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QUESTES
INTERTEMPORAIS
CONSTITUCIONAL N 66/2010
Caroline Damasceno Fonseca
APS
EMENDA
dissolver o vnculo conjugal. Por sua vez, este pode ser obtido
extrajudicialmente ou judicialmente, salientando-se que, nesta ltima
modalidade, pode-se ter a consensualidade ou a litigiosidade.
O divrcio extrajudicial um procedimento previsto desde a Lei
11.441/2007, bem mais simples e rpido, mormente agora que no
se faz necessria a espera do lapso temporal ou comprovao da
situao de fato. Esta modalidade de divrcio realizada por meio de
escritura pblica em cartrio, e pode ser uma opo do casal que, de
comum acordo, j convencionou acerca da partilha de bens, da
penso alimentcia, do uso do nome pelo outro cnjuge e no tiverem
filhos menores ou estes forem maiores e capazes.
Importante tambm dizer que, nesta espcie, mesmo tratando-se de
um procedimento de jurisdio voluntria, os cnjuges devem estar
devidamente representados por advogado, podendo este ser comum
aos dois. Ora, j que esse procedimento realizado na via
administrativa tem por base o consenso entre os divorciandos,
interessante e mais econmico que ambos sejam instrudos pelo
mesmo procurador.
O que se observa, nestes casos, o verdadeiro exerccio da
autonomia privada. Para Stolze e Pamplona Filho (2010, p.70) os
sujeitos, para se divorciarem, no precisam mais de fiscalizao
estatal, sendo protagonistas de suas prprias vidas.
O divrcio judicial consensual no difere muito do extrajudicial, j
que ambos se baseiam no acordo e na vontade dos consortes em
dissolver o matrimnio. O que pode surgir a indagao: Porque no
optar logo pela via administrativa, se h consensualidade?
A questo simples. H casos em que a existncia de filhos menores
ou incapazes impossibilita a escolha pelo procedimento extrajudicial,
restando ao casal optar pela via judicial, mesmo que os consortes
estejam de comum acordo em pr fim ao matrimnio.
De acordo com Santanna:
[...] devero fazer seu pedido perante o juiz e a petio fixar o
valor da penso do cnjuge que dela necessitar indicando as
garantias da obrigao assumida, apresentar a partilha dos bens
para ser homologada, dissertar sobre a utilizao do nome, da
guarda e penso dos filhos.
no
momento
da
reconciliao para estes casos (art. 1.577 do Cdigo Civil), o que leva
essa situao a ser amparada pelo Direito Intertemporal.
Como a maioria doutrinria, Carvalho (2010, p.48) argumenta que a
nova norma no pode retroagir em relao situaes j
consolidadas na vigncia da lei anterior.
Desse modo, a lei nova no pode ir de encontro a um direito j
adquirido na vigncia da lei anterior.
5.2 Processos de Separao em andamento na vigncia da EC
n 66/2010
Outro caso controverso o daqueles que esto com o processo de
separao judicial ou extrajudicial em andamento e se vem
surpreendidos com a promulgao da nova norma reguladora, pois
no h ainda coisa julgada nestas situaes.
Embora as opinies dos doutrinadores sejam diversas nesta espcie,
uma coisa resta clara e unssona, que no h mais a possibilidade
de se requerer a separao aps a entrada em vigor da EC. 66/2010.
Assim, no h mais como os processos de separao em curso, sejam
judiciais, ou requeridos na via administrativa, seguirem tramitando
normalmente.
Desse modo, h quem sustente, como Simo apud Carvalho (2010,
p.49), que tais demandas devem ser extintas, sem julgamento do
mrito, por superveniente impossibilidade jurdica do pedido,
conforme preconiza o art. 267, VI do Cdigo de Processo Civil.
Eis que surge o questionamento causador de dvidas. Devem tais
processos serem realmente extintos, de pronto, ou seja, de ofcio
pelo juiz, ou seria mais razovel transform-los em aes de
divrcio? E, ainda, como proceder a essa transformao?
Diniz (2010, p.130) entende que o procedimento de separao era
utilizado apenas por exigncia legal, e que, na verdade, a inteno
dos cnjuges que o requeriam era, desde o incio, pr fim ao
casamento, sendo assim, no momento em que deixa de existir o
processo de separao, o juiz deve transform-lo em ao de
divrcio.
REFERNCIAS
BRASIL,
Constituio
(1988). Constituio
da
Repblica
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______. Constituio (1988). Emenda Constitucional n 66, de 14
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alterando
o
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<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/emendas/emc/e
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<http://www.mp.rn.gov.br/revistaeletronicamprn/abrir_artigo.asp?co
d=1>. Acesso em: 02 mai. 2011.
Nota:
[1] Artigo Cientfico apresentado ao Centro de Ensino Unificado de
Teresina - CEUT, como requisito parcial para a obteno do ttulo de
Bacharel em Direito. Orientadora: Prof. Esp. Ana Letcia Anarelli
Rosati Leonel