AS

QUESTES
INTERTEMPORAIS
CONSTITUCIONAL N 66/2010
Caroline Damasceno Fonseca

APS

EMENDA

Resumo: O presente trabalho tem por objetivo analisar as questes

intertemporais aps a alterao realizada na redao do art. 226,
6, da Constituio Federal, que provocou o fim da separao
judicial. Tais questes dizem respeito situao das aes de
separao em curso e as ajuizadas aps a vigncia da emenda,
abordando ainda a situao dos j separados e a possibilidade de
reconciliao. Nesse contexto, apresenta as posies sustentadas
pela doutrina e faz uma abordagem desde a concepo histrica de
famlia, origem e extino do vnculo conjugal, bem como a
explicao de pontos importantes resultantes da promulgao da
Emenda Constitucional n 66/2010, necessrios compreenso do
presente estudo.[1]
Palavras-chave: Divrcio. Separao. Vnculo. Extino.
Abstract: This study has the objective examine the intertemporal
questions after changes made in the text of art. 226, 6 of the
Federal Constitution, which caused the end of judicial separation.
These questions relate mainly to the situation of separated when the
enactment of the amendment, and the actions of separation
underway, also addressing, the conversion into a divorce and the
possibility of reconciliation. In this context, it presents the views
stated by the doctrine and approaches from the historical conception
of family, origin and dissolution of the marital bond, and the
explanation of important points arising from the enactment of
Constitutional Amendment N. 66/2010, necessary to understand the
this study.
Keywords: Divorce. Separation. Bond. Extinction.

Sumrio: 1. A famlia e o vnculo conjugal. 2. Breve histrico da

dissoluo do vnculo conjugal no Brasil. 3. A Emenda Constitucional
N 66/2010. 3.1. O Fim da Culpa. 3.2 As Demandas de Divrcio. 4.
Os questionamentos de direito intertemporal. 4.1. Casos de
Separao existentes no momento da promulgao da EC n
66/2010. 4.2. Processos de Separao em andamento na vigncia da
EC n 66/2010. 4.3 Aes ajuizadas aps a promulgao da EC n
66/2010
1 INTRODUO
O presente artigo visa analisar as discusses de Direito Intertemporal
relativas dissoluo do vnculo conjugal ocasionadas pela
promulgao da Emenda Constitucional n 66/2010.
Para tanto, abordar os entendimentos de renomados doutrinadores
na rea civilista, especialmente no mbito de Direito de Famlia, tais
como Maria Berenice Dias, Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona Filho,
escolhidos atravs de uma cuidadosa pesquisa bibliogrfica,
considerando, tambm, artigos de visvel relevncia escritos por
profissionais e operadores do Direito, extrados principalmente no site
do IBDFAM (Instituto Brasileiro de Direito da Famlia).
Ser estruturado sob a forma de tpicos, fazendo-se, a priori, uma
anlise sobre o vnculo conjugal e a formao da famlia e um breve
histrico acerca da dissoluo do vnculo conjugal no Brasil, at
chegar-se promulgao da Emenda Constitucional n 66/2010,
abordando, ainda, a conjuntura atual da separao, a possibilidade de
discutir a culpa pelo fim do casamento e as formas possveis de
dissoluo do casamento aps a EC. 66/2010.
Por fim, ser feita a anlise das questes intertemporais resultantes
da emenda em epgrafe, consistentes, basicamente, na situao dos
processos em curso de separao judicial (se devem ser extintos ou
transformados em aes de divrcio), na situao dos que vierem a
ser requeridos atualmente (j em observncia ao novo texto
constitucional) e, ainda, daqueles que j possuem sentena de
separao e como devem proceder para a obteno do divrcio
Abordar, tambm, a discusso em torno da reconciliao aps a
separao e aps o divrcio.

Percebe-se que a alterao constitucional trouxe algumas

controvrsias quanto s questes intertemporais e nesse contexto
que se revela a inequvoca importncia da presente investigao, em
compreender, de fato, como esta alterao afetou os institutos da
separao e do divrcio no Brasil, esclarecendo as possveis dvidas
prticas quanto s situaes processuais consolidadas ou em trmite
quando da promulgao da Nova Emenda do Divrcio.
Tais dvidas podem ser enfrentadas no s pelos operadores do
Direito, como juzes, promotores e funcionrios de cartrios, como
tambm pelos prprios cnjuges e terceiros interessados, sendo
necessrio entender as formas de aplicabilidade da emenda para darlhe verdadeira efetividade e adequar essa nova norma realidade
vivida, atendendo, assim, aos almejos de uma sociedade em
constante evoluo.
2 A FAMLIA E O VNCULO CONJUGAL
O casamento , basicamente, o ato solene que declara a unio civil
entre homem e mulher, constituindo umas das mais importantes
instituies de uma sociedade: a famlia. Sua origem bem remota,
tendo sido inserido nos costumes de vrias civilizaes ao longo dos
anos.
Pode-se considerar, logo de incio, que o primeiro relato de
casamento como base para a formao de uma famlia, que se tem
histria, encontra-se na Bblia, mostrando que Ado e Eva, homem e
mulher, criados por Deus, se uniram no intuito de dar continuidade
vida, procriando e povoando a Terra. Essa concepo de origem
religiosa foi fundamental para conferir ao vnculo conjugal, tambm
chamado de vnculo matrimonial, oriundo do casamento, o carter de
uma instituio natural, sagrada e indissolvel.
Da a celeuma criada quando se trava uma discusso mais
aprofundada acerca da dissoluo do vnculo estabelecido entre
homem e mulher atravs do matrimnio.
Segundo Gomes apud Cunha (2010, p.4):
Na organizao jurdica da famlia hodierna mais decisiva a
influncia do direito cannico. Para o cristianismo, deve a famlia
fundar-se no matrimnio, elevado a sacramento por seu fundador. A
Igreja sempre se preocupou com a organizao da famlia,

disciplinando-a por sucessivas regras no curso dos dois mil anos de

sua existncia, que por largo perodo histrico vigoraram, entre os
povos cristos, como seu exclusivo estatuto matrimonial.
Considervel, em conseqncia, a influncia do direito cannico na
estruturao jurdica do grupo familiar.
Esse binmio casamento-famlia pode ser visualizado, ainda, na
histria da Roma antiga, de estrutura patriarcal, em que o casamento
e as relaes jurdicas dele resultantes, bem como o vnculo de
sangue, eram a base da chamada famlia natural, contudo, j podia
se observar a possibilidade de dissolver o casamento.
De acordo com Gonalves (2010, p.32):
Em matria de casamento, entendiam os romanos necessria
a affectio no s no momento de sua celebrao, mas enquanto
perdurasse. A ausncia de convivncia, o desaparecimento da afeio
era, assim, causa necessria para a dissoluo do casamento pelo
divrcio. Os canonistas, no entanto, opuseram-se dissoluo do
vnculo, pois consideravam o casamento um sacramento, no
podendo os homens dissolver a unio realizada por Deus: quod Deus
conjunxit homo non separet.
Essa viso do matrimnio como instituidor da famlia ganhou ainda
mais fora com a influncia da Igreja Catlica na Idade Mdia, que,
no embalo da expanso do cristianismo ocasionado pelo fim do
Imprio Romano, difundiu os valores cristos em uma sociedade j
marcada pelo pensamento religioso, fortalecendo ainda mais a idia
do matrimnio como um sacramento.
Conforme afirma Gonalves (2010, p.32) Durante a Idade Mdia as
relaes regiam-se exclusivamente pelo direito cannico, sendo o
casamento religioso o nico conhecido.
Assim, depreende-se que a histria da extino do vnculo conjugal e
os obstculos criados para o seu reconhecimento esto intimamente
ligados evoluo histrica de um pensamento, principalmente
religioso, bastante enraizado h milhares de anos.
No entanto, em que pese considerar o vnculo conjugal, criado a
partir do casamento ou mesmo de uma unio estvel, como formador
de uma famlia, no se pode pretender que ele seja ad eternum, uma
vez que os sentimentos so mutveis e imprevisveis.

A falncia de uma unio, muitas vezes, inevitvel e a sua dissoluo

acaba sendo recomendvel para que se preserve no s os prprios
cnjuges, como tambm os filhos, se existentes dessa relao.
de tamanha severidade obrigar que duas pessoas permaneam
casadas, quando assim no o querem mais, quando a relao de
afeto e amor, na qual o casamento deveria pautar-se, j se findou,
impossibilitando-os de serem felizes novamente.
Pode-se notar que no raro ver casais em busca da separao ou
do divrcio atualmente, corroborando que o perfil da famlia brasileira
est em transformao e necessita que as leis se adequem a essa
nova realidade.
3 BREVE HISTRICO DA DISSOLUO DO VNCULO CONJUGAL
NO BRASIL
O caminho percorrido na busca pelo reconhecimento do divrcio, da
maneira que se tem hoje, no foi fcil e inmeras foram as formas de
resistncia quando o assunto em pauta era a dissoluo do vnculo
conjugal.
Como marco inicial dessa longa caminhada destaca-se o Cdigo Civil
de 1916, no qual inexistia qualquer previso para o divrcio, ou seja,
no havia como se acabar com o vnculo conjugal, com exceo da
morte ou da anulao do casamento.
Existia apenas a figura do desquite, em que se dissolvia a sociedade
conjugal, mas permanecia o vnculo, no podendo os desquitados
casarem-se novamente nem constiturem outras famlias, sem contar
o preconceito que o termo gerava no meio social.
Como bem assevera Diniz (2010, p.17) Mesmo indissolvel o
casamento, havia o desquite, que significava no quites, ou seja,
algum em dbito para com a sociedade.
importante relembrar que a Igreja Catlica sempre apresentou
resistncia ao instituto do divrcio, pregando o dogma de que o
matrimnio seria um sacramento eterno e indissolvel, tanto que at
hoje no admite que algum suba mais de uma vez no altar. Dessa
forma, influenciou no s o pensamento e as atitudes das pessoas
por muito tempo, como tambm contribuiu para a morosidade da
mudana da lei.

As constituies de 1937 e a de 1946 continuaram atrasadas nesse

sentido, restringindo-se a dispor apenas que o casamento seria
indissolvel e estava sob proteo do Estado.
Somente em 1977, com a entrada em vigor da Lei n 6.515, de 26 de
dezembro, chamada de Lei do Divrcio, posteriormente amparada
pela Emenda Constitucional n 9/77, que surgiu a possibilidade de
dissolver realmente a relao conjugal.
A referida emenda previu a possibilidade de dissolver o casamento,
se, no entanto, houvesse a comprovao prvia de separao judicial
por mais de trs anos.
Embora tenha trazido a condicionante do tempo e sem a meno
clara do termo divrcio, nota-se que a mudana foi significativa para
a poca, observando-se, inclusive, que as disposies referentes ao
desquite, no Cdigo Civil, foram substitudas por separao
judicial.
De acordo com Stolze e Pamplona Filho (2010, p.41):
Pela concepo originria da Lei do Divrcio, a separao judicial,
forma de extino da sociedade conjugal sem dissoluo do vnculo
matrimonial, passou a constituir um requisito para o exerccio do
chamado divrcio indireto (divrcio por converso).
Com a Constituio Federal de 1988, a mudana foi ainda mais
significativa, conforme se depreende da leitura do antigo 6 do art.
226: O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia
separao judicial por mais de um ano nos casos expressos em lei, ou
comprovada separao de fato por mais de dois anos..
O tempo para o chamado divrcio indireto (por converso), foi
diminudo para um ano e apareceu uma nova forma de divrcio, o
denominado direto, tendo como nico requisito a separao de fato
por mais de dois anos, ou seja, apenas necessrio comprovar que os
cnjuges j no conviviam como casados por mais de dois anos.
Esse era o cenrio at a promulgao da Emenda Constitucional, n
66/2010, que extinguiu, finalmente, no s a exigncia de prazos
prvios para a concesso do divrcio, como o instituto da separao
judicial, lendo-se apenas na nova redao: O casamento civil pode
ser dissolvido pelo divrcio..

Conforme afirmam Stolze e Pamplona Filho (2010, p.43) o

reconhecimento do divrcio como o simples exerccio de um direito
potestativo.
4 A EMENDA CONSTITUCIONAL N 66/2010
A promulgao da Emenda Constitucional n 66/2010 e a mudana
na disciplina do Divrcio j era mais do que esperada para o
ordenamento jurdico ptrio.
Foi de iniciativa do Instituto Brasileiro de Direito da Famlia (IBDFAM),
que surgiu a Proposta de Emenda Constituio (PEC) levada ao
Congresso Nacional pelo Deputado Antnio Carlos Biscaia atravs da
PEC 413/2005, e posteriormente corroborada pelo Deputado Srgio
Barradas Careiro por meio da PEC 33/2007, posteriormente
transformada na PEC 28/2009, famosa PEC do Divrcio, ou at
mesmo PEC do Amor, como designada por alguns.
Mas s em 14 de julho de 2010 que houve a publicao da Emenda
n66, alterando significativamente a redao do 6 do art. 226 da
Constituio Federal para O casamento civil pode ser dissolvido pelo
divrcio..
Cumpre lembrar, conforme j exposto acima, que a redao antiga
era O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia
separao judicial por mais de um ano nos casos expressos em lei, ou
comprovada separao de fato por mais de dois anos..
Como se v, havia uma dualidade de procedimentos, ou seja, duas
aes judiciais para se obter, ao fim, a verdadeira quebra do vnculo
conjugal. Primeiro, os cnjuges teriam que se enquadrar no requisito
de prvia separao, fosse judicial, fosse de fato. S depois que a
concesso do divrcio era possvel.
O objetivo era dificultar o divrcio de forma imediata, exigindo-se
uma prvia separao judicial por um ano e permitindo-se a
reconciliao do casal, ou separao de fato por dois anos,
entendendo o legislador constitucional que o prazo era necessrio
para amadurecer a deciso do casal em romper o vnculo matrimonial
ou, at mesmo, atender ao desejo daqueles que mesmo com o fim do
casamento preferiam manter o vnculo, dissolvendo apenas a
sociedade conjugal, por convenincia e convices morais ou
religiosas (CARVALHO, 2010, p.13).

Apesar da resistncia de uma minoria, com a referida emenda,

acabou-se de vez com a separao judicial e a exigncia de qualquer
prazo para dissoluo do vnculo matrimonial, j se podendo,
inclusive, ver decises de vrios tribunais brasileiros nesse sentido, a
exemplo do aresto do TJ de Minas Gerais, in verbis:
FAMLIA - AO DE DIVRCIO LITIGIOSO DIRETO - ADVENTO DA
EMENDA CONSTITUCIONAL N 66/2010 - SUPRESSO DA EXIGNCIA
DE LAPSO TEMPORAL DE SEPARAO DE FATO OU JUDICIAL DECRETAO DO DIVRCIO - PEDIDO DE ALIMENTOS E PARTILHA
DE BENS - CONTROVRSIA SOBRE MATRIA FTICA - RETORNO DOS
AUTOS AO JUZO DE ORIGEM PARA PROSSEGUIMENTO DA LIDE.Com a entrada em vigor da Emenda Constitucional n 66, deu-se
nova redao ao 6 do art. 226 da Constituio Federal, que dispe
sobre a dissolubilidade do casamento civil pelo divrcio, restando
suprimida a exigncia de prvia separao judicial do casal por mais
de 1 (um) ano ou da comprovao da separao de fato por mais de
2 (dois) anos, razo pela qual, havendo pedido, deve ser decretado,
de imediato, o divrcio do casal. - Tratando-se de demanda
cumulada, em que, alm do divrcio, foram requeridos alimentos e
partilha de bens do casal, tem-se como devida a imediata decretao
do divrcio, com o retorno dos autos, entretanto, ao juzo de origem,
para o prosseguimento da lide com relao aos demais pleitos.
(TJMG, Apelao Cvel n 1.0456.05.033464-2/001, Rel Des. Elias
Camilo, 3 Cmara Cvel, public. 26/11/2010)
Com efeito, h que se fazer uma releitura dos dispositivos presentes
no Cdigo Civil relativos ao instituto da separao judicial, pois,
diante da sua supresso, pode-se considerar que houve uma
verdadeira revogao tcita de tais dispositivos, haja vista a
incompatibilidade da norma constitucional posterior, com a matria
regulada pela lei anterior.
o caso, por exemplo, do art. 1574 do referido
dispe que a separao judicial se d por mtuo
cnjuges se forem casados por mais de um ano.
instituto da separao, visvel que tal artigo
inaplicvel.

diploma legal, que

consentimento dos
Com a extino do
restou totalmente

Porm, de acordo com Santanna (2010, p.60) h artigos que

devero permanecer com sua redao at que no mais existam
casos de pessoas separadas judicialmente ou se caduque o prazo ali

estipulado. A exemplo do artigo 1577, que prev a possibilidade de

os cnjuges, separados judicialmente, restabelecerem a sociedade
conjugal, por ato regular em juzo.
Ou seja, enquanto houver situaes de pessoas com estado civil de
separadas j consolidado, subsistir a possibilidade de estas virem
reconciliar-se e retornarem ao casamento, bem como aos deveres
conjugais. Por lgica, isso uma questo, que com o passar do
tempo,
em
virtude
da
mudana
trazida
pela
emenda,
necessariamente deixar de existir.
H, ainda, para Santanna (2010, p.63) artigos que permanecem em
vigor, alterando-se a expresso separao judicial para divrcio.
No h como se negar que o instituto da separao judicial foi
eliminado. Todos os dispositivos da legislao infraconstitucional a ele
referente restaram derrogados e no mais integram o sistema
jurdico. Logo, no possvel buscar em juzo a decretao do
rompimento da sociedade conjugal (DINIZ, 2010, p. 33).
A verdade que, era to incoerente e desnecessrio manter essa
situao, de separar-se, acabando a sociedade conjugal, e no
dissolver o matrimnio, que a promulgao da emenda era s uma
questo de tempo. Mas para a vertente dos antidivorcistas, o
argumento defendido de que com a facilitao para obter o
divrcio, o casamento se tornaria um instituto fadado banalizao.
O que um argumento fcil de ser derrubado, j que no o divrcio
que faz com que os casamentos acabem, e sim o fim do amor, do
companheirismo, do respeito, enfim, do afeto e de valores que devem
estar presentes na vida de um casal, mas que infelizmente, s vezes,
acabam e nada se pode fazer. O divrcio apenas um instituto
jurdico que formaliza o fim da unio, possibilitando que as pessoas
sejam felizes com outras e se casem novamente, o que em nada se
parece com banalizao e sim uma busca pela verdadeira felicidade.
Certamente ningum acredita que algum vai casar simplesmente
porque ficou mais fcil se separar. Ora, quem est feliz no vai se
divorciar somente porque agora o procedimento mais rpido. Ao
contrrio, certamente vai acontecer o aumento do nmero de
casamentos, pois a tendncia as pessoas oficializarem suas unies,

o que estava sendo evitado pelos entraves legais sua dissoluo

(DINIZ, 2010, p. 32).
Portanto, mesmo sendo alvo de acaloradas discusses e enfrentando
alguns opositores, a ento Emenda Constitucional n 66/2010
conseguiu prevalecer e, a partir de ento, s se pode falar em uma
forma de dissolver o casamento civil: pelo divrcio.
4.1 O Fim da Culpa
Outro aspecto interessante de ser ressalvado com o advento da
aludida emenda, que no h mais a possibilidade de se aferir as
causas pelo fim do casamento, ou seja, no se pode mais imputar a
culpa a qualquer dos cnjuges pelo fim do matrimnio.
A alterao constitucional extinguiu a necessidade de causa objetiva
(lapso temporal) e subjetiva (culpa) de um dos cnjuges para a
decretao do divrcio. A averiguao da culpabilidade como requisito
para a decretao do divrcio era um resqucio proveniente do
instituto da separao, ora entendida como extinta, e que j fora
minimizada pelo Cdigo Civil de 2002, assim como pela doutrina e
jurisprudncia. Agora, tendo em vista que a Constituio Federal no
mais impe requisitos sua promulgao, a no ser a inteno de
rompimento da convivncia por um dos parceiros, inexiste indagao
sobre quem inocente ou culpado (SINDEAUX; FAGUNDES; FARIAS,
2011, p.04).
A discusso acerca da culpa representava uma verdadeira invaso na
privacidade dos cnjuges, alm de um processo traumtico e
doloroso alm do esperado, no s para o prprio casal, como
tambm para a prole. Ademais, era incentivar uma briga desgastante
levada ao judicirio marcada pela vingana da parte que no aceitava
a falncia do casamento pelo fim do afeto.
Assim, como bem considera Diniz (2010, p.25) Somente remanesce
o instituto da culpa no mbito da anulao do casamento e na
quantificao dos alimentos.
4.2 As Demandas de Divrcio
Pois bem. Uma vez extinta a separao judicial, possvel se
verificar, como j explanado, que, aps a vigncia da Emenda
Constitucional n 66/2010, o divrcio se tornou a nica forma de

dissolver o vnculo conjugal. Por sua vez, este pode ser obtido
extrajudicialmente ou judicialmente, salientando-se que, nesta ltima
modalidade, pode-se ter a consensualidade ou a litigiosidade.
O divrcio extrajudicial um procedimento previsto desde a Lei
11.441/2007, bem mais simples e rpido, mormente agora que no
se faz necessria a espera do lapso temporal ou comprovao da
situao de fato. Esta modalidade de divrcio realizada por meio de
escritura pblica em cartrio, e pode ser uma opo do casal que, de
comum acordo, j convencionou acerca da partilha de bens, da
penso alimentcia, do uso do nome pelo outro cnjuge e no tiverem
filhos menores ou estes forem maiores e capazes.
Importante tambm dizer que, nesta espcie, mesmo tratando-se de
um procedimento de jurisdio voluntria, os cnjuges devem estar
devidamente representados por advogado, podendo este ser comum
aos dois. Ora, j que esse procedimento realizado na via
administrativa tem por base o consenso entre os divorciandos,
interessante e mais econmico que ambos sejam instrudos pelo
mesmo procurador.
O que se observa, nestes casos, o verdadeiro exerccio da
autonomia privada. Para Stolze e Pamplona Filho (2010, p.70) os
sujeitos, para se divorciarem, no precisam mais de fiscalizao
estatal, sendo protagonistas de suas prprias vidas.
O divrcio judicial consensual no difere muito do extrajudicial, j
que ambos se baseiam no acordo e na vontade dos consortes em
dissolver o matrimnio. O que pode surgir a indagao: Porque no
optar logo pela via administrativa, se h consensualidade?
A questo simples. H casos em que a existncia de filhos menores
ou incapazes impossibilita a escolha pelo procedimento extrajudicial,
restando ao casal optar pela via judicial, mesmo que os consortes
estejam de comum acordo em pr fim ao matrimnio.
De acordo com Santanna:
[...] devero fazer seu pedido perante o juiz e a petio fixar o
valor da penso do cnjuge que dela necessitar indicando as
garantias da obrigao assumida, apresentar a partilha dos bens
para ser homologada, dissertar sobre a utilizao do nome, da
guarda e penso dos filhos.

Destarte, como pondera Carvalho (2010, p.61), aps o recebimento

da petio inicial, o juiz ir ouvir os cnjuges tentando reconcili-los.
Caso no haja essa possibilidade, ser ouvido o Ministrio Pblico, na
hiptese de existncia de incapaz no processo. S assim, ser
decretado e homologado o divrcio.
Quanto ao divrcio judicial litigioso, observado nos casos em que
no h acordo entre os cnjuges ou desconhecido o paradeiro de
um deles, devendo o processo seguir o rito ordinrio.
Mesmo com o fim da discusso da culpa no divrcio, pode-se falar em
divrcio judicial litigioso, porquanto h a possibilidade de haver
divergncia entre o casal em relao guarda dos filhos, fixao de
alimentos, ao uso do nome e partilha dos bens comuns. Estas
questes, no entanto, podem sem discutidas no mesmo processo de
divrcio, ou em ao autnoma, como exemplifica Santanna (2010,
p.74), que em relao aos bens, pode-se optar por um procedimento
em separado de partilha, aps o divrcio, a teor do prprio Cdigo
Civil, em seu art. 1.581.
De fato, o ideal seria resolver tudo em um nico processo em
respeito aos princpios da celeridade e da economia processual,
contudo, s vezes manifesto o consenso quanto ao fim do
casamento e desejo pela sua dissoluo, mas subsiste a divergncia
quanto s questes resultantes do divrcio, sendo possvel a
discusso dessas questes aps a decretao do divrcio.
Isso repercute na necessidade de realizao de audincia, pois de
acordo com a maioria da doutrina, o entendimento no sentido de
esta ser desnecessria quando no existirem filhos incapazes e
pedidos cumulativos, pois havendo consenso quanto ao divrcio, as
questes resultantes podem ser discutidas em momento posterior.
Para Carvalho (2010, p.63):
Admite-se o pedido cumulativo na ao de divrcio, de alimentos,
guarda de filhos e partilha, cabendo reconveno apenas quanto aos
alimentos entre os cnjuges. Existindo contestao ou reconveno,
necessria a realizao de audincia de instruo, possibilitando a
composio entre as partes.
5 OS QUESTIONAMENTOS DE DIREITO INTERTEMPORAL

Ao dispor sobre a dissolubilidade do casamento civil pelo divrcio,

dando nova redao ao art. 226, 6 da Constituio Federal,
eliminando a exigncia de prazos prvios de separao judicial e
separao de fato para a obteno do divrcio, a promulgao da
Emenda Constitucional n 66/2010 trouxe certas dvidas prticas
quanto a sua aplicao que devem ser dirimidas no intuito de trazer
maior efetividade a essa nova ordem constitucional.
Contudo, para melhor compreender o presente estudo, importante,
antes de tudo, esclarecer o que vem a ser o Direito Intertemporal e
qual o seu contexto diante do presente tema.
Pois bem. Este pode ser entendido como o estudo dos conflitos
prticos gerados por leis no tempo, ou seja, entre a lei nova e a lei
anterior, ambas reguladoras de uma mesma situao.
Nesse sentido, Carvalho (2010, p.47) estabelece que:
O direito intertemporal disciplina as relaes jurdicas surgidas em
um perodo, sob a vigncia de uma lei, e as conseqncias sob o
domnio de uma norma subseqente em conflito com a anterior
estabelecendo princpios reguladores, entre eles o da irretroatividade
da lei para preservar os tambm princpios do direito adquirido, da
coisa julgada e do ato jurdico perfeito.
exatamente o que ocorre com a Emenda Constitucional n 66/2010,
que veio de encontro a situaes fticas j firmadas ou em
andamento quando da pertinente alterao constitucional.
Conforme afirma Carvalho (2010, p.47):
Ocorre que vrias situaes j consolidadas ou transitrias foram
surpreendidas com a EC n.66/2010, especialmente pela no recepo
da separao de direito e o divrcio por converso, exigindo-se
soluo de acordo com o ordenamento jurdico, obedecendo-se a
coisa julgada, o direito adquirido e os princpios de direito
intertemporal.
Pode-se considerar, nesse contexto, a existncia, em especial, de trs
situaes atingidas pela aplicao da nova emenda e que necessitam
ser estudadas luz do Direito Intertemporal, preservando a
segurana jurdica. A primeira diz respeito aos casos de separao

judicial ao tempo da alterao, ventilando-se, aqui, a possibilidade de

converso em divrcio e restabelecimento do casamento.
A segunda situao relativa s demandas de separao em trmite
j na vigncia da emenda, ora questionada. E a terceira, seria
relativa aos pedidos de separao formulados aps a promulgao da
emenda.
Veja-se, ento, especificamente, quais so os casos prticos possveis
de ocorrncia diante da vigncia da Emenda do Divrcio que
merecem ser estudados sob a tica de questionamento intertemporal.
5.1 Casos de Separao existentes
promulgao da EC n 66/2010

no

momento

da

Conforme j explanado, h uma conjuntura que no pode ser

afastada com essa nova regncia em matria de Direito de Famlia,
decorrente da EC n 66: o das pessoas j separadas quando da
edio do novo texto constitucional, havendo a indagao se elas
poderiam proceder converso automtica em divrcio, ou haveria a
necessidade de se ingressar com uma ao autnoma requerendo a
dissoluo do vnculo conjugal.
Nestes casos importante se observar que h a materializao de
uma situao jurdica, constituindo um verdadeiro ato jurdico
perfeito: o estado de separados, seja judicialmente ou
extrajudicialmente. Ou seja, os casais separados antes da entrada em
vigor da nova emenda, continuam com os estado civil de
separados. Alis, entendimento diverso seria ferir o princpio da
segurana jurdica.
Assim, seguindo a mesma
segurana jurdica, no se
estejam separados, com a
automaticamente tidos como

linha de observncia ao princpio da

pode considerar que aqueles que j
entrada em vigor da emenda, sejam
divorciados.

Carvalho (2010, p.48) tem o entendimento de que os casais teriam a

opo de converter as separaes ocorridas antes da nova norma em
divrcio, bastando, para isso, requerer a converso da separao
judicial.

H quem sustente, como Diniz (2010, p.133/134), que os casais que

j estiverem separados e quiserem pr fim ao casamento, devero
ajuizar a competente ao de divrcio, pois:
Com o desaparecimento do instituto da separao, com ele tambm
acabou a possibilidade de sua converso em divrcio (CC 1.580).
Cabvel somente a decretao do divrcio, no sendo preciso
aguardar o decurso do prazo de um ano da separao de corpos ou
do decreto da separao judicial.
Assim, com a extino da necessidade de transcurso do lapso
temporal e da comprovada situao de fato, teria que se considerar
que o divrcio por converso, de igual modo, restou extinto. Ou seja,
se a converso da separao em divrcio s havia porque existente
esse obstculo do decurso do tempo do estado de separados; e se tal
exigncia foi eliminada do texto constitucional, no haveria mais
fundamento para a permanncia do divrcio indireto no ordenamento
jurdico ptrio, ou seja, do divrcio por converso.
Contudo, no parece a melhor soluo. mais plausvel conferir aos
cnjuges separados legalmente antes da EC. 66/2010, a possibilidade
de postularem a converso da separao em divrcio, mas,
claramente, sem a necessidade de se observar exigncias temporais,
uma vez que estas restaram derrocadas.
Como salienta Pereira (2010, p.05):
Caso queiram transform-lo em estado civil de divorciado podero,
excepcionalmente, converter tal separao em divrcio ou
simplesmente propor Ao de Divrcio, o que na prtica tem o
mesmo resultado. So excees, necessrias e justificveis, para
compatibilizar com o respeito aos princpios constitucionais da coisa
julgada e do ato jurdico perfeito.
Com efeito, estes mesmo casais, j separados, ao tempo da
promulgao da emenda, podem, se assim desejarem, proceder
reconciliao, voltando ao estado de casados por meio de petio
dirigida ao juiz, ou mediante escritura pblica.
Isso possvel, neste momento, visto que, como cedio, a separao
tinha o condo de dissolver apenas a sociedade conjugal,
permanecendo o vnculo conjugal, havendo previso expressa de

reconciliao para estes casos (art. 1.577 do Cdigo Civil), o que leva
essa situao a ser amparada pelo Direito Intertemporal.
Como a maioria doutrinria, Carvalho (2010, p.48) argumenta que a
nova norma no pode retroagir em relao situaes j
consolidadas na vigncia da lei anterior.
Desse modo, a lei nova no pode ir de encontro a um direito j
adquirido na vigncia da lei anterior.
5.2 Processos de Separao em andamento na vigncia da EC
n 66/2010
Outro caso controverso o daqueles que esto com o processo de
separao judicial ou extrajudicial em andamento e se vem
surpreendidos com a promulgao da nova norma reguladora, pois
no h ainda coisa julgada nestas situaes.
Embora as opinies dos doutrinadores sejam diversas nesta espcie,
uma coisa resta clara e unssona, que no h mais a possibilidade
de se requerer a separao aps a entrada em vigor da EC. 66/2010.
Assim, no h mais como os processos de separao em curso, sejam
judiciais, ou requeridos na via administrativa, seguirem tramitando
normalmente.
Desse modo, h quem sustente, como Simo apud Carvalho (2010,
p.49), que tais demandas devem ser extintas, sem julgamento do
mrito, por superveniente impossibilidade jurdica do pedido,
conforme preconiza o art. 267, VI do Cdigo de Processo Civil.
Eis que surge o questionamento causador de dvidas. Devem tais
processos serem realmente extintos, de pronto, ou seja, de ofcio
pelo juiz, ou seria mais razovel transform-los em aes de
divrcio? E, ainda, como proceder a essa transformao?
Diniz (2010, p.130) entende que o procedimento de separao era
utilizado apenas por exigncia legal, e que, na verdade, a inteno
dos cnjuges que o requeriam era, desde o incio, pr fim ao
casamento, sendo assim, no momento em que deixa de existir o
processo de separao, o juiz deve transform-lo em ao de
divrcio.

Para a vertente desse entendimento, o magistrado daria apenas

cincia s partes da converso, sendo que o silncio destes seria tido
como concordncia tcita decretao do divrcio. Na hiptese de as
partes virem a manifestar-se em sentido contrrio que haveria a
extino do feito por impossibilidade jurdica do pedido.
J para Stolze e Pamplona Filho (2010, p.140):
Dever o juiz oportunizar parte autora (no procedimento
contencioso) ou aos interessados (no procedimento de jurisdio
voluntria), mediante concesso de prazo, a adaptao do seu pedido
ao novo sistema constitucional, convertendo-o em requerimento de
divrcio.
Nesse particular, no dever incidir a vedao constante no art. 264
do Cdigo de Processo Civil, segundo o qual, feita a citao, defeso
ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o
consentimento do ru, [...]. Isso porque no se trata de uma
simples inovao de pedido ou da causa de pedir no curso do
processo, [...]. O que sucede, em verdade, uma alterao da base
normativa do direito material discutido, por fora de modificao
constitucional, exigindo-se, com isso, adaptao ao novo sistema, sob
pena de afronta ao prprio princpio do devido processo civil
constitucional.
Do mesmo modo posiciona-se Carvalho (2010, p.50):
A melhor soluo nas aes de separao em andamento, em razo
da norma constitucional modificadora, intimar as partes,
concedendo prazo para adequarem o pedido com o requerimento de
divrcio, conduta que vem sendo adotada em diversas varas de
famlia, at mesmo por economia processual, evitando-se o
ajuizamento de novas aes de divrcio.
Percebe-se, assim, que faz mais
possibilidade de requererem a
adequao do pedido, para no
vontade dos consortes em dissolver

sentido oportunizar s partes a

ao de divrcio, atravs de
remanescer dvidas acerca da
o vnculo conjugal.

Tal soluo se faz mais adequada tambm, do que extinguir de ofcio

os processos de separao em trmite, at mesmo por uma questo
de economia e celeridade processual.

Caso as partes intimadas para a modificao do pedido no prazo

determinado pelo juiz, no se manifestem, que se faz necessria a
extino do processo sem resoluo de mrito, devido
impossibilidade jurdica do pedido, posto que no se pode mais falar
no instituto da separao no nosso ordenamento jurdico.
5.3 Aes ajuizadas aps a promulgao da EC n 66/2010
O outro caso inserido nesse debate de Direito Intertemporal
ocasionado pela promulgao da emenda do divrcio, o que fazer
com as aes que foram ajuizadas aps a publicao do novo texto
constitucional, buscando a separao judicial.
Embora possa haver dvida para alguns quanto a tais situaes, a
questo de fcil esclarecimento, tendo sido, inclusive j respondida
ao longo desse estudo.
Com o fim do instituto da separao no ordenamento jurdico
brasileiro, por meio da Emenda Constitucional n 66/2010, no se
tem mais a possibilidade, at por questo de inutilidade, de se
pleitear a separao, seja na via judicial ou na extrajudicial.
Ajuizada ao de separao aps 14.07.2010, o processo deve ser
extinto por impossibilidade jurdica do pedido (CPC, art, 267, VI) e
arquivados os autos (CARVALHO, 2010, p.51).
Nestes casos, no h intimao das partes para adequarem o pedido,
uma vez que, aps a alterao constitucional, a nica forma de
dissoluo do casamento admissvel no Brasil, o divrcio, possuindo
a pertinente alterao eficcia imediata, seno veja-se:
APELAO CVEL - AO DE DIVRCIO DIRETO CONSENSUAL PROVA COLHIDA PERANTE CENTRAL DE CONCILIAO - CONTAGEM
DO LAPSO DE SEPARAO DE FATO - EMENDA CONSTITUCIONAL N
66/2010 - APLICAO IMEDIATA E EFICCIA PLENA - - AUSNCIA
SUPERVENIENTE DE INTERESSE RECURSAL - RECURSO NO
CONHECIDO. A Emenda Constitucional n 66/2010 norma de
eficcia plena e de aplicabilidade direta, imediata e integral, que
regulamenta, inclusive, os processos em curso, como 'in casu'. [...]
(TJMG, Apelao Cvel n 1.0210.09.061665-2/001, Rel. Des. Vieira
de Brito, 8 Cmara Cvel, public., 01/12/2010)

Por fim, deve-se ressaltar que, diferentemente do que ocorre na

situao dos j separados, com sentena transitada em julgada, no
h a possibilidade de reconciliao aps a concesso do divrcio. Para
aqueles que se divorciarem e, por ventura, venham a se reconciliar
posteriormente, desejando retomar o estado de casados, resta
apenas a alternativa de contrarem novas bodas, j que o divrcio
pe fim ao vnculo conjugal. H quem sustente ser at mais
romntico.
A reconciliao ocorrida entre o casal aps terem ingressado com a
ao de divrcio s possvel se advinda antes da prolao da
sentena, ou seja, antes do reconhecimento do divrcio pelo
magistrado, configurando caso de desistncia da ao por parte dos
divorciandos.
6 CONCLUSO
Percebe-se que a Emenda Constitucional n 66/2010 veio facilitar a
dissoluo do casamento no Brasil, uma vez que acabou com a
exigncia de prazos prvios de separao judicial ou de fato para a
obteno do divorcio. A mudana era um desejo que h muito j se
manifestava dentro da sociedade brasileira, representando um
verdadeiro avano em matria de Direito das Famlias.
A emenda trouxe, alm da extino do instituto da separao judicial,
a impossibilidade de se perquirir as razes subjetivas ou objetivas
causadoras do fim do matrimnio, ou seja, buscar as causas pela
falncia da unio.
A alterao promovida, no entanto, fez surgir algumas indagaes
acerca de situaes processuais e procedimentais, que, diante das
diversas interpretaes dadas ao tema, pem em risco a segurana
jurdica das relaes envolvendo a quebra do vnculo matrimonial,
devendo haver um entendimento firme seguindo os princpios do
Direito Intertemporal.
Destarte, ao trmino do presente trabalho, chegou-se concluso de
que para os casos de separao existentes no momento da
promulgao da emenda, a converso em divrcio possvel, s que
sem a exigncia outrora imposta. Caso esse seja o desejo dos ento
separados, necessrio, apenas, que estes postulem em juzo a

converso, pois com uma situao j consolidada no tempo, os

envolvidos no podem ser prejudicados com o novo texto legal.
No tocante aos casos em que j h um processo de separao em
curso, o ideal seria oportunizar as partes a possibilidade de
adequarem o pedido presente na exordial para o requerimento do
divrcio, por este ser a nica forma de dissoluo do casamento
possvel. Se as partes assim no o fizerem, a demanda dever ser
extinta por manifesta impossibilidade jurdica do pedido.
Para os pedido de separao realizados aps a vigncia da emenda, a
extino do processo a medida mais adequada, vez que a norma
tem eficcia imediata e a partir de ento, somente deve se considerar
os requerimentos de divrcio.
Pde-se concluir, tambm, que aqueles que detm o estado civil de
separados podem restabelecer a relao matrimonial a qualquer
tempo, vez que este instituto coloca fim apenas sociedade conjugal.
J para os que esto divorciados, isso no possvel, em razo do
rompimento do vnculo conjugal. Se os divorciados vierem a se
reconciliar e desejarem retomar o vnculo conjugal, devero convolar
novo casamento.
Verifica-se, ainda, que, enquanto no houver uma modificao
tambm na legislao infraconstitucional, abre-se margem a
interpretaes diversas. Assim, deve-se procurar a melhor maneira
de dar efetividade pertinente emenda, simplificando a sua
aplicao, e no a dificultando, at mesmo por questo de celeridade
e economia processual.

REFERNCIAS
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Constituio
(1988). Constituio
da
Repblica
Federativa do Brasil. Braslia, DF: Senado, 1998.
______. Constituio (1988). Emenda Constitucional n 66, de 14
de julho de 2010. D nova redao ao art. 266 da Constituio
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alterando
o
pargrafo
6. Disponvel
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<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/emendas/emc/e
mc66.htm>. Acesso em: 13 mar. 2011.
______. Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Vistos etc.,
acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do

Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Kildare

Carvalho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da
ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de
votos, em dar provimento. Acrdo da 3 Cmara Cvel do TJ de
MG Relator:
Desembargador
Elias
Camilo.
Disponvel
em:
<http://www.tjmg.jus.br/juridico/jt_/index.jsp>. Acesso em: 12 jan.
2011.
______. Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Vistos etc.,
acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do
Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Teresa
Cristina da Cunha Peixoto, incorporando neste o relatrio de fls., na
conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas,
unanimidade de votos, em no conhecer do recurso. Acrdo da 8
Cmara Cvel do TJ de MGRelator: Desembargador Vieira de Brito.
Disponvel
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Nota:
[1] Artigo Cientfico apresentado ao Centro de Ensino Unificado de
Teresina - CEUT, como requisito parcial para a obteno do ttulo de
Bacharel em Direito. Orientadora: Prof. Esp. Ana Letcia Anarelli
Rosati Leonel