais. (destaques no original)
Durante o transcorrer do inqurito policial, entre a sua instaurao e
a elaborao do relatrio final, haver essa dualidade de funes
entre Ministrio Pblico e Polcia Judiciria. Enquanto esta
desempenha sua funo investigatria, dirigida pelo delegado, aquele
atua como fiscalizador das atividades investigativas.
Assim, na presidncia da investigao criminal, o delegado tem o
poder-dever de requisitar, independentemente de manifestao
ministerial, percia, informaes, documentos e dados que interessem
apurao dos fatos, conforme prescreve o artigo 2, 2, da Lei n
12.830/13.
A capacidade postulatria do Delegado de Polcia

Conforme acima delineado, quando, no bojo do inqurito policial,

houver necessidade da vinda de elementos de prova, o delegado tem
o poder-dever de requisit-los diretamente queles que detm a
informao, os dados etc.

Diz-se poder-dever uma vez que, diante de fato aparentemente

criminoso, o delegado no apenas poder, como dever, instaurar
inqurito policial a fim de apur-lo e, assim, apontar quem foi o seu
autor, qual foi o bem jurdico afetado, o meio utilizado para a prtica
da infrao penal etc. Para tanto, a fim de colher elementos de prova,
para efetivamente investigar, o delegado tambm no apenas pode,
como deve, empreender as medidas necessrias e cabveis para que
tais objetivos sejam alcanados.
Nas hipteses em que a aquisio de elementos de prova possa
afetar direitos e garantias constitucionalmente protegidos e que
necessitam, para a sua obteno, de autorizao expressa do Poder
Judicirio, ser necessria a postulao das medidas cabveis
autoridade judiciria competente para o deferimento e determinao
do quanto postulado.
Deste modo, em havendo a necessidade da vinda de informaes e
dados resguardados pelo sigilo constitucional, ou que se revistam de
outra proteo constitucional que possa vir a ser relativizada para fins
de instruo da investigao criminal, a autoridade policial dever
apresentar o caso ao Poder Judicirio e solicitar a adoo das
medidas necessrias para que isso possa instru-la.
Essa solicitao do delegado, realizada no bojo do inqurito policial
ou para fins de instruo criminal, em nosso ordenamento jurdico
denominada de representao.
Para a efetividade da investigao, o poder postulatrio do delegado
poder decorrer do exerccio da representao, meio disponvel para
instrumentalizar e facilitar a busca da verdade material, bem como
para que seja possvel a adoo de medidas tendentes a restringir
direitos e garantias individuais, como a liberdade (no caso de priso)
ou o patrimnio (no caso de sequestro de bens), ou de alguma
medida jurdica que possa vir a atingir direitos da personalidade do
investigado.
Em caso de representao do delegado, o Ministrio Pblico, parte em
futura e eventual ao penal, dever ser ouvido como custos legis e
verificar a constitucionalidade ou legalidade desse ato. Sendo assim,
o parquet no poder se arvorar da atribuio jurisdicional e atrair
para si a funo decisria do quanto representado.

Ao MP compete postular em juzo, seja nas aes cveis, seja nas

criminais, uma vez que poder atuar como custos legis ou como parte
propriamente dita. Tais funes lhe foram outorgadas pela
Constituio Federal e por vasta legislao infraconstitucional, como,
por exemplo, os Cdigos de Processo Penal e Civil, e a Lei da Ao
Civil Pblica (Lei n 7.347/85).
No entanto, pelo arcabouo normativo nacional, o delegado est
impedido de, por exemplo, ajuizar ao penal, ou atuar no juzo cvel
(art. 129, I, 131 a 134, todos da CF, e arts. 36 a 40 e 81 do CPC, por
exemplo). No entanto, ele, na qualidade de responsvel pela
investigao criminal, mormente a desenvolvida em inqurito policial,
estar legitimado a postular, por meio da representao, pela
decretao de medidas cautelares (cf. art. 282, 2, do CPP), pela
priso preventiva (cf. art.311 do CPP), pela priso temporria (cf. art.
2 da Lei n 7.960/89), pela interceptao de comunicaes
telefnicas (cf. art. 3, I, da lei n 9.296/96), dentre outras.
Sendo assim, a representao caracteriza-se como um meio de
provocao do Juiz, tirando-o da sua inrcia e obrigando-o a se
manifestar sobre alguma questo sujeita reserva de jurisdio.
Desse modo, levando-se em considerao que o Poder Judicirio no
pode agir de ofcio, a representao serve de instrumento
preservao do prprio sistema acusatrio. Trata-se, portanto, de um
ato jurdico-administrativo de atribuio exclusiva do Delegado de
Polcia e que pode ser traduzido como verdadeira capacidade
postulatria imprpria. (...) Frente ao exposto, parece-nos impossvel
negar que a Autoridade Policial disponha de uma capacidade
postulatria, que nada mais do que a capacidade tcnico-formal de
provocar o Juiz. A diferena reside apenas no fato de que tal
capacidade se restringe ao exerccio das funes pertinentes s
atividades de polcia judiciria.[2]
O Delegado de Polcia poder postular ao juzo para a obteno dos
elementos de prova que necessitam de expressa autorizao judicial
para serem obtidos com a finalidade de instruir investigao criminal
formalmente em curso, no possuindo capacidade postulatria
semelhante a que possuem os membros do Ministrio Pblico, da
Advocacia Geral da Unio, da Defensoria Pblica ou os advogados em
geral, uma vez que esta ampla em relao quela.

[1] O art. 26, inciso IV, da Lei n 8.625/93, assim prescreve:

Art. 26. No exerccio de suas funes, o Ministrio Pblico
poder: (...) IV - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao
de inqurito policial e de inqurito policial militar, observado o
disposto no art. 129, inciso VIII, da Constituio Federal, podendo
acompanh-los.
[2] Francisco Sannini Neto in http://jus.com.br/artigos/33925/quala-natureza-juridica-da-representacao-do-delegado-depolicia#ixzz3abDbHwPX