FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

CALIDAD DE SENTENCIAS DE PRIMERA Y SEGUNDA INSTANCIA SOBRE

VIOLACIN A LA LIBERTAD SEXUAL DE MENOR EN EL EXPEDIENTE N
2009-0093-0-1710-JR-PE-01. PRIMERA SALA PENAL LIQUIDADORA DEL
DISTRITO JUDICIAL DE LAMBAYEQUE- CHICLAYO 2014

PRE INFORME DE INVESTIGACIN PARA OPTAR EL TTULO PROFESIONAL

DE ABOGADO

AUTOR:
SEGUNDO LUIS ZAPATA ROQUE

ASESORA:
ABOG. SONIA DIAZ DIAZ

CHICLAYO PER
2014

JURADO EVALUADOR

.
Presidente

.
Secretario

..
Miembro

ii

AGRADECIMIENTO

Agradezco a mi docente por su generosidad al

brindarme la oportunidad de recurrir a su
capacidad y experiencia cientfica en un marco
de confianza, afecto y amistad.

iii

DEDICATORIA

A Dios por la energa y las fuerzas que me brinda

cada da, para seguir adelante a pesar de todas
las adversidades que se presentan en el camino.

A mi madre, por el apoyo que siempre me ha

brindado en toda mi vida, su cario y comprensin
que hasta el da de hoy me sigue ofreciendo.

Al

docente

por

otrgame

sus

conocimientos,

sabidura y experiencia necesaria para mi formacin

universitaria.

LUIS ALBERTO ZAPATA ROQUE

iv

RESUMEN
La investigacin tuvo como objetivo general, determinar la calidad de las
sentencias de primera y segunda instancia sobre, violacin sexual de menor,
segn los parmetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes, en
el expediente N 93-2009, Primera Sala Penal Liquidadora del Distrito Judicial de
Lambayeque 2014. Es de tipo, cuantitativo cualitativo, nivel exploratorio
descriptivo, y diseo no experimental, retrospectivo y transversal. La recoleccin
de datos se realiz, de un expediente seleccionado mediante muestreo por
conveniencia, utilizando las tcnicas de la observacin, y el anlisis de contenido,
y una lista de cotejo, validado mediante juicio de expertos. Los resultados
revelaron que la calidad de la parte expositiva, considerativa y resolutiva,
pertenecientes a: la sentencia de primera instancia fueron de rango: alta, muy alta
y muy alta; y de la sentencia de segunda instancia: mediana, muy alta y muy alta.
Se concluy, que la calidad de las sentencias de primera y de segunda instancia,
fueron de rango alta y muy alta, respectivamente.

Palabras clave: calidad, violacin, motivacin y sentencia.

ABSTRAC
The overall objective research was to determine the quality of the
judgments on first and second instance, minor sexual violation, according to
the relevant policy, doctrinal and jurisprudential parameters, file No. 932009, First District Criminal Court Liquidation Judicial Lambayeque 2014. It
is of type , quantitative and qualitative , exploratory and descriptive level,
not experimental , retrospective and cross-sectional design . Data collection
was performed on a selected file using convenience sampling, using the
techniques of observation, and content analysis, and a checklist validated
by expert judgment. The results revealed that the quality of the narrative,
preamble and operative part belonging to: the judgment of first instance
were rank: high, very high and very high; and the judgment of second
instance: medium, high and very high. It was concluded that the quality of
the judgments of first and second instance, were high and very high,
respectively range.

Keywords: quality, rape , motivation and judgment

vi

INDICE GENERAL
CARTULA.

JURADO EVALUADOR

ii

AGRADECIMIENTO..

iii

DEDICATORIA

iv

RESUMEN..

ABSTRAC

vi

INDICE GENERAL.

vii

I. INTRODUCCION.

12

II. REVISION DE LA LITERATURA.

15

2.1. Antecedentes..

15

2.2.Base Terica....

15

2.2.1. Base terica general..

17

2.2.1.1. Desarrollo de las Instituciones Jurdicas Procesales Relacionada con las

Sentencias en estudio
17
2.2.1.2. La potestad Jurisdiccional del Estado..

18

2.2.1.2.1. La jurisdiccin...

18

2.2.1.2.2. La competencia

28

2.2.1.2.3. El derecho de accin en materia penal

30

2.2.1.2.4. La pretensin punitiva.

36

2.2.1.2.5. El proceso.

40

2.2.1.2.6. El debido proceso

42

2.2.1.2.7. El proceso penal..

43

2.2.1.2.8. Los medios de prueba en el proceso penal

60

2.2.1.2.9. Los recursos impugnatorios

88
vii

2.2.1.2.10. La teora del delito.

91

1. El delito.

91

2. La tipicidad

94

3. La antijuricidad.

95

4. La culpabilidad.

96

5. Las consecuencias jurdicas del delito.

96

6. La determinacin de la reparacin civil...

96

2.2.2. Base Terica Especfica

2.2.2.1. Cambio de paradigma del bien Jurdico en el C.P. 1991

102

2.2.2.2. El enfoque del bien jurdico (delitos sexuales), desde la

perspectiva de la Vctima...

108

2.2.2.3. La incidencia normativa de la ley N 28251 del 08/06/04,

en el marco de los delitos sexuales....

114

2.2.2.4. Violacin de menores

119

2.2.2.5. Antecedentes normativos.

119

2.2.2.6. Fundamento de la incriminacin..

121

2.2.2.7. Bien Jurdico...

125

2.2.2.8. Tipo Objetivo.

126

2.2.2.9. Tipo Subjetivo.

129

2.2.2.10. Consumacin...

131

2.2.2.11. Concurso de delitos.

132

2.2.2.12. Agravante..

133

2.2.2.13. Consecuencias Penolgicas..

134
viii

2.3. Marco conceptual

140

III. METODOLOGA

143

3.1. Tipo y nivel de la investigacin....

143

3.2. Diseo de investigacin..

143

3.3. Objeto de estudio y variable de estudio.....

144

3.4. Fuente de recoleccin de datos...

144

3.5. Procedimiento de recoleccin de datos y plan de anlisis de datos.

145

3.6. Consideraciones ticas..

146

3.7. Rigor cientfico.

146

IV. RESULTADOS..

147

4.1. Resultados preliminares.

147

4.2. Anlisis de resultados preliminares..

185

5. CONCLUSIONES...

191

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS.

197

ANEXOS
Anexo 1.

200

Anexo 2. ....

209

Anexo 3.

241

Anexo 4.

242

ix

I. INTRODUCCION

La Administracin de Justicia en Latinoamrica, el sistema Penal Latinoamericano

sigue basado en ciertas concepciones a menudo obsoletas, sobre el delito, el
delincuente, la vctima y los objetivos del derecho penal, del procedimiento y de la
pena. Aun cuando las sociedades en que se aplica hayan cambiado
considerablemente, dicho sistema no ha sufrido transformaciones de la misma
ndole, por lo que puede sostenerse, por un lado, la existencia de un desfase
importante entre el sector Justicia y la sociedad y por otro, la probabilidad de que
el aparato penal corresponder cada vez menos a las aspiraciones y necesidades
reales de la comunidad.

Asimismo las reformas indispensables y urgentes de que debe ser objeto la

administracin de justicia en Amrica Latina deben orientarse en el sentido de
corregir el desfase entre justicia y sociedad, si se quiere recuperar la confianza de
los ciudadanos y hacer de esta institucin uno de los organismos fundamentales
del Estado.

De igual forma El Sistema Judicial Latinoamericano ha sufrido importantes

transformaciones que afectan tanto su estructura interna como su funcionamiento
y el impacto externo de sus acciones.

Adems si podemos sacar provecho de los errores pasados y de lo que estos nos
han enseado, asimilar las lecciones positivas y centrarnos en los nuevos
interrogantes que han surgido, es posible que la prxima generacin de reformas
avance con mayor rapidez, incluso si, por necesidad, resulta ser ms selectiva y
menos ambiciosa en sus objetivos.

De tal forma que la Administracin de Justicia en Mxico y Espaa, Creo que una
nueva Ley de Enjuiciamiento Criminal o un nuevo Cdigo de Procedimiento Penal,
10

una mejora de los medios personales y materiales al servicio de la Justicia. Y una

clara separacin entre los mbitos que corresponden al Poder Judicial y al Poder
Ejecutivo, eliminando cualquier posibilidad de injerencia de ste en los terrenos
que deben quedar, Reservados a la Justicia y a su gobierno, es muy necesario en
estos momentos en la Administracin, de la Justicia en el siglo XXI. Pero, algo
debe quedar claro, que un Sistema Procesal Penal debe guardar la necesaria
Coherencia con el principio constitucional de divisin de poderes.

Por lo tanto La Administracin de Justicia en el Per, se debe entender en el

mbito de la relacin entre las partes, el juzgador y los abogados, las mltiples
formas de relacin entre los mismos que suponen en funcin de nuestro
ordenamiento procesal.

La administracin de justicia en el Per, como en

cualquier otro pas del mundo, tiene una serie de deficiencias que radican en
problemas de infraestructura, composicin del proceso como una estructura formal
la falta o nula capacitacin de los juzgadores.

Estas deficiencias tienen origen en el ordenamiento legal interno, lo cual al final

resulta perjudicial al justiciable, a quien no se le otorga una adecuada tutela
judicial en la solucin de conflictos sometidos al rgano jurisdiccional.

Asimismo la Corte Interamericana Derechos Humanos, ha establecido parmetros

generales en funcin de la cual se debe ejercer la administracin de justicia,
atendiendo Procesos sin dilaciones indebidas, con plazos razonables y El deber
de diligencia del juzgador en el desarrollo de un proceso.

De tal manera en esa realidad que tambin estamos nosotros, hallamos un caso
concreto de administracin de justicia, este es el proceso judicial sobre Delito de
Violacin a la Libertad Sexual de menor Expediente N 2009-0093-0-1710-JR-PE01. Inst. Nro. 4085-09, a cargo de La Primera Sala Liquidadora de la Corte
Superior de Justicia de Lambayeque, quien Sentencio a Quince Aos de Pena
Privativa de la Libertad Efectiva y a pagar Cinco Mil nuevos soles por reparacin
11

civil, asimismo al formularse el Recurso de Apelacin ha intervenido la Sala Penal

Permanente de la Corte Suprema de la Republica, declarando NO HABER
NULIDAD en la sentencia que conden al autor del delito, HABER NULIDAD en la
propia sentencia en el extremo que se le impuso al autor del ilcito penal quince
aos de pena privativa de libertad y reformndola le impusieron veinte aos de
pena privativa de libertad, la que viene cumpliendo en el Establecimiento Penal de
Chiclayo Ex Picsi.
Es as durante todo el proceso el Ministerio Publico ha acopiado todas las pruebas
testimoniales as como los peritajes psicolgicos y otros realizados, conllevan
directamente a la culpabilidad del acusado como autor del ilcito penal investigado,
a pesar de ello el Juzgador lo sentencio en primera instancia muy por debajo de lo
que prescribe la ley en esta clase de delitos.
Debido a ello, surgieron mltiples inquietudes, sobre todo porque existiendo
sentencias como las que se acaba de presentar existe desconfianza y crticas
sobre la labor judicial, motivando finalmente una pregunta que ha marcado el
inicio de este trabajo.
Es as, que en base a la descripcin precedente que surgi, la siguiente
interrogante:
Cul es la calidad de Las sentencias de primera y segunda instancia sobre Delito
de Violacin de la Libertad Sexual de menor, segn los parmetros normativos,
doctrinarios jurisprudenciales pertinentes, en el expediente N 2009-0093-0-1710JR-PE-01. Inst. Nro. 4085-09, Primera Sala Penal Liquidadora del Distrito Judicial
de Lambayeque, 2014?
Para resolver el problema planteado se traza un objetivo general.
Determinar la calidad de las sentencias de primera y segunda instancia sobre
Violacin de la Libertad Sexual, segn los parmetros normativos, doctrinarios y
jurisprudenciales pertinentes, en el expediente N N 2009-0093-0-1710-JR-PE-

12

01. Inst. Nro. 4085-09, Primera Sala Penal Liquidadora del Distrito Judicial de
Lambayeque, 2014.
Igualmente para alcanzar el objetivo general se traza objetivos especficos
Respecto a la sentencia de primera instancia
1. Determinar la calidad de la parte expositiva de la sentencia de primera
instancia, con nfasis en la introduccin y la postura de la partes.
2. Determinar la calidad de la parte considerativa de la sentencia de primera
instancia, con nfasis en la motivacin de los hechos, del derecho, la pena y la
reparacin civil.
3. Determinar la calidad de la parte resolutiva de la sentencia de primera instancia,
con nfasis en la aplicacin del principio de correlacin y la descripcin de la
decisin.
Respecto de la sentencia de segunda instancia
4. Determinar la calidad de la parte expositiva de la sentencia de segunda
instancia, con nfasis en la introduccin y la postura de la partes.
5. Determinar la calidad de la parte considerativa de la sentencia de segunda
instancia, con nfasis en la motivacin de los hechos, y la pena.
6. Determinar la calidad de la parte resolutiva de la sentencia de segunda
instancia, con nfasis en la calidad de la aplicacin del principio de correlacin y
la descripcin de la decisin.
La presente investigacin se justifica, porque los resultados servirn para,
incentivar el ejercicio de la funcin jurisdiccional responsable en tanto que los
representantes de los rganos jurisdiccionales tendrn mayor cuidado al momento
de aplicar los criterios tericos y normativos para cada concreto, lo cual contribuir
13

a mejorar la calidad de la administracin de justicia y por ende a mejorar la imagen

del Poder Judicial.
Debido a sentencias como la que se est investigando, deja percibir desconfianza
en la labor de los Magistrados del Distrito Judicial de Lambayeque, ya que pese a
las pruebas contundentes del acusado en el ilcito penal, recibe una sentencia por
debajo de los parmetros que estipula la ley, y esto no ayuda a la mejora en la
Administracin de Justicia, es por ello que esta investigacin justamente apunta a
que se tome conciencia y el juzgador cuando tenga que resolver oriente sus
resoluciones con una mejor motivacin.
En lo personal, hasta la fecha ya es un trabajo que implica esfuerzo mental, sobre
todo comprender la lgica del mtodo cientfico para responder a un problema de
investigacin, esto implicar que mi formacin profesional sea mejor.
El propsito es comenzar, a efectos como tambin servir de escenario para
ejercer un derecho de rango constitucional, previsto en el inciso 20 del artculo 139
de la Constitucin Poltica del Per, que establece como un derecho el analizar y
criticar las resoluciones judiciales, con las limitaciones de ley.

14

2. REVISION DE LA LITERATURA
2.1. Antecedentes.
Tribunal Constitucional en su STC N 0012-2010-PI, Considera que el menor de
edad se encuentra en comparacin al mayor de edad, en una situacin de
inferior desarrollo psicosomtico, lo que genera una menor capacidad de juicio y
de resistencia fsica. Esta fue una consideracin fundamental en el prembulo
de la Declaracin de los Derechos del Nio, proclamada por la Asamblea
General de las Naciones Unidas en su Resolucin N 1386 (XVI), del 20 de
noviembre de 1959, y reiterada en la Convencin sobre los Derechos del Nio,
aprobada mediante Legislativa N 25278, de fecha 3 de agosto de 1990, y que
entr en vigencia para el Estado peruano el 4 de octubre del mismo ao. En ella
se seala que el

nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita

proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes

como despus del nacimiento. Asimismo, es bsicamente esta consideracin
vinculada a la vulnerabilidad del nio y del adolescente, la que lleva al Cdigo
Civil a considerar al menor de 16 aos, salvo en circunstancias extraordinarias,
un incapaz absoluto (artculo 43 del Cdigo Civil), y al menor entre 16 y 18 aos,
un incapaz relativo (artculo 44 del Cdigo Civil).
Asimismo El Tribunal Constitucional Peruano ha sentado jurisprudencia en el Exp.
Nro.2868-2004-AA/TC; sealando que El derecho al libre desarrollo garantiza una
libertad general de actuacin del ser humano en relacin con cada esfera del
desarrollo de la personalidad.
De igual forma La Corte Suprema de Justicia en el R.N. N 883-2009, dictado el
14 de julio del 2009, para los efectos de dosificar la pena debe estimarse que las
exigencias que determinan su aplicacin no termina con el principio de
culpabilidad, sino que adems debe tenerse en cuenta el Principio de
Proporcionalidad.
Conforme lo prev el numeral 6 del artculo 5 de la Convencin Americana de
Derechos Humanos, que constituye un lmite al Ius puniendi en tanto procura la
15

correspondencia entre el injusto cometido y La pena a imponerse, y que estas en

rigor deben cumplir los fines que persigue la pena preventiva. Protectora y
resocializadora.
Tambin en el Acuerdo Plenario del 02-2005 116 del 30-09-2005, sostiene que
la doctrina y la jurisprudencia de la declaracin de la vctima, tiene fuerza
probatoria de cargo, capaz de desvirtuar la presuncin de inocencia, cuando por el
marco de clandestinidad en que se cometen estos delitos sexuales, es imposible
disponer de otras pruebas, sin embargo, para fundar la condena, con la sola
declaracin de la vctima es necesario que concurran: ausencia de incredibilidad
subjetiva, verosimilitud y persistencia en la incriminacin.
Luego en el biologismo postulaba inicialmente la existencia del llamado
delincuente nato, al que se refiri el mdico y antroplogo italiano Cesare
Lombroso (1836-1909).Esta teora en el tiempo fue ampliamente rebatida y luego
replanteada a base nuevas formulaciones, entre ellas la importancia que tendran
los estudios sobre la impulsividad que caracterizan a algunas personas. Se
pens, en ese entonces, que la constitucin fsica y determinadas caractersticas
permitan signos de agresividad en ciertos sujetos. Investigaciones posteriores
sobre su etiologa, incidieron en que no se trataba de individuos indebidamente
agresivos, sino que se hallaban frecuentemente sometido a influencias
ambientales. En ese sentido, estudios sociales destacan la importancia del
ambiente en el individuo; escasas oportunidades de desenvolvimiento social,
fcil acceso a lugares de moralidad relajada, ambiente muchas veces
desfavorable del hogar, relaciones interpersonales y etapas de crisis que
atraviesan nuestras sociedades. Se sostiene que todos esos elementos o
situaciones coadyuvan el surgimiento de la criminalidad.
Segn la Tesis Titulada Pluricausalidad Crimingena en los delitos contra la
libertad sexual: violacin de menor, articulo 173 del cdigo penal, presentada por
Daniel Ernesto Pea Labrin, para sustentar el grado de Maestro en Derecho
Penal, en la Escuela de Post Grado de la Universidad Nacional Federico Villarreal
16

 Lima, sostiene que en cuanto al tratamiento de los agresores sexuales, los

especialistas coinciden en que el fracaso del ideal teraputico es muy elevado. Es
decir, el tratamiento no es fcil y se naufraga por varios factores que deben ser
superados para poder hablar de eficacia: Entre ellos porque no suele ser
voluntario y presenta dificultades tcnicas muy graves. No hay protocolos, los
violadores de menores de edad a menudo son muy distintos unos de otros, etc.
Por lo tanto habr que contribuir a que asuman que tienen un verdadero problema,
una sexualidad destructiva para los dems, sino tambin para ellos mismos,
entrenarlos en la aceptacin de valor que incluyan la tica aplicada a la
sexualidad. Hay que darles a entender que la sexualidad positiva y plena se basa
en el placer compartido, la libertad el respeto, la igualdad entre sexos etc., y
trabajar su empata, su capacidad de ponerse en el lugar de otras personas (las
vctimas) y compartir sus sentimientos. Una de las tcnicas utilizadas consiste en
hacerles escuchar los testimonios de las vctimas para que comprueben la
crueldad de estos actos, y reforzar el aprendizaje de autocontrol, ensendoles a
ser dueos de sus deseos y de propia excitacin.

2.2. BASE TERICA

2.2.1. BASE TERICA ESPECFICA
2.2.1.1. DESARROLLO DE LAS ISNTITUCIONES JURDICAS PROCESALES
RELACIONADACON LAS SENTENCIAS EN ESTUDIO
El derecho penal y el ejercicio del Ius Puniendi
Entre los elementos materiales de poder del Estado encontramos en
primer orden el poder punitivo que, haciendo abstraccin del
elemento ideolgico, ha sido en todos los sistemas el modo de
proveer las normas y los rganos destinados al control social, mediante
el castigo de aquellas conductas consideradas delictivas, para
garantizar el funcionamiento del Estado y la consecucin de los fines
propuestos; aunque desde luego, dependiendo de la funcin que se

17

asigne al Estado, ser la funcin que se asigne a su poder punitivo, y

ello marcar, por supuesto el modo en que se haga uso de ese poder.
Acerca de la definicin del ius puniendi, Mir Puig expresa:
Se trata, (...) de una forma de control social lo suficientemente
importante como para que, por una parte haya sido monopolizado por
el Estado y, por otra parte, constituya una de las parcelas
fundamentales del poder estatal que desde la Revolucin francesa se
considera necesario delimitar con la mxima claridad posible como
garanta del ciudadano.
Segn Bustos, (1986) define al ius puniendi como, la Potestad penal
del estado, en virtud de la cual se puede declarar punibles
determinados hechos a los que se impone penas o medidas de
seguridad. (Pg. 20)
Bustos Ramrez, J. (1986) introduccin al derecho penal. Editorial
Temis S.A, Bogot-Colombia.
2.2.1.2. La potestad Jurisdiccional del Estado
2.2.1.2.1. La jurisdiccin
Segn el criterio de Muoz Conde y Garca Arn, los lmites del
Derecho Penal (...) pueden reducirse a la vigencia no slo formal,
sino material de dos principios fundamentales: El principio de
intervencin mnima, y el principio de intervencin legalizada del
poder punitivo del Estado. Sin embargo, en la doctrina suelen
sealarse

otros,

como

el

de

humanidad,

culpabilidad,

proporcionalidad, etc, que en realidad no son ms que diversas

formas de aparicin de los mencionados anteriormente (...)
Para Monroy, citado por Rosas, (2005), la llamada funcin
18

jurisdiccional o ms especficamente jurisdiccin, es el poder- deber

del

Estado,

previsto

para

solucionar

conflictos

de

intereses

intersubjetivos, controlar las conductas antisociales (faltas o delitos), y

,tambin, la constitucionalidad normativa, en forma exclusiva y
definitiva, a travs de rganos especializados que aplican el derecho
que corresponden al caso concreto, utilizando su imperio para que
sus decisiones se cumplan de manera ineludible, y promoviendo a
travs de ellas una sociedad con paz social y justicia.
Rosas, Yataco .J. (2005). Derecho Procesal Penal. Per. Editorial
Jurista Editores.
Caractersticas de la jurisdiccin
AUTONOMA.-La
Democrtico

de

Jurisdiccin
Derecho,

es
de

ejercida

por

cada

Estado

acuerdo

con

sus

normas

Constitucionales y en ejercicio de su soberana nacional.

EXCLUSIVA .-Relacionada con el Monopolio de la Administracin de
Justicia Penal, de manera exclusiva a cargo de los Jueces y Vocales ,
a quienes el Estado otorga la potestad de Administrar Justicia, sin
injerencia ni intromisin de ningn otro poder.
INDEPENDIENTE.-Referida a la independencia con que actan los
Jueces y Vocales en el desempeo de la Funcin Jurisdiccional,
reflejada en su slida personalidad manifestada frente a la Sociedad,
a los dems Poderes del Estado, a sus Superiores Jerrquicos y
respecto a las partes, estando sometidos nicamente a la
Constitucin y a las Leyes; reflejada en una estricta actuacin
transparente, imparcial y plena honestidad ., en suma la LIBERTAD
PLENA CON QUE DEBE ACTUAR TODO JUEZ , COMO GARANTIA
DE UNA JUSTICIA PREDECIBLE Y CONFIABLE.
UNICA.-Por cuanto el Estado delega la Funcin Jurisdiccional, de
manera nica y exclusiva al Poder Judicial, como una expresin de
unidad.
19

Elementos de la jurisdiccin
NOTIO: Es la facultad que poseen los tribunales para conocer de un
asunto litigioso. El fundamento constitucional de esta se encuentra en
el artculo 76, cuando de las facultades de conocer de los tribunales.
La facultad de conocer se fundamenta, en que para resolver un
determinado conflicto, primero deben conocerse los hechos que
constituyen dicho conflicto (or a las partes y darles la posibilidad de
que presenten pruebas).
VOCATIO: Es la posibilidad al otro de apersonarse. Facultad que
poseen los tribunales, consiste en la posibilidad de obligar a las
partes a comparecer ante el tribunal antes del trmino del
emplazamiento bajo sancin de procederse en su rebelda.
COERTIO: Consiste en la posibilidad que poseen los tribunales de
eventualmente aplicar la fuerza para el cumplimiento de las medidas
ordenadas, es decir, el juez a travs de su resolucin, las cuales
gozan de imperio, deber obligar a que se cumplan ciertos actos
indispensables para que continu el desarrollo del juicio.
IUDICIUM: Corresponde a la facultad de juzgar.
EXECUTIO: Es la facultad de tribunales consistente en hacer ejecutar
lo juzgado, en el caso de que alguna de las partes no quiera con las
prestaciones que el juez ordeno en la sentencia, por lo tanto esta
facultad puede ser ejercida en forma coercible.
Principios Constitucionales relacionados con la Funcin
Jurisdiccional en materia Penal
A. El Principio de Unidad y exclusividad
No existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente,
con excepcin de la militar y la arbitral. No hay proceso judicial por
comisin o delegacin.
20

El tribunal constitucional sostuvo sobre este Principio lo siguiente: se

sustenta en la naturaleza indivisible de la Jurisdiccin, como
expresin de soberana. Segn esta, la plena justiciabilidad de todas
las situaciones jurdicamente relevantes ha de Estar confiadas a un
nico cuerpo de jueces y magistrados, Organizados por instancias, e
independientes entre s, denominado Poder judicial. (Sentencia
recada en el Exp. N 017-2003-AI/TC). (Caldern Sumarriva, 2006,
Pg. 24).
B. El Principio de Independencia
ECHANDIA, (1996), Menciona que para que se pueda obtener el fin
de una recta administracin de justicia es indispensable que los
funcionarios encargados en tal delicada y alta misin puedan obrar
libremente en cuanto a la apreciacin del derecho y la equidad, sin
ms obstculos que las reglas fijadas por ley para emitir su decisin.
El principio de independencia del rgano jurisdiccional rechaza toda
coaccin ajena en el desempeo de sus funciones. (P.22).
La independencia judicial debe, pues, percibirse como la ausencia de
vnculos de sujecin poltica (imposicin de directivas por parte de los
rganos polticos) o de procedencia jerrquica al interior de la
organizacin judicial, en lo concerniente a la actuacin judicial per se,
salvo el caso de los Recursos, aunque sujetos a las reglas de
competencia.
El principio de independencia judicial debe entenderse desde tres
perspectivas:
a) como garanta del rgano que administra justicia (independencia
orgnica), por sujecin al respeto al principio de separacin de
poderes.
b) Como garanta operativa para la actuacin del juez (independencia
funcional), por conexin con los principios de reserva y exclusividad
21

de la jurisdiccin.
c) Como capacidad subjetiva. Con sujecin a la propia voluntad de
ejercer y defender dicha independencia. Cabe precisar que en este
mbito radica uno de los mayores males de la justicia ordinaria
nacional, en gran medida por la falta de conviccin y energa para
cumplir la garanta de independencia que desde la primera
constitucin republicana se consagra y reconoce. (Expediente N
0023-2003-AI/TC-Lima-Accin de inconstitucionalidad)

C. El Principio de la Observancia del debido proceso y la tutela

jurisdiccional
Este principio tiene consagracin constitucional (art. 139 Son
principios y derechos de la funcin jurisdiccional: 3) La observancia
del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Ninguna persona puede
ser desviada de la Jurisdiccin predeterminada por la ley, ni sometida
a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada
por rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones
especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominacin), asi
como tambin ha sido incorporado en la Ley Organica del Poder
Judicial (art. 7. Tutela jurisdiccional y debido proceso. Es deber del
Estado, facilitar el acceso a la administracin de justicia promoviendo
y

manteniendo

condiciones

de

estructura

funcionamiento

adecuadas para tal propsito). (Rosas, 2005, Pag. 127)

D. El Principio de Publicidad en los procesos, salvo disposicin
contraria de la Ley
Los procesos judiciales por responsabilidad de funcionarios pblicos,
y por los delitos cometidos por medio de la prensa y los que se
refieren a derechos fundamentales garantizados por la constitucin,
son siempre pblicos.

22

Por este principio la opinin pblica tiene la oportunidad de vigilar el

comportamiento de los jueces, sea a travs de los particulares que
asisten a las audiencias o por intermedio de los periodistas que
cubren la informacin. (SUMARRIVA, Pg. 28)
El pacto de derechos civiles y polticos, en su artculo 14 seala:
La prensa y el pblico podrn ser excluidos de la totalidad o parte de
los juicios por consideraciones de orden pblico o seguridad nacional,
o cuando lo exija el inters de la vida privada de las partes o, en la
medida.
Estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por
circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar
el inters de justicia.
BINDER, (1998) Abona que en la publicidad de juicio implica que las
decisiones de los tribunales son decisiones transparentes, que
cumplen con el principio republicano de publicidad de los actos de
gobierno. La administracin de justicia es una de las ramas
principales del gobierno de una sociedad. Esa transparencia, significa
que ella cumpla con su funcin preventiva, ligada a los fines de la
pena y al fundamento del castigo. (p.104).
E. El Principio de la Motivacin escrita de las resoluciones
judiciales
Esta norma responde esta norma al principio de la publicidad, y se
concretiza en una declaracin de certeza dentro del marco de un
debido proceso legal, en la que el justiciable efectiva. De ah que los
fallos judiciales, con excepcin de las de mero trmite, tienen que ser
motivadas, bajo responsabilidad, con expresin de los fundamentos
en que se sustentan, pudiendo stos reproducirse en todo o en parte
slo en segunda instancia, al absolver el grado. (Rosas, 2005, Pag.
75)
23

F. El Principio de la Pluralidad de Instancia

Segn Maier, citado por Rosas (2005), explica que procedimiento de
construccin de la verdad procesal es, durante la situacin
preliminar, un procedimiento bsicamente autoritario, cualquiera que
sea la autoridad que lo preside o dirige (juez de instruccin o fiscal):
no slo es una autoridad estatal la que reconstruye el proceso
histrico que conforma su objeto, en principio sin ingreso al
procedimiento de los diversos intereses y puntos de la vista
inmiscuidos en el caso (sin debate), sino que, adems, el
procedimiento as cumplido obedece al fin principal de recolectar
informacin

para

lograr

la

decisin

del

Estado

acerca

del

enjuiciamiento de una persona. Concluida la instruccin, en cambio,

aparece en toda su

magnitud el ideal de otorgar posibilidades

parejas

respecto

al

acusado

de

su

acusador.

El

juicio

procedimiento principal es, idealmente, el perodo procesal en el cual

el acusador y el acusado se enfrentan, a la manera del proceso de
partes, en presencia de un equilibrio procesal manifiesto. (Maier,
1989) (Rosas, 2005, Pag. 114)
G. El Principio de la Inaplicabilidad por Analoga de la Ley Penal
y de las Normas que restrinjan los derechos
La analoga es un mtodo de integracin jurdica, y la integracin es
una de las ramificaciones de la teora de aplicacin del Derecho,
segn la cual aplicar las normas, en realidad lo que se hace es crear
una nueva disposicin no existente previamente. Lo particular de la
analoga consiste en que el agente aplicador del Derecho toma una
norma con un supuesto elaborado para una situacin determinada, y
lo aplica a otra que es distinta pero semejante a la prevista.
Estrictamente hablando aqu no hay norma jurdica aplicable al caso
24

que se quiere regular, pero el agente aplicador opta por considerar

que la situacin que ocurre, si bien no est prevista, es anloga a
la contenida en el supuesto de los norma y, por tanto, la regula
aplicando la consecuencia pero cambiando en algo el supuesto.
(Rubio, 1986) (Rosas, 2005, Pag. 80- 81)
H. El Principio de no ser penado sin proceso judicial
Este principio como cita Rosas, (2005), viene a complementar lo que
la misma carta poltica prescribe en el artculo 2, numeral 24, inciso
d), que toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad
personal, en consecuencia, nadie ser procesado ni condenado por
acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente
calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin
punible; ni sancionado con pena no prevista en la ley. (Pag. 82)
I. El Principio de que toda persona debe ser informada,
inmediatamente y por escrito de las causas o razones de su
detencin
Este principio se basa en que la persona para poder ejercer su
derecho a la defensa debe conocer los hechos o las razones que
han llevado a su detencin. De manera que

el detenido tiene

derecho de ser informado de los hechos que se le imputan,

inmediatamente por escrito.
Privar la libertad ambulatoria de una persona es sumamente serio y
delicado la libertad es el bien jurdico tan preciado como la vida. De
modo que la autoridad que ordene la detencin (privacin de la
libertad) de una persona deber informar de las razones que ha
tenido para hacerlo, de lo contrario constituye un delito de abuso de
autoridad. (Rosas, 2005, Pag. 84- 85).

25

J. El Principio de la Aplicacin de la Ley ms favorable al

procesado en caso de duda o de conflicto entre leyes penales
Esta norma constitucional segn Rosas, 2005, es lo que se conoce
con el adagio del in dubio pro reo, vale decir, que cuando el juzgador
se encuentre en una disyuntiva sin saber a plenitud los alcances de
las responsabilidades de un imputado, conforme al anlisis y
valoracin de la prueba, debe estar por lo ms favorable al
procesado. La duda emerge de la valoracin de la prueba.
Puede suceder tambin que exista un conflicto entre las leyes
penales, como por el tiempo de su aplicacin, entonces debe acudirse
a la norma penal que ms favorece al procesado.
En ambos casos, responde a un sistema procesal acusatorio, toda
vez que converge este principio con el de presuncin de inocencia. La
presuncin de inocencia tiene prevalencia en todo proceso mientras
no se pruebe lo contrario, pero esta probanza debe ser sustentada,
no debe haber dudas sino debe resolverse por lo ms favorable al
imputado. (Pag. 82- 83)
2.2.1.2.2. La competencia
Definiciones
Desde el punto de vista JURDICO: Doctrinariamente la jurisdiccin
tiene diversos significados, que varan en el tiempo y en el espacio e
incluso segn la orientacin doctrinaria de los autores que han
estudiado, a estos lo hemos estudiado en el tema de las Acepciones
o otros nombres con el que se le conoce a la Jurisdiccin, para
nosotros consideramos como las definiciones ms completas a las
que abarcan todos los elementos de la jurisdiccin.

26

En su aspecto ms amplio o genrico, la jurisdiccin comprende el

poder de administrar justicia: vale decir el poder de declarar el
derecho y el poder de aplicar la ley.
Juan

MONROY

del Estado destinado

GLVEZ dice:
a

solucionar

"Es

el

un conflicto de

poder

deber

intereses

incertidumbres jurdica, en forma exclusiva y definitiva, a travs de los

rganos especializados que aplican el derecho que corresponde al
caso concreto, utilizando su imperio para que sus decisiones se
cumplan de manera ineludible y promoviendo a travs de ellas el
logro de una sociedad con paz social en justicia".
Vctor TICONA POSTIGO dice: "Jurisdiccin es la atribucin y deber
conferido al rgano jurisdiccional por el pueblo a travs del Estado,
para administrar justicia resolviendo los conflictos de intereses y las
incertidumbres jurdicas.
Para nosotros: La Jurisdiccin es el deber que tiene el Poder Judicial
para administrar justicia. La Jurisdiccin en sentido amplio es la
actividad Pblica del Estado destinado a dirimir conflictos en general
tanto judiciales como administrativos, etc. Es el poder de administrar
justicia; como el poder de declarar el derecho y aplicar la ley
La Jurisdiccin es la facultad de la autoridad judicial para administrar
justicia. Poder de hacer justicia, declarar el derecho y aplicar la ley.
Criterios para determinar la competencia en materia penal
Entre los criterios tenemos
LA COMPETENCIA EN RAZON DE LA MATERIA
Es rgida y debe observarse bajo sancin de nulidad. Est basada en
la divisin del poder judicial.
Existen los jueces especializados en asuntos civiles, de familia,
penales y de trabajo. En los lugares donde no existen jueces
27

especializados se encuentran los jueces universales o mixtos que

conocen todas las materias. A su vez estas ramas se subdividen, en
el caso del derecho penal de acuerdo con el grado de especializacin
que exigen determinados delitos, por la sustentacin que se le va a
dar o por la situacin jurdica de los procesados.
LA COMPETENCIA TERRITORIAL
Ofrece mayor flexibilidad porque atae a intereses secundarios, ms
formales que sustanciales. Est basada en la necesidad de que la
justicia llegue a todos con el menor costo y la menor dificultad.
Existe una delimitacin de circunscripciones territoriales en que el
mbito geogrfico comprende un nmero de juzgados y salas.
LA COMPETENCIA FUNCIONAL
Corresponde a los rganos jurisdiccionales de diversos grados. La
jerarquizacin de los jueces es una de las garantas de la
administracin de justicia.
LA COMPETENCIA POR RAZON DE TURNO
Obedeca ms que todo a la necesidad de distribuir el trabajo en
forma equitativa entre los jueces de una misma jerarqua.
2.2.1.2.3. El derecho de accin en materia penal
Concepto de Accin penal.
Es la que invoca la jurisdiccin, poniendo en funcionamiento los
organismos del poder del estado destinados a juzgar los casos
concretos en virtud de la aplicacin de las normas (jueces penales)
ejercida contra el presunto autor de un delito, con pretensin punitiva.
Es el Ministerio Pblico a travs del Fiscal, rgano pblico, el
encargado de ejercer la accin penal en los delitos de accin pblica,
que son la mayora, y el ofendido, o sus representantes legales, en
los de accin privada.
28

Los delitos de accin pblica son entre otros, el homicidio, las

lesiones mltiples, graves o reiteradas y el robo, que se deducen an
sin acusacin privada. Los de instancia privada son los referidos a
delitos como violacin o abusos deshonestos, donde, si bien se
necesita que la accin la promueva el agraviado o su representante
legal, luego la investigacin contina de oficio. Los privados son las
injurias y calumnias, la violacin de secretos y correspondencia, la
violacin de los deberes de asistencia familiar y la competencia
desleal. En los casos de que la revelacin de secretos la haga un
funcionario pblico es de accin pblica, al igual de lo que ocurre
cuando la violacin de correspondencia la haga un empleo de
correos, en ejercicio abusivo de sus funciones.
El proceso penal en los delitos de accin pblica, posee dos etapas:
la sumarial que prepara la accin penal averiguando si existe mrito
para que una persona sea acusada por un delito y el plenario, que
comienza con la acusacin fiscal (la accin) que limita al Juez en su
decisin ya que no puede en su sentencia resolver ms all de lo
peticionado. Lo mismo sucede en los delitos de accin privada donde
la accin es promovida por parte interesada y tambin limita el
contenido de la sentencia a la pretensin del actor.
La accin penal tiene como principal caracterstica la de ser una
accin pblica, aun cuando se ejerza a instancia de parte, pues
satisface

intereses

de

la

colectividad

en

general.

La responsabilidad por delitos es solidaria, y la accin penal se dirige

a todos los autores, por lo cual se dice que es indivisible. Es adems
irrevocable, en los delitos de accin pblica, iniciada la accin es
imposible la retractacin, e indefectiblemente se dictar sentencia.
La accin es un derecho pblico subjetivo mediante el cual se
requiere la intervencin del rgano jurisdiccional para la proteccin de
una pretensin jurdica. Ello es consecuencia de la prohibicin de
29

hacerse justicia por

mano

propia

de

haber

asumido el

Estado la funcin jurisdiccional. Accin y jurisdiccin son conceptos

que se corresponden y llevados a un ltimo anlisis, podra decirse
que: la accin es el derecho a la jurisdiccin.
Caractersticas del derecho de accin
Publica.-La accin penal est dirigida a los rganos del Estado y
tiene adems, importancia social, puesto que est orientada a
restablecer el orden social perturbado por la comisin de un delito.
Oficial.-Por tener carcter pblico, su ejercicio se halla monopolizado
por el Estado a travs del Ministerio Pblico, titular de la accin penal
y que acta de oficio, a instancia de la parte agraviada, por accin
popular o por noticia policial (con excepcin de los delitos
perseguibles por accin privada).
Indivisible.-La accin penal es nica, si bien en el proceso aparecen
actos diversos promovidos por el titular de la accin penal, la accin
es nica y tiene una sola pretensin: la sancin penal que alcanza a
todos los que han participado en la comisin del delito. No existen
distintas acciones que correspondan a cada agente, sino una accin
indivisible.
Obligatoriedad.-La obligacin por parte del Ministerio Pblico de
ejercitar la accin penal ante la noticia de la presunta comisin de un
hecho ilcito.
Irrevocabilidad.-Una vez promovida la accin penal slo puede
concluir con una sentencia firme condenatoria o absolutoria o con un
auto que declara el sobreseimiento o no haber lugar a juicio oral o
declara fundada una excepcin. No hay posibilidad de desistimiento o
transaccin, como ocurre en el caso de los procesos iniciados por
accin privada o en los casos en los que se aplican los Criterios de
30

Oportunidad. Esta caracterstica es la que distingue la accin pblica

de la privada.
Indisponibilidad.-la ley slo autoriza al que tiene el derecho de
ejercer la accin penal, por tanto, es un derecho indelegable,
intransferible. En el caso de la accin penal pblica, esta facultad est
en manos del Ministerio Pblico y en caso de la accin penal privada,
corresponde al agraviado o a su sustituto legal. En ambos casos
estamos frente a acciones que estn dirigidas contra personas
ciertas, determinadas y naturales, pues las personas jurdicas no
cometen delitos como tales y la accin penal no puede estar dirigida
tampoco a personas inexistentes o indeterminadas.

La accin es un derecho subjetivo que genera obligacin

El derecho potestad se concreta a solicitar del Estado la
prestacin de la actividad jurisdiccional, y sta se encuentra
obligada a brindar la misma mediante el proceso.

La accin es de carcter pblico

Es pblico en el sentido que su finalidad es la satisfaccin del
inters general sobre el particular, mediante la composicin de los
pleitos y el mantenimiento del orden y paz social, evitando la
justicia por la propia mano del hombre.
La accin es autnoma

La accin va dirigida a que nazca o se inicie el proceso, no habr

este ltimo sin el ejercicio del primero, y se diferencia con el
concepto de pretensin que se ver ms adelante.

La accin tiene por objeto que se realice el proceso

La accin busca que el Estado brinde su jurisdiccin mediante un

proceso, y como se dijo, no habr tal proceso sin una previa
accin ejercida por el ciudadano que busque la tutela que brinda
el Estado.

La accin a diferencia de la pretensin como se ver, busca que

31

se emita algn pronunciamiento, que se dicte sentencia, bien sea

favorable o desfavorable.

La accin es un derecho de toda persona, bien sea natural o

jurdica.

El Ministerio Pblico como titular del derecho de accin (Art. IV

del C. P. P)

El Ministerio Pblico es el titular del ejercicio pblico de la accin

penal en los delitos y tiene el deber de la carga de la prueba. Asume
la conduccin de la investigacin desde su inicio. Esta nueva reforma
procesal penal, le adjudica al Ministerio Pblico, una importancia
decisiva y lo potencia como el rgano encargado del ejercicio de la
accin penal, con una incidencia relevante en la coordinacin de las
labores de investigacin con la Polica Nacional del Per, con la cual
una

vez

ms

desde

su

creacin,

sigue

compartiendo

responsabilidades
De

manera

particular,

debemos

destacar

la importancia

del

fortalecimiento tanto de la institucin policial como del Ministerio

Pblico,

en

el

contexto

bsicamente

la

de

necesidad

la
de

reforma
una

penal,

refirindonos

estrecha

coordinacin

institucional, necesaria para una mejor investigacin y para facilitar la

labor del ejercicio de las nuevas responsabilidades que viene
asumiendo el Ministerio Pblico en donde la superacin del sistema
inquisitivo y la adopcin de los principios del modelo acusatorio,
marcan el rumbo del nuevo proceso. Pese a ello, como bien
sabemos, ms que un sistema procesal, el inquisitivo forma parte de
una cultura que hundi sus races en el estado colonial y que ha
constituido la tradicin jurdica dominante en nuestro pas por lo que
sin duda costar bastante esfuerzo, desprenderse de ella tanto a
Policas como a Jueces y Fiscales, de ah que tengamos que tomar
32

muy en serio la etapa de cambio y transicin para no pervertir el

modelo y acercarlo cada vez ms a sus declaradas finalidades.
Debe resaltarse, tambin, la importancia que adquiere la estrecha
coordinacin de la investigacin entre el Ministerio Pblico y la Polica
Nacional, en tanto, el xito de una acusacin va a depender del
sustento probatorio, es decir, de una labor policial realizada de
manera eficiente, pero sobre todo, apegada a los ms estrictos
cnones del respeto a la legalidad y a los derechos humanos, que se
convierten en el lmite de cualquier intervencin estatal. No olvidemos
que la actividad probatoria se lleva a cabo en el debate oral y que
todos los medios de conviccin que se aporten, deben cumplir con los
requisitos de legalidad previstos, osea que, deben haber sido
obtenidos de manera lcita, segn el procedimiento establecido, y, de
igual forma, deben ser lcitamente incorporados al proceso. El
esclarecimiento policial de un suceso puede haberse logrado en
detrimento de las garantas procesales del supuesto autor, y no ser
sta una forma de facilitar la labor de ejercicio de la accin penal.
Debe tenerse presente que, no solo est prohibida la prueba ilcita,
sino todo lo que de ella pueda derivarse.
La responsabilidad de la Polica Nacional en las labores de
investigacin estar sujeta a la conduccin del Fiscal (Art.65, inc.3
del CPP), y como apreciamos, ser determinante para un correcto
ejercicio de la accin penal, tanto para formular una acusacin como
para solicitar o decidir la aplicacin de alguna de las salidas alternas
previstas, en ejercicio de principios de poltica criminal, previamente
establecidos; ser de suma utilidad entonces, una relacin franca,
cordial, gil y permanente, entre fiscales y policas. Hay que tener
presente que cuando la ley se refiere a que el fiscal conduce la
investigacin, le corresponder intercambiar ideas con el polica, a
efectos de que las pruebas actuadas sean suficientes, conducentes e
idneas para el debido esclarecimiento de los hechos, en una suerte
33

de sociedad encaminada a prevenir, combatir y castigar la

delincuencia, y, ms adelante, con el juez que sentenciar la causa.
Sin duda alguna, como ya hemos sealado, la relacin Fiscal Polica, se convierte en un binomio clave del xito del nuevo proceso
penal peruano. La coordinacin armnica entre el fiscal que acusa y
el Polica que estuvo investigando, determinar la oportunidad y forma
de presentar una prueba, y demostrar finalmente la vinculacin de
sta con los hechos y de los hechos con el sospechoso, solo ser
posible mediante el trabajo conjunto, preferiblemente desde el inicio
de la investigacin. Los largos, tediosos e innecesarios documentos
que se encuentran en los expedientes de investigacin criminal y se
remiten al juez, ya no son necesarios. Las largas declaraciones o
manifestaciones del investigado o de la vctima, que con la subrogada
legislacin, tenan que ser repetidas ante el juez, tampoco sern
necesarias. La Polica deber limitarse a identificar los presuntos
testigos, vctimas y sospechosos, sus datos personales y ubicacin y
quizs, una muy breve resea de lo que refieren sobre los hechos, lo
que deber ser incluido en un Informe Policial que se remitir al fiscal
que dar inicio al Proceso de Investigacin Preparatoria.
Por su parte, los policas encargados de la investigacin y peritos
debern ser capaces de explicar y presentar en el proceso judicial, las
evidencias y detalles conocidos en la investigacin del hecho criminal,
en coordinacin con el fiscal del Ministerio Pblico. Proteger de
manera ms cuidadosa los derechos y garantas de los detenidos,
vctimas y dems personas vinculadas en la investigacin de un
hecho criminal, desarrollando las acciones de investigacin criminal
en los trminos y procedimientos previstos en la ley, ser otro de los
elementos que caracteriza la intervencin de la Polica en el nuevo
modelo procesal.

34

2.2.1.2.4. La pretensin punitiva

Definiciones
Es un derecho subjetivo pblico pero que es ejercido por el Ministerio
Pblico, por ser quien tiene a su cargo, en representacin del Estado,
la persecucin penal en todos aquellos casos de delitos de naturaleza
pblica. Este derecho por supuesto est condicionado para su
ejercicio que se den los requisitos que el ordenamiento jurdico penal
seala para ello, es decir, la existencia de una noticia crimines.
En el proceso penal configurado de acuerdo al sistema acusatorio
formal, es imprescindible la existencia de una parte acusadora,
distinta del rgano que va a juzgar, (en el caso del proceso comn, el
Ministerio Pblico) que pida la apertura del juicio oral y formule
acusacin y con base a los hechos fcticos que considera
constitutivos de determinado delito y por ende que merecen ser
discutidos en el debate, y adems pueda solicitar la imposicin de
una pena concreta al acusado. Pero eso no significa que el Tribunal
est obligado a acceder y conceder lo pedido, en vista que ste
puede darle al hecho una calificacin distinta e imponer una pena
distinta de la solicitada. Sobre el particular, el Art. 388 del Cd. Proc.
Penal, establece el principio de correlacin de la sentencia, por el cual
el tribunal de Sentencia no podr dar por acreditados otros hechos u
otras circunstancias que los descritos en la acusacin y en el auto de
apertura del juicio o, en su caso, en la ampliacin de la acusacin,
salvo cuando favorezca al reo. En la sentencia, el tribunal podr dar al
hecho una calificacin jurdica distinta de aqulla de la acusacin o de
la del auto de apertura del juicio, o imponer penas mayores o
menores

que

la

pedida

por

el

Ministerio

Pblico.

Distinta es la situacin en el caso del procedimiento abreviado, pues

en ste si se podra hablar de pretensin procesal, ya que el
Ministerio Pblico, de comn acuerdo con el imputado y su defensor,
35

puede proponer al rgano jurisdiccional la imposicin de una pena

que no exceda de dos aos, siempre y cuando el acusado admita el
hecho descrito en la acusacin y su participacin en l, as como la
aceptacin de este procedimiento.

Dice el Art. 464 del Cdigo, si el Ministerio Pblico estimare suficiente

la imposicin de una pena no mayor a dos aos de privacin de
libertad, o de una pena no privativa de libertad, o aun en forma
conjunta, podr solicitar que se proceda segn este ttulo,
concretando su requerimiento ante el juez de primera instancia en el
procedimiento intermedio. Para ello, el Ministerio Pblico deber
contar con el acuerdo del imputado y su defensor, que se extender a
la admisin del hecho descrito en la acusacin y su participacin en
l, y a la aceptacin de la va propuesta. En este caso, el juez deber
escuchar al imputado y dictar la resolucin que corresponda, sin
mayor trmite, a quien podr absolver o condenar, pero la condena
nunca podr ser mayor que la pena requerida por el Ministerio
Pblico.
No obstante, si el tribunal no admitiere la va solicitada y estima
pertinente el procedimiento comn, para un mejor conocimiento de los
hechos o bien ante la posibilidad de que corresponda una pena mayor
a la solicitada, rechazar el requerimiento y emplazar al Ministerio
Pblico para que concluya la investigacin y formule nuevo
requerimiento. En estos casos, la solicitud que formulara con
anterioridad el Ministerio Pblico sobre la pena no lo vincula durante
el debate. (Art. 465). Lo que significa que dicha institucin actuar con
entera libertad dando por hecho que no existi el requerimiento
planteado para dilucidar el caso por el procedimiento abreviado, pues
de lo contrario se vulnerara derechos fundamentales del presunto
imputado.

36

Caractersticas de la pretensin punitiva.

Segn Mixan, 2006, las caractersticas son:
1.- Publicidad.
El principio general es que la accin penal es de carcter pblico, no
solo porque su regulacin es parte del derecho pblico, sino
fundamentalmente porque es una actividad destinada a satisfacer
intereses colectivos, aun en los excepcionales casis en que la ley
autoriza su ejercicio a particulares.
2.- La oficialidad.
Otro principio general es que la accin penal es ejercida por los
fiscales y ante los jueces, ambos funcionarios del Estado.
Como consecuencia de la adopcin de principios derivados del
sistema

acusatorio,

en

algunos

pases

la

apertura

de

un

procedimiento penal no puede ser hecha de oficio, requirindose en

todos los casos denuncia o querella previa.
3.- Indivisibilidad.
La accin es indivisible porque alcanza a todos los que hayan
participado del delito denunciado.
4.- Legalidad.
Toda vez que estn reunidos los presupuestos de un hecho punible,
el fiscal a cargo del Ministerio Publico debe promover la accin
penal. Salvo lo previsto en el art. 2 del CPP del 2005 (criterio de
oportunidad).
Existe

una

discrecionalidad

tcnica

en

cuya

virtud

puede

abstenerse de accionar cuando considera que no hay suficientes

fundamentos legales.

37

5.- Irrevocabilidad.
Como consecuencia de la legalidad, la accin es irrevocable, motivo
por el cual una vez ejerca se agota en la sentencia. En los casos de
acciones privadas esta caracterstica desaparece, ya que el particular
que la ejerce, dispone libremente de ella, pudiendo desistirla.
Normas relacionadas con la pretensin punitiva
Dicha norma est estipulada en el artculo 1 del Cdigo Procesal
Penal: La Accin Penal: La accin penal es pblica:

Su ejercicio en los delitos de persecucin pblica, corresponde al

Ministerio Pblico. La ejercer de oficio, a instancia del agraviado
por el delito o por cualquier persona, natural o jurdica, mediante
accin popular.

En los delitos de persecucin privada corresponde ejercerla al

directamente ofendido por el delito ante el rgano jurisdiccional
competente. Se necesita la presentacin de querella.

En los delitos que requieren la previa instancia del directamente

ofendido por el delito, el ejercicio de la accin penal por el
Ministerio Pblico est condicionado a la denuncia de la persona
autorizada para hacerlo. No obstante ello, el Ministerio Pblico
puede

solicitar al titular de

la

instancia

la

autorizacin

correspondiente.

Cuando corresponde la previa autorizacin del Congreso o de

otro rgano pblico para el ejercicio de la accin penal, se
observar el procedimiento previsto por la Ley para dejar expedita
la promocin de la accin penal. (Jurista Editores, 2010, Pag.
431).

38

2.2.1.2.5. El proceso
Definiciones
Del latn Procesius, deriva de Procedente que significa avanzar,
trayectoria, es el conjunto de actos coordinados y sistemticamente
regulados por la ley procesal estableciendo un orden preclusivo y
ligados entre s, deriva de las voces latinas "proceder" o "processus"
que entre otras acepciones equivalen a camino o trayectoria que debe
seguirse para Negar a un fin determinado.
Carnelutti, por ejemplo nos deca que: el proceso es la suma de los
actos que se realizan para la composicin del litigio. (DE LA RUA,
1996, pag.101)
DE LA RUA, Fernando. (1996) Teora General del Proceso Ed. De
palma, Argentina.
El proceso judicial es la secuencia o serie de actos que se
desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver, mediante
juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin. Donde cada
acto en s es una unidad.
La simple secuencia, no es proceso, sino procedimiento.
Funciones del proceso
A. Inters individual e inters social en el proceso
El proceso, es necesariamente teleolgica, porque slo se explica por
su fin. El proceso por el proceso no existe.
B. Funcin privada del proceso
El proceso surgi cuando el individuo fue despojado de la facultad de
hacerse justicia por su mano, y cuando encontr en el proceso el,
instrumento idneo, para obtener satisfaccin de su inters legtimo
mediante el acto denominado, sentencia proveniente de una
autoridad.
39

La concepcin sobre la naturaleza del proceso es, privada: el derecho

sirve al individuo, y tiende a satisfacer sus aspiraciones. Si el
individuo no tuviera seguridad de que existe en el orden del derecho
un instrumento idneo para darle razn cuando la tiene y hacerle
justicia cuando le falta, su fe en el derecho habra desaparecido.
C. Funcin pblica del proceso
Porque el proceso es un medio idneo para asegurar la continuidad
del derecho. El derecho se materializa, se realiza cada da en la
sentencia.
Su fin social, proviene de la suma de los fines individuales.
El proceso como garanta constitucional
Las constituciones del siglo XX consideran, con muy escasas
excepciones, que una proclamacin programtica de principios de
derecho procesal es necesaria, en el conjunto de los derechos de la
persona humana y de las garantas a que ella se hace acreedora.
Estos preceptos constitucionales han llegado hasta la Declaracin
Universal de los Derechos del Hombre, formulada por la Asamblea de
las Naciones Unidas de 10 de diciembre de 1948 cuyos textos
pertinentes indican:
Art. 8. Toda persona tiene derecho a un recurso ante los tribunales
nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus
derechos fundamentales, reconocidos por la Constitucin o por la ley.
Art. 10. Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena
igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal
independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y
obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en
materia penal.

40

2.2.1.2.6. El debido proceso

Definiciones
Garca Rada, Menciona que esta institucin es de vital importancia,
encontrndose dentro del texto constitucional como una garanta de
igualdad de los justiciables y de idoneidad de los magistrados en una
correcta aplicacin y administracin de justicia.
El debido proceso est concebido como el cumplimiento de todas las
garantas requisitos y normas de orden pblico que deben observarse
en las instancias procesales de todos los procedimientos, a fin de que
las personas estn en condiciones de defender adecuadamente sus
derechos ante cualquier acto del Estado que pueda afectarlos.
sta garanta fue introducida formalmente en esos trminos en la
Constitucin de Estados Unidos, a travs de la V Enmienda (1791).
Progresivamente fue evolucionando y de ser considerada una
garanta de mera legalidad como simple reserva de ley-pas a
configurarse como una garanta de justicia. La nocin del Estado de
Derecho exige que todo proceso est informado por la justicia y la
equidad. (P.18)
Elementos
Martnez Snchez,( 1995), Menciona que los elementos que se
pueden deducir del debido proceso son ; a) el acceso a la justicia,
comprende no solo la posibilidad formal de recurrir a los rganos
instituidos para administrarla sino sobre todo su contenido sustancial
para lograr durante todo el proceso y hasta u culminacin la
posibilidad real de ser escuchado, evaluados sus argumentos y
alegatos y tramitados de acuerdo con la ley de sus peticiones de
manera que las resoluciones judiciales sean reflejo y realizacin de
los valores jurdicos fundamentales; b) eficacia, consiste en la
garanta de la efectividad de los principios, deberes y derechos
41

consagrados en la constitucin y en el obligatorio acatamiento por

parte de quienes ejercen la funcin administrativa; c) eficiencia,
significa que los aplicadores de la justicia deben lograr el mximo
rendimiento con los menores costos posibles; o sea, con una
adecuada gestin de los asuntos encargados, partiendo de los
recursos financieros destinados; y d) Respecto de la dignidad de la
persona, entendido como el tratamiento de los procesados en su
condicin de persona humana con todos sus derechos inalienables
pera la aplicacin de la ley. (P.65)
2.2.1.2.7. El proceso penal
Definiciones
DE LA OLIVA (1997). Define al proceso penal como el instrumento
esencial de la jurisdiccin, este autor seala: no es posible decir
instantneamente el derecho en casos concretos del mbito civil,
mercantil, laboral, etc. (p,51)
El proceso penal es el camino por recorrer entra la violacin de la
norma y l aplicacin de la sancin. El proceso penal es el conjunto de
actos previos (instruccin y juzgamiento) a la aplicacin de una
sancin, realizados exclusivamente por los rganos jurisdiccionales.
Caractersticas del proceso penal

Los actos del proceso son realizados por los rganos jurisdiccionales
preestablecidos en la ley. Estos rganos acogen la pretensin
punitiva del estado que no puede juzgar y sancionar directamente sin
un proceso previo y aplican la ley penal al caso concreto.

Tiene un carcter instrumental. A travs de el se aplica la norma del

derecho penal sustantivo al caso concreto.

Tiene la naturaleza de un proceso de cognicin. Puesto que el juez

penal parte de la incertidumbre sobre la comisin del delito y la
42

responsabilidad, y a travs de la actividad probatoria puede llegar a la

certeza o conviccin sobre dichos aspectos.

El proceso penal genera derechos y obligaciones entre los sujetos

procesales. Se reconocen diversos intereses y pretensiones que se
enfrentan, en algunos caos, y en otros, coadyuvan (juez, ministerio
pblico, imputado, parte civil, tercero civilmente responsable).

La indisponibilidad del proceso penal. Este proceso no puede

desaparecer ni adquirir una fisonoma distinta por la voluntad de las
partes. Las partes no tienen libre disponibilidad del proceso como en
el proceso civil y aunque quieren no pueden exonerar de culpa.

El objeto principal del proceso penal, es investigar el acto cometido, el

cual debe ser confrontado con los tipos penales. Pero tambin es
importante la restitucin de la cosa de la que se ha privado al
agraviado o la reparacin del dao causado con el delito.
Clases de proceso penal
De acuerdo a la legislacin anterior
1. El proceso penal Ordinario
a.1. Tiene tres etapas: la etapa de instruccin, la etapa de los actos
preparatorios del juicio oral y la etapa de enjuiciamiento (juicio oral).
El plazo de instruccin en un proceso ordinario es de 4 meses
prorrogable a 60 das ms. Mediante la ley N 27553 (13/11/2001).se
modific el artculo 202 del cdigo de procedimientos penales y se
estableci la posibilidad de que el juez penal mediante un acto
debidamente motivado ampli el plazo de instruccin hasta por 08
meses adicionales improrrogables bajo su responsabilidad y de la
sala penal, siempre que se den los siguientes supuestos:

Complejidad por la materia, cantidad de medios de prueba por

actuar, necesidad de pericias documentadas exhaustivas, revisin de
documentos o gestiones fuera del pas (extradicin).
43

Pluralidad de procesados y agraviados, tratndose de bandas u

Organizaciones vinculadas al crimen.
La resolucin motivada que dispone la ampliacin de la instruccin es
susceptible de ser apelada, recurso que ser concedido en un solo
efecto, y la sala penal resolver previo dictamen del fiscal superior en
el trmino de 10 das.
Concluida la etapa de instruccin los autos son remitidos al fiscal
provincial, que puede tomar las siguientes determinaciones:

Si estima que la instruccin se encuentra incompleta o defectuosa

expide su dictamen solicitando que se prorrogue el plazo, a fin de que
se practiquen las diligencias que faltan o se subsanen los defectos.

Emite su dictamen final. Este dictamen contena una opinin sobre si

se encontraba acreditado el delito y la responsabilidad del presunto
autor., sin embargo, a partir de la modificacin que introdujo la ley N
27994 (06/06/2003), el dictamen contiene un informe sobre las
diligencias realizadas, los incidentes promovidos y la situacin de los
procesados., expresara, adems, una opinin sobre el cumplimiento
de los plazos.
Una vez devuelta la instruccin al juzgado penal con el dictamen final
del fiscal provincial, el juez penal emite su informe final. En este
informe el juez penal pronunciaba una opinin sobre si se encontraba
acreditado el delito y la responsabilidad del presunto autor.
Mediante la ley N 27994, se establecido que el informe final el juez
penal debe pronunciarse sobre las diligencias realizadas, los
incidentes promovidos y la situacin de los procesados adems debe
expresar opinin sobre el cumplimiento de los plazos procesales.
El plazo en que se pone de manifiesto la instruccin es de 03 das
despus de emitido el informe final. Luego, los autos se elevan a la
44

sala penal competente que, con previa acusacin del fiscal superior
dictara sentencia.
Contra la sentencia expedida por la sala penal en un proceso penal
ordinario solo procede recurso de nulidad. Concedido el recurso, se
elevan los autos a la sala penal de la corte suprema.
a.2. En el proceso penal Sumario: tiene como etapa nica la de
instruccin.
El plazo de instruccin en el proceso penal sumario es de 60 das,
que pueden prorrogarse a 30 das ms, la prorroga o ampliacin en
ambos casos se dispone a peticin del fiscal provincial o de oficio.
Concluida la etapa de instruccin, los autos se remiten al fiscal
provincial, que puede tomar las siguientes determinaciones:
Si estima que la instruccin se encuentra incompleta o defectuosa
expide su dictamen solicitando que se prorrogue el plazo, a fin de que
se practiquen las diligencias que faltan o se subsanen los defectos.
Formula acusacin.
Si se devuelve la instruccin con la acusacin, el juez penal va a
sentenciar.
Con la acusacin del fiscal todos los autos deben ponerse de
manifiesto por el trmino de 10 das en la secretaria del juzgado. En
este plazo os abogados de las partes pueden examinar los actuados
y presentar sus informes escritos. Vencido este plazo, con los
informes o sin ellos, el juez penal debe pronunciar sentencia dentro
de los 15 das siguientes. La sentencia condenatoria debe ser leda
en acto pblico, con citacin del fiscal provincial, del acusado, de su
defensor y de la parte civil. En cambio la sentencia absolutoria solo
debe notificarse a las partes.

45

Contra la sentencia expedida por el juez penal procede recurso de

apelacin. Este recurso se interpone en el trmino de 3 das. Pueden
apelar el fiscal provincial, la parte civil o el sentenciado. Concedido el
recurso, se elevan los autos a la sala penal competente que remite
los actuados al fiscal superior para que emita su dictamen en un plazo
de 8 das, si es reo en crcel, o ausente, si est en libertad. Recibido
el dictamen por la sala penal, esta deber pronunciarse en el trmino
de 15 das.
No procede recurso de nulidad.
De acuerdo a la legislacin actual

b.1. PROCESO PENAL COMN

El nuevo cdigo procesal penal establece un proceso modelo al que
denomina proceso penal comn, aplicable a todos los delitos y
faltas.
Es sin duda, el ms importante de los procesos, ya que comprende a
todas clases de delitos y a gentes que no estn recogidos
expresamente en los procesos especiales; desaparece la divisin
tradicional de procesos penales en funcin de la gravedad de delito.
Se toma en consideracin este criterio para efectos del juzgamiento.
Este proceso tiene tres etapas:
a) Investigacin preparatoria: esta primera fase del proceso penal
comn est destinada a los actos de investigacin, es decir, aquellos
actos destinados a reunir informacin que permita sustentar la
imputacin efectuada con la acusacin. Es la etapa en la que se van
a introducir diversas hiptesis sobre los hechos a travs de los
medios de prueba. Las principales caractersticas son:

Es conducida y dirigida por el ministerio pblico. Se incluyen las

diligencias preliminares que efectuara en determinados supuestos la
46

polica nacional la cual se convierte en un auxilio o apoyo tcnico del

fiscal.

Tiene un plazo de 120 das naturales, y solo por causas justificadas

se podr prorrogar por nica vez hasta por un mximo de 60 das
naturales adicionales. Tratndose de investigaciones complejas el
plazo de investigacin preparatoria es de 08 meses. La prrroga por
igual plazo debe concederla el juez de la investigacin preparatoria.

b) Fase intermedia: comprende la denominada audiencia preliminar

diseada para sanear el proceso y preparar lo necesario para el
juzgamiento. Para iniciar el juzgamiento debe tenerse debidamente
establecida la imputacin, que la acusacin no contenga ningn error,
que se haya fijado que est sujeto a controversia, y por lo tanto, que
pruebas deben ser actuadas en el juzgamiento.
San Martn Castro (1999), seala que esta audiencia preliminar tiene
propsitos mltiples:

Control formal y sustancial de la acusacin.

Deducir y decidir la interposicin de medios de defensa.

Solicitar la imposicin, modificacin o levantamiento de las medidas

de coercin.

Instar un criterio de oportunidad.

Ofrecer pruebas cuya admisin est sujeta a la pertinencia, utilidad y

conducencia de la misma, as como pedidos de prueba anticipada.

Cuestionar el monto de reparacin civil pedida por el fiscal.

Poner otra cuestin para una mejor preparacin del juicio.

Las caractersticas primordiales de esta etapa son las siguientes:

Es convocada y dirigida por el juez de investigacin preparatoria.

47

Se realizara la audiencia con la participacin d elas partes principales.

Es obligatoria la presencia del fiscal y del abogado defensor, no del
imputado.

Se puede proponer la aceptacin de hechos y la dispensa de

pruebas, as como acuerdos sobre medios de prueba para acreditar
determinados hechos; se trata de las denominadas convenciones
probatorias, que son acuerdos relativamente vinculantes, pues el
juez, solo si resultan irracionales, puede desestimarlos.

Concluida esta audiencia, el juez de la investigacin preparatoria

decide si expide el auto de enjuiciamiento o dicta el auto de
sobreseimiento. El primero no es recurrible; el segundo puede ser
cuestionado va recurso de apelacin.

c) Juzgamiento: es la etapa ms importante del proceso comn, es la

etapa para la realizacin de los actos de prueba, es decir, cuando se
debe efectuar el anlisis y discusin a fin de lograr el convencimiento
del juez sobre determinada posicin. Esta tercera fase del proceso se
realiza sobre la base de la acusacin.
Las caractersticas ms saltantes son:

Es conducida o dirigida por el juez unipersonal o colegiado, segn la

gravedad del hecho.

Se requiere la presentacin de la teora del caso, contenida en los

alegatos preliminares.

Se rige por los principios de oralidad, inmediacin, publicidad, unidad,

contradiccin e identidad personal.

Se introduce el interrogatorio directo y el contrainterrogatorio.

El orden en la actuacin de prueba ya no est guiado por el principio

de preclusin; responde a la estrategia o la teora del caso. (P. 145 y
Ss.)

48

b.2. PROCEDIMIENTOS ESPECIALES

1) Proceso inmediato
Corresponde a lo que hoy se conoce como instruccin abreviada o
conclusin anticipada de la instruccin. Se presenta a solicitud del
fiscal cuando el imputado es detenido en flagrante delito o cuando
haya confesado la comisin del delito o cuando existen suficientes
elementos de conviccin.
2) Proceso por razn de la funcin publica
Se siguen las reglas del proceso penal comn. Este proceso est
dirigido a los funcionarios de alto nivel (artculo 99 de la constitucin
poltica del Per). Reside su singularidad en que se requiere una
acusacin constitucional previa y se lleva a cabo en la corte suprema.
3) Procesos para delitos perseguibles por accin privada
En este caso promueve la accin el ofendido ante el juez penal
unipersonal que admitir a trmite la querella.
4) Proceso de terminacin anticipada
A pedido del fiscal o del imputado, el juez de investigacin
preparatoria citara a una audiencia privada, en la cual se podr llegar
a un acuerdo entre el fiscal, el abogado defensor y el imputado, sobre
la pena, la reparacin civil y las consecuencias accesorias.
5) Proceso de colaboracin eficaz
A travs de este tipo de procedimiento, el ministerio pblico celebra
un acuerdo de beneficios y colaboracin con quien se encuentre
procesado o sentenciado. Este acuerdo est sujeto a aprobacin
judicial.

49

6) Proceso por faltas

Es competencia de jueces de paz letrado y jueces de paz.
Necesariamente, despus de recibido el informe policial, se citara a
juicio con una audiencia en una sola sesin.
El proceso Penal Ordinario o Sumario
Al proceso penal sumario podemos conceptualizarlo como aquel
donde el juez penal investido de la potestad jurisdiccional plena
desdobla sus funciones en investigar y la de fallar en un caso
concreto puesto a su conocimiento en el plazo investigatorio
establecido por ley, recurriendo supletoriamente a las reglas del
proceso ordinario. (Rosas, 2005, p. 543)
Finalidad del proceso penal
La finalidad del proceso penal va ms all que de la simple
consideracin del derecho de castigar y que puede concretarse en:
a. Fines Generales: aporte de la aplicacin de la norma penal al caso
concreto, vale decir, al juzgamiento de una determinada conducta
humana (fin general inmediato), es el de la defensa social y la
prevencin de la delincuencia (fin general mediato).
Nuestro Cdigo Procesal Penal de 1991, considera los casos de
abstencin del ius puniendi por parte del Ministerio Publico. Esta
situacin

excepcional

sobresee

la

acusa

por

razones

de

oportunidad, y contribuye tambin a una efectiva reinsercin del

imputado.
b. Fines Especficos: se hallan contemplados en el artculo 72 del
C. De P.P, que recoge el pensamiento universal, dirigidos al
establecimiento de la verdad concreta o histrica y que podemos
resumir as:
50

Delito cometido: Vale decir, reunir o recopilar la prueba existente en

relacin con la ejecucin de los hechos, con la tipificacin o los
elementos u objetivos de la infraccin.
Circunstancias de lugar, tiempo y modo: en que se ha perpetrado la
infraccin o conducta que se presume delictuosa.
Establecer quien o quienes son los autores: coautores o participes del
delito, as como la vctima.
Los mviles determinantes: y las dems circunstancias o factores
que pudieron influir en la comisin del delito o en la conducta de sus
protagonistas.
Finalmente para lograr esta finalidad del proceso penal se persiguen
tres cuestiones:
La declaracin de certeza: Mediante el cual a un hecho concreto se
confrontara la norma penal aplicable, y si no se ha desvanecido la
existencia del delito y quien es el responsable de la conducta
delictuosa. Esto se llega a determinar en la culminacin del proceso
penal.
La verdad concreta: Conocida tambin como verdad material,
verdad histrica o verdad real, que implica alcanzar el dominio
cognoscitivo de la totalidad del objeto de la investigacin y
juzgamiento. Esa es la finalidad, aunque muchas veces ello no
ocurra.
La individualizacin del delincuente: En el proceso penal, al
denunciarse la existencia de un delito deber necesariamente
consignarse

quien

quienes

son

los

presuntos

autores

responsables. (Rosas, pag. 235- 237).

51

El objeto del proceso

Para Gmez (1996), el objeto del proceso penal se caracteriza por su
relacin con el derecho de accin, en tanto en cuanto, iniciado el
proceso por el Fiscal o por la parte agraviada, se proporciona al juez
el hecho que debe ser investigado por revestir los caracteres de
delito. Tambin se caracteriza el proceso penal por su inmutabilidad,
dado que no es posible cambiarlo ni eliminarlo ni aun a pedido de las
partes; tambin se caracteriza por su indisponibilidad pues el proceso
considera el hecho desde todos los puntos de vista jurdicos posibles.

Principios Procesales relacionados con el Proceso Penal

(Examinar los Cdigos o Leyes Procesales respectivas, los Ttulos
Preliminares)(no se explaye) ( Deben ser principios que no estn en
el art 139 de la Constitucin. Ejemplo:
A. El Principio de Legalidad
En el proceso penal el poder judicial, el ministerio pblico y la polica
nacional deben actuar con sujecin a las normas constitucionales y
dems leyes.
La ley penal solo puede ser aplicada por los rganos instituidos para
esa funcin y nadie puede ser castigado sino en virtud de un juicio
legal (nullum crimen nulla poena sine iudicio).
El cdigo procesal penal en su artculo vi del ttulo preliminar
prescribe que, las medidas que limitan derechos fundamentales,
salvo las excepciones previstas en constitucin, solo podrn dictarse
por la autoridad judicial, en el modo, forma y con las garantas
previstas por la ley. Se impondrn mediante resolucin motivada, a
instancia de la parte procesal legitimada. La orden judicial debe
sustentarse en suficientes elementos de conviccin, en atencin a la
naturaleza y finalidad de la medida y el derecho fundamental objeto
52

de limitacin, as como respetar el principio de proporcionalidad.

(ROSAS YATACO, p.180)
El principio de legalidad expresa tres cuestiones esenciales: 1) como
garantas legales que inciden en el contenido de las leyes penales
que deben ser claras, precisas e irretroactivas, excepto las benignas;
2) comporta garantas procesales en cuanto se precisan los rganos
encargados de aplicar las leyes penales; 3) garantas en la ejecucin
de las penas.
Las caractersticas del principio de legalidad son: 1) constituyen el
soporte de la seguridad jurdica, propia de un estado social y
democrtico de derecho, en cuanto permite al ciudadano conocer lo
que est proscrito y que est prescrito, es decir que puede y que no
puede hacer; 2) limita el poder omnmodo del juez al sujetarlo
exclusivamente al imperio de la ley escrita; 3) obliga al legislador a
evitar, con leyes claras, un margen hermenutico amplsimo y
desmesurado en manos del rgano judicial.
BRAMONT ARIAS, (1994) seala las consecuencias del principio de
legalidad: 1) la exclusividad de la ley penal, esto es, solo la ley penal
es fuente creadora de delitos y penas, por lo que se excluyen la
costumbre, la jurisprudencia, la doctrina y la analoga; 2) la
prohibicin de delegar la facultad legislativa penal; sin embargo el
poder legislativo puede delegar en el poder ejecutiva la facultad de
legislar, mediante decretos legislativos sobre la materia especfica y
por el plazo determinado establecidos en la ley autoritativa (artculo
104, constitucin de 1993); 3) las leyes en blanco, empleado por vez
primera por Carlos Binding para referirse a aquellas leyes penales en
las que est determinada la sancin pero el precepto ser definido
por un reglamento o ley presente o futura. (p.33y 34).

53

Segn Velsquez V., la intervencin punitiva del Estado al determinar

y ejecutar las consecuencias jurdicas del hecho punible (penas y
medidas de seguridad) debe regirse por el imperio de la ley,
expresin de la voluntad general, segn las directrices de la filosofa
liberal que lo animan; igualmente, este postulado implica, por eso se
le conoce tambin como principio de reserva, que slo la ley expedida
por el rgano legislativo est autorizada para regular la materia de las
penas y las medidas de seguridad, pues el poder legislativo es el
nico legitimado para restringir los ms elementales derechos
humanos. As mismo, se conoce como de intervencin legalizada,
pues toca de lleno con la injerencia del Estado en el mbito punitivo,
la cual limita y controla con miras a garantizar la seguridad jurdica y
lograr los cometidos del derecho penal mismo.
B. El Principio de Lesividad
Este principio seala que para que una conducta determinada se
configure como delito, primero debe de existir un dao a un bien
jurdico legalmente protegido. Por tanto, para que un inters personal
y/o social se pueda considerar como bien jurdico protegido, este
debe de estar reconocido como tal por la ley y asimismo debe de
estar protegido por sta. Siendo, el bien jurdico como aquellos
intereses sociales que por su notable importancia para el desarrollo
personal y para el desenvolvimiento de la sociedad en general son
merecedores de resguardo y proteccin a travs de las normas
jurdicas que componen el Derecho penal. Por ejemplo: la vida, la
libertad, entre otros. A travs de este principio controlamos la funcin
de la creacin de nuevos delitos, obligando al legislador a definir el
bien jurdico que se quiere proteger a travs de la ley penal. Partiendo
de esto, su importancia radica en que la proteccin del bien jurdico
es la razn que legitima la intervencin penal.

54

Por otra parte, no se podr decir que un acto es ilcito si no se

encuentra fundamentado en la lesin de un bien jurdico. Entonces,
se entiende por lesin al bien jurdico, a toda aquella accin que el
agente cometa para causar un determinado dao a un bien que est
protegido por el ordenamiento jurdico. (Balotario desarrollado para el
examen del Consejo Nacional de la Magistratura Derecho Penal.
s.f).
C. El Principio de Culpabilidad Penal
Otra directiva bsica en esta materia es la de la responsabilidad
subjetiva, segn la cual no hay pena sin culpabilidad, pues la sancin
criminal solo debe fundarse en la seguridad de que el hecho puede
serle "reprochado" o "exigido" al agente(59), e implica dos cosas
distintas: en primer lugar, no puede ser castigado quien acta sin
culpabilidad, de donde se deriva la exclusin de la responsabilidad
objetiva o responsabilidad por el mero resultado; y, en segundo lugar,
la pena no puede sobrepasar la medida de la culpabilidad y su
imposicin se hace atendiendo al grado de culpabilidad(60).
Como producto de ello, la sancin debe ser individual o estrictamente
personal y slo puede alcanzar a quien ha transgredido la ley en su
calidad de autor o partcipe, mas no a terceros, as se encuentren
ligados con el sujeto activo del comportamiento punible por vnculos
de amistad, credo poltico o religioso, sangre, afectos, etc.
Naturalmente, se transgrede este axioma si se agrava o fundamenta
la pena por el mero resultado, esto es, cuando se castiga al sujeto por
lo que ocurre y no por lo que hace; o si se da va libre al versari in re
illicita haciendo responder al autor de todas las consecuencias de su
acto aun las no queridas siempre y cuando provengan de un
obrar ilcito. As mismo, cuando se condena a penas a un inimputable,
o no se le reconoce al agente una causal de inculpabilidad; si se
asigna mayor pena a reincidentes, delincuentes de comisin
55

profesional o habitual, ms all del grado de culpabilidad respectivo.

Esto sin olvidar, claro est, eventos en los cuales se deduce
responsabilidad penal al agente por el hecho de otro. Y, para
terminar, en la que constituye la consecuencia ms importante de
cara al tema examinado, se vulnera este axioma cuando no se tiene
en cuenta el grado de culpabilidad como criterio de determinacin o
tasacin de la pena, en virtud del cual la culpabilidad sirve como
punto de referencia para su medida (61). Este apotegma tiene amplia
consagracin en los Arts. 2 nm. 24 d y 139 Inc. 1 tercer prrafo de
la Const.; y VII, 12 y 46 del C. P.
Los criterios de determinacin de la pena en el c. p. peruano de 1991
Fernando Velsquez V. Profesor Titular y Emrito de la Universidad
Pontificia Bolivariana de Medelln/Colombia
D. El Principio de la Proporcionalidad de la Pena
Para Maurach, citado por Villavicencio, (2006), tambin llamada
prohibicin en exceso, consiste en la bsqueda de un equilibrio entre
el poder penal del estado, la sociedad y el imputado. Constituye un
principio respecto a toda intervencin gravosa de este poder,
directamente a partir del principio del Estado de Derecho.
E. El Principio Acusatorio
Caro (2007), refiere que es evidente segn doctrina procesalista
consolidada- que se trata de una de las garantas esenciales del
proceso penal, que integra el contenido esencial del debido proceso,
referida al objeto del proceso, y determina bajo que distribucin de
roles y bajo qu condiciones se realiza el enjuiciamiento del objeto
procesal penal (); que entre las nota esenciales de dicho principio
en lo que es relevante el presente caso, se encuentra, en primer
lugar, que el objeto del proceso lo fija el Ministerio Publico, es decir,
56

los hechos que determinan la incriminacin y ulterior valoracin

judicial son definidos por el Fiscal, de suerte que el objeto se
concreta en la acusacin fiscal- que a su vez debe relacionarse,
aunque con un carcter relativo en orden a la propia evolucin del
sumario judicial, con la denuncia fiscal y el auto apertorio de
instruccin, que sencillamente aprueba la promocin de la accin
penal ejercitada por el Fiscal-, respecto a la cual la decisin judicial
debe ser absolutamente respetuosa en orden a sus lmites facticos;
y, en segundo lugar, que la funcin de la acusacin es privativa del
Ministerio Publico y , por ende, el juzgador no ha de sostener la
acusacin; que esto ltimo significa, de acuerdo al aforismo nemo
iudex sine acusatore, que si el Fiscal no formula acusacin, ms all
de la posibilidad de incoar el control jerrquico le est vedado al
rgano jurisdiccional ordenar al Fiscal que acuse y, menos, asumir
un rol activo y, de oficio, definir los mbitos sobre los que discurrir la
seleccin de los hechos, que slo compete a la Fiscala: el supuesto
de juicio jurisdiccional es la imputacin del Fiscal; que, por tanto, si el
rgano judicial est conforme con el Dictamen no acusatorio del
Fiscal Provincial y, por ello, no decide incoar el procedimiento para
forzar la acusacin, y si a continuacin, con motivo del recurso de
apelacin de la parte civil, al Fiscal Superior igualmente emite un
dictamen no acusatorio, ratificando el parecer del Fiscal Provinciales de recordar al respecto que el Ministerio Publico, a nivel
institucional, est regido por el principio de unidad por la funcin y
dependencia jerrquica, de suerte que, en estos casos, prima el
parecer del superior jerrquico y si este coincide con lo decidido por
el Fiscal Interior concreta y consolida la posicin no incriminatoria del
Ministerio Publico- no existe posibilidad jurdica que le rgano
jurisdiccional de alzada dicte una resolucin de imputacin. (Pag.
493- 494)

57

F. El Principio de Correlacin entre Acusacin y Sentencia

Segn Aroca, citado por Burga, (2010), la delimitacin del objeto del
debate en un proceso penal se va desarrollando en forma progresiva
durante la investigacin. El principio de correlacin entre acusacin y
sentencia, tiene que ver fundamentalmente con el objeto del debate
en un proceso penal.
El primer momento de la delimitacin se produce al emitirse la
disposicin de investigacin por parte del Fiscal, la cual puede
cambiar sin ser alterado sustancialmente- conforme el avance de la
investigacin para lo cual se requiere emitir una disposicin
ampliatoria si surgen nuevos hechos que merecen ser investigados y
posiblemente llevados a juicio, hasta el momento de la acusacin
donde el ente acusador tiene que tener claro los hechos para poder
fijar su imputacin, que es la que tendr que respetarse tanto para los
efectos de la admisin de los medios de prueba, como para la
decisin final, porque es la acusacin la que marca la delimitacin
ms fuerte de los hechos y su calificacin jurdica, sobre todo en un
sistema oral donde las partes deben en este estado del proceso,
tienen que tener clara su teora del caso o punto de vista sobre los
hechos materia de juzgamiento, toda vez que stos sern defendidos
a travs de las tcnicas de litigacin oral en el juicio. Es justamente la
acusacin la que determina el objeto del juicio, siendo sus
caractersticas principales la inmutabilidad (no alteracin de los
hechos), y la indivisibilidad (hechos anteriores, concomitantes o
posteriores).
2.2.1.2.8. Los medios de prueba en el proceso penal
La prueba en sentido comn
Es segn Cubas, (2006), la necesidad de comprobar, de verificar todo
objeto de conocimiento. Daz De Len nos dice que la prueba se
58

traduce en la necesidad ineludible de demostracin, de verificacin o

investigacin de la verdad de aquello que se ha afirmado en un
proceso.
La prueba en sentido jurdico procesal
Cafferata (1998), sostiene que la prueba es lo que confirma o
desvirta una hiptesis o una afirmacin precedente. Esta nocin
llevada al proceso penal, permitira conceptuar la prueba como todo lo
que pueda servir para el descubrimiento de la verdad acerca de los
hechos que en aqul son investigados y respecto de los cuales se
pretende actuar la ley sustantiva.
El objeto de la prueba
Como dice Cubas, (2006), el objeto de la prueba es aquello
susceptible de ser probado, la prueba puede o debe recaer en hechos
o situaciones sobre la existencia del hecho delictuoso y su
calificacin, a la individualizacin de los autores, las circunstancias de
la comisin del delito, su responsabilidad penal y su responsabilidad
civil en el dao causado (cuando el agraviado se constituye en parte
civil). Ejemplo: aquello que se investiga, sobre lo que dictamina el
perito. (Pag. 359-360).
Principios de la valoracin probatoria
a. Principio de legitimidad de la prueba
Un medio de prueba ser legitimo si no est prohibido expresamente
por el ordenamiento jurdico procesal penal, procesal vigente o por el
ordenamiento jurdico en general; cuando est reconocido por la
ciencia como capaz de conducir a la certeza; cuando no es contrario
a la tica ni a la dignidad e integridad a las personas. (Cubas, 2006,
Pag. 369).
b. Principio de la unidad de la prueba
59

Mixn, citado por Rosas (2005),

refiere que durante la actividad

probatoria se incorporan al proceso una pluralidad y diversidad de

medios

probatorios,

lo

que,

para

los

fines

de

valoracin

(apreciacin), deben ser consideradas como una totalidad, como un

solo conjunto de lo diverso y multiple. O sea, no se puede prescindir
arbitrariamente de apreciar alguno de los componentes de ese
conjunto unitario y complejo. (Mixn, 1996) (Rosas, 2005, Pag. 185)
c. Principio de la comunidad de la prueba
Segn Cubas (2006), este principio tambin es llamado de
adquisicin procesal de la prueba,

en cuanto una prueba se

incorpora al proceso ya sea afirmando o negando un hecho o

circunstancia. Puede ser alegado por cualquiera de las partes,
independientemente de quien la ofreci. (Pag. 369).
d. Principio de la autonoma de la voluntad
La jurisprudencia estable que si bien es cierto que se reconoce a los
fiscales el ejercicio independiente de sus funciones, de acuerdo con
sus propios criterios y en la forma que consideren ms ajustadas a
los fines constitucionales y legales que persigue el Ministerio Publico,
tambin lo es que el especifico mandato del artculo 159 de la
Constitucin debe ser realizado de conformidad con los criterios
objetivos y razonables, y por tanto, exentos de un ejercicio funcional
arbitrario. (Caro, 2007, Pag. 495)
e. Principio de la carga de la prueba
Miranda, citado por Rosas, 2005, concluye que el principio de la carga
de la prueba nos conlleva, por tanto, a diferencias sustanciales entre
la prueba civil y la prueba penal, no solo porque su fundamento es el
mismo en ambos tipos de proceso, consistente en la prohibicin del
non liquet, sino, tambin, porque en ambos casos la carga de la
60

prueba acta como regla del juicio dirigida al juez que determina el
contenido de fondo de la sentencia en los supuestos de ausencia o
insuficiencia de prueba. (Miranda, 1997) (Rosas, 2005, p. 728- 729)
Etapas de la valoracin probatoria
A. Valoracin individual de las pruebas
B. Valoracin conjunta de las pruebas
Medios de prueba actuados en el proceso en estudio. (Examinar
el expediente e identificar los medios de prueba actuados en el caso,
presentar su definicion, los criterios de valoracin, su regulacin en la
ley penal. Ejemplo:
A. Declaracin Instructiva (Presentar su definicin, los criterios de
valoracin, su regulacin en la norma penal)
B. La prueba testimonial (Presentar su definicin, los criterios de
valoracin, su regulacin en la norma penal)
C. La inspeccin judicial (Presentar su definicin, los criterios de
valoracin, su regulacin en la norma penal)
D. La prueba pericial

(Presentar su definicin, los criterios de

valoracin, su regulacin en la norma penal)

Actos procesales de los participantes en el proceso.
1. Del Ministerio
A. Definicin
Segn San Martin Castro (2003), institucin concebida en el Art 158
de la Constitucin nacional como un rgano autnomo, cuya principal
misin es la de pedir que se realice la funcin jurisdiccional y que se
haga con arreglo al principio de legalidad, se trata de una funcin
postulante o requirente, pero en ningn caso decisoria.

61

B. Funciones del Ministerio Pblico.

Conforme lo indica San Martin Castro (2003), La Constitucin y la
Ley Orgnica del Ministerio Pblico confieren a esta institucin
pblica un conjunto de funciones especficas radicadas en la
promocin de la accin de la justicia en defensa de los intereses
pblicos tutelados por la ley. Desde esta perspectiva se entiende que
el Ministerio Pblico es un rgano a travs del cual se reconduce el
inters en general en mantener o restablecer, en su caso, el orden
jurdico, se le ha impuesto la titularidad del ejercicio de la accin
penal pblica, persecucin del delito, y, sobre todo la conduccin de
la investigacin del delito desde su inicio, asumiendo al efecto la
direccin jurdico funcional de la actividad policial. Sin embargo, si
bien es cierto el delito afecta a toda la sociedad, estando esta
interesada en su persecucin, siendo que su actuacin ha de
basarse en la legalidad.
Caldern Sumarriva (2008), define que el Fiscal es el rgano pblico
del proceso penal y tiene su funcin requirente ms no jurisdiccional.
Entre sus funciones encontramos:
a) El ejercicio de la accin penal, que se plasma en el acto de
acusacin y culmina con la sentencia. El Fiscal no ejercita un
derecho propio, sino un derecho del estado.
b) Intervenir en la investigacin del delito desde la etapa policial
hasta su culminacin en la Sala penal de la Corte Suprema.
c) Es el titular de la carga de la prueba. En la investigacin policial, el
Fiscal debe orientar las pruebas que se acten apenas producido el
hecho. Si existe mrito suficiente para formalizar denuncia e inicia
instruccin y debe estar enterado de las diligencias judiciales por
realizar.
62

d) Garantizar el derecho de defensa y dems derechos del detenido.

El Ministerio Pblico interviene desde la etapa policial. Apenas
detenida una persona a quien se sindica como autor de un delito, el
Fiscal provincial o su adjunto se constituyen al lugar de detencin
para vigilar que el detenido goce de todos sus derechos y tenga
defensor.
e) Cautelar la legalidad. Es el llamado a observar la tipicidad de los
hechos, garantizar el respeto de los derechos humanos y atender los
legtimos intereses de las vctimas y del estado.
f) Representar a la sociedad en juicio, para efectos de defender a la
familia, a los menores incapaces y priorizar el inters social. Debe
velar por la moral pblica.
g) Velar por la independencia del Poder Judicial y la recta
administracin de justicia.
C. El Ministerio Pblico como titular de la accin penal.
Conforme lo sostiene San Martin castro (2003), el Ministerio Pblico
tiene una trascendental intervencin en todo el curso del proceso
penal en su condicin de titular de la accin penal y responsable de
la carga de la prueba, as como la direccin de la investigacin y su
ejercicio con plenitud de iniciativa y autonoma. En ese orden de
ideas es de destacar que la nueva Constitucin, aumentando ls
atribuciones de la LOMP, asign a la Fiscala, tanto la conduccin de
la investigacin del delito cuanto la direccin jurdico funcional de la
polica.
El Fiscal es el encargado de ejercitar o promover la accin penal de
oficio o a instancia del agraviado o por cualquiera del pueblo. Antes
de hacerlo, inclusive puede disponer la realizacin de una
investigacin policial previa.
63

D. La denuncia penal
a. Definiciones
La denuncia, conforme lo refiere San Martin Castro (2003), siguiendo
a Gimeno Sendra, como una declaracin de conocimiento por la que
se trasmite al Fiscal o a la Polica la noticia de un hecho que
constituye delito, desde el punto de vista objetivo, la denuncia es el
acto de trasmisin de la notitia criminis cumplida por el denunciante,
que ste puede realizar verbalmente bajo su firma en el acta
correspondiente,

efectuar

directamente

por

un

escrito

complementado por la identificacin del denunciante, o en su caso de

quien lo represente.
Asimismo desde el punto de vista de los sujetos, la denuncia
constituye una facultad para cualquier ciudadano, que es lo que
define la accin popular. Por otro lado el Cdigo de 1991, obliga a
denunciar a dos categoras de personas a).- quienes tienen
obligacin legal de hacerlo, como sera el caso de mdicos o
personal sanitario; y b). los funcionarios pblicos que en el ejercicio
del cargo o por razn de el tengan conocimiento de un delito: jueces,
fiscales, policas, parlamentarios, etc., es el caso de denunciaobligacin, en ambos casos la notitia criminis se haya producido a
causa del ejercicio de la profesin.
b. La pretensin punitiva en la denuncia penal
La denuncia no tiene otra significacin jurdica que ser la causa de la
pesquisa de oficio que va a realizar el polica con el fiscal, pues le
corresponde al Estado la funcin de perseguir al delincuente, fin que
por su naturaleza no corresponde a los particulares, de all que se
haya delegado en estas instituciones la investigacin de la noticia
criminal. (Rosas, 2005, Pag. 469)

64

c. Regulacin de la denuncia penal

La denuncia penal se encuentra regulada en el libro tercero, seccin
I La investigacin preparatoria, en los artculos:
Artculo 326.- Facultad y obligacin de denunciar.
Cualquier persona tiene la facultad de denunciar los hechos
delictuosos ante la autoridad respectiva, siempre y cuando el
ejercicio de la accin penal para perseguirlos sea pblico.
No obstante debern formular denuncia:
Quienes estn obligados a hacerlo por expreso mandato de la ley. En
especial lo estn los profesionales de la salud por los delitos que
conozcan en el desempeo de su actividad, as como los educadores
por delitos por los delitos que hubieren tenido lugar en el centro
educativo.
Los funcionarios que en el ejercicio de sus atribuciones, o por razn
del cargo, tomen conocimiento de la realizacin de algn hecho
punible.
Articulo 327.- No obligados a denunciar:
Nadie est obligado a formular denuncia contra su cnyuge y
parientes comprendidos dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad.
Tampoco existe esta obligacin cuando el conocimiento de los
hechos est amparado en el secreto profesional.
Artculo 328.- Contenido y forma de la denuncia:
Toda denuncia debe contener la identidad del denunciante, una
narracin detallada y veraz de los hechos, y de ser responsable la
individualizacin del presunto responsable.
La denuncia podr formularse por cualquier medio. Si es escrita, el
denunciante firmar y colocar su impresin digital. Si es verbal se
65

sentara el acta respectiva.

En ambos casos, si el denunciante no puede firmar se limitar a
colocar su huella digital, dejndose constancia en el acta del
impedimento. (Jurista Editores, 2010, Pag. 323-324).
d. La denuncia penal en el proceso en estudio (Identificarlo en el
proceso y transcribirla en forma fidedigna)
E. La acusacin del Ministerio Pblico.
a. Definiciones
Es el acto procesal mediante el cual se interpone la pretensin
procesal penal, consistente en una peticin fundada dirigida al
rgano

jurisdiccional,

para

que

imponga

una

pena

una

indemnizacin a una persona por un hecho punible que se afirma

que ha cometido. (Gmez, 1996).
b. Contenido de la acusacin ( En base a 3 o 4 fuentes)
La acusacin fiscal ser debidamente motivada y contendr, segn
Rosas (2005), lo siguiente:
Los datos que sirvan para identificar al imputado;
La relacin clara y precisa del hecho que se le atribuye al imputado,
con

sus

circunstancias

precedentes,

con

concomitantes

posteriores. En caso de contener varios hechos independientes, la

separacin y el detalle de cada uno de ellos;
Los elementos de conviccin que fundamenten el requerimiento
acusatorio;
La participacin que se atribuya al imputado;
La relacin de las circunstancias modificatorias de la responsabilidad
penal que concurran;
El artculo de la Ley penal que tipifique el hecho, asi como la cuanta
de la pena que se solicite;
El monto de la reparacin civil, los bienes embargados o incautados
66

al acusado, o tercero civil, que garantizan su pago y la persona a

quien corresponda percibirlo; y,
Los medios de prueba que ofrezca para su actuacin en la audiencia.
En este caso presentar la lista de testigos y peritos, con indicacin
del nombre y domicilio, y de los puntos sobre los que habrn de
recaer sus declaraciones o exposiciones. Asimismo, har una resea
de los dems medios de prueba que ofrezca.
c. Regulacin de la acusacin
La acusacin se encuentra regulada en el Cdigo Procesal Penal, en
la Seccin II Etapa intermedia, Ttulo II La acusacin, artculo 349
el cual estipula:
La acusacin fiscal ser debidamente motivada, y contendr:
a) Los datos que sirvan para identificar al imputado;
b) La relacin clara y precisa del hecho que se atribuye al imputado,
con sus circunstancias precedentes, concomitantes y posteriores. En
caso de contener varios hechos independientes, la separacin y el
detalle de cada uno de ellos;
c) Los elementos de conviccin que fundamenten el requerimiento
acusatorio;
d) La participacin que se atribuya al imputado;
e) La

relacin

de

las

circunstancias

modificatorias

de

la

responsabilidad penal que concurran;

f) El artculo de la Ley penal que tipifique el hecho, as como la
cuanta de la pena que se solicite;
g) El monto de la reparacin civil, los bienes embargados o
incautados al acusado, o tercero civil, que garantizan su pago y la
persona a quien corresponda percibirlo; y,
h) Los medios de prueba que ofrezca para su actuacin en la
audiencia. En este caso presentar la lista de testigos y peritos, con
indicacin del nombre y domicilio, y de los puntos sobre los que
67

habrn de recaer sus declaraciones o exposiciones. Asimismo, har

una resea de los dems medios de prueba que ofrezca.
1) La acusacin slo puede referirse a hechos y personas incluidos
en

la

Disposicin

de

formalizacin

de

la

Investigacin

Preparatoria, aunque se efectuare una distinta calificacin

jurdica.
2) En la acusacin el Ministerio Pblico podr sealar, alternativa o
subsidiariamente, las circunstancias de hecho que permitan
calificar la conducta del imputado en un tipo penal distinto, para el
caso de que no resultaren demostrados en el debate los
elementos que componen su calificacin jurdica principal, a fin de
posibilitar la defensa del imputado.
3) El Fiscal indicar en la acusacin las medidas de coercin
subsistentes dictadas durante la Investigacin Preparatoria; y, en
su caso, podr solicitar su variacin o que se dicten otras segn
corresponda. (Chocano, 2009).

d. La acusacin penal en el proceso en estudio (Identificarlo en el

proceso y transcribirla en forma fidedigna)
Del Sentenciado
Denominacin segn el desarrollo del proceso.

Denunciado: El que ha sido objeto de una denuncia, lo cual crea

cierta incompatibilidad para intervenir judicialmente con respecto a
los procesados u ofendidos por el delito. (Cabanellas s/f, Pag. 86).

Procesado:

Aquel

contra

el

cual

se

ha

dictado

auto

de

procesamiento, por las pruebas o indicios existentes o supuestos

contra l: y que, como presunto reo, comparecer ante el juez o
tribunal que lo deber absolver, de no declararlo culpable, o
imponerle la pena correspondiente. Tal situacin no es definitiva, por
cuanto aquel auto puede reservarse durante el sumario, por aparecer
68

el verdadero culpable, resultar alguien ms sospechoso o aclararse

la inocencia alegada por el procesado. (Cabanellas s/f, Pag. 436).

Acusado: Persona que es objeto de una acusacin. Aquel contra el

cual se dirige la acusacin por parte del fiscal, o del acusador
privado, una vez elevado el proceso en estado de plenario, con lo
que se distingue del culpado, o sospechoso, denominacin ms
adecuada durante el sumario. (Cabanellas s/f, Pag. 155).

Sentenciado: Asunto, Juicio, proceso en que ha recado fallo.

Condenado a una pena. (Cabanellas s/f, Pag. 379).
Cabanellas, G. (Ed.). s.n, Diccionario enciclopdico de derecho
usual. (24ava ed). Editorial Heliasta.
La pretensin del sentenciado en el desarrollo del proceso
(Abordar estos rubros desde una perspectiva abstracta en base a 3 a
4 fuentes)
La postura del autor del delito en el desarrollo del proceso.
(Identificar la manifestacin policial, la declaracin instructiva y el
escrito de alegatos o el ltimo escrito que se haya presentado en el
proceso antes de ser sentenciado. Transcribirlos fidedignamente).
Del Agraviado
Definiciones
Es la persona que ha sido vctima de la comisin de un delito. Todo
delito ocasiona perjuicio material a la vctima y el autor est obligado
a reparar tal perjuicio, por ello, como consecuencia del delito, surgen
2 acciones: una dirigida a obtener la aplicacin de la accin penal y
otra dirigida a obtener el resarcimiento por el dao causado. El
concurso del agraviado en el proceso penal moderno encuentra su
fundamento en el Derecho Natural ya que ni es posible desconocer
en la persona damnificada el derecho de velar por el castigo del
culpable, () tanto ms cuanto el resultado del juicio criminal tiene
69

una influencia decisiva respecto de la existencia de acciones civiles

que nacen del delito (Carrara, 1956). (Cubas, 2006, Pag. 200- 201).
La postura del agraviado en el desarrollo del proceso (Identificar
la manifestacin policial, la declaracin preventiva y el escrito de
alegatos o el ultimo escrito que se haya presentado en el proceso
antes de ser sentenciado. Transcribirlos fidedignamente).
La constitucin en parte civil
A. Definiciones
El actor civil tiene en el proceso penal el derecho de intervenir solo
para acreditar los hechos y de los daos y perjuicios que le hayan
ocasionado. Este es el lmite que tiene. fundamentalmente sus
derechos consisten en facultades probatorias y en facultades para
reclamar. Las primeras se refieren a la

existencia del hecho

causante del dao cuya reparacin reclama y a la existencia de ese

dao, comprendidos el dao material y moral y la privacin de la
cosa mediante el delito. La segunda se refiere a la restitucin de la
cosa obtenida por el delito y a la indemnizacin. (Nez, 1948)
(Cubas, 2006, Pag. 207)

B. Descripcin legal de la constitucin en parte civil

La constitucin en parte civil se encuentra regulada en el Cdigo
Procesal Penal, Titulo IV La Victima, Capitulo II Actor Civil, articulo 98,
el cual suscribe: La accin preparatoria en el proceso penal slo
podr ser ejercitada por quien resulte perjudicado por el delito, es
decir, por quien segn la Ley civil est legitimado para reclamar la
reparacin y, en su caso, los daos y perjuicios producidos por el
delito (Chocano, 2009)

70

Del rgano jurisdiccional

A. Definicin
Se usa como sinnimo del Poder Judicial. Termino con el cual se
hace referencia a la instancia judicial competente ante el cual se
ventila un caso materia de proceso. (Gaceta Jurdica, 2011, Pag. 77).
B. La resolucin judicial
C. Clases de resolucin judicial (Presentar la definicin de cada
tipo de resolucin en base a 3 o 4 fuentes tomada de la doctrina y la
jurisprudencia- Respecto de la sentencia solo presente una
definicin, porque este tema se va desarrollar ms ampliamente en
los prrafos siguientes)
D. Regulacin de las resoluciones judiciales (Identificar en las
normas penales aquellas normas que se ocupan de regular el tema
de las resoluciones judiciales Transcribirlos pertinentemente)
La sentencia
Definiciones
En San Martin Castro (2003), desde el punto de vista de su
naturaleza jurdica, siguiendo a Viada Aragoneses, la sentencia es
tanto un juicio lgico y una conviccin psicolgica, cuanto una
declaracin de ciencia y de voluntad del juez. El juez en la sentencia
no solo refleja una simple operacin lgica (el silogismo judicial), sino
tambin su conviccin personal e ntima, formada por la confluencia
no solo de la relacin de hechos aportados al proceso, sino de otras
varias circunstancias (impresiones, conductas). Adems la sentencia
encierra una declaracin de ciencia, una declaracin o expresin de
voluntad, en cuya virtud el juez despus de realizar el juicio de hecho
y el de derecho, dicta el fallo como conclusin entre la relacin de
aquellos dos juicios, equivalentes al juicio histrico y al juicio lgico.
71

Viada, Carlos y Aragoneses, Pedro: Curso de derecho procesal

penal, Editorial prensa Castellana, Madrid, 1971. T.I. p. 425
Asimismo la Corte Suprema, en concordancia con lo expuesto,
considera que: La sentencia constituye la decisin definitiva de una
cuestin criminal, acto complejo que contiene un juicio de reproche o
de ausencia del mismo, sobre la base de hechos que han de ser
determinados jurdicamente. Es por eso que debe fundarse en una
actividad probatoria suficiente que permita al juzgador la creacin de
la verdad jurdica y establecer los niveles de imputacin.
Ejecutoria Suprema de 11 de noviembre de 1999, Exp. N| 3947-99,
Ayacucho (Chocano Rodrguez/Valladolid Zeta: Jurisprudencia penal
cit, p.334.
Contenido de la sentencia
Toda sentencia penal es un acto complejo que contiene un juicio de
reproche o ausencia de ausencia del mismo, sobre la base de la
valoracin de los hechos de imputacin con arreglo al criterio de
conciencia, como dice el Tribunal Constitucional, por el sistema de la
libre valoracin razonada de la prueba () que la eficiencia jurdica
de una sentencia condenatoria est condicionada a que los hechos
objeto de acusacin se declaren probados y se determinen
jurdicamente, establecindose los distintos niveles de imputacin,
sobre la base una suficiente y correctamente actuada en el decurso
del proceso, en especial en el juicio oral. (Caro, 2007, Pag. 625).
Estructura o partes de la sentencia
En cuanto a la estructura externa de la sentencia como lo analiza
San Martin Castro (2003), se han de combinar los artculos 284| y
285| del cdigo de 1940 (artculos 303 y 304 del Cdigo de
1991)con las normas pertinentes del Cdigo Procesal Civil (art. 122)
y del TUO de la Ley Orgnica del Poder Judicial, en virtud de dichos
72

preceptos la sentencia de primer grado se compone de las siguientes

partes:
1.- Encabezamiento
En esta primera parte debe constar:
a) Lugar y fecha del fallo.; b) el nmero de orden de la resolucin; c)
los hechos objetos del proceso: indicacin del delito y del agraviado,
as como los generales de ley del acusado, vale decir sus nombres
ya apellidos completos, apodo, sobrenombre y sus datos personales,
tales como su edad, estado civil, profesin, etc.; y, d) el nombre del
magistrado ponente o director de debate y de los dems jueces.
2.- Parte Expositiva o Antecedentes
En esta segunda parte se incorporan dos secciones. La primera que
consiste en la exposicin de la imputacin, es decir, de los hechos y
de los cargos tal y como han sido formulados por el Fiscal en su
acusacin; su omisin ha declarado el Supremo tribunal- genera la
nulidad del fallo. La segunda, que importa detallar el itinerario del
procedimiento en sus extremos ms importantes (art. 223, cuarto
prrafo CPC).
3.- Parte Considerativa o Motivacin
En esta tercera parte se integran dos secciones. La primera
denominada fundamentos de hecho, y, la segunda, denominada
fundamentos de derecho, tal como lo prescribe el art. 122 3 del
CPC. Cada fundamento fctico o jurdico debe ser objeto de una
enumeracin independiente y correlativa entre s, sujetndose por
cierto al mrito de lo actuado y al derecho.
A.- Fundamentos de hecho
Esta seccin constituye el anlisis claro y preciso, as como la
relacin de hechos que estuvieran enlazados con las cuestiones que
73

hayan de resolver en el fallo, sin perjuicio de hacer declaracin

expresa y terminante, excluyente de toda contradiccin, de lo que se
estimen probados. Cada referencia fctica, configuradora de todos
los elementos que integran el hecho penal, debe estar acompaado
de la justificacin probatoria correspondiente.

B.- Fundamentos de Derecho

En esta seccin se consignan las razones de la calificacin jurdica
que los hechos penales han merecido al Tribunal. Comienza con la
exposicin de los fundamentos dogmticos y legales de la
calificacin de los hechos probados. En consecuencia (1) se debe
abordar la subsuncin de los hechos en el tipo penal propuesto en la
acusacin o en la defensa. Si el resultado de esa operacin
enjuiciadora no conduce a la absolucin por falta de tipicidad
positiva o negativa- o de otros factores (2) se debe proceder a
consignar los fundamentos jurdicos del grado de participacin en el
hecho y si se trata o no de un tipo de imperfecta ejecucin; su
omisin acarrea la nulidad de la sentencia. En tercer lugar (3), se
debe analizar la presencia de eximentes de la responsabilidad penal
en orden a la imputacin personal o culpabilidad. En cuarto lugar (4),
si se concluye que el acusado es un sujeto responsable penalmente,
se debe tomar en consideracin todos los aspectos vinculados a la
determinacin de la pena, desde las eximentes incompletas y
atenuantes especiales, hasta las agravantes y atenuantes genricas,
en caso de haber concurrido. Finalmente (5) se debe incorporar los
fundamentos doctrinales y legales de la calificacin de los hechos
que se hubieren estimado probados con relacin a la responsabilidad
civil en que hubieren incurrido el acusado y el tercero civil. Asimismo
en caso de ser la sentencia absolutoria de conformidad con los
artculos 284 del Cdigo de 1940 y 303 del Cdigo de 1991,
corresponde declarar que el delito no se ha realizado o que las
74

pruebas han demostrado la inocencia del acusado o que stas no

son suficientes para establecer su responsabilidad, esto es, para
destruir el estado de inocencia constitucionalmente garantizado de
que goza. La Corte Suprema ha sealado que La sentencia
absolutoria deber contener la exposicin del hecho imputado y un
anlisis de las pruebas actuadas teniendo en cuenta, adems, las
conclusiones del Fiscal y de la defensa, para concluir estableciendo
que el delito o la culpabilidad del acusado no estn acreditados
Ejecutoria Suprema del 5 de diciembre de 1972. Exp 1781-72, Piura
(Anales judiciales, T. LXV, Lima, 1973, p. 199).
4.- Parte Dispositiva o Fallo
Esta parte debe contener el pronunciamiento sobre el objeto del
proceso y sobre todos los puntos que hayan sido objeto de la
acusacin y de la defensa (principio de exhaustividad de la
sentencia), as como de los incidentes que quedaron pendientes en
el curso del juicio oral. Es obvio que esta parte del fallo debe ser
congruente con la parte considerativa, bajo sancin de nulidad.
Si la sentencia es absolutoria debe disponer la anulacin de los
antecedentes policiales y judiciales del imputado, por los hechos
materia de juzgamiento, as como el levantamiento de las medidas
cautelares o restrictivas de derechos que se hubieran dirigido en el
curso del proceso. El art. 3 del Decreto Ley N20579 agrega que
tambin se devolver de inmediato los documentos personales de
identificacin del procesado.
Si la sentencia es condenatoria la pena debe estar perfectamente
delimitada. Debe indicarse la fecha en que debe iniciarse y el da de
su vencimiento, as como su modalidad si es del caso. Si se trata de
la imposicin de una pena privativa de libertad, por imperio del
Decreto Ley N20602, del 7 de junio de 1974, no se seala el lugar
de cumplimiento de la pena, lo que es de competencia de la
75

Administracin Penitenciaria. Finalmente, debe indicar el monto de la

reparacin civil, la persona que debe percibirla y los obligados a
satisfacerla.
Como se colige de lo expuesto, las sentencias en el orden penal
deben ser absolutorias o condenatorias. Pero si se trata de un
homnimo no cabe que se le absuelva, sino que por medio de un
auto declarar tal condicin y levantar las medidas cautelares que
pesan en su contra, tal como lo ha determinado el Tribunal Supremo
en la Ejecutoria suprema de 7 de agosto de 1985.
La denominacin de las partes de la sentencia en la praxis
a) Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Segn la Corte Interamericana de Derechos Humanos, 2006, las
partes de la sentencia se denominan:

I Sentencia sobre fondo, reparaciones y costas

II Competencia y composicin de la Corte

III Introduccin de la demanda de interpretacin y su objeto.

IV Procedimiento ante la Corte.

V Admisibilidad.

VI Sobre el reembolso de las costas y gastos

VII Puntos resolutivos

b) Tribunal Constitucional.
El Tribunal Constitucional, 2012, denomina a cada una de las
partes de la sentencia en las siguientes:

Asuntos

Antecedentes

Fundamentos

Ha Resuelto
76

c) Diario el Peruano.
El Diario Oficial el Peruano, 2012, denomina a cada una de las
partes de esta sentencia de la siguiente manera:

Visto

Atendiendo A

Resuelve

d) Poder Judicial.
El Poder Judicial, 2009, denomina a cada una de las partes de
esta sentencia de la siguiente manera:

I.- Parte Expositiva

I.2.- Proceso

Derechos de los Procesados

Itinerario Del Proceso

1.3.- De los Acusados

II.- Parte Considerativa

II.1.- La Acusacin

II.2.- Sustento de esta Acusacin

II.2.- El Juicio Oral

II.3.- Anlisis de Hechos

III.- Valoracin de Pruebas

III.1.- Responsabilidad Penal de los Acusados

Parte Resolutiva

III.- Derecho Aplicable

Uno.- Lo Dogmtico

Dos.- Lo Normativo

V.- Parte Resolutiva

Falla

Aplicacin de la doctrina en la elaboracin de la sentencia (

Buscar informacin sobre la funcin de la doctrina en la elaboracin
de las sentencias 3 a 4 fuentes sea doctrinaria o legal)
77

Aplicacin de la Jurisprudencia en la elaboracin de la

sentencia ( Buscar informacin sobre la funcin de la Jurisprudencia
en la elaboracin de las sentencias 3 a 4 fuentes doctrinaria o
legal).
La actividad jurisdiccional y la motivacin (de 3 a 4 fuentes.
Buscar

fuentes

normativas,

jurisprudenciales

doctrinarias

relacionadas a estos contenidos)

La motivacin de las sentencias
A. Concepto de motivacin
El termino de motivacin tiene diversos significados segn desde la
perspectiva desde la que se analice. As, podemos hablar de
motivacin desde el punto de vista de la finalidad perseguida con la
misma, para lo cual tendremos que ocuparnos de la motivacin como
justificacin. Tambin es posible examinar la motivacin desde la
perspectiva de la actividad de motivar, o desde el resultado de la
misma que se plasma en el discurso de justificacin. Lo cierto es que
todas estas dimensiones del fenmeno de la motivacin nos obliga a
tratarlas por separado. (Colomer Ignacio, 2003, p. 35)
B. Motivacin como actividad
Para Colomer, (2003), la motivacin como actividad se corresponde
con un razonamiento de naturaleza justificativa, en el que el juez
examina la decisin en trminos de aceptabilidad jurdica, y a
prevencin del control posterior que sobre la misma puedan realizar
los litigantes y los rganos jurisdiccionales que eventualmente hayan
de conocer de algn recurso contra la resolucin. De ah que, en
consecuencia, la principal funcin de la motivacin accionalidad
jurdica de la decisin actividad sea actuar como autocontrol del juez
sobre la racionalidad jurdica de la decisin y sobre su aceptabilidad.
78

(Pag. 46)

C. Motivacin como producto o discurso.

Segn Colomer, (2003), la motivacin, dada su condicin de
discurso, implica un acto de comunicacin, que exige de los
destinatarios la necesidad de emplear instrumentos de interpretacin.
Asimismo, Taruffo, citado por Colomer, 1975, menciona que, en
funcin de quien sea el concreto destinatario y del instrumento
interpretativo que utilice, la motivacin desarrollara plena funcin
comunicativa, o bien constituir una simple fuente de conocimientos
de naturaleza variada respecto a los diversos hechos que el juez
quiere transmitir.
La obligacin de motivar
A. El deber de motivar en la norma constitucional (Art. 139 Inc. 5)
Como refiere Talavera en nuestra norma constitucional en el art. 139
inciso 5, seala que: Constituye un principio de la funcin
jurisdiccional la motivacin escrita de las resoluciones judiciales en
todas las instancias, excepto los decretos de mero

trmite, con

mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho

en que se sustentan. (Pag. 28)
B. El deber de motivar en la norma legal (CPC Art. 12 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial)
Segn la Ley Orgnica del Poder Judicial en su artculo 12, sobre la
Motivacin de resoluciones, seala que: Todas las resoluciones, con
exclusin

de

las

de

mero

trmite,

son

motivadas,

bajo

responsabilidad, con expresin de los fundamentos en que se

sustentan. Esta disposicin alcanza a los rganos jurisdiccionales de
segunda instancia que absuelven el grado, en cuyo caso, la
reproduccin de los fundamentos de la resolucin recurrida, no
constituye motivacin suficiente. (Talavera, s/f)
79

Fines de la motivacin
A. Segn la doctrina
B. Segn la jurisprudencia
C. Funciones relativas al control de las resoluciones jurisdiccionales
a. La motivacin y el derecho de defensa en juicio
La justificacin de la decisin desempea una trascendental funcin
al permitir que los litigantes puedan valorar la justicia y la legalidad de
la sentencia dictada, para asi poder ejercitar los correspondientes
recursos que pudiesen existir frente a ella. No hay duda, por tanto,
que la motivacin facilita enormemente el ejercicio del derecho a la
defensa al permitir que los litigantes puedan valorar la conveniencia o
no recurrir jurisdiccionalmente la decisin. (Colomer, 2003, Pag.150)
b. La motivacin y los medios impugnatorios
Segn Colomer, (2003), que el principio de motivacin es la tpica
funcin endoprocesal que la doctrina ha venido reconociendo a la
justificacin de la decisin, y a travs de la cual las partes controlan la
actuacin judicial sobre la base de que la motivacin exterioriza las
reflexiones que han conducido al fallo, como factor de racionalidad en
el ejercicio del poder y a la ves facilita su control mediante los
recursos que procedan. (STC 47/1998; FJ 5).
c. La motivacin y el rol de los rganos jurisdiccionales superiores
Esta funcin de control institucional, que realizan los rganos
jurisdiccionales superiores al resolver los recursos interpuestos por
los litigantes en el ejercicio de su facultad de control privado, tiene
reconocimiento

explcito

en

la

jurisprudencia

del

Tribunal

Constitucional cuando se firma que la motivacin facilita el control de

la sentencia por los Tribunales superiores incluido este Tribunal a
travs del recurso de amparo (STC 66/1996; FJ 5).
80

d. La motivacin y el derecho de las partes en juicio

Requisitos de la motivacin
A. La racionalidad de la motivacin
La motivacin, como se ha sostenido desde los inicios de este,
trabajo, es una justificacin de los enunciados que componen la
decisin dada a la controversia planteada. Como quiera que esta
justificacin tiene por objeto una decisin jurisdiccional que tiene la
condicin de racional, no hay duda que a su vez la motivacin
tambin ha de cumplir el requisito de la racionalidad. Y en este
sentido es necesario dese este momento sealar que la racionalidad
de la motivacin ha de ser una racionalidad jurdica, o lo que es lo
mismo, que el razonamiento justificativo debe respetar las exigencias
derivadas de la sumisin a la ley por parte del rgano jurisdiccional.
(Colomer Ignacio, 2003, p. 174)
B. La coherencia de la motivacin
La coherencia constituye una exigencia esencial de la motivacin, y
en cierto sentido es un presupuesto de la racionalidad de la
justificacin de la decisin, ya que no es imaginable un discurso
justificativo calificado de racional que no sea, al mismo tiempo,
coherente. Al respecto, el Tribunal Constitucional exige la coherencia
lgica de la justificacin a la hora de explicar la ratio decidendi de la
decisin judicial, lo que es una clara manifestacin de que la
coherencia es un elemento imprescindible para conseguir una
justificacin jurdicamente racional y legitima de cualquier decisin del
juzgador. (Colomer Ignacio, 2003, p. 289-290)

C. La razonabilidad de la motivacin
Colomer, (2003), la razonabilidad es un

predicado esencial de la

decisin jurisdiccional. De modo que su eventual falta en una

resolucin debe ser corregida a travs de los controles externos
81

legalmente previstos- los recursos- siempre que ello sea posible.

Ahora bien, si la razonabilidad es una nota predicable de un resultado
(fallo), surge la pregunta de si es necesario que la motivacin
justifique la razonabilidad de la decisin, o si por el contrario, basta
con que la motivacin contenga la fundamentacin racional de la
decisin. (p. 317)
La sana crtica y las mximas de experiencia en la motivacin
Al ser la sana crtica un mtodo de valoracin de la prueba nacido del
derecho espaol y seguido por las legislaciones latinas, es en los
autores latinos en donde, generalmente, encontramos el estudio de la
sana crtica, aunque la unificacin de criterios sobre las reglas que
integran el mtodo o sistema an es objeto de debate.
No obstante, el tema de las mximas de la experiencia no es
exclusivo del sistema de la sana crtica, pues tambin importa al
sistema continental de la libre apreciacin de la prueba, en el que las
mximas de la experiencia se entienden como contenido del
conocimiento privado del juez. (Boris, s/f, Pag. 45)
A. La motivacin como justificacin interna y externa
La justificacin interna est relacionada con la racionalidad interna de
la decisin jurdica. Una decisin est justificada si se refiere de sus
premisas segn las reglas de inferencia aceptadas. La condicin de
justificacin es la existencia de una regla con la cual poder verificar la
racionalidad interna de la decisin. (Wrblewski, 2003) (Talavera, s/n,
pag. 14).
La justificacin externa se relaciona con la racionalidad externa de la
decisin jurdica. Una decisin est justificada cuando sus premisas
pueden ser calificadas como buenas segn los estndares utilizados
por quienes llevan a cabo la calificacin. Es evidente que la decisin
82

jurdica podra estar justificada internamente, sin por ello tener

justificacin externa. ((Wrblewski, 2003) (Talavera, s/n, pag. 15)
B. Exigencias para una adecuada justificacin
judicial

de la decisin

a. La justificacin fundada en derecho

Colomer, (2003), refiere que el Tribunal Constitucional ha reconocido
explcitamente que la motivacin ha de ser una justificacin en
Derecho de la decisin adoptada por el juzgador. En ese sentido
basta comprobar como la STC 112/1996 seala que la exigencia
constitucional que motiva no puede entenderse cumplida con una
fundamentacin cualquiera del pronunciamiento judicial. Muy al
contrario, es precisa una fundamentacin en Derecho; es decir, que
en la propia resolucin se evidencie de modo incuestionable que su
razn de ser es una aplicacin razonada de las normas que se
consideren adecuadas al caso. La jurisprudencia constitucional ha
precisado que una aplicacin de la legalidad que fuese arbitraria,
manifiestamente irrazonada o irrazonable, no podra considerarse
fundada en Derecho y sera lesiva del derecho a la tutela judicial. Bien
entendido que con esta exigencia no se garantiza el acierto de la
argumentacin judicial; ni tampoco el triunfo de una pretensin
determinada. (Pag. 183-184).
b. Requisitos respecto del juicio de hecho
La seleccin de los hechos probados y la valoracin de las pruebas
Colomer Ignacio (2003) sostiene que el Juez al momento de redactar
la sentencia ha de sintetizar en un nico acto un largo y complejo iter
razonativo, siendo sta

la causa de la dificultad que presente un

anlisis del procedimiento probatorio. Siendo el trabajo del Juez

esencialmente dinmico, puesto que tomando como (causa pretend),
y conforme con las pruebas propuestas por los litigantes o
83

eventualmente con las practicadas de oficio, deduce un relato o

relacin de hechos probados.
La seleccin de los hechos probados
Segn Colomer Ignacio (2003) sta se compone de un conjunto de
operaciones lgicas (interpretacin de las pruebas, anlisis sobre su
verosimilitud, etc.), que se pueden descomponer e individualizar
idealmente en la mente del juez, pero que en la realidad se
desarrollan en un solo acto. Sin embargo, estos momentos ideales del
razonamiento judicial probatorio nos interesan por cuanto pueden
mostrar las premisas que condicionan las elecciones adoptadas en la
decisin de la quaestio facti.
La valoracin de las pruebas
Es, sin duda el principal momento en el procedimiento de acreditacin
y verificacin de los hechos controvertidos de una causa. Esta
transcendencia de la valoracin deriva de que una vez realizada la
misma el juzgador se encontrar frente a unos elementos de hecho
que le permitirn disear un relato de hechos probados coherente y
congruente con el thema decidendi.
Es una operacin lgica realizada por los jueces que presenta dos
caractersticas sealadas, de una parte ser un procedimiento
progresivo, y de otra parte, ser una operacin compleja. (Colomer
Ignacio, 2003, p. 198).
La libre apreciacin de las pruebas
Segn Colomer (2003), la libre apreciacin de las pruebas se
identifica con lo que hemos venido denominando examen individual
de las pruebas, es decir con aquellos diversos momentos razonativos
que el juez cumple previamente a la valoracin en sentido estricto o
antes del examen global de las pruebas. El control de la racionalidad
y correccin lgica de esta actividad judicial de apreciacin de las
84

pruebas solo podr desarrollarse sobre la base del discurso de

justificacin del juez. Esto significa que solo si se asegura la
racionalidad del examen individual de las pruebas podr garantizarse
la racionalidad del posterior examen global de los resultados
probatorios, as como la racionalidad del relato de hechos probados.
c. Requisitos respecto del juicio de derecho
Seleccin de la norma a aplicar
La primera de las operaciones que ha de realizar el juez a la hora de
decidir sobre la quaestio iuris es seleccionar una norma aplicable que
le permita resolver la causa. (Vernengo, 1996) (Colomer, 2003,
p.244).
Esta seleccin tiene por objeto encontrar un fundamento normativo
para su decisin, de modo que la opcin del juzgador puede
encontrar apoyo en una norma jurdica valida y adecuada a las
circunstancias del caso. En consecuencia la importancia de esta
seleccin radica en que mediante ella el juzgador acota el marco
normativo en el que

habr de justificar la decisin adoptada.

(Colomer, 2003, p.245).

Correcta aplicacin de la norma
Segn Colomer (2003) es verificar que la aplicacin de las normas al
concreto caso es correcta y conforme al Derecho. Para ello, un
eventual interprete de la sentencia deber verificar que las normas
empleadas en la causa se hayan aplicado con respeto absoluto de los
criterios de aplicacin normativa. Por tanto, se tratara de comprobar
que la norma utilizada para resolver el thema decidendi haya sido
correctamente aplicada, es decir, que una vez sentada su validez
formal (vigencia) se haya utilizado por el juez sin contravenir ninguna
de las reglas de aplicacin normativa.(p. 256).

85

 Vlida interpretacin de la norma

La valida interpretacin de la norma viene a ser el mecanismo
utilizado por el juez para dar significado a la norma previamente
seleccionada y reconstruida. (Picazo, 1993) (Colomer, 2003, p. 258).
Por ello, el papel de la interpretacin sea esencial para una correcta
aplicacin de las normas, pues como se ha dicho la ley no es como
se formula por el legislador, sino como se lee, se interpreta y se aplica
por el juez. (Colomer, 2003, p. 258).
Respeto de los derechos fundamentales
La simple constatacin formal de que existe una motivacin en una
resolucin jurisdiccional no es suficiente para considerar vlidamente
cumplida la obligacin de justificar que grava a los juzgadores. Esto
significa que, con carcter general, el deber de motivar no se
satisface con cualquier justificacin, y as expresamente los reconoce
el ATC 102/2000 cuando seala que La exigencia de motivacin no
puede entenderse cumplida con una fundamenta: in cualquiera del
pronunciamiento judicial.
Muy al contrario, se requiere una fundamentacin en Derecho; es
decir,

que

en

la propio

resolucin

se

evidencie

de modo

incuestionable que su razn de ser es una aplicacin de las normas

razonada, no arbitrario, y no incursa en error patente, que se
consideren adecuadas al caso. De lo contrario la aplicacin de la
legalidad

sera

tan

solo

una

mera

apariencia,

por

carecer

manifiestamente de todo fundamento razonable (SSTC 23/1987, de

23 de febrero y 112/1996, de 24 de junio). (Colomer, 2003, p. 269).
Adecuada conexin entre los hechos y las normas que justifican la
decisin. La conexin entre la base fctica de la sentencia y las
normas que se utilizan para decidir sobre la quaestio iuris es una
exigencia ineludible de una correcta justificacin de la decisin sobre
86

el juicio de derecho. De manera que en todos los casos en ,los que la

motivacin no establezca esta conexin entre los hechos y las
normas, la justificacin podr ser tachada de arbitraria, tal y como
reconoce la STC 122/ 1991 al sealar expresamente que debe
descartarse la validez de aquellas motivaciones en las que no se
contenga el mas mnimo razonamiento que ponga en relacin el
hecho concreto con la norma que al mismo se aplica, impidiendo toda
posibilidad de conocer cul ha sido el criterio que ha conducido al
rgano judicial a adoptar la decisin en el sentido en que lo ha hecho,
pues en tales supuestos no existir garanta alguna de que la
resolucin judicial haya sido adoptada conforme a criterios objetivos
razonables y fundados en derecho, tal y como requiere el derecho a
la tutela judicial efectiva, que no consiente decisiones que merezcan
la calificacin de arbitrarias, por carecer de explicacin alguna o venir
fundadas en explicaciones irrazonables. (Colomer, 2003, p. 270- 271).
2.2.1.2.9. Los recursos impugnatorios
1. Definicin
En San Martn Castro (2003) afirma Ortells Ramos que el modelo de
impugnacin se define como un instrumento legal puesto a
disposicin de las partes y destinado a atacar una resolucin judicial,
para provocar su reforma o su anulacin o declaracin de nulidad.
Tres son sus elementos caractersticos al decir de Giovanni Leone:
a) es un remedio jurdico, entendido como un derecho atribuido a las
partes; b) tiene como finalidad remover una desventaja proveniente
de una decisin judicial, no se dirige contra actos del juez sin
carcter decisorio o contra actos procesales de las partes; y ,c) a
travs de una nueva decisin, si caracterstica esencial es la
tendencia a remover la decisin impugnada por medio de una nueva
decisin, lo que implica reconocer que el presupuesto de la
impugnacin es la desventaja proveniente de una resolucin judicial,
87

la cual pretende removerse mediante la sustitucin de la resolucin

impugnada por otra nueva resolucin.

2. Clases de recursos impugnatorios

2.1. El Recurso de Reposicin
De acuerdo a lo referido por San Martin Castro (2003), se define
como recurso tendiente a obtener que en la misma instancia donde
una resolucin fue emitida, se subsanen, por contrario imperio, los
agravios que aquella pudo haber inferido, por consiguiente, un
recurso para que el mismo rgano, y por ende, a la misma instancia,
reponga su decisin por contrario imperio. Se trata, por consiguiente,
de un medio no devolutivo.
Este recurso tiene su fundamento en la economa procesal
representada por la conveniencia de evitar una doble instancia a
travs del expediente de otorgarle al tribunal

3. Fines de los recursos impugnatorios

Los recursos vienen a ser los instrumentos legales puestos a
disposicin de las partes y destinados a atacar una resolucin judicial
para provocar su reforma o anulacin.
El objeto o finalidad de los recursos es, por tanto, posibilitar la revisin
de la resoluciones judiciales que se cuestionan, por un rgano
jurisdiccional distinto. Esta finalidad, a su vez, tiene como fundamento
la falibilidad del juzgador y el inters pblico que existe en que tal
falibilidad sea controlada por las partes a quienes la ley les faculta
para impugnar las decisiones jurisdiccionales cuya eficacia se
cuestiona.
Algunos autores consideran que los recursos o medios de
impugnacin tienen fines inmediatos y mediatos. Entre los primeros,
se ubica el instituir un nuevo examen de la cuestin resuelta o el
88

analizar el trmite seguido para resolverla, de tal manera que la parte

impugnadora no tiene sino una simple pretensin procesal de
impugnacin.
Tratndose de los fines mediatos, el medio de impugnacin tiene
como principal designio procurar obtener la revocacin, modificacin,
sustitucin o eliminacin del procedimiento impugnado, en cuya virtud
la pretensin puede ser en definitiva acogida o rechazada. (Lecca,
2006, p. 200)
4. Regulacin de los recursos impugnatorios
Los recursos impugnatorios estn regulados en los artculos 413, del
Cdigo Procesal Penal, el cual prescribe: Artculo 413 Clases.- Los
recursos contra las resoluciones judiciales son:
1. Recurso de reposicin
2. Recurso de apelacin
3. Recurso de casacin
4. Recurso de queja. (Jurista Editores, 2010, Pag. 431)
2.2.1.2.10. La teora del delito
1. El delito
A. Definicin
Para Villavicencio (2006), es una conducta tpica, antijurdica y
culpable. Los niveles de anlisis son tipo, antijuridicidad y
culpabilidad. Estos distintos elementos del delito estn en una
relacin lgica necesaria. Solo una accin u omisin puede ser tpica,
solo una accin u omisin tpica puede ser antijurdica y solo una
accin u omisin tpica puede ser culpable. El artculo 11 Cdigo
Penal expresa que son delitos y faltas las acciones u omisiones
dolosas o culposas penadas por ley. Si bien esta sucinta descripcin
no expone taxativamente las caractersticas que se aceptan para la
definicin del delito, estn implcitas. El Anteproyecto de la parte
89

general del Cdigo Penal 2004, en su artculo, 11 mantiene la misma

frmula. Ejemplo: el que con su arma de fuego dispara sobre otro y
mata. Esa conducta corresponde a la descripcin del tipo legal de
homicidio (artculo 106, Cdigo Penal): a esto llamaremos conducta
tpica. Esta conducta es contraria al derecho por ende, antijurdica (si
no existe causa de justificacin). Adems, ser necesario que el
sujeto sea culpable. (Pag. 226)
B. Clases de delito
Segn Bramont Arias & Garca (1996), el criterio dominante y el que
ha seguido nuestro legislador al momento de elaborar el cdigo
Penal Peruano, ha sido el de clasificar los delitos de acuerdo al bien
jurdico protegido. Dentro de ellos se encuentran los delitos contra el
La Vida, el Cuerpo y la Salud, Homicidio Culposo. (31-32).
C. Los grados de comisin del delito
Ideacin: El delito nace en la mente del sujeto, en ella se puede
observar deliberacin de la idea delictiva que, de acuerdo a las
caractersticas del delito, se pretende realizar, la que puede ser ms
o menos breve o incluso faltar. Aqu se da la lucha entre la idea
delictiva y las objeciones valorativas, contrarias a ella. Esto es
importante para los efectos de determinar la premeditacin que
puede ser una circunstancia de agravacin genrica o especifica.
Esta etapa concluye con la resolucin donde se decide realizar el
acto delictivo. La resolucin, ms o menos lucida, es presupuesto de
todo hecho doloso. (Villavicencio, 2006, Pag. 416-417).
Actos preparatorios: Es la etapa en la que el autor dispone de los
medios elegidos con el objeto de crear las condiciones para alcanzar
el fin que se propone. Estos comportamientos preceden a la
ejecucin tpica del delito. Los actos preparatorios son las primeras
conductas externas ubicadas entre la fase interna y el comienzo de la
90

ejecucin de la comisin tpica de un delito determinado, dentro del

iter criminis. No es calculable el nmero de actos que puede
comprender la preparacin delictiva, ya que esto depender del plan
criminal que maneje el agente. (Villavicencio, 2006, Pag. 417-418).
Tentativa: Los actos que se extienden desde el momento en que
comienza la ejecucin hasta antes de la consumacin son actos de
tentativa. As pues, el comienzo de la ejecucin tpica del delito y su
no consumacin representan sus lmites. (Villavicencio, 2006, Pag.
420-421).
Consumacin: Este es un concepto formal y equivale a la
realizacin precisa de un tipo. El delito esta consumado con el total
cumplimiento del tipo, es decir, con la realizacin de todos los
elementos integrantes del mismo. Esencialmente, significa que el
agente alcance el objetivo planeado mediante los medios que
emplea. Ejemplo: en el delito de Hurto (artculo 185, Cdigo Penal),
el momento de la consumacin es el apoderamiento del bien mueble.
Es importante el momento consumativo en su acepcin formal, pues
en algunos casos el legislador decide considerar consumado un
delito incluso en etapas de tentativa o de preparacin. Por otra parte,
tambin resulta importante para solucionar muchos aspectos como la
determinacin del lugar y el tiempo de la comisin delictiva, el
computo de la prescripcin de la pena, etc. En funciona la
configuracin del delito (delitos de lesin, de peligro o de resultado
cortado), la consumacin puede tener lugar en un momento anterior
o posterior. (Villavicencio, 2006, Pag. 422).
Delito Agotado: es la llamada consumacin material que se
presenta cuando el sujeto no solo realiza todos los aspectos exigidos
por el tipo, sino que adems consigue alcanzar la intensin que
persegua. Ejemplo: u hijo que obtiene una herencia luego de matar
91

a su padre (parricidio, articulo 107 Cdigo Penal). 1

D. La imputacin objetiva
Conforme lo refiere Flix Tasayco (2011), la complejidad del trfico
automovilstico, sector donde estadsticamente se producen ms
homicidios imprudentes, y de otras actividades peligrosas, ha
obligado a desarrollar una serie de criterios que sirven para
solucionar satisfactoriamente una serie de casos en los que la simple
conexin causal entre la accin imprudente y el resultado de muerte
no es suficiente para la imputacin objetiva de este de ste a aquella.
Esta moderna teora de la imputacin objetiva se circunscribe
bsicamente a los siguientes criterios: disminucin, creacin,
aumento de riesgo permitido, y el mbito de proteccin de la norma.
2. La tipicidad
Definiciones
Segn Caro (2007), cuando el hecho se ajusta al tipo, es decir,
cuando corresponde las caractersticas objetivas y subjetivas del
modelo legal formulado por el legislar, por lo tanto, la tipicidad no
est limitada solamente a la descripcin del hecho objetivo
manifestacin de la voluntad y resultado perceptible del mundo
exterior -, sino que tambin contiene la declaracin de la voluntad del
autor como proceso psicolgico necesario para la constitucin del
tipo de delito, esto es, la parte subjetiva, que corresponde a los
procesos psquicos y constitutivos del delito dolo, culpa, elementos
subjetivos del injusto o del tipo). (Pag. 650)
Determinacin de la tipicidad objetiva
Para Villavicencio, 2006, la imputacin penal requiere identificar el
mbito potencial del autor (sujeto activo), y el afectado por el
resultado que ocasiona la conducta (sujeto pasivo). (Pag. 304)
1

Villavicencio, 2006, Pag. 423

92

1. Sujeto Activo.
Segn Villavicencio (2006), el concepto de sujeto activo es un
concepto dogmtico que sirve para describir los requisitos que debe
reunir la persona al momento en que ejecuta la conducta delictiva.
(Pag. 304)
2. Sujeto Pasivo.
Para Villavicencio (2006), es la persona titular del bien jurdico
tutelado, puesto en peligro o lesionado por el delito. El sujeto pasivo
puede ser tanto una persona

fsica (sea o no imputable) o una

persona jurdica, como tambin lo puede ser la sociedad o el Estado.

(Pag. 305).
3. La antijuricidad
A. Definiciones
Segn Villavicencio (2006), la antijurcidad significa contradiccin
con el derecho. La conducta tpica tiene que ser confrontada con los
valores provenientes de todo el ordenamiento jurdico. Solo producto
de la graduacin de valores de la antijuridicidad, se decide
definitivamente si el hecho es antijurdico o conforme a derecho, si es
que contradice o no al ordenamiento jurdico en su conjunto. Este es
el sentido de la contradiccin con el Derecho. (Pag. 529)
B. Determinacin de la lesividad (Antijuricidad material)
Para Villavicencio 2007, la antijuricidad material se concibe como la
ofensa socialmente nociva a un bien jurdico que la norma busca
proteger. Esta afeccin al bien jurdico puede ser una lesin o una
puesta en peligro (artculo IV, Ttulo Preliminar, Cdigo Penal). A nivel
de la criminalizacin primaria y secundaria, este concepto implica
precisar que

razones existen

para

conminar

con

pena

un

determinado comportamiento como lesin intolerable del orden de la

93

comunidad o comportamiento socialmente daoso. La antijuricidad

material tiene importancia prctica: permite realizar graduaciones del
injusto y darle un provecho dogmtico. Creemos que la antijuricidad
nace de la ley pero, en ciertos casos, se recurre a criterios materiales
referidos a pautas sociales de conducta; la antijuricidad es un
concepto nico que tiene un aspecto formal y otro material. Se trata
de presiones sobre un mismo fenmeno: es formal porque parte del
ordenamiento jurdico y es material porque implica la afectacin de
un bien jurdico.
4. La culpabilidad
A. Definiciones
La culpabilidad, como refiere Zaffaroni (s/f), es el juicio que permite
vincular en forma personalizada el injusto a su autor y de este modo
operar como el principal indicador que, desde la teora del delito,
condiciona la magnitud de poder punitivo que puede ejercerse sobre
ste. Dado que la teora del delito es un sistema de filtros que sirve
para que slo pueda superarlo el poder punitivo que presenta
caractersticas de menor irracionalidad, la mera existencia de un
conflicto criminalizado - el injusto- no es suficiente para afirmar la
existencia del delito, cuando no pueda vincularse a un autor en forma
personalizada, puesto que la criminalizacin secundaria siempre lo es
de una persona. (Pag. 650)
B. Determinacin de la culpabilidad
En el derecho penal, se distingue entre las personas mayores de 18
aos de edad (a las cuales se presume capaces de obrar
culpablemente y de comprender el sentido de la prohibicin y de la
pena) y menores de 18 aos (excluidas del derecho penal comn y
sometidas a un derecho de carcter preventivo tutelar). (Hurtado &
Pardo, 2011, Pag. 584)
94

La comprobacin de la imputabilidad
Segn Hurtado & Prado, (2011), la comprobacin de la imputabilidad
se basa en una nocin social, normativa. No solo porque los factores
mencionados en el Art. 20 Inc. 1 (anomala, grave alteracin,
concepto de realidad, carcter delictuoso) y en el art. 15 (cultura,
costumbres) son criterios normativos que se refieren a ciertos
aspectos facticos, sino sobre todo porque el hecho de determinar la
existencia, total o parcial, tanto de la capacidad de comprender el
carcter delictuoso del acto como la de determinarse de acuerdo con
esta apreciacin, supone, siempre, tener en cuenta el contexto social
del agente y el grado de integracin de este en su grupo social.
5. Las consecuencias jurdicas del delito
A. La pena
La pena es el medio con que cuenta el Estado para reaccionar frente
al delito, expresndose como la "restriccin de derechos del
responsable". Por ello, el Derecho que regula los delitos se denomina
habitualmente Derecho penal. La pena tambin se define como una
sancin que produce la prdida o restriccin de derechos personales,
contemplada en la ley e impuesta por el rgano jurisdiccional,
mediante un proceso, al individuo responsable de la comisin de un
delito. 2
B. La determinacin de la pena
Para Prado, (2011), la expresin determinacin judicial de la pena,
se alude a toda la actividad que desarrolla el operador jurisdiccional
para identificar de cualitativo y cuantitativo la sancin a imponer en el
caso subjudice. Esto es, a travs de ella se procede a evaluar y
decidir sobre el tipo, la extensin y el modo de ejecucin de la pena
(.) o consecuencia accesoria que resulte aplicables al caso..
2

Garca Rada Domingo, 1982

95

(Pag. 130)
a. La naturaleza de la accin
Para Prado V. (2011) el juez debe apreciar el tipo de delito cometido o
el modus operandi empleado por el agente, esto es, la forma cmo
se ha manifestado el hecho (Ziffer, 1996, p.130 ss). As mismo, debe
tener en cuenta el efecto psquico y social que el hecho produce. De
all, por ejemplo, que,

respecto al delito de hurto, constituye una

agravante especfica la utilizacin de sistemas de transferencia

electrnica de fondos, de la telemtica en general, o la violacin del
empleo de claves secretas (art. 186, pf. 2, inc. 3).
b. Los medios empleados
Segn Prado V. (2011) la realizacin del delito puede ser favorecida
por el empleo de medios idneos, cuyo uso puede comprometer en
mayor o en menor medida la seguridad de la vctima o provocar
graves estragos. Por ello, se sostiene que esta circunstancia influye
tanto en la ilicitud del hecho (Villavicencio, 1992, p. 199.) como en la
peligrosidad del agente (Pea Cabrera, 1987, p. 259.). Un ejemplo de
este tipo de circunstancia se prev en el delito de homicidio calificado,
esto es, cuando el agente mata a la vctima empleando fuego,
explosin, veneno o por cualquier otro medio capaz de poner en
peligro la vida o salud de otras personas (art. 108, inc. 4).
c. La importancia de los deberes infringidos
Prado V. (2011) afirma que es una circunstancia relacionada tanto
con el injusto, como con la condicin personal y social del agente.
Mediante sta se desvalora la violacin por el agente de los deberes
especiales (de orden funcional, profesional o familiar). Esta
circunstancia est prevista con frecuencia tanto en la parte especial
del Cdigo como en diferentes leyes complementarias. Por ejemplo,
96

la condicin de agente del sector inmobiliario, financiero, bancario o

burstil del autor de lavado de activos (art. 3, inc. a, de la ley N
27765)
d. La extensin del dao o peligro causado
Segn Prado V. (2011) esta circunstancia se refiere a la magnitud del
injusto en cuanto a su efecto material sobre el bien jurdico tutelado 3.
No obstante, como bien destacaba Cornejo (1936, p. 250), en relacin
con el CP de 1924, esta valoracin corresponde sobre todo a la
conminacin

de la pena en cada delito y no a un nivel de

circunstancia genrica. Por esto resulta ms adecuado incluirla

circunstancia agravante especfica, tal como se le considera en el
delito de robo: colocando a la vctima o a su familia en grave
situacin econmica (art. 189, inc. 3, pf. 2).
e. Las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin.
Para Prado V. (2011) estas circunstancias conciernen al injusto, en la
medida que el agente se aprovecha de stas (tiempo, lugar, modo y
ocasin) para facilitar la ejecucin

del delito. Por ejemplo, en los

delitos de hurto y robo, se considera agravante que el delito se

ejecute con ocasin de incendio, inundacin, naufragio, calamidad
pblica o desgracia particular de agraviado (art. 186, inc. 4) o
durante la noche o en lugar desolado (art.189, inc. 2). En otros
casos estos factores expresan tambin una actitud inescrupulosa,
desafiante y audaz de parte del infractor frente a la ley y los sistemas
de control penal. Este es el caso en el delito de trfico ilcito de
drogas

cuando el hecho

inmediaciones

de

un

es cometido en el interior o en

establecimiento

de

enseanza,

centro

asistencial, de salud, recinto deportivo, lugar de detencin o reclusin

Bramont Arias, 2003, p. 249

97

(art. 167, inc. 4).

f. Los mviles y fines
Prado V. (2011) manifiesta que la motivacin

y los fines que

determinan, inducen o guan la accin delictiva del agente, influyen,

de modo determinante, en la mayor o menor intensidad

de su

culpabilidad. Es decir, coadyuvan a medir el grado de reproche que

cabe formular al autor del delito. Su ndole subjetiva se manifiesta en
lo ftil, altruista o egosta

del mvil o finalidad. En tal sentido, la

instigacin o ayuda al suicidio, por ejemplo, es reprimida si el agente

actu por un mvil egosta (art. 113, in fine). En cambio, en el art.
146, se atena la pena de los delitos contra el estado civil, cuando
son cometidos por un mvil de honor.
g. La unidad o pluralidad de agentes
Prado V. (2011) sostiene que la doctrina nacional, desde la vigencia
del CP de 1924, ha considerado que la circunstancia de pluralidad de
agentes indica un mayor grado de peligrosidad y de inseguridad para
la vctima, precisamente por la actuacin conjunta en la afectacin de
sus bienes jurdicos (Cornejo, 1936, p. 248). Esta circunstancia
genrica fundamenta la agravacin tanto en el caso de que sean
coautores como frente actos de participacin

de inductores o

cmplices primarios, sin embargo, toda vez que el propio legislador

ha decidido que en la actividad del cmplice secundario de antemano
concurre una circunstancia especifica de atenuacin (art. 25, pf. 2), la
presenten circunstancia, por interpretacin sistemtica, no es
aplicable a ste ltimo.
h. La edad, educacin, costumbres, situacin econmica y
medio social
Segn Prado V. (2011), se trata de circunstancias vinculadas a la
culpabilidad del imputado y a su mayor o menor posibilidad para
98

interiorizar el mandato normativo, as como para motivarse de

acuerdo con ste y sus exigencias sociales. Estas circunstancias
influyen en el grado de culpabilidad del agente. Sin embargo, hay
que prestar atencin al hecho que pueden ocultar rezagos de las
superadas concepciones del positivismo criminolgico y pueden ser,
por tanto, incompatibles con la preeminencia de un derecho penal
del acto sobre un derecho penal de autor (Villavicencio, 1992, p.198).
Cabe anotar que el art.45, inc.1, tambin prev como fundamento
para determinar la pena las carencias sociales que hubiere sufrido el
agente. Por tanto, el juez debe incluir tambin en la valoracin de
estas circunstancias las posibilidades reales de interaccin e
integracin que ha tenido el agente con su entorno social y con los
patrones de conducta positiva imperantes en l.
i. La reparacin espontnea que hubiera hecho del dao
Para Prado V. (2011) esta circunstancia est referida a la conducta
posterior al delito que realiza el agente. As por ejemplo, la reparacin
del dao ocasionado por aqul revela una actitud positiva que debe
apreciarse favorablemente con el objeto de atenuar la pena. La
reparacin debe ser espontnea y realizada con anterioridad a la
emisin de la correspondiente sentencia. As mismo, debe ser obra
del autor y no de terceros (Pea Cabrera, 1987, p. 264).
j. La confesin sincera antes de haber sido descubierto
Prado V. (2011) sostiene que esta circunstancia se fundamenta en un
acto de arrepentimiento posterior al hecho delictivo, y se expresa en
la voluntad del agente de hacerse responsable de haberlo cometido y
de asumir plenamente sus consecuencias jurdicas. En tal sentido,
esta actitud es valorada como circunstancia atenuante toda vez que
el agente demuestra no pretender asegurarse con las ventajas
obtenidas por la comisin del delito ni lograr su impunidad, todo lo
contrario. Al respecto, la doctrina, desde la vigencia del CP de 1924,
99

sostiene que existe diferencia notable entre el hecho de huir despus

de consumado el delito y el de denunciarse ante las autoridades.
Esto ltimo pone

de manifiesto que

el agente asume

su

responsabilidad y en consecuencia, demuestra que no est dispuesto

a reiterar la comisin de similares hechos (Pea Cabrera, 1987, p.
264).
k.

Los

dems

circunstancias

antecedentes,
que

condiciones

conduzcan

al

personales

conocimiento

de

y
la

personalidad del infractor.

Segn Prado V. (2011) esta referencia

constituye una clusula

general que reenva a otras circunstancias

distintas

de las

mencionadas expresamente en el texto legal. As, con el objeto de

evitar contradicciones con el principio de legalidad o riesgos de
arbitrariedad, el juez debe especificar en concreto la circunstancia
que invoca y su equivalencia con las reguladas legalmente. Sobre
todo, debe fundamentar razonablemente por qu tal o cual
circunstancia resulta idnea para conocer mejor la personalidad del
agente. As, se evitar una vuelta a criterios del positivismo
criminolgico (Villavicencio, 1992, p. 200).
6. La determinacin de la reparacin civil
Segn Prado V. (2011) el Cdigo carece de reglas especficas sobre
los criterios de determinacin de los aspectos cualitativos y
cuantitativos de la reparacin civil. Falta entonces una regla como el
art. 69 del CP de 1924 y en la cual se estableca que la reparacin se
har valorando, la entidad del dao, por medio de peritos si fuere
practicable, o por el prudente arbitrio del juez. Es lamentable tambin
que el legislador haya renunciado a mantener en el cdigo vigente
una disposicin similar a la que propuso el art. 47 del proyecto de
setiembre de 1984.
100

La reparacin civil debe determinarse, en primer lugar, mediante una

valoracin objetiva del dao, es decir del perjuicio material y/o moral
ocasionado a la vctima. No procede subordinar o mediatizar estas
consideraciones a otros factores (p. ej., la capacidad econmica del
autor del delito) o la concurrencia de circunstancias atenuantes
especficas (p. ej., la confesin sincera mencionada en el art. 136 in
fine del C. de. PP y en el art. 161 del NCPP). Ese mismo criterio debe
primar en el juzgador al momento de definir y cuantificar los alcances
de la reparacin civil, especialmente ante la presencia de daos
graves como la prdida de la vida, el sufrimiento de lesiones fsicas o
psquicas o atentados contra la libertad sexual; incluso en los casos
en que la valoracin judicial debe proyectarse hacia condiciones de
contenido tico-social, por ejemplo al decidir el resarcimiento en
delitos contra la intimidad o contra el honor de las personas.

101

2.2.2. Base Terico Especfico.

2.2.2.1. Cambio de paradigma del bien Jurdico en el Cdigo Penal de 1991.

En el Cdigo Penal Espaol de 1973; en la mayora de los cdigos

Penales hasta el cdigo Penal Peruano de 1924, el bien jurdico
tutelado era el Honor Sexual. Tal definicin sistemtica del bien objeto
de proteccin, estaba cargada de contenidos moralizantes, contrario a
los postulados legitimadores de un Derecho Penal Liberal. El nuevo
Estado Liberal inspirado en una real democracia ofrece a los
ciudadanos la facultad de orientar su vida., sus sentimientos y sus
aspiraciones de acuerdo a sus propias expectativas, deviniendo en
improcedente e incongruente cualquier injerencia por parte del Estado
en dicha esfera de libertad del ciudadano. Segn el Liberalismo, las
relaciones sexuales sientan sus bases sobre la autonoma y voluntad
de las personas. Presupuesto esencial de la sexualidad es la libertad de
autodeterminarse sexualmente. La Libertad Sexual se ve vulnerada
cuando una persona trata de imponer a otra un acto de contenido
sexual en contra de su voluntad, sea mediante violencia fsica (vis
absoluta) o psicolgica (vis compulsiva).
Es sin duda la libertad sexual, despus de la vida y la salud, uno de los
bienes jurdicos de mayor prevalencia en una sociedad democrtica y el
ms expuesto a ser vulnerado como producto de las habituales
interacciones sociales.
Para Diez Ripolls Jos Luis (1999), con el Cdigo Penal de 1991, la
titulacin cambia, y pasa a denominarse Delitos Contra la Libertad
Sexual,

es

decir,

el

derecho

que

tiene

toda

persona

de

autodeterminarse y el de rechazar la intromisin de dicha esfera a

terceras personas cuando no medie consentimiento. A decir de DIEZ
102

RIPOLLS, el objetivo de proteger la Libertad Sexual, es la de asegurar

que los comportamientos sexuales en nuestra sociedad tengan siempre
lugar en condiciones de libertad individual de los partcipes, o ms
brevemente, se interviene con la pretensin de que toda persona ejerza
la actividad sexual en libertad. La Sexualidad, es sin duda, una de las
esferas ms intensas e interrelacionada con la autorrealizacin de la
persona. Al reafirmarse el objetivo de proteccin a la Libertad Sexual
no solo ha puesto en relieve el reconocimiento de la sexualidad como
presupuesto indispensable de autorrealizacin personal, sino ha
significado desligar a la mujer de roles estereotipados en el mbito
sexual que lo vinculaba a una determinada moral u honestidad sexual.
Para Diez Ripolls Jos Luis (1999), al redefinirse el objeto de
proteccin hacia la libertad sexual, se mostraba imperiosa la necesidad
de descriminalizar algunas conductas en el rubro de los delitos
sexuales, que en definitiva no atentaban directamente contra la libertad
sexual, como los delitos de corrupcin. De igual forma se ha querido
despojar a los tipos de elementos normativos que constituyen meras
derivaciones genricas a concepciones morales. Sin embargo, en
nuestro actual Cdigo Penal an se mantienen vigentes conceptos
vagos e imprecisos, que para su interpretacin se necesita acudir a
referencias meta-legales, como: obscenidad, pornogrfico, pudor
pblico, etc; conceptos que responden a valores privativos de un orden
conservador, donde aun manifiesta la necesidad de poner en tutela la
moral sexual, a pesar de no condecirse con la base material del bien
jurdico.
Carmona Salgado (1996), en el caso de que la victima sea un menor de
edad o un incapaz, el objeto de proteccin no puede ser la Libertad
Sexual, porque tales personas no estn en la capacidad de
autodeterminarse sexualmente. En dichos supuestos, el objeto de tutela
penal es la Indemninadad o Intangibilidad Sexual, que significa la
103

manutencin

inclume

del

normal

desarrollo

de

sexualidad,

mantenindola libre de la intromisin de terceros; como apunta

CARMONA SALGADO, con respecto al cdigo Penal Espaol de a995,
cuando la vctima es enajenada o menor de doce aos (...) ms
adecuado referir la intangibilidad o indemnidad sexuales como inters
protegido, ya por tratarse de menores de edad (dieciocho aos) o
incapaces, cuyo proceso normal de formacin sexual resultado
perjudicado mediante la comisin de determinadas infracciones
(exhibicionismo, provocacin sexual y delitos relativos a la prostitucin,
de los Cap. IV y V del nuevo Tit. VIII). EL BIEN JURDICO Libertad
Sexual, en base a una interpretacin sistemtica, se alza en
incoherente y de ausencia de conexin lgica, en el caso de las figuras
delictivas de Publicaciones y Exhibiciones Obscenas y de Pornografa
Infantil; la problemtica reside al momento de delimitar que actos
pueden ser o no calificados como obscenos o pornogrficos
respectivamente.
Son conceptos vagos, a los que para su interpretacin habr que acudir
imperiosamente a valoraciones morales y sociolgicas, que sin duda
valoraciones extra-legales.
En lo referente a la prostitucin, sin bien es cierto que no se penaliza la
actividad misma, si las conductas perifricas o dgase concomitantes,
como el favoritismo a la prostitucin o el rufianismo. De este modo se
criminaliza el ejercicio de la actividad sexual que supone un ejercicio
desaprobado tico-socialmente. Al considerarse a la prostitucin como
una de las modalidades ms ftiles para la realizacin del acto sexual;
ello no supone un quebrantamiento a la Libertad Sexual

en lo

absoluto, sino un ejercicio de cierto modo ms libertario que se

efectiviza por una contraprestacin dineraria. Cuando la actividad de la
prostitucin se realiza sin mediar ningn tipo de presin, sea sta fsica
104

o psicolgica, de ninguna manera podemos afirmar que se est

quebrantando el objeto de proteccin que es la libertad sexual.
El caso es sustancialmente opuesto cuando se trata de un menor de
edad o u incapaz, en ellos el objeto de proteccin es la Indemnidad o
Intangibilidad Sexual, expresado en la tutela que le brinda el Estado
para que el desarrollo de su sexualidad no se perturbe o altere por
prcticas sexuales de naturaleza tan vanal como lo es la prostitucin.
La Instrumentalizacin de menores de edad a la prctica de la
prostitucin merece una mayor aprobacin tica-social, y por ende,
jurdica-penal tanto por el contenido del injusto tpico como en el mayor
grado de culpabilidad atribuido al agente delictivo. En suma, el objeto
de proteccin es la indemnidad sexual no se vea comprometida por
prcticas sexuales prematuras y crudas que sean nocivas para su
ulterior vida sexual y para su estructura psico-social.
Desde un prima global, es decir, de todos los delitos comprendidos en
este Ttulo, consideramos que cualquier acto de contenido sexual, que
en realidad no afecte el libre desarrollo de la sexualidad o la capacidad
de una persona de autodeterminarse sexualmente debe quedar
definitivamente fuera de la proteccin del Derecho Penal de acorde con
el Principio de Mnima Intervencin; pues el Derecho penal
nicamente debe intervenir cuando se perturbe de forma significativa la
autoderterminacin sexual de la persona humana en un ambiente de
plena libertad. Sin embargo, no es la libertad el bien jurdico
denominador de todos estos delitos, tal como se ha sostenido en lneas
precedentes, en el sentido de que los ataques a la sexualidad, pueden
implicar una perturbacin al normal desarrollo de la sexualidad de un
menor o de un sujeto incapaz que por defectos de su estructura psicobiolgica-social no estn capacidad de entender el real significado del
acto sexual, sin necesidad de que medie violencia; de tal forma que el
Estado, interviene enrgicamente con los efectos disuasorios y
105

represivos de la norma jurdico-penal, castigando severamente estos

injustos penales; y, como se ver ms adelante, las ltimas reformas
que ha sufrido este captulo, han incidido sobremanera en el mbito de
las agresiones sexuales cuando la vctima es un menor de edad
incorporando

nuevos

supuestos

produccin de un resultado

delitos,

sobre-criminalizando

la

ms grave (preterintencionalidad),

rebajando la edad en la delimitacin del bien jurdico (libertad u

intangibilidad sexual) y sancionando con severidad los ataques ms
graves al bien jurdico (pena de cadena perpetua).
A todo ello habr que agregar, la necesidad poltico criminal de ampliar
la intervencin del Derecho penal se conduce tambin a otros mbitos,
que revelan una mayor peligrosidad, por sus efectos nocivos con
respecto a la vctima, siempre refirindonos a los menores, sobre todo a
los nios (menores de 12 aos de edad), que son utilizados para el
mercado sexual por parte de bandas de pedfilos, que arman toda un
red criminal destinada a someter a los nios y adolescentes a las
pantallas de Internet y/u otro mecanismo audio-visual, mediando un
contenido pornogrfico. Sin duda, uno de los granes retos de la poltica
criminal moderna es hacer frente a este tipo de criminalidad, pues esta
gente inescrupulosa se esconde bajo una serie de matices y, las
agencias de persecucin realizan una labor encomiable a fin de poner
freno a este tipo de actividades; pues la mejor prevencin es la que
acta antes de la comisin del delito, la que acta a posteriori solo
despliega efectos retributivos, provocando a lo sumo, la cesacin de
una actividad delictiva inclinada a la permanencia. El fin lucrativo de
esta actividad y su menosprecio hacia la personalidad del menor,
suponen un mayor contenido material de injusto tpico y, un reproche
de imputacin individual ms severo.
En resumidas cuentas, del Derecho penal debe orientar su intervencin
a concretos mbitos de conflictividad social, en correspondencia con la
106

tutela del bien jurdico; solo cuando se ponga en riesgo la autorealizacin de la persona humana, sin ingresar a esferas propias de la
libertad humana, pues en el marco del Estado de Derecho debe
respetarse precisamente este marco de libertad. Hoy en da, debe
procurarse que el Derecho penal se despoje de cualquier atisbo
moralista y paternalista; as tambin reivindicativo, pues tampoco puede
ser utilizado como un mecanismo que asegure la igualdad de gnero,
como equvocamente plantean algunos sectores radicales de la
sociedad (feministas); ni uno ni otro, el Derecho penal es privativo de
las conductas ms reprochables, que afecten la Libertad Sexual, sea
cual fuera su modo de ataque, el medio y la calidad del sujeto activo.
Debe quedar claro que lo se protege este Captulo del C.P. es la
Libertad e Intangibilidad Sexual, al margen de las innovaciones que
hayan podido sufrir las modalidades bsicas, pues como se mencionar
en el apartado correspondiente, el equvoco permanente dl legislador
plasmado en una deficiente tcnica legislativa no puede arrastrar
interpretaciones normativas que no se condigan con la naturaleza y
esencia del bien jurdico tutelado.
Sin duda, las continuas e incesantes reformas normativas que ha
sufrido esta capitulacin en los ltimos aos, pone en tela de discusin
la incidencia disuasoria de la norma de sancin, pues es sabido que los
ndices de criminalidad de estos delitos ha crecido de forma
inconmensurable; por lo que se reduce al Derecho penal a meros
efectos cognitivos, de ejercer una percepcin sensitiva de seguridad,
ante el temor de los ciudadanos de ser vctimas de estas ofensas
criminales.
Por lo expuesto en lneas anteriores, se deduce que el bien jurdico
Libertad Sexual no puede ser comprendido como una unidad
sistemtica en todos los delitos comprendidos en ella. A decir de
107

MUOZ CONDE, la rbrica de este ttulo integra ms una aspiracin

poltico-criminal y una pauta a seguir como criterio de interpretacin de
los tipos penales que un orden comn como inters digno de tutela
penal.
En sntesis, debe definirse a la Libertad Sexual en un sentido dual: Un
derecho a la libre autodeterminacin sexual en los mayores de edad y
un derecho a la indemnidad e intangibilidad en los menores e
incapaces.
2.2.2.2. El enfoque del bien jurdico (delitos sexuales), desde la
perspectiva de la Vctima.
Diez Ripolls Jos Luis (1999). Si sealamos anteriormente, que la
libertad humana es la portadora sine quanon de los otros bienes
jurdicos reconocidos positivamente, el bien jurdico objeto de tutela en
esta esfera de individualidad, nicamente poda sostenerse bajo la
denominacin Libertad Sexual. Presupuesto fundamental en un orden
democrtico, es la proteccin que tienen todos los individuos de
conducirse

sexualmente

de

acuerdo

las

variadas

opciones

reconocidas, esto es, la capacidad de autodeterminarse sexualmente,

no solo comprende de las relaciones sexuales heterosexuales, sino
tambin, las homosexuales, sta ltima si bien puede no ser aceptada
como normal por todo el aglomerado social, debe ser respetada, pues,
su configuracin conductual no importa lesividad social alguna que
haga insoportable la coexistencia pacfica de los miembros de una
sociedad. Asimismo, reconocer a la libertad sexual como objeto de
proteccin en el derecho penal sexual, ha implicado como escribe DIEZ
RIPOLLS, la ruptura con los roles culturales tradicionales asignados a
la mujer a la hora de ejercer su sexualidad, encontrada ntimamente
entrelazados con la ya superada moral sexual colectiva, despojar el
contenido de estos injustos de acepciones morales y ticas, supona
108

tambin desarraigarlos de ciertas jerarquas postizas basadas en la

idea de gnero, tal como lo demanda un derecho penal democrtico
asentado bajo el principio de la autonoma de la libertad.
Rodrguez Collao, Luis (2004). De acuerdo con los postulados reformistas la
intervencin penal slo resulta legitimada cuando se orienta a la tutela de un
bien jurdico; y aunque en trminos generales se acepta que tal condicin
puede ser asumida por intereses individuales o colectivos, en el campo de la
criminalidad sexual las opciones poltico criminales se han inclinado
nicamente por los primeros, tal vez como una forma de erradicar cualquier
vestigio de fundamentacin moral. Bajo este cambio de paradigma, sujeto
pasivo a estos delitos, puede serlo tanto en el hombre como la mujer, sin
interesar su status socio econmico. Es sin duda, la Libertad Sexual,
despus de la vida y la salud, uno de los bienes jurdicos de mayor
prevalencia en una sociedad democrtica y el ms expuesto a ser vulnerado
como producto de las habituales interacciones sociales. Una sociedad como la
nuestra sumida en una serie de tensiones sociales. , es contexto adecuado
para propiciar mrgenes sustanciales de violencia, que se gestan en los
ncleos sociales ms importantes, como en la familia, en la escuela y en otras
instituciones tutelares, la violencia familiar es una manifestacin cotidiana que
abruma nuestras pginas de la prensa, hogares arrastrados por la vorgine de
sentimientos mordaces y srdidos, que motiva a un individuo a cometer los
ms execrables crmenes, entre estos la violencia sexual. Lo expuesto no
debe ser entendido en el sentido, de que estos perversos autores (sobre todo
los que violentan sexualmente a nios y enajenados), sean enfermos
mentales (inimputables), pues, muchos de ellos, saben con certeza lo que
estn realizando, teniendo entonces, capacidad de motivabilidad normativa,
por lo tanto, son penalmente responsables.
Bodeln Gonzlez (2003), la mujer hoy en da es objeto de una prctica
sistemtica de violencia familiar, domstica y laboral, sometimiento basado en
la superioridad de orden fsico del hombre en relacin a la mujer, situacin que
ya hace dcadas atrs origin la conformacin de movimientos feministas
destinados a la proteccin del gnero y a la reivindicacin de un rgimen de
109

igualdades. La confirmacin estadstica de que la mayora de agresiones

sexuales se producen en el entorno domstico, laboral o social de las mujeres
confirma la idea de que las agresiones sexuales no pueden ser explicadas
como un comportamiento producto de perturbaciones mentales (aunque sta
sea la explicacin de algunos casos), sino que las causas de dicha conducta
tienen que ver con cuestiones ms complejas, que difcilmente puede abordar
el derecho penal. Son problemticas que transcienden el mbito del derecho
punitivo, y se ubican en contextos ms estructurales que tienen que ver con
las propias configuraciones sociales y sus sub-sistemas, es decir, con el
sistema mismo, que propicia de cierto modo la aparicin de estas conductas.
Es entonces, bajo una perspectiva

interpersonal que debe enfocarse la

relacin vctima-agresor; tema que ser abordado con ms profundidad

cuando toquemos el aspecto criminolgico de los delitos sexuales.
Diez Ripolls Jos Luis (1999). Retomando, el tema del bien jurdico
protegido, se afianza entonces, la idea de la Libertad Sexual, es decir, el
derecho que tiene toda persona de autodeterminarse sexualmente y el de
rechazar la intromisin de dicha esfera a terceras, cuando no medie
consentimiento. En palabras de DIEZ RIPOLLS, el objetivo de proteger la
Libertad Sexual, es la de asegurar que los comportamientos sexuales en
nuestra sociedad tengan siempre lugar en condiciones de liberta individual de
los partcipes, o ms brevemente, se interviene con la pretensin de que toda
persona ejerza la actividad sexual en libertad, y, en definitiva, este el mensaje
de la nueva rotulacin de delitos sexuales, el compromiso de tutelar la esfera
sexual, nicamente cuando se vulnera la libertad, esto es, la capacidad de
decidir la vida sexual de uno mismo. La Libertad Sexual se configura como
una concrecin de la libertad personal, autonomizada a partid e la variable
atinente a la esfera social en la que se desenvuelve propiamente los
compromisos sexuales. Sin embargo, la Libertad Sexual, si bien es el ncleo
identificador que sostiene el objeto de proteccin, a este inters habr que
agregar otros, como el libre desarrollo de la personalidad, la autorrealizacin
de la persona, intimidad, etc., en la medida de que en algunos supuestos
delictivos donde media la violencia, la coaccin, la amenaza o el

110

prevalimiento, la afectacin trasciende el mbito de la libertad y penetra en la

esfera ms ntima del ofendido.
Vives Antn (1996). Pero en la medida que identificamos el bien jurdico
libertad Sexual, pareciere que ste simboliza de manera unilateral el objeto
de proteccin, en todos los tipos penales comprendidos en el Ttulo IV del
Cdigo Penal, referidos a los Delitos sexuales. En efecto, etc criterio
delimitativo, se hace patente en varias disposiciones legales, tales como
cuando la agresin sexual tiene como sujeto pasivo a un menor de 14 aos o
a un enajenado, cuando se refiere a actividades perifricas de la prostitucin y
cuando se ofende al pudor pblico. Ciertamente, an podemos observar,
como determinadas valoraciones tico-sociales penetran en el mbito de
estos delitos, lo que indica, que la norma penal no ha podido despojarse por
entero de definiciones meta-legales.
Bajo esta diferenciacin, habr que sealar lo siguiente: La capacidad de
autodeterminarse sexualmente presupone un elemento imprescindible que es
el reconocimiento del consentimiento por parte del titular del bien jurdico
objeto de tutela, esto es, el derecho positivo no reconoce

a todos los

individuos la posibilidad de autoconducirse sexualmente. Se necesita a una

persona capaz y de libre discernimiento, es decir, que le permita conocer en
exacta medida la relevancia del hecho sexual, a fin de que sepa a ciencia
cierta de las consecuencias de ella y de sus efectos. En tal sentido, el cdigo
Penal no ha seguido estrictamente las disposiciones del cdigo Civil, pues, el
Derecho Civil reconoce la capacidad de goce y de ejercicio, cuando se
alcanza la mayora de edad, a los 18 aos; en cambio, el legislador del 91,
reconoci a los mayores de 14 aos la capacidad de autodeterminarse
sexualmente, pus, el artculo 173 del C.P, tipifica la violacin sexual a
menores de 14 aos, sin que en sus elementos constitutivos se inserte, la
violencia y la intimidacin como medios comisivos, es decir, no les reconoce el
consentimiento, l cual es viciado y declarado nulo ipso iure. La edad de
catorce aos, es un criterio cronolgico, ms no psicolgico, que
consideramos penetra en la esfera sociolgica y en una realidad social
insoslayable, que nos da una lectura coherente de la forma, como los
individuos se inician en la vida sexual. Una sociedad sin visos de hipocresa y
111

de conservadurismos disfrazados, identifica a la sexualidad como un despertar

normal de adolescencia, no como un tab o un pecado, sino como la
manifestacin ms clara de la individualidad y de las relaciones intersociales.
El sexo no puede ser advertido como un elemento de perversin del ser
humano, sino como un factor positivo para las relaciones humanas. En
muchas de nuestras regiones nacionales, la mujer y el varn se inician en la
vida sexual prontamente, a la edad de 13 o 15 aos, situacin que no puede
ser calificada como anti-social, sino como fruto de costumbres culturales y de
una sociedad llevada a las libertades individuales. Obviamente, un ingreso
violento a la esfera sexual a un menor no puede ser reputado como normal,
tampoco las relaciones incestuosas y las conductas de pederastia que se
gestan en los ncleos familiares.
Mientras que en el caso del enajenado o del enfermo mental, su inclusin
obedece a criterios deficitarios de la estructura psico-somtica, lo cual impide
reconocer un consentimiento vlido, aunque una perturbacin parcial debe ser
analizada de modo distinto.
Bramont Arias Torres, L.A./ Garca Cantizano, Mara del Carmen; Manual del
Derecho Penal parte Especial ((1998). Consecuentemente, en los casos de
que el sujeto pasivo sea un menor de catorce aos o un enajenado el bien
jurdico protegido ser la Intangibilidad o la Indemnidad Sexual, puesto que
la libertad sexual slo puede apoyarse en la capacidad para conocer y
entender el significado de la entrega sexual, y faltndoles tal capacidad a
menores y personas que padezcan trastorno mental, tambin estar ausente
la libertad sexual que no podr ser menoscabada. Se considera un
consentimiento invlido de la vctima, en la medida en que se considera que
ella carece de la capacidad para comprender la naturaleza del acto as como
de la importancia de su decisin, en una esfera tan delicada como lo es la
sexual, Entonces, lo que se tutela es la Indemnidad Sexual, como una esfera
que no debe ser comprometida por invasiones de terceros, que en cierta
medida, podran afectar su normal desarrollo y la integridad psico fsica del
menor.

112

Es de relevancia apuntar que la materia penal relacionada a los delitos

sexuales es una esfera sumamente sensible ante una realidad criminolgica
alarmante. Los ndices de criminalidad de este delito han crecido
ostensiblemente, en cierta medida, gracias a la modificacin legislativa de
haber constituido el ejercicio pblico de la accin penal en todos los delitos
comprendidos en el Capitulo IX del Cdigo Penal, reducindose por
consiguiente, la cifra negra de la criminalidad. Lo que refleja es la incapacidad
disuasoria de la prevencin general de estos delitos, muchos de ellos
reprimidos con pena hasta de cadena perpetua, lo que hace pensar, que la
problemtica redunda ms en una situacin socio econmica y tambin
psicolgica del autor, ms an, de conformidad al segundo plano, cuando por
denuncias periodsticas se revela que individuos pertenecientes a una clase
poltica y econmica privilegiada se encuentran involucrados en esta clases de
conductas. De ah, la veracidad en las afirmaciones de los partidarios de la
Criminologa Crtica de que la criminalidad no es patrn social perteneciente
por exclusiva a clases marginales y excluidas del sistema social. La
degradacin del ser humano parte de una raz tambin intersubjetiva, como
deca Kant el delito es la autocorrupcin moral del culpable; por lo tanto, no
slo el medio socio econmico influye en una determinada caracterizacin
criminolgica, sino tambin, los valores y la deontologa del ser humano que
guan s proceder conductual en su vida en sociedad.
Entonces, parece que la modernidad y el desarrollo no slo trae consigo
mayor riqueza y desarrollo, sino tambin, nos revela como el hombre y la
sociedad en su conjunto se encuentran en un estado de involucin, donde los
valores que deben conducir la vida de una sociedad democrtica se encuentra
inmersa en infra-valores, donde se ha perdido todo respeto por la funcin del
Derecho Penal, no se conduce nicamente por el sendero de la prevencin y
de la retribucin (represin), sino debe procurar tambin establecer un marco
adecuado para la proteccin de las vctimas, que son los protagonistas
olvidadas, tanto por el Derecho penal como en el Proceso Penal propiamente
dicho; no debemos dejar de lado, que es sobre ellas sobre quienes recaen los
efectos perjudiciales de la accin criminal. Con todo, debe dejarse la idea de
antao, que los agresores cotidianos de estos delitos pertenecen nicamente
113

a los estratos ms bajos de nuestra sociedad, pues en los niveles ms altos

de la sociedad peruana se han registrado y/o reportado tambin causas
criminales de esta naturaleza. Es de recibo que el porcentaje real de
violaciones o vejaciones de connotacin sexual que se cometen no se condice
con los que son efectivamente denunciados y puestos a conocimiento de las
autoridades competentes, sobre todo, cuando se producen en el seno familiar.
De todos modos, lo que si resulta cierto, es que las condiciones infra-humanas
en las cuales viven las familias ms pobres del pas, suponen un mbito
propicio para que afloren este tipo de conductas y se den rienda suelta a
relaciones incestuosas.
De otro lado, no podemos dejar de mencionar que la percepcin cognitiva que
producen estos delitos en la comunidad, ejerce una funcin comunicativa de
primer orden. Y, esta percepcin cognitiva de hechos en suma violentos como
los delitos sexuales, promueven una reaccin enrgica por parte de la
sociedad, a partir de una demanda criminalizadora que es acogida
positivamente por el legislador. Este hecho marca una orientacin sobrecriminalizadora que ha producido una afectacin a los principios de
proporcionalidad y de culpabilidad, pues, delitos como el homicidio y el
asesinato que suponen una afectacin irreversible del bien objeto de
proteccin se encuentran sancionados con una menor penalidad. Nadie en
sano juicio puede dudar en la imposicin de sanciones punitivas drsticas
para los violadores; sin embargo, consideramos que una de las garantas del
Derecho Penal en su sistema democrtico el que la intervencin punitiva
estatal debe respetar los principios de que legitiman la intervencin de este
medio de control social, a efectos de preservar su legitimidad ante el colectivo.
2.2.2.3. La incidencia normativa de la ley N 28251 del 08/06/04, en el marco
de los delitos sexuales.
Klug, Ulrich (2002). No cabe duda, que el Cdigo penal de 1924 tutelada la
Honestidad Sexual, entendida como la reserva moral de la sexualidad de
una persona de acuerdo a la perspectiva valorativa de la sociedad; lo cual
supona sustraer del mbito de proteccin a ciertas personas, en base a
jerarquas postizas sostenidas por criterios meta jurdicos, que nada tienen
114

que ver con la intervencin preventiva del derecho punitivo; como se sostuvo,
la reforma trada a mas con el Cdigo Penal de 1991, era de reivindicar la
libertad humana, como piedra angular de la autorrealizacin personal, en tal
sentido, la autodeterminacin sexual, al margen de posturas tico-sociales;
ms para ser sinceros, debe reconocerse que este mbito de la criminalidad
difcilmente podr despojarse de connotaciones ticas y/o morales, y
religiosas; () no se puede dejar de tener en cuenta que en los modernos
Estados las ideas morales y religiosas carecen del necesario consenso ideal
como para que sea posible en casos dudosos o limite tomar decisiones que
vayan a encontrar, sin ms, una aprobacin general, sin duda, son muchos los
sectores de la sociedad que gestionan sus propios intereses en los procesos
formativos de las leyes penales sexuales. Con todo, al tutelarse la Libertad
Sexual, se pretende es cautelar la libre disponibilidad del cuerpo humano en
cuanto

a determinadas configuraciones sexuales.

El derecho a la

autodeterminacin sexual, de acuerdo a la Constitucin, es el derecho a la

propia personalidad y slo puede ser determinada por uno mismo, dice Bottke.
Klug, Ulrich (2002). El tipo base previsto en el artculo 170, es el que define el
acto sexual, como la conjuncin carnal sexual de una persona sobre otra,
mediante la penetracin del miembro viril en los rganos sexuales de la
victima (vaginal y anal). Se ha partido entonces, de una consideracin sexual
que se ha mantenido a los largo de mucho tiempo, en base a la penetracin
total o parcial del pene (rgano masculino) en la cavidad vaginal y/o anal de la
vctima (acto anlogo). Donna, Edgardo Alberto (2004), el llamado criterio
biologista, busca dar una solucin al problema desde el punto de vista
puramente natural. Para ello acude a un concepto de acceso carnal visto
desde un punto de vista meramente fisiolgico. Esta es una concepcin
estricta y organicista de la sexualidad, que no se condice con la complejidad y
creativa actividad sexual de hoy en da, que en definitiva rebasa este mbito
de convencionalismo, fruto de una tradicin cientfica y cultural que no se ha
adaptado a la realidad sexual de los individuos del mundo moderno.
Ya queda muy atrs las pocas en las cuales el Homosexualismo era previsto
como un delito, pues no ataca bien jurdico de materialidad alguna; slo en
textos punitivos donde se tutela la moral sexual y el pudor de la colectividad,
115

puede justificarse la inclusin de estas figuras delictivas. Se deca de un

determinado bien jurdico, cuando se trata de comportamientos especialmente
reprochables desde un punto de vista tico y, conforme a la opinin general,
indecentes; sobre todo () cuando tal comportamiento, por su naturaleza,
lleva en s la tendencia a propagarse a terceros.
Ahora bien, lo descrito implicaba acaso que la definicin de acto sexual,
que se desprenda del tipo base, la misma connotacin que se proclamaba
bajo las esquelas normativas del texto punitivo derogado? Creemos que no,
pues si el bien jurdico tutelado era la Libertad Sexual, habra que cobijar en el
mbito de proteccin normativa, todos aquellos ataques que lesionan
precisamente dicho inters jurdico; y ste mbito protector no slo puede
incluir las relaciones sexuales heterosexuales sino tambin las homosexuales
(lsbicas); as como toda relacin de contenido sexual. Sin entrar an en
detalle a lo que se refiere la felatio in ore; sin que ello importe vulnerar el
principio de legalidad. De ah que la doctrina jurdico-penal discuta mucho en
cuanto a la verdadera acepcin del acto sexual, de poder incluir el sexo anal.
El acceso carnal, por tanto implica la penetracin total o parcial del miembro
viril en las cavidades vaginal u anal de la vctima, pudiendo constituir
relaciones sexuales heterosexuales y homosexuales. Esta comprensin
normativa, dio lugar en el caso del C.P peruano en su primigenia redaccin,
cuando haca alusin a acto anlogo. As, DIEZ RIPOLLS, sealando que
es preciso () la ampliacin de las conductas sexuales incluibles en el tipo de
violacin, tanto por las progresivas diferencias materiales y valorativas
respecto a las dos conductas hasta ahora propuestas, como por el mayor
riesgo de que una mayor ampliacin haga ya prcticamente imposible una
correcta delimitacin entre las conductas de violacin y las e abuso sexual.
En efecto, es preciso hacer un deslinde de las conductas tpicas de violacin
sexual (acceso carnal), con aquellas que sin mediar el acceso carnal del
miembro viril, constituyen tambin una ofensa a la Libertad Sexual, como son
los abusos y las agresiones sexuales, que incluso por su carcter infame,
vulneran el sentido amplio de la inviolabilidad personal: por lo que el legislador

116

nacional, parti de una premisa falsa, al pretender cobijar los comportamientos

descritos, en un solo tipo penal.
El acceso carnal es sin duda un concepto normativo d tipo, cuyo contenido
debe ser buscado en lo que culturalmente se entiende por tal, en relacin al
bien jurdico, dicho llenado axiolgico sujeto a los usos y costumbres de la
actividad sexual, pero en respeto a la tipicidad penal de comn idea con
criterios de interpretacin hermenuticos que se condigan con los fines
esenciales del Derecho penal, a fin de proteger slo las conductas ms
ofensivas en relacin al mbito de proteccin normativo.
Para Nez (1999), el acceso carnal significa introduccin, aunque imperfecta,
del rgano sexual masculino en el cuerpo de la vctima. En palabras de
Mezger, es una unin de los rganos genitales de dos personas de sexo
distinto, esto es, de un hombre y de una mujer. Para Soler, es una enrgica
expresin que significa penetracin sexual, que requiere que el rgano genital
entre el cuerpo de un tercero, an por vaso indebido y que permita un sustituto
normal de la cpula. En nuestras propias palabras, el acceso carnal supone la
penetracin total o parcial del rgano viril masculino (pene) en la va vaginal
y/o anal e la vctima; as como la invasin del pene en la boca misma. No es
necesario ni la desfloracin, la eyaculacin o la satisfaccin gensica,
extremos estos que resultan extraos al concepto jurdico de acceso carnal.
Carmona Salgado (2004). Cuestin distinta resultan las vas de penetracin,
en cuanto al acceso carnal propiamente, que es precisamente la carta de
presentacin de la reforma producida por la Ley N 28252; pues a partir de la
dacin de esta ley se ampliaron de forma significativa as modalidades tpicas;
a fin de penalizar una mayor variedad de comportamientos, bajo la influencia
de una orientacin punitivista. De todos modos, no podemos confundir la
forma y los medios de como se comete el delito con la configuracin del bien
jurdico; ilcitos penales suponan tambin una acceso carnal sexual. As,
como Estrella explica la reforma producida en Argentina de los delitos
sexuales, va Ley 25.087, somos la consideracin de la que la principal fuente
de la reforma en nuestro pas, es el Cdigo penal espaol de 1995, que
introdujo las denominadas agresiones sexuales. Habindose establecido en
117

el artculo 119 del C.P argentino, que el abuso sexual se comete, mediando
acceso carnal por cualquier va.
CARMONA SALGADO, en referencia a la legislacin espaola, atendiendo a
la modificacin operada en materia de violacin y agresiones sexuales, estima
que dicha reforma en concreto era de todo punto innecesaria, resultando
adems disfuncional, en la medida en que se ha deshecho y anulado los
efectos, resultando adems disfuncional, en la medida de que se trajo consigo
en su momento (Ley de 21 de junio de 1989), es decir, hace ahora slo seis
aos.
Carmona Salgado (2004). Con todo, lo que debe quedar claro es que la
denominacin de estos injustos o dgase su nomenclatura sigue siendo la
misma Delitos contra la Libertad Sexual; no hay posibilidad de redefinir dicha
nomenclatura, so pretexto de adecuarla las proposiciones funcionalistas del
legislador. Siendo el tipo penal del artculo 170, un tpico caso de violacin
Sexual, pues el bien jurdico contina siendo la Libertad Sexual, () siempre
que quiera referirse a la comisin de determinadas agresiones o abusos
sexuales en sentido tcnico.
Salinas Siccha, Ramiro (2005). Finalmente, el hecho de que el legislador haya
ampliado de forma inconmensurable la modalidad tpica del tipo base
contenido en el artculo 170, de que otras invasiones en el cuerpo de la
vctima como objetos, as como el recogimiento normativo del fellatio in ore, no
puede redefinir de ninguna manera la denominacin de estos injustos, pues el
quebrantamiento de la Libertad Sexual supone una violacin sexual, por lo
que la extremada intencin del legislador de comprender todo, no puede llegar
a quebrar la sistematicidad del bien jurdico protegido; el hecho de que se
incluyan las agresiones sexuales, no puede tampoco justificar un cambio de
rumbo. Empero, salinas Siccha, quien ha abordado la reforma penal de
manera extendida, es de opinin contraria, escribiendo que al haberse
legislado en forma taxativa, tambin el conducto bucal sirve para configurar el
acceso carnal; as como haberse previsto que aparte del miembro viril del
agente puede hacerse uso de otras partes del cuerpo u objetos para acceder
sexualmente a la vctima, debe concluirse en forma coherente que el nomen
118

iurism violacin sexual, debe ser cambiado y sustituido por el acceso carnal
sexual prohibido. El camino desafortunado optado por el legislador, no puede
arrastrar determinaciones axiolgicas que no corresponden con el mbito
legitimador del Derecho penal.
2.2.2.4. Violacin de menores
El artculo 173 del Cdigo Penal, luego de las modificatorias producidas por
las Leyes Nros. 28251 y 28704, ha quedado redactado de la siguiente
manera:
Art. 173.- El que tiene acceso carnal por la va vaginal, anal o Bucal
o realiza otros actos anlogos, introduciendo objetos o partes del
cuerpo por alguna de las dos primeras vas, con un menor de edad,
ser reprimido con las siguientes penas privativas de libertad:
1. Si la vctima tiene menos de diez aos de edad, la pena ser de
cadena perpetua.
2. Si la vctima tiene entre diez aos de edad y menos de catorce, la
pena ser no menor de treinta aos, ni mayor de treinticinco.
3. Si la vctima tiene entre catorce aos de edad y menos de
dieciocho, la pena ser no menor de veinticinco ni mayor de treinta
aos.
Si el agente tuviere cualquier posicin, cargo o vnculo familiar que le
d particular autoridad sobre la vctima o le impulse a depositar en l
su confianza, la pena para los sucesos previstos en los incisos 2 y 3,
ser de cadena perpetua.
2.2.2.5. Antecedentes normativos.
Jess Mara Silva Snchez (2000). El artculo 173 del Cdigo penal ha sido
objeto de varias modificaciones. En primer orden, fue modificado por la Ley N
26293 del 14 de febrero de 1994, la cual increment sustancialmente la
penalidad prevista en los incisos 1, 2 y 3 del citado artculo; y por otra parte,
sustituy la agravante del ltimo prrafo por la posicin, cargo o vnculo
familiar que le d particular autoridad sobre la vctima o le impulse a depositar
119

en l su confianza, previendo una penalidad mxima de treinta aos de

pena privativa de libertad. En este caso, el legislador, determin la
circunstancia agravante en base a responsabilidades de carcter institucional
entre el agente delictivo y el sujeto pasivo, que consecuentemente revisten un
mayor grado de irreprochabilidad tico social. Luego, mediante el Decreto
Legislativo N 896 del 24 de mayo de 1996 Ley contra los Delitos
Agravados, que mediante la ley N 26950 se otorg al Poder Ejecutivo
facultades legislativas en materia de Seguridad nacional, se incrementaron
drsticamente la penalidad de los incisos 1, 2 y 3; llegndose al extremo de
imponer cadena perpetua al caso de la agravante del ltimo prrafo del
artculo 173 In fine. No sabemos, con exactitud, cual fue el criterio empleado
por el legislador para incluir el articulo 173 (Violacin de menores) en este
paquee legislativo, referente a seguridad nacional, si dicha expresin de
violencia se caracterizaba por los delitos de secuestro, asesinato y robo con la
utilizacin de armas, municiones y explosivos utilizados por las fuerzas del
orden: FF.AA y P.N.P.
Jess Mara Silva Snchez (2000). La dosimetra penal fue en principio
aminorada por la Ley N 27472 del 05-06-2001 tanto en los incisos (1-3); as
como en la circunstancia agravante. No obstante ello, por disposicin del Art.
1 de la Ley N 27507, publicada el 13-07-01, fueron restituidos los marcos
penales aminorados, salvaguardndose la sobre-criminalizacin defendida por
diversos sectores polticos y sociales de la sociedad peruana. Orientacin de
acorde con las nuevas tendencias excesivamente punitivistas de las
legislaciones europeas en lo referente a los delitos sexuales (das
sexualdelikten). Tal postura surge ante el creciente desencanto de las
posibilidades de una intervencin efectiva resocializadora del Estado sobre el
delincuente (crisis prevencin especial) y la obsesin de seguridad que
muestran algunos sectores de la sociedad: feministas, centro-izquierda, etc.
(gestos atpicos de la moralidad). Parece estar sentada as la base ideolgica
de los planteamientos inocuizantes; uno de los ms significativos es el que se
refiere al mbito especialmente sensible de los delincuentes sexuales.
Sin duda, el proceso criminalizador del legislador en el mbito de los delitos
sexuales no tiene freno alguno, pues las modificaciones, incorporaciones y7o
120

derogaciones se han mantenido sin cesar en estos ltimos aos. Despus de

haber publicado la primera edicin de esta monografa, sucediendo dos
reformas ms, ambas de repercusiones importantes en la figura delictiva del
artculo 173, lo que refleja lo sensible que son estos temas en la poblacin,
pues las reformas penales han tenido como precedente hechos de violencia
sexual que conmovieron la opinin pblica , al tratase de vctimas de menos
de tres aos de edad, inclusive un bebe de seis meses o nueve meses de
nacida, o que desencadena inmediatamente es una demanda enrgica de la
poblacin de una mayor dureza punitiva; la cual se materializa en forma
meditica por el legislador, ante una demanda galopante existe una oferta
recalcitrante, con exasperacin de los marcos penales, la inclusin de nuevas
circunstancias agravantes, el adelantamiento de la barrera de proteccin del
Derecho penal. Con todo, la penetracin de elementos de valoracin, de cuo
moralistas y ticos. Esta fue la suerte de la Ley N 28251 del 08/06/04,
esencialmente neo-criminalizadora. Sin embargo el punto del iceberg, fue la
sancin de la Ley N 28704, la cual signific el entroncamiento de la moralidad
en el contenido de este tipo penal, al incluir la penalizacin de actos sexuales
(acceso carnal) de personas mayores de 14 aos y menores de 18. Absurda
penalizacin que ser analizada lneas ms adelante.
2.2.2.6. Fundamento de la incriminacin
Donna, Edgardo Alberto (2004). (En el apartado inicial de la capitulacin,
hicimos una distincin valorada sobre el bien jurdico que se desglosa de las
diversas figuras delictivas que se comprenden en esta capitulacin, habiendo
llegado a la conclusin, que el bien jurdico se desdobla en dos: pues, en
principio el bien jurdico objeto de tutela es la libertad sexual, la capacidad de
autodeterminacin sexual, el desarrollo de la esfera sexual en una esfera de
plena libertad sexual nicamente la poseen las personas que el ordenamiento
jurdico les reconoce dicha disposicin, esto es personas libres y
responsables, que fuera trazado por la frontera de los catorce aos. Frontera
cronolgica que no precisamente refleja la realidad social, pues que la
disposicin de la esfera sexual ha ido variando sus contornos conforme el
avance de la ciencia, de la tecnologa, conforme a la apertura misma de la
sociedad, de acuerdo a una perspectiva liberal. Habindose expulsado ciertos
121

tabes, pecados, etc., habindose abierto la mentalidad hacia una

configuracin de la sociedad ms llevada al respeto por la individualidad.
Estrella, O.A (2002). La ruptura el Derecho penal con la moral, aunque a
veces esto no es posible, entendiendo que el desarrollo de la persona;
desarrollo de la sexualidad parte de la propia autorrealizacin de la persona;
desarrollo que debe llevarse con responsabilidad y madurez, a fin de evitar
consecuencias no deseadas (embarazos, contagios de graves enfermedades
sexuales). El Estado lleva a cabo una poltica social ms sincera, de
planificacin familiar y de paternidad responsable, impartiendo cursos,
seminarios y otros en las escuelas y en los centros poblados de las urbes.
Es ahora lgicamente comprensible, que en los colegios de toda la Repblica
se impartan cursos de educacin sexual, dejando de lado posturas
excesivamente conservadoras, que se niegan injustificadamente a estas
innovaciones. As, tambin se reparten preservativos y se ensean los
mtodos de planificacin familiar (los cuales no son abortivos). Mientas los
adolescentes cuenten con un mayor abanico de informacin, estarn en
posibilidades de desarrollar su esfera sexual con responsabilidad; negarles
ese derecho, es ir contra un derecho natural. Mxime, si la sexualidad debe
ser objetivada tambin, desde una dimensin positiva, en cuanto coadyuva el
desarrollo y autorrealizacin personal, as como a las relaciones del individuo
con sus congneres.
Donna, Edgardo Alberto (2004). Ahora bien, inclusive la edad de 14 aos
puede resultar excesiva para delimitar la frontera entre la libertad sexual y la
intangibilidad sexual, partiendo que la norma debe adecuarse a la realidad
social, pues de no ser as, se producir un divorcio que desencadenara en la
ilegitimidad del proceso normativo. Es de recibo que los jvenes (hombres y
mujeres), inician su vida sexual, de 12 a los 14 aos, sobre todo en zonas
calurosas, donde las pasiones brotan con mayor naturalidad. En la legislacin
penal argentina la edad lmite es de 13 aos, habiendo sido elevada a partir
de la dacin de la Ley N 25.087, pues antes era de 12 aos. Como
argumenta Donna, si desde la versin del cdigo penal argentino de 1921 se
mantuvo la edad de 12 aos, en la actualidad, cuando las relaciones sexuales
122

entre menores son ms habituales, dado que es ms frecuente que la vida

sexual se inicie

en edades ms tempranas, no existen motivos para

fundamentar esta modificacin.

Ello importa un desconocimiento de la evolucin ideolgica que en materia de
sexo ha experimentado nuestra sociedad en el transcurso del siglo XX, y una
inadmisible contradiccin con nuestra realidad cultural apunta Estrellas. As el
cdigo penal espaol de 1995 que considera en el artculo 181.2 (1), abuso
sexual no consentido los que se ejecuten sobre menos de doce aos. Con
todo, los dictados de la poltica criminal del legislador deben ir en
correspondencia con las transformaciones estructurales de la sociedad, a fin
de viabilizar el rendimiento y legitimidad de la norma penal, por lo que en
mbito de los delitos sexuales la orientacin debera implicar una regla de
edad, y no de aumento, como equvocamente ha trazado el legislador en la
ltima reforma, lo cual supone la moralizacin de la norma penal en todo caso.
Orts Berenguer (2001). El fundamento de la tutela es el grado de inmadurez
psico-biolgico de los menores de catorce aos, situacin que los coloca en la
incapacidad de controlar racionalmente su conducta sexual. De all que la ley
prescribe la completa abstencin: puero debetur mxima reventia. Completa
abstencin

que

en

realidad

parte

de

una

presuncin

no

siempre

empricamente demostrable, pues dicha presuncin es jurdica y no fctica,

pues puede que en unos casos, si exista el consentimiento, slo que par el
orden legal se no es vlido, a pesar de advertirse un discernimiento en el
menor cientficamente comprobable; pues en verdad, lo que se presume es
que el menor no est en capacidad de comprender la naturaleza y los
alcances de la relacin sexual que realiza, lo cual en ciertos casos no ser as.
En el casos de los menores, el ejercicio de la sexualidad con ellos se prohbe
en el medida en que puede afectar el desarrollo de su personalidad y producir
en ella alteraciones importantes que incidan en su vida o su equilibrio psquico
en el futuro, en cuanto la perturbacin del normal desenvolvimiento de su
sexualidad, que puede afectar sus relaciones en el futuro; as como su
estabilidad emocional y psquica que tambin se ve afectada con este tipo de
conducta.
123

La ley con esta previsin, al igual que en las otras incapacidades ya

estudiadas, impone un deber absoluto de abstinencia sexual con los sujetos
particularmente tutelados y que, implcitamente escribe MANZINI, considera
carnalmente inviolables, aunque den su consentimiento.
En definitiva, al margen de cualquier consideracin en torno al fundamento de
la incriminacin (presuncin de incapacidad de consentimiento, inmadurez
psico-biolgica o sexual, vicio del consentimiento prestado, etc.), existe
unanimidad como seala MARTINEZ ZUIGA, en aceptar que la verdadera
voluntad de comprender y captar la trascendencia del acto sexual slo surge
despus de una determinada edad. Segura Salas, C.E./ Villalta Infante, M.
(2004). Por consiguiente, la anuencia de la vctima es irrelevante y carece de
eficacia jurdica; de todos modos la captacin de dicha trascendencia no
siempre vendr determinada por la edad cronolgica fijada por el legislador.
Por la sola razn biolgica de la edad, la ley presume, juris et de jure, que el
menor () carece de capacidad de discernimiento para comprender el
significado del acto sexual, por lo que niega existencia vlida a su
consentimiento, al que no le acuerda ninguna relevancia jurdica a los fines de
tipificacin del delito. La irrelevancia recada en el Exp. N 0458-2003-Callao,
Que el supuesto consentimiento prestado por la vctima resulta irrelevante
para los efectos del presente caso, por cuanto la figura de violacin presunta
no admite el consentimiento como acto exculpatorio ni para los efectos de la
reduccin de la pena, por cuanto en todos estos casos siempre se tendrn
dichos actos como violacin sexual, dado que lo que se protege es la
indemnidad sexual de los menores. No cabe demostrar, entonces, que el
menor pueda haber tenido capacidad de comprensin fctica.
En cuanto a la probanza de la minora de edad, definitiva sta debe ser
acreditada, no solo el imputado debe probar es que es menor de edad, sino
debe acreditarse de forma fehaciente que el sujeto pasivo es menor de
catorce aos, en orden a delimitar la relevancia jurdico-penal de la conducta.
Sin embargo, ahora deber acreditarse que tiene menos de dieciocho aos, a
partir de la incidencia normativa de la Ley N 28704.
124

2.2.2.7. Bien Jurdico

Salinas Siccha, Ramiro (2005). En esta figura delictiva tutela la indemnidad o
intangibilidad sexual de los menores de catorce aos de edad, ahora la
moralidad de los menores de dieciocho aos hasta los catorce aos de edad.
En principio de trata del normal desarrollo de la sexualidad, en cuanta esfera
que se puede ver gravemente comprendida como consecuencia de relaciones
sexuales prematuras; mientras la edad de la vctima vaya en descenso, los
efectos perjudiciales sern mayores, de ah que las penalidades tambin sean
mayores.
valos Rodrguez, C.C. / Robles Briceo, M.E. (2005). En la siguiente
ejecutoria recada en el RN N 63-04-La Libertad, se precisa lo siguiente El
delito de violacin sexual de menor de catorce aos de edad se encuentra
previsto y sancionado por el artculo ciento setentaitrs del Cdigo Penal, en
donde el bien jurdico protegido es la intangibilidad o indemnidad sexual, ya
que como reconoce la doctrina penal: El caso de menores, el ejercicio de la
sexualidad con ellos se prohbe en la medida en que puede afectar el
desarrollo de su personalidad y producir en ella alteraciones importantes que
incidan en su vida o su equilibrio psquico en el futuro.
De all que para la realizacin del tipo penal no entre en consideracin el
consentimiento del menor; pues ste carece de validez, configurndose una
presuncin iuris et de iure de la incapacidad de los menores para consentir
vlidamente.
Muoz Conde, F. (2004). En el caso de los menores, el ejercicio de la
sexualidad con ellos se prohbe en la medida que puede afectar el desarrollo
de su personalidad y producir en ella alteraciones importantes que incidan en
su vida o su equilibrio psquico en el futuro.

125

2.2.2.8. Tipo Objetivo

a).- Sujeto Activo.

Comnmente lo es un hombre, no obstante la mujer tambin podr serlo.

Para LOGOZ (2005), una mujer que dispensa sus favores a un muchacho
menor de catorce aos es punible con el mismo ttulo que el hombre que
abusa de una menor de la misma edad, pues como se ha ido sosteniendo a
lo largo de esta monografa, la libertad sexual es privativa tanto del hombre
como de la mujer, sin interesar su opcin sexual (heterosexual u
homosexual), basta que se d la posibilidad de realizacin de la conducta
descrita en el tipo base. Lo que se incrimina es el abuso sexual, el
aprovechamiento de la minoridad del sujeto pasivo, para configuracin del
accesos carnal sexual, este abuso puede provenir tanto de un hombre
como de una mujer. Si el autor es menor de edad, resulta un infractor de la
ley penal, por lo que su persecucin ser de competencia de la Justicia de
Familia.
b).- Sujeto Pasivo.
Puede serlo tanto el hombre como la mujer, menores e catorce aos de
edad, ahora menores de dieciocho aos, luego de la sancin de la Ley N
28704. Puede ser tambin una persona sometida a la prostitucin, siempre
y cuando sea menor de catorce aos, pues si es mayor de catorce y menos
de dieciocho aos, la conducta ser reprimida segn los alcances del
artculo 179-A; si el sujeto activo es el proxeneta, se produce un concurso
real de delitos. Y si sta es casada con el agresor, tambin podra darse
esta hiptesis delictiva, al margen de la flagrante antinomia que se produce
entre las previsiones del derecho privado con las del derecho punitivo; pues
mientras las primeras le confieren la posibilidad de contraer nupcias, por lo
tanto, de convivencia sexual, las segundas reprimen dicha convivencia con
penas ya de por s draconianas.

126

c).- Accin Tpica.

Muoz Conde, F. (2004). El dispositivo que examinamos determina
previamente la edad del menor. Este lmite no ha sido fijado
arbitrariamente. Indudablemente que el criterio de fijar la edad es el ms
realista y garantiza, sobre todo, la certeza jurdica. Estimamos que este
tope es prudente; primero, porque la vida moderna ha despojado a los
jvenes de ese candor sexual tan apreciado hasta hace algunos aos y,
ms an, cuando a los catorce aos los nios han alcanzado un desarrollo
biolgico completo; en segundo lugar, porque en nuestros nativos el
problema sexual es casi inexistente, debido fundamentalmente a su
concepcin cultural.
Los nios desde muy pequeos ayudan a sus padres en el trabajo,
ambiente que propicia las relaciones sexuales prematuras; y en tercer
trmino, este lmite legal guarda congruencia con la edad matrimonial. En
efecto, el Cdigo Civil de 1984 permite excepcionalmente el matrimonio con
mujeres mayores de catorce aos (artculo 241 inciso 1).
Consideramos un acierto el establecer una circunstancia agravante cuando
el menor es de siete o menos aos de edad, ya que causa una mayor
conmocin social, cuando la vctima es un nio de edad tan prematura. El
legislador ha recogido este clamor popular.
El artculo 173 exige el acto sexual o un acto anlogo. Es decir, que para
que se realice tpicamente esta figura la ley prescribe la realizacin del
yacimiento o de un acto parecido. La nocin del acto sexual ha quedado
claramente definida en el anlisis del artculo 170; sin embargo subrayando
lo antes dicho, ahora segn la nueva descripcin tpica, normativamente se
ha definido que el acceso carnal puede ser por va anal, vaginal y bucal
tratndose del miembro viril, pudindose perfectamente producir una
violacin a la inversa.
En principio, la doctrina y nuestra jurisprudencia consideran como acto
anlogo los actos contra natura (coitus per anum) que se hacen sufrir a un
nio o a una nia; ahora la amplitud que se desprende de la conducta
127

tpica, hace extensible la realizacin delictiva, al acceso carnal que puede

producirse con el ingreso del miembro viril en las vas vaginal, anal y bucal,
de otras partes del cuerpo en las dos primeras vas as como otros objetos.
Como se dijo anteriormente, la modificacin efectuada por la Ley N 28251,
implica reconocer no slo los actos constitutivos de un acto sexual, sino
tambin de agresiones sexuales, cuando se introducen objetos en las vas
vaginal y anal; por lo que la desfloracin del himen no slo puede ser
producto de la penetracin del miembro viril, sino tambin a consecuencia
de dichos objetos. Sin duda, al tratarse de menores, la inexperiencia y el
incompleto desarrollo orgnico, pueden provocar afectaciones en suma
significativas del menor, tanto en el desgarramiento de ciertos rganos del
cuerpo, como en el mbito estricto de la emotividad. Si se desencadenan
afectaciones visibles en la integridad corporal o fisiolgica, se dara un
concurso ideal de delitos con lesiones, siempre y cuando sean causados al
menos con dolo eventual, pues si fueron causadas de forma negligente,
estaramos ante la figura contemplada en el artculo 173-A.
A lo dicho podemos agregar un argumento mdico legal: en muchos
supuestos, la consecuencia deviene del forzamiento del agente para
consumar la penetracin, puede ser el desgarro perineal e inclusive, el
rompimiento del tabique ano-vaginal, por lo que exigir penetracin, sera
pedir presencia de lesiones graves o de homicidio, lo que sera a todas
luces injusto.
Asimismo, no tiene ninguna trascendencia para calificar la conducta
delictiva ni menos para liberar de responsabilidad penal al agente, el hecho
que la vctima-menor se dedique a la prostitucin o que la propia vctima
haya sucedido al agente o el hecho que aquella con anterioridad haya
perdido su virginidad.
A menos que el autor yerre sobre la edad del sujeto pasivo, lo cual ser
analizado ms adelante.
Es indiferente los medios utilizados por el autor para la realizacin del
delito: violencia fsica, amenaza, engao, etc. La ley slo pone como
128

exigencia tpica, que el sujeto activo dirija su conducta hacia la penetracin

del acceso carnal sexual, estos es, el acceso del miembro viril a las
cavidades vaginal, anal y bucal, y/o introduciendo partes del cuerpo u
objetos sustitutos del pene en las dos primeras vas, prescindiendo de todo
elemento tpico complementario. Tampoco interesa el hecho que el menor
sea corrompido e inclusive, ejerza la prostitucin, o que sea virgen.
Empero, si se produjo violencia y/o grave amenaza, el disvalor en la accin
podr significar una mayor dureza en la reaccin punitiva, en cuanto un
mayor grado de afectacin tambin en la antijuricidad material.
Al no tratarse de un delito de propia mano, cabe perfectamente la
posibilidad de una autora mediata, de la coautora, siendo admisible que la
mujer pueda estar incursa en estas formas participativas. Cabe todo lo
dicho con respecto al art. 170.
2.2.2.9. Tipo Subjetivo.
valos Rodrguez, C.C. / Robles Briceo, M.E. (2005). Es la conciencia y
voluntad de realizacin tpica, es decir, la esfera cognitiva del dolo, debe
abarcar el acceso carnal sexual a un menor de dieciocho aos, claro est, el
conocimiento est condicionada a la edad cronolgica que se ha previsto en
los tres supuestos tpicos.
Esto implica el conocimiento de la edad de la vctima y la informacin del
carcter delictivo del hecho, ste ltimo refiere en realidad al error de
prohibicin.
El error de tipo puede ser vencible o invencible. El error invencible incide
sobre un elemento esencial del tipo, su presencia en el conocimiento del
autor es imprescindible para que pueda configurarse la realizacin tpica de un
delito, en cuanto a las incidencias mismas del tipo objetivo, no puede haber
dolo si el autor yerra sobre un elemento condicionante de la tipicidad. La
invencibilidad del error, excluye el dolo y la culpa, por cuanto el autor, a pesar
de haber realizado los esfuerzos necesarios le era imposible salir del error en
que se encontraba. En tanto, el vencible se presenta cuando el autor no ha
tomado la diligencia debida para poder evitar el error, pudindolo haber hecho;
129

en consecuencia, el delito ser sancionado como culposo, siempre y cuando

ste se encuentre previsto en la norma penal, de no ser as quedara impune,
toda vez que segn los artculos 11 y 12 del C.P, su punibilidad est
condicionada a su expresa tipificacin por parte del legislador.
El cuidado exigido o la diligencia debida, se determinar en funcin a la
capacidad

individual

de

las

circunstancias

concretas

de

la

accin

(capacidades y conocimientos individual del autor), ms no sobre baremos de

corte artificial (hombre medio). Ejemplo: A sustrae una maletn a B, en la
creencia errnea de que es suyo, elemento normativo ajeno

no es

comprendido cognitivamente por la esfera subjetivo del agente. El que yace

sexualmente (acceso carnal) con una mujer, en la creencia errnea de que
tena ms de 14 aos de edad, etc., el error puede provenir del propio autor o
a resultas de una conducta atribuible a la vctima. As en la siguiente
ejecutoria, recada en el Exp. N 313-2004-Huancayo (Pasco) Ha quedado
establecido que las partes procesales mantienen ya una relacin amorosa y
convivencial no teniendo conocimiento el procesado que la agraviada era
menor de catorce aos, al haberle asegurado sta que contaba con quince
aos de edad, aunado a ello, con la testimonial de Yobana Medina, quien
sostiene que conoce a la agraviada, y afirma haber estado en celebracin de
sus quince aos, donde conoci al citado procesado, por lo que se excluye la
tipicidad no existiendo en autos indicios que desvirten la existencia del error
de tipo invencible por parte del procesado por lo que resulta procedente su
absolucin.
Chrisolito de Guzmn (2002). Para nuestra ley penal el error esencial e
invencible sobre el conocimiento de la edad de la vctima excluye la
responsabilidad o la agravacin. Ahora bien, el error sobre la edad del sujeto
pasivo no debe provenir de negligencia. El agente debe esforzarse por saber
cul es la edad, no pudiendo excusar per se, la ignorancia o el engao, si la
existencia de otras circunstancias hubiera podido enderezar tal conviccin; no
es suficiente, por ello, una credulidad pasiva. Segura Salas, C.E. / Villalta
Infante (2004); as se pronuncia la siguiente ejecutoria, recada en el Exp. N
1230-2003 La Libertad no cabe alegar, error de tipo invencible para
justificar su conducta, puesto que de autos est acreditado, por la propia
130

versin en juicio del acusado, cuando reconoce que conversaba sobre la edad
de la agraviada a quien incluso conoca desde hace dos aos, cuando
cursaba el primer ao de secundaria, lo que permite colegir que no existi tal
error invencible. Mientras que habr error de prohibicin vencible, cuando el
agente pudo salido del desconocimiento en que se encontraba, si es que
hubiera sido ms diligente.
As, la siguiente ejecutoria El procesado espontneamente ha referido que
desconoca tener relaciones con una menor de catorce aos era delito; sin
embargo, este error de prohibicin era vencible, pues por sus cualidades
personales l podra haberse informado al respecto. Entonces, la apreciacin
del grado cognitivo del erro as como el desconocimiento de la antijuricidad,
depender en suma de los mecanismos, informaciones y otros que haya
contado el autor al momento de la realizacin tpica; as como sus condiciones
personales y otras circunstancias concomitantes.
Si es que se prueba fehacientemente que el autor incurri en erro de tipo,
acera de la edad de la vctima, se podr eximir su responsabilidad penal;
siempre y cuando no se haya ejercido la violencia o intimidacin y si ste es
de naturaleza invencible, tal como se desprende del primer prrafo del artculo
14 del C.P; pues si se ejercit violencia y/o grave amenaza para acceder
sexualmente a la vctima, la conducta se encuadrara tpicamente en el
artculo 170 del Cdigo penal.
En este orden de ideas, estas situaciones deben apreciarse con suma
prudencia, evitando los abusos, La aplicacin del erro atenuante slo deber
proceder cuando se haya examinado toda la constelacin de factores que han
rodeado el caso.
2.2.2.10. Consumacin.
J.L. Castillo Alva (2003). El delito de violacin de menores se consuma con el
acceso carnal, en cualquiera de las vas descritas en el tipo base, basta para
la perfeccin delictiva que el miembro viril ingrese en forma parcial; as como
otra parte de cuerpo y/o objetos sustitutos del pene. No se requiere el
yacimiento completo, ni siquiera un comienzo de aqul; as como tampoco la
131

fecundacin; menos la desfloracin, ste ser a lo ms un dato objetivo para

acreditar la relacin delictiva, entre la conducta generadora del riesgo y la
causacin del resultado lesivo. Hay consumacin an cuando no se logre la
cabal introduccin del pene por la inmadurez del rgano sexual del ofendido.
La siguiente ejecutoria recada en el RN N 1218-2001, al respecto seala lo
siguiente () se encuentra acreditada la responsabilidad penal del
encausado por el delito de Violacin Sexual aunque por la comisin del delito
consumado y no en el grado de tentativa () la menor agraviada presenta
desfloracin himenal con lesiones parciales antiguas, esto es que hubo
penetracin parcial del pene del agresor en la vagina de la vctima y no
penetracin completa que evidenciara un desgarro total del himen y lesiones
tipo desgarro en la pared vaginal, pero igual existi penetracin y en
consecuencia la consumacin del delito de Violacin Sexual del menor de
Edad ().
Salinas Siccha, Ramiro (2005). La tentativa es admisible, esto es, el agente
por causas extraas a su querer no logra penetrar a su vctima o en un caso,
voluntariamente decide no penetrarla o introducirle objetos de apariencia
sexual o partes del cuerpo, mas al no mediar violencia ni amenaza grave, la
calificacin de las formas de imperfecta ejecucin es una tarea valorativa no
muy fcil de concretar. Seran todos aquellos actos tendentes a obtener el
consentimiento viciado del menor, la seduccin, el engao, el ofrecimiento de
ciertos favores, etc.; mas en el caso en el que se ejercite violencia (vis
absoluta) sobre la vctima, dichos actos constituiran el comienzo de los actos
ejecutivos, a pesar de no estar en la tipificacin penal.
2.2.2.11. Concurso de delitos.
Este delito concurre, generalmente, con los delitos de homicidio, secuestro,
robo y lesiones, cuando se afecta en simultneo la intangibilidad sexual y la
esfera corporal, ser constitutivo de un delito de lesiones en concurso ideal, as
tambin si se produce la muerte de la vctima. La solucin anotada depender
de si dichos resultados fueron buscados por el autor o, al menos abarcados
por su esfera cognitiva, con dolo eventual; pues si se produjeron de forma
imprudente, esto es, con culpa, la conducta deber ser reconducida al tipo del
132

artculo 173-A. Los actos mismos de coercin son constitutivos slo de

violencia de menor, no entran en concurso con el delito de coacciones; sin
embargo, si el autor ha privado de su libertad al menor, a fin de hacerse de un
patrimonio, y en el nterin abusa sexualmente de l, si se producir un
concurso ideal de delitos con el tipo previsto en el artculo 151, mas no real, en
la media que el secuestro es un delito de naturaleza permanente.
2.2.2.12. Agravante.
Serrano Gmez. / Rosario de Martnez (2000). Mediante la Ley N 26293, del
14 de febrero de 1994, se modific la agravante prevista en el ltimo prrafo,
en los trminos siguientes: Si el agente tuviere cualquier posicin, cargo o
vnculo familiar que le d particular autoridad sobre a vctima o le
impulse a depositar en l su confianza. Esta agravante se construye en
base a deberes de responsabilidad institucional, sea sta una responsabilidad
por organizacin: la patria potestad (relacin paterna-filial), hijos adoptivos u
otras instituciones legales sustitutas como: la tutela, la curatela o el consejo de
familia. Puede ser tambin una relacin en base a un vnculo de confianza:
hijo adoptivo del cnyuge o del concubino, el subordinado, alumno, etc.
La relacin de parentesco y/o familiar implica un deber especial del autor de
abstenerse de este tipo de acciones, lo que da lugar a un prevalimento que
denotara un mayor contenido del injusto en este delito, expresada en una
mayor culpabilidad del autor. No es suficiente con la relacin entre las
personas que se indican, sino que es necesario que el sujeto activo aproveche
la situacin especial que tiene respecto de la vctima, para la concurrencia de
esta agravante el autor debe conocer dicho parentesco y que vea facilitada su
agresin por la mencionada relacin parental. De igual manera, en el caso de
una relacin de confianza, el agente delictivo debe de conocer dicha
circunstancia descrita en el tipo objetivo, a fin de que pueda ser admitida la
agravante en cuestin.
Si bien la agravante trata de sostenerse sobre una posicin de dependencia
de la vctima hacia el agente, la misma no es clara y precisa en su redaccin
contraria al principio de legalidad, el mismo que requiere que la conductas
133

prohibidas por la ley penal se encuentren delimitadas de manera expresa e

inequvoca, hecho que no acontece en el presente supuesto. Por consiguiente,
la agravante se configura como un tipo abierto.
En la ejecutoria recada en el RN N 1855-2000, se ha establecido lo siguiente
Que, la menor agraviada () refiere que el sentenciado () es abuelo y bajo
cuya custodia se encontraba, la viol sexualmente en mil novecientos noventa
y siete cuando contaba con diez aos de edad, como se corrobora con la
partida de nacimiento que corre a fojas noventa y cinco; que el sentenciado
acepta haber violado a la menor cuando se encontraba en su casa
Finalmente, el ltimo prrafo en cuestin, prev que la pena para los sucesos
previstos en los incisos 2 y 3, ser de pena de cadena perpetua.
2.2.2.13. Consecuencias Penolgicas.
Salinas Siccha, Ramiro (2005). Como siempre el legislador legisla desde una
visin parcial y fragmentada, sin entender que las normas parten de una
unidad sistemtica. Resulta, que mediante la ley N 28251, se incorpor el
artculo 179-A promocin e induccin a la prostitucin (Usuario cliente),
ingresando el mbito de lo punible el acto sexual (acceso carnal) con persona
mayor de 14 aos y menor de 18 aos , cuando media un precio o ventaja de
cualquier naturaleza. Siendo el marco penal imponible una pena no menor de
cuatro aos ni mayor de ocho aos. No entendemos es puridad como una
reforma penal que viene caracterizada fundamentalmente por concepciones
ticas y morales, repruebe con menor severidad la relacin u acto sexual que
se realiza mediante precio y aqulla que se efecta mediante un sentimiento
puro y honesto sea criminalizado con una sancin punitiva tan drstica. En
esta lgica, asevera SALINAS SICCHA, a los enamorados o novios cuya
pareja tenga una edad mayor de 14 aos y menor de 18 aos, les est
prohibido penalmente tener relaciones sexuales con ella, as preste su
consentimiento, caso contrario, indefectiblemente sern autores de este grave
delito. Dicho en otras palabras, el legislador condena con una mayor represin
el acto sexual por amor, que, aqul que se realiza mediando precio u otro tipo
de ventaja.
134

Castillo Alva, J.L. (2003). De ah que no slo sea destacable el delito, sino la
magnitud y la manifiesta desproporcin de las penas, situacin que llama
poderosamente la atencin debido a que antes de la entrada en vigencia de la
nueva ley, los actos sexuales realizados con el consentimiento de los menores
de 18 aos y mayores de 14 aos se consideraban como actos impunes y no
sujetos a control penal, en la medida que no hubiera un contexto de violencia,
grave amenaza o engao.
Klug, U (2002). (La tendencia neo-criminalizadora del legislador restringe de
forma injustificada un bien jurdico de tanta trascendencia en el marco del
Estado de Derecho. La Libertad como presupuesto ontolgico y axiolgico
para el desarrollo de la personalidad humana y como mecanismo facilitador de
las actuaciones entre los individuos, es fundamental en un orden democrtico
de derecho que reconoce al ser humano como base medular de todo el
sistema jurdico y poltico.
En el mbito de los delitos sexuales, la punicin debe limitarse a conductas
que lesionan gravemente la libertad o que suponen intromisiones ante sujetos
incapaces de decidir por su prematuro desarrollo personal. Pero, si existen
dudas se debe practicar la mxima reserva, a no un Estado liberal y de
Derecho, de que es mejor condenar a algunos inculpables que no dejar
impunes a algunos culpables, y que es mejor dar poca que no dar excesiva y
que por ello, es rechazable en una Estado liberal de Derecho.
Castillo Alva, J.L. (2003). Las relaciones sexuales se producen entre personas
mayores de 14 y menores de 18 aos no lesionan ni vulneran bien jurdico
penal alguno. El legislador slo debe proteger penalmente los bienes jurdicos
en la medida que el portador y tutelar del bien no se encuentre en la
capacidad cognoscitiva o valorativa de protegerlos. Son las concepciones
retrogradas de algunos que hacen de la norma penal un receptculo de
ideologas contrarias a los valores que se desprenden de una sociedad
democrtica y pluralista.
Pea Cabrera Freyre, A.R. (2007). Dicho lo anterior, al margen de lo
flagrantemente inconstitucional la Ley N 28704, en mrito a su evidente
135

incompatibilidad con los derechos humanos contemplados en la Ley

Fundamental es de verse que los rganos jurisdiccionales que en realidad son
garantistas del contenido sustancial de las normas, han de preferir la norma
constitucional sobre la norma penal, tomando en cuenta que el control difuso
de la constitucionalidad normativa constituye una de las funciones mas
excelsas que ha de ejercer la judicatura del Estado de Derecho, reivindicando
la persona humana, su libertad y su dignidad inherente, ante todo viso de
atropello, de irracionalidad y de manifiesta arbitrariedad de la ley penal
sancionada por el legislador. As, podemos apreciar en algunas sentencias
expedidas por dignos magistrados, que han sido renuentes a la aplicacin de
la Ley N 28704, amparndose en el control difuso, segn las facultades
jurisdiccionales que se desprenden el artculo 138 de la Constitucin Poltica,
cuando los protagonistas del evento sexual actuaron consensualmente (sin
violencia y/o amenaza), lo contrario significara recluirnos en un punitivismo
legal,, cuya oscuridad e ambigedad, nos ubicara en planos de injusticia y de
ilegitimidad.
Ahora bien, como hemos destacado en otras publicaciones sobre la materia,
los delitos previstos en los artculos 175 y 179-A, no han sido derogados
tcitamente por efectos de la Ley N 28704, primero, porque la norma
sancionada tambin modific el artculo 177 del C.P., incluyendo de forma
expresa el delito de Seduccin, en cuanto a los actos de mayor disvalor que
se ponen de relieve en dicho articulado, advirtindose as la ratio de la norma
y segundo porque el tipo penal del Usuario cliente, se encuentra
comprendido en el marco de los delitos de Proxenetismo, por lo que su
interpretacin debe efectuarse con sus propios matices y particularidades.
A la fecha se publica esta obra, an no se advierten intenciones serias de
derogar la ley N 28704, lo cual no nos causa extraeza, pues sabemos que el
legislador slo acta legislativamente, ante coyunturas especficas, de
demanda y/o conmocin social. Empero, las Salas penales de la Corte
Suprema, en el marco propuesto por el artculo 301-A del C de PP
(precedente vinculante), introducido en el Decreto Legislativo N 959, ha
determinado ciertas consecuencias jurdicas en el mbito de la determinacin
judicial de la pena, en lo que el inc. 3) del artculo 173 del C.P. refiere
136

habindose sealado en el acpite 10 de la decisin lo siguiente: En este

contexto es pertinente sostener que el legislador reprime con penas privativas
de libertad no mayores de seis aos, las relaciones sexuales que mantiene el
agente con el sujeto pasivo, cuando media para ello engao, contraprestacin
econmica o ventaja de cualquier naturaleza, el rgano jurisdiccional no debe
tratar con mayor severidad por lo contradictorio e implicante que ello
significara desde las propias normas penales vigentes a quien realiza
prcticas sexuales con una persona mayor de catorce aos y menor de
dieciocho aos de edad que preste su consentimiento para dicha relacin sin
que medie presin o vicio de conciencia. Seguidamente, en el acpite 12, se
sostiene que: Desde esta perspectiva, deber atenuarse la pena, en los
casos del artculo 173, inciso 3) del cdigo acotado que tratan de conductas
semejantes, en las que incluso como se ha indicado median el engao y la
prestacin econmica como determinantes de la prctica sexual antijurdica
Finalmente, en el acpite 13, se ha dicho lo siguiente: De otro lado, es de
asumir, como corresponde, la necesaria vigencia y rigurosa aplicacin de los
artculos 44, 46 y 241 del Cdigo Civil que establecen la plena capacidad de
las personas mayores de dieciocho aos de edad, y que las personas
mayores de diecisis aos, tienen una incapacidad relativa. En este contexto
la tutela sexual absoluta slo est radicada en las mujeres menores de catorce
aos, ya que pasada dicha edad esta tutela se relativiza y cesa por el
matrimonio, segn las disposiciones pertinentes del cdigo Civil. Entonces,
cuando la relacin sexual sea voluntaria y si es el sujeto pasivo tiene entre
diecisis y dieciocho aos de edad, es aplicable el artculo 20, inciso 10) del
cdigo Penal que regula la institucin del consentimiento, en tanto se den los
presupuestos leales penales y civiles correspondientes.
De conformidad con lo declarado en la jurisprudencia vinculante, se pueden
colegir una serie de inferencias: primero, que como se sostuvo, los tipos
penales comprendidos en los artculos 175 y 179-A, se encuentran vigentes,
por lo que resultan aplicables por los rganos jurisdiccionales, con mayor
motivo, las disposiciones legales del Cdigo Civil, que regulan el matrimonio
entre adolescentes (art. 241, inc. 1). En tal mrito, los jueces y Tribunales del
pas, al momento de la determinacin judicial de la pena, pueden graduar la
137

sancin punitiva, en lo que respecta al supuesto de hecho, contenido en el inc.

3) del artculo 173 considerando los marcos penales mnimos de las figuras
delictivas inicialmente mencionadas. Lo que supone una homogenizacin de la
interpretacin normativa, tomando en cuenta el contenido del injusto tpico. No
obstante, debe verse que las figuras de la Seduccin y del cliente (usuario),
revelan a nuestro entender un mayor disvalor, no del injusto penal sino de un
injusto tico, siendo ms que evidente que ambas tipificaciones responden a
una reprobacin moral y no jurdico-penal, como hemos enfatizado en los
aparatados pertinentes de este estudio. Y, decimos lo primero, en el sentido
de que en las relaciones sexuales, entre personas mayores de catorce,
producidas con pleno consentimiento de las partes, el disvalor tico sera
mucho menor, puesto que no hay de por medio una actitud que vicie el
consentimiento (engao) o el empleo de un precio.
Entonces la sancin en este injusto debera ser an mucho menor que las
previstas en los artculos 175 y 179-A del C.P. De todas formas, no puede
desmerecerse la posibilidad de que el juzgador pueda reducir ostensiblemente
la pena, en el caso del inc. 3) del artculo 173, amn de racionalizar la
reaccin punitiva en correspondencia con los principios limitadores del ius
puniendi estatal.
Dicho lo anterior, resulta de mayor relevancia lo anotado por la corte Suprema,
en el considerando dcimo tercero, al sostener que resultando plenamente
vigentes los artculos 44, 46 y 241 del Cdigo Civil, cuando el sujeto pasivo
cuente entre diecisis y dieciocho aos, es aplicable el inciso 10) del artculo
20 del C.P. el artculo 20 de nuestro texto punitivo aglutina una serie de
factores, cuya valoracin da lugar a una exoneracin de responsabilidad
penal; stos estn referidos a las causas de inimputabilidad, causas de
justificacin (preceptos permisivos), causas de disculpa (estados de
inexigibilidad) y falta de ausencia de accin. En el caso del consentimiento,
hemos de convenir, que se trata de un elemento que elimina la antijuricidad de
la conducta, que a pesar de que la conducta es tpica, sta al ser confrontada
con el asentimiento del sujeto pasivo en aquellos bienes jurdicos disponibles,
elimina el contenido del injusto tpico.
138

La Libertad Sexual es un bien jurdico plenamente disponible por su titular, en

cuento una esfera propia de personalidad humana, asentada sobre la idea del
inters individual que no puede ser contravenido, so pretexto de cautelar la
reserva moral de un sector de la sociedad, como se identifican la penalizacin
de conductas como las reseadas. Si esto es as, cuando la supuesta vctima
ha dado su pleno consentimiento antes, y durante el acto sexual, simplemente
no se configura la tipicidad, de tal manera que la concurrencia debemos
estimarla como una causa de exclusin tpica, y no como causa de
justificacin, segn lo dispuesto en el Inc. 20) del C.P. sin embargo, para un
sector de la doctrina, el consentimiento que toma lugar en la parte general,
puede operar en ambos sentidos, como causa de exclusin o como causa de
justificacin.
Esta

posicin

puede

justificar

dogmticamente

lo

propuesto

en

la

jurisprudencia vinculante., que en los hechos tendra que eximir totalmente de

pena al supuesto infractor de la norma, siempre que se cumplan con todos los
presupuestos exigibles para su legal procedencia; una posicin que slo se
oriente a determinar efectos atenuantes, no se condice en definitiva con la
naturaleza del bien jurdico tutelado en el Captulo IX del Ttulo IV del C.P.

139

2.3. Marco conceptual

ACCIN.- La accin es un derecho pblico subjetivo mediante el cual se
requiere la intervencin del rgano jurisdiccional para la proteccin de una
pretensin

jurdica.

hacerse justicia por

Ello

es

mano

consecuencia
propia

de
de

la

prohibicin

haber

de

asumido el

Estado la funcin jurisdiccional.

CALIDAD.- Modo de ser, condicin o requisito de un pacto
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA.- Organizacin gubernamental que
administra justicia a travs de sus rganos jurisdiccionales, con arreglo a la
Constitucin y a las leyes.
CRITERIO.- Opinin, juicio o decisin que se adopta sobre una cosa.
CRITERIO RAZONADO.- Iimplica juzgar, alude en principio a la funcin
judicial.
DECISIN JUDICIAL.- Resolucin o determinacin en materia dudosa
EXPEDIENTE.- Conjunto de escritos, documentos, constancias y dems
papeles pertenecientes a un juicio.
EVIDENCIAR.- Paternizar la evidencia, probar que no solo es cierto si no
evidente.
INSTANCIA.- Se entiende cada uno de los grados jurisdiccionales en que
se pueden conocer y resolver los diversos asuntos sometidos a
los tribunales de justicia.
FALLOS.- Es el apartado final de una sentencia en la que el juez resuelve
el objeto del pleito planteado y especifica la decisin tomada y las
consecuencias de la misma para las partes litigantes.
MEDIOS PROBATORIOS.- Los medios probatorios tienen por finalidad
140

acreditar los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el Juez
respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones.
PRINCIPIO.- Son pautas generales sobre los cuales descansan las
diversas instituciones del Derecho Penal Positivo.
PERTINENCIA.- Atae a su adecuacin, a los hechos concretos
investigados en la causa de que se trate.
PRIMERA INSTANCIA.- En la Pprimera Instancia se ventila el juicio desde
su inicio hasta la Sentencia.
PRETENSIN.- Derecho real o ilusoria que se aduce para obtener algo o
ejercer un ttulo jurdico.
PARTES.- Es cada una de las posiciones que puede haber enfrentadas en
un litigio (juicio, arbitraje o conciliacin) o que celebran un contrato.
REFERENTES.- Cosa o persona tomada como modelo o patrn de una
actividad.
REFERENTES TERICOS.- En un proyecto de tesis, no es otra cosa, que
el marco terico o marco de referencia, respecto a lo que versar tu tesis.
REFERENTES NORMATIVOS.- Son los que regulan la vida en sociedad
de los individuos.
JUZGADO UNIPERSONAL.- Los dictmenes provienen de un solo juez.
SALA PENAL DE APELACIONES.- El segundo nivel jerrquico en que se
organiza el Poder Judicial. Slo se encuentran bajo la autoridad de la Corte
Suprema de la Repblica y es, en la mayora de procesos, el ltimo
organismo que conoce de un proceso.
SEGUNDA INSTANCIA.- Recibe este nombre el juzgado o tribunal que
entiende en los asuntos apelados del inferior. Segundo juicio ante el
juzgado superior a la Audiencia, segn los casos.
141

 VALORACIN.- Justiprecio. Aumento del precio de algo, por cualesquier

circunstancias.
VALORACIN CONJUNTA.- Es decir, no basta con afirmar en la sentencia
que en virtud de la valoracin conjunta de la prueba se estima o se
desestima la demanda; es preciso en todo caso que el Juez o Tribunal
motiven su resolucin, expresando el camino lgico que han seguido para
llegar a tal resultado.

142

III. METODOLOGA

3.1. Tipo y nivel de investigacin

3.1.1. Tipo de investigacin: cuantitativo - cualitativo
Cuantitativo: la investigacin, se inicia con el planteamiento de un
problema delimitado y concreto; se ocupar de aspectos especficos
externos del objeto de estudio, y el marco terico que guiar el estudio
ser elaborado sobre la base de la revisin de la literatura, que a su vez,
facilitar la operacionalizacin de la variable (Hernndez, Fernndez &
Batista, 2010).
Cualitativo: las actividades de recoleccin, anlisis y organizacin de los
datos se realizaran simultneamente (Hernndez, Fernndez & Batista,
2010).
3.1.2. Nivel de investigacin: exploratorio - descriptivo
Exploratorio: porque la formulacin del objetivo, evidencia que el propsito
ser examinar una variable poco estudiada; adems, hasta el momento de
la planificacin de investigacin, no se han encontrado estudios similares;
mucho menos, con una propuesta metodolgica similar. Por ello, se
orientar a familiarizarse con la variable en estudio, teniendo como base la
revisin de la literatura que contribuir a resolver el problema (Hernndez,
Fernndez & Batista, 2010).
Descriptivo: porque el procedimiento de recoleccin de datos, permitir
recoger informacin de manera independiente y conjunta, su propsito
ser identificar las propiedades o caractersticas de la variable
(Hernndez, Fernndez & Batista, 2010). Ser un examen intenso del
fenmeno, bajo la permanente luz de la revisin de la literatura, orientada
a identificar, si la variable en estudio evidencia, un conjunto de
caractersticas que definen su perfil (Meja, 2004).
143

3.2. Diseo de investigacin: no experimental, transversal, retrospectivo

No experimental: porque no habr manipulacin de la variable; sino
observacin y anlisis del contenido. El fenmeno ser estudiado conforme
se manifest en su contexto natural, en consecuencia los datos reflejarn la
evolucin natural de los eventos, ajeno a la voluntad de la investigador
(Hernndez, Fernndez & Batista, 2010)|.
Retrospectivo: porque la planificacin y recoleccin de datos se realizar de
registros,

de

documentos

(sentencias),

en

consecuencia

no

habr

participacin del investigador (Hernndez, Fernndez & Batista, 2010)|. En el

texto de los documentos se evidenciar el fenmeno perteneciente a una
realidad pasada.
Transversal o transeccional: porque los datos pertenecern a un fenmeno
que ocurri por nica vez en el transcurso del tiempo (Supo, 2012;
Hernndez, Fernndez & Batista, 2010). Este fenmeno, qued plasmado en
registros o documentos, que viene a ser las sentencias; por esta razn,
aunque los datos se recolecten por etapas, siempre ser de un mismo texto.
3.3. Objeto de estudio y variable en estudio
Objeto de estudio: estar conformado por las sentencias de primera y segunda
instancia, sobre Violacin sexual de menor existentes en el expediente N 932009, perteneciente al Primera Sala

Liquidadora del Distrito Judicial de

Lambayeque.
Variable: la variable en estudio es, la calidad de las sentencias de primera y
segunda instancia sobre Violacin sexual de menor. La operacionalizacin de
la variable se evidencia como Anexo 1.
3.4. Fuente de recoleccin de datos.
Ser, el expediente judicial el N93-2009, perteneciente al Primera Sala
Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque; seleccionado, utilizando el
144

muestreo no probabilstico por conveniencia, por cuestiones de accesibilidad

(Casal, y Mateu; 2003).
3.5. Procedimiento de recoleccin, y plan de anlisis de datos.
Se ejecutar por etapas o fases, conforme sostienen Lenise Do Prado;
Quelopana Del Valle; Compean Ortiz, y Resndiz Gonzles (2008). Estas
etapas sern:
3.5.1. La primera etapa: abierta y exploratoria. Ser una actividad que
consistir en aproximarse gradual y reflexivamente al fenmeno, estar
guiado por los objetivos de la investigacin; donde cada momento de revisin
y comprensin ser una conquista; es decir, ser un logro basado en la
observacin y el anlisis. En esta fase se concretar, el contacto inicial con la
recoleccin de datos.
3.5.2. La segunda etapa: ms sistematizada, en trminos de recoleccin
de datos. Tambin, ser una actividad orientada por los objetivos, y la
revisin permanente de la literatura, porque facilitar la identificacin e
interpretacin de los datos. Se aplicar las tcnicas de la observacin y el
anlisis de contenido, y los hallazgos sern trasladados literalmente, a un
registro (hojas digitales) para asegurar la coincidencia; con excepcin de los
datos de identidad de las partes y toda persona particular, citados en el
proceso judicial sern reemplazados por sus iniciales.
3.5.3. La tercera etapa: consistente en un anlisis sistemtico. Ser una
actividad observacional, analtica, de nivel profundo orientada por los
objetivos, articulando los datos con la revisin de la literatura.
El instrumento para la recoleccin de datos, ser una lista de cotejo validado,
mediante juicio de expertos (Valderrama, s.f), estar compuesto de
parmetros,

normativos,

doctrinarios

jurisprudenciales

pertinentes,

extrados de la revisin de la literatura, que se constituirn en indicadores de

145

la variable. Los procedimientos de recoleccin, organizacin, calificacin de

los datos y determinacin de la variable, se evidencia como Anexo 2.
3.6. Consideraciones ticas
La realizacin del anlisis crtico del objeto de estudio, estar sujeta a
lineamientos ticos bsicos de: objetividad, honestidad, respeto de los
derechos de terceros, y relaciones de igualdad (Universidad de Celaya,
2011). El investigador asume estos principios, desde el inicio, durante y
despus del proceso de investigacin; a efectos de cumplir el principio de
reserva, el respeto a la dignidad humana y el derecho a la intimidad (Abad y
Morales, 2005). Se suscribir una Declaracin de Compromiso tico, que se
evidenciar como Anexo 3.
3.7. Rigor cientfico.
Para asegurar la confirmabilidad y credibilidad; minimizar los sesgos y
tendencias, y rastrear los datos en su fuente emprica (Hernndez, Fernndez
& Batista, 2010), se ha insertar el objeto de estudio: sentencias de primera y
segunda instancia, que se evidenciar como Anexo 4.

146

4. RESULTADOS PRELIMINARES
4.1. Resultados

Introduccin

EXP N: 4085-2009-PSPL
IMPUTADO:
WILLIAM
RODRGUEZ
HERRERA
AGRAVIADO: L.F.M.U
DELITO: VIOLACIN DE LA LIBERTAD
SEXUAL
D.D.SECLEN NUEZ DEL ARCO
SENTENCIA
Resolucin nmero:
Chiclayo, veintitrs de Julio
Del dos mil diez

1. El encabezamiento evidencia:
la
individualizacin de la sentencia, indica el
nmero de expediente, el nmero de
resolucin que le corresponde a la
sentencia, lugar, fecha de expedicin,
menciona al juez, jueces/la identidad de las
partes, en los casos que correspondiera la
reserva de la identidad por tratarse de
menores de edad. etc. Si cumple

[1 2]

[3 - 4]

Muy Alta

Muy baja

Alta

Muy Alta

Mediana

Alta

Baja

Mediana

Parmetros

Calidad de la parte expositiva de

la sentencia de primera instancia

Baja

Evidencia Emprica

Calidad de la introduccin,
y de la postura de las
partes
Muy baja

Parte expositiva de la
sentencia de primera
instancia

Cuadro 1: Calidad de la parte expositiva de la sentencia de primera instancia sobre violacin sexual de menor, con nfasis
en la calidad de la introduccin y de la postura de las partes, en el expediente N93-2009, perteneciente al Primera Sala
Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, 2014

[5 6]

[78]

[910]

2. Evidencia el asunto: Qu plantea? Qu

imputacin? Cul es el problema sobre lo
que se decidir. Si cumple
3. Evidencia la individualizacin del
acusado: Evidencia datos personales:

147

nombres, apellidos, edad/ en algunos casos

sobrenombre o apodo. Si cumple
I.-ANTECEDENTES: RESULTA DE AUTOS:
Que, el Ministerio Pblico sostiene que el
menor de iniciales MF.LU, ha sido vctima de
violacin sexual contra natura por parte del
acusado William Rodrguez Herrera, hechos
que se han perpetrado desde el mes de
enero del dos mil siete, en circunstancias
que el menor frecuentaba su peluquera
ubicado en la avenida Balta cerca al parque
de San Carlos en Jos Leonardo Ortiz, para
cuyo fin le haca amenazas de muerte; y ,
que estos vejmenes se han producido
hasta el 28 de Noviembre del 2008, fecha en
la cual la hermana menor, Tomasa Mocarro
Zuta, lo encontr en el interior de la
peluquera, circunstancias que inform a su

Postura de las partes

padre, quien al da siguiente interrog al

menor, siendo as que ste le relat que
venan ocurriendo.

4. Evidencia aspectos del proceso: el

contenido explicita que se tiene a la vista un
proceso regular, sin vicios procesales, sin
nulidades, que se ha agotado los plazos, las
etapas, advierte constatacin, aseguramiento
de las formalidades del proceso, que ha
llegado el momento de sentenciar/ En los
casos que correspondiera: aclaraciones
modificaciones o aclaraciones de nombres y
otras; medidas provisionales
adoptadas
durante el proceso,
cuestiones de
competencia o nulidades resueltas, otros. Si
cumple

10

5. Evidencia claridad: el contenido del

lenguaje no excede ni abusa del uso de
tecnicismos, tampoco de lenguas extranjeras,
ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder de vista que su
objetivo es, que el receptor decodifique las
expresiones ofrecidas. Si cumple.
1. Evidencia descripcin de los hechos y
circunstancias objeto de la acusacin. Si
cumple
2. Evidencia la calificacin jurdica del fiscal. Si
cumple
3. Evidencia la formulacin de las
pretensiones penales y civiles del fiscal /y
de la parte civil. Este ltimo, en los casos que
se hubieran constituido en parte civil. Si
cumple
4. Evidencia la pretensin de la defensa del
acusado. Si cumple

148

5. Evidencia claridad: el contenido del

lenguaje no excede ni abusa del uso de
tecnicismos, tampoco de lenguas extranjeras,
ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder de vista que su
objetivo es, que el receptor decodifique las
expresiones ofrecidas. Si cumple

Fuente: sentencia de primera instancia en el expediente N 93-2009, Primera Sala Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque
Nota. La bsqueda e identificacin de los parmetros de la introduccin, y de la postura de las partes, se realiz en el texto completo de la parte
expositiva incluyendo la cabecera

LECTURA. El cuadro 1, revela que la calidad de la parte expositiva de la sentencia de primera instancia fue de rango: muy
alta. Se deriv de la calidad de la: introduccin, y la postura de las partes, que fueron de rango: muy alta para ambos. En, la
introduccin, se encontraron los 5 parmetros previstos: el encabezamiento; el asunto; la individualizacin del acusado; los aspectos
del proceso; y la claridad. Asimismo, en la postura de las partes, se encontraron 5 de los 5 parmetros previstos: la descripcin de
los hechos y circunstancias objeto de la acusacin, la claridad; asi como tambin se encontr la calificacin jurdica del fiscal; la
formulacin de las pretensiones penales y civiles del fiscal /y de la parte civil, y la pretensin de la defensa del acusado.

149

Motivacin de los hechos

II.-DELITO ATRIBUIDO:
El delito atribuido es el Abuso Sexual de menor de
catorce aos de edad, tipificado en el art. 173.2 del
CP., que sanciona al que tiene acceso carnal anal o
bucal o realiza actos anlogos introduciendo objetos o
partes del cuerpo por algunas de las dos primeras
vas, con un menor de edad. El bien jurdico
protegido-conforme lo sostiene Salinas Siccha en su
curso de Derecho Penal Peruano, parte EspecialPalestra Editores, Lima- con el delito de violacin de
menor se pretende proteger la indemnidad o
intangibilidad sexual de los menores de catorce aos
de edad. La Indemnidad o intangibilidad sexual se
entiende como proteccin del desarrollo normal de la
sexualidad de los menores, quienes no han
alcanzado el grado de madurez suficiente para

1. Las razones evidencian la

seleccin de los hechos probados o
improbadas.
(Elemento
imprescindible, expuestos en forma
coherente,
sin
contradicciones,
congruentes y concordantes con los
alegados por las partes, en funcin
de los hechos relevantes que
sustentan
la
pretensin(es).Si
cumple

10

[1- 8]

[916]

Muy alta

Alta

Mediana

Baja

Muy alta

Calidad de la parte considerativa de

la sentencia de primera instancia

Muy baja

Alta

Parmetros

Mediana

Evidencia emprica

Baja

Calidad de la motivacin de
los hechos, del derecho, de
la pena y de la reparacin
civil
Muy baja

Parte considerativa de la
sentencia de primera instancia

Cuadro 2: Calidad de la parte considerativa de la sentencia de primera instancia, sobre violacin sexual de menor con nfasis
en la calidad de la motivacin de los hechos, el derecho, la pena, y la reparacin civil; en el expediente N 93-2009, Primera
Sala Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, 2014.

[17- 24] [25- 32] [33- 40]

32

2. Las razones evidencian la

fiabilidad de las pruebas. (Se realiza
el anlisis individual de la fiabilidad y
validez de los medios probatorios si
la prueba
practicada se puede
considerar fuente de conocimiento
de los hechos, se ha verificado los
requisitos
requeridos para su

150

determinar sexualmente en forma libre y espontnea.

validez).Si cumple

III.-REQUISITORIA ORAL:

3.
Las razones evidencian
aplicacin de la valoracin conjunta.
(El contenido evidencia completitud
en la valoracin, y no valoracin
unilateral de las pruebas, el rgano
jurisdiccional examina todos los
posibles
resultados
probatorios,
interpreta la prueba, para saber su
significado). Si cumple

El seor Fiscal en su requisitoria oral, reproduciendo

su dictamen acusatorio de folios 185-188, sostiene
que tanto el delito de violacin sexual en agravio de
menor de edad, como la responsabilidad penal del
acusado presente, se encuentra plenamente
acreditados, con la prueba y la agregada al proceso.
IV.-ELEMENTOS DE PRUEBA QUE SUSTENTAN LA
PRETENSIN FISCAL:
El titular de la accin penal funda su pretensin
punitiva en:
La declaracin referencial del menor L.F.M.B, de 12
aos de edad, de folios nueve a once, rendida en
presencia del Ministerio Pblico, en la cual narra la
forma y circunstancias en que fue ultrajada
sexualmente por el imputado Rodrguez Herrera, los
que se iniciaron en enero del 2007 hasta noviembre
del 2008, y, que despus de realizar el acto sexual el
inculpado le entregaba dinero en la cantidad de dos o
cinco soles, y tambin le haca regalos como un
pantaln y un radio pequeo. Que esta ocasin la ha
repetido coherentemente en su preventiva de folios
51-53.

4. Las razones evidencia aplicacin

de las reglas de la sana crtica y las
mximas de la experiencia. (Con lo
cual el juez forma conviccin
respecto del valor del medio
probatorio para dar a conocer de un
hecho concreto).Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido
del lenguaje no excede ni abusa del
uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder de
vista que su objetivo es, que el
receptor decodifique las expresiones
ofrecidas. Si Cumple

El certificado mdico legal N002450-DCL, de folios

7, que contiene examen practicado al agraviado con
fecha 02 de diciembre del 2008, en la cual se seala
ano hipotnico con reflejos disminuidos y dilatacin
anal asimtricos de 1.8 cm espontaneo, pliegues
disminuidos entre V y VII horarios con rea
blanquecina entre V y VI horarios a nivel de borde

151

anal. No lesiones recientes, instrumento con el cual

se acredita el perjuicio sexual.
El protocolo de pericia psicolgica N 000985-2009PSC, de folios 114-116, en cuyos peritos determinan
que el menor evaluado presenta rasgos de
inestabilidad, inseguridad en rasgos personales
emocionalmente angustiado, con sentimientos
desadaptativos,
temeroso
e
irritable,
psicolgicamente es un pber que se identifica con
sus sexo de asignacin, que se encuentra y a la
exposicin temprana a contenidos sexuales.
La pericia psicolgica practicada al procesado, de
folios 114-116, en cuyo protocolo N 001156-2009PCS, se determina que el inculpado presenta rasgos
de personalidad compulsiva inestable con escaso
control de sus impulsos, es hipersensible a la crtica,
desconfiado y presenta un comportamiento
interpersonal con tendencia a la introversin.
Psicosexualmente no se identifica con su rol y genero
de asignacin, evidenciando conflictiva en esta rea e
inestabilidad en sus relaciones afectivas.
La diligencia de confrontacin realizada entre el
inculpado y agraviado de folios 97-99 en la cual el
agraviado le increpa sostenidamente, de manera
contundente los hechos, los mismos que son negados
por el procesado.
V.-TESIS DE LA DEFENSA
La defensa del acusado postula a la inocencia del
mismo, sosteniendo que la versin del menor tiene
una serie de contradicciones que la invalidan, e
incluso que esta versin no guarda coherencia ni
coincide con la vertida por Lloy Zuta Torres, madre

152

poltica del menor y con la de Oscar Mocarro Hoyos,

padre del mismo, asimismo sostiene que la
confrontacin entre el menor con el procesado, aquel
que refiere que ha sido violado por su confrontado el
01 de enero del 2007, sin embargo en su referencia
de folios 9 y preventiva de folios 45, no seala fecha
laguna. Que el menor ha sealado que cuando le hizo
sufrir el acto sexual la puerta del local estaba abierta
y que nunca haba personas esperando turno en la
peluquera, que, la versin del menor no coincide con
la de su hermana Vanesa, no con el relato dado en el
momento que fue sometido a la pericia psicolgica de
folios 109. Que, asimismo sostiene la defensa, que en
la fecha del 01 de Enero que ha dado el menor, el
procesado no trabaja por ser feriado y finalmente
sostiene que el acusado es homosexual pasivo y que
no existe en autos pericia que determine que sea un
homosexual activo y que as pues su defendido ha
declarado con coherencia y verosimilitud en contrario
a la forma como ha declarado el agraviado y que por
ello considera que ha surgido una duda insalvable.
VI.-VALORACION DE LA PRUEBA:
El Colegiado considera lo siguiente:
1.-Que en aplicacin del principio de legalidad y en
ejercicio de la facultad de administrar justicia, el
juzgador est vinculado nicamente a la Constitucin
y a la ley, y debe aplicar la interpretacin ms
adecuada a la ley fundamental, en orden a la debida
proteccin de los derechos fundamentales de los
justiciables, buscando la solucin ms justa al caso
concreto sometido a su conocimiento. Asi la
aplicacin de una sentencia condenatoria exige que
el juzgador haya alcanzado el nivel de certeza,
respecto tanto de la existencia del delito como la

153

responsabilidad del encausado.

2.- El delito de violacin Sexual en su modalidad de
Violacin Sexual de menor de edad, objeto de
acusacin, se tipifica a tenor del previsto en el inciso
2 del numeral 173 del CP., por la conducta dolosa,
esto es, maliciosa e intencionada del agente, que
tiene acceso carnal con un menor, cuya edad flucta
entre 10 a 14 aos, ya sea por va vaginal anal o
mediante actos anlogos.
3.-Que, el Tribunal Constitucional Peruano ha
sentado jurisprudencia en el exp., N 2868-2044AA/TC; sealando que el derecho al libre desarrollo
garantiza al libre desarrollo garantiza una libertad
general de actuacin del ser humano, en relacin con
cada esfera del desarrollo de la personalidad.
4.- Que, por otro lado, los delitos contra la libertad
sexual se cometen generalmente en clandestinidad,
que precisamente es buscada por los agentes, por lo
que la prueba es muy difcil y solo puede informar el
hecho y la autora la vctima del mismo, resultando
consecuentemente fundamental la declaracin de la
vctima y cuando esta es contradicha por el acusado,
entonces aquella deber ser corroborada con un
mnimo de carga probatoria aunque sea solo por
indicios. Es pertinente dejar sealado que cuando la
versin incriminatoria de la vctima no es desmentida
o no se evidencia mentira o contradiccin importante
en ella, debe aceptarse como prueba de cargo valida,
toda vez que adems no podra comprenderse que la
vctima incrimine a alguien si es que no existen
razones para ello. La doctrina y la jurisprudencia
sostiene que la declaracin de la vctima tiene fuerza
probatoria de cargo, capaz de desvirtuar la
presuncin de inocencia, cuando por el marco de

154

clandestinidad en que se cometen estos delitos

sexuales, es imposible disponer de otras pruebas, sin
embargo, para fundar la condena, con la sola
declaracin de la vctima es necesario que concurran:
ausencia de incredibilidad subjetiva, verosimilitud y
persistencia en la incriminacin, tal como lo sostiene
el Acuerdo Plenario de 02-2005-116 del 30-09-2005;
5.-Que, en el presente caso el delito de Violacin
sexual en agravio de menor L.F.M.U. se encuentra
plenamente acreditado con el certificado mdico de
folios 7 debidamente ratificado, que concluye
determinado que el menor presenta signos de actos
contranatura antiguo; y, con el acta de nacimiento de
folios 182, que acredita que el nacimiento del menor
ocurri el 09 de agosto de 1996, esto es que cuando
ocurrieron los hechos contaba con 10 aos de edad,
6.-Que, respecto a la responsabilidad penal del
acuerdo presente se tiene como fundamental prueba
de cargo, la versin del menor agraviado, por lo que
la misma debe analizarse con la rigurosidad que el
caso amerita y teniendo en cuenta lo sealado en los
considerando precedentes, sobre todo los criterios
establecidos y precisados por la jurisprudencia
nacional.
6.1.-La formalizacin de la denuncia presentada por
Mocarro
Hoyos,
gener
la
investigacin
correspondiente con intervencin del Ministerio
Pblico y en la cual el menor agraviado desde un
primer momento responsabiliz del hecho al acusado
presente-ver folios 9-11-, imputacin que la repite en
el examen pericial de folios 07, (no precisa el nombre
del agente), e igualmente lo sostiene en su preventiva
de folios 51-533, y tambin en el relato que le hace al
perito que lo examin psicolgicamente- ver protocolo

1. Las razones evidencian la

determinacin de la tipicidad.
(Adecuacin del comportamiento al
tipo
penal)
(Con
razones
normativas,
jurisprudenciales
o
doctrinarias lgicas y completas). Si
cumple

155

Motivacin del derecho

de folios 109-111-, y, finalmente le increpa la

imputacin en forma directa y categrica en la
diligencia de confrontacin de folios 97-98,
responsabilizados como el autor de los hechos, no
obstante que el acusado presente neg los cargos
aduciendo que el menor siempre llegaba a cortarse el
pelo al medio dia y que su local tiene un solo
ambiente con bao y que no puede cerrar por que
est con puerta a la calle. En esta diligencia de
confrontacin el agraviado le reitera al acusado que el
abuso sexual lo practicaba en el bao de la
peluquera e inclusive describe las caractersticas del
bao, las mismas que no son refutadas por el
acusado. Se observa que en esta diligencia de
confrontacin el procesado afirma que el menor
siempre llegaba a la peluquera a cortarse el cabello
en horas de la maana o al medio dia, sin embargo
en el relato hecho al perito que lo examin
psicolgicamente ha referido lo que pas es que le
menor ha llegado para atenderse a la peluquera plan
de ocho de la noche....
6.2.-Que, la versin del menor si bien presenta
algunos matices y omisiones (por ejemplo
inicialmente no precis la fecha del primer acto
vejatorio, hacindolo posteriormente) en los distintos
actos que la ha vertido, debe sealarse sin embargo
que tales referencias no enervan de manera alguna la
imputacin de fondo, teniendo en cuenta adems que
aquellos matices y omisiones pueden ser explicados
por su corta edad, por el estado psicolgico en que se
encuentra, luego de haber sufrido el ilcito, tal como
se ha constatado cientficamente mediante el examen
pericial de psicologa forense folios 109-111, en el
cual se concluye que el menor presente rasgos de
inestabilidad, inseguridad con rasgos personales
emocionalmente
angustiado,
con
sentimiento

2. Las razones evidencian la

determinacin de la antijuricidad
(positiva y negativa) (Con razones
normativas,
jurisprudenciales
o
doctrinarias, lgicas y completas). Si
cumple
3.
Las razones evidencian la
determinacin de la culpabilidad.
(Que se trata de un sujeto imputable,
con conocimiento de la antijuricidad,
no exigibilidad de otra conducta, o en
su caso cmo se ha determinado lo
contrario. (Con razones normativas,
jurisprudenciales
o
doctrinarias
lgicas y completas). Si cumple

4. Las razones evidencian el nexo

(enlace) entre los hechos y el
derecho aplicado que justifican la
decisin. (Evidencia precisin de las
razones
normativas,
jurisprudenciales y doctrinas, lgicas
y completas, que sirven para calificar
jurdicamente los hechos y sus
circunstancias, y para fundar el fallo).
Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido
del lenguaje no excede ni abusa del
uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder de
vista que su objetivo es, que el
receptor decodifique las expresiones
ofrecidas. Si cumple

156

desadaptivos, temerosos e irritable, psicosexualmente

es un pber que se identifica con su sexo de
asignacin, evidenciando conflictiva y preocupacin
en esta rea relacionada a la etapa de vida en que se
encuentra y a la exposicin temprana a contenidos
sexuales., e inclusive los autores de la pericia
recomiendan una evaluacin psiquitrica el menor;
que precisamente el estado en que se encontraba el
menor, ms aun habiendo sido amenazado contra su
vida, gener una inaccin lo cual hace compresible
que no haya denunciado el hecho en forma inmediata
as como tambin se haya visto comprometido a
someterse a los abusos del procesado.
6.3.- Que, en todo caso, en la versin del agraviado,
no se ha establecido de forma alguna, motivacin de
venganza, odio, revanchismo o deseo de obtener
beneficio de tipo alguno; igualmente su afirmacin
incriminando al acusado presente como autor del
ilcito ha sido persistente en el curso del proceso,
imputacin que se encuentra corroborada con
elementos perifricos tales como: las distintas
pericias mdicos legales que se ha glosado
precedentemente as como la versin de sus padres y
de la hermana del menor agraviado, resultando, pues
que su versin es slida y coherente, aun con la
existencia de algunas matizaciones, pero que
teniendo en cuenta que no se trata de una regla que
no los admita, dicha versin constituyen una prueba
vlida de cargo por reunir las garantas de certeza y
por ende virtualidad procesal para enervar la
presuncin de inocencia del imputado;
6.4.-Que, la circunstancia expuesta por la defensa, de
que el acusado es un homosexual pasivo y no activo,
no ha sido acreditada en autos, toda vez que por ser
una circunstancia por el abogado, debi probarla, y,

1. Las razones evidencian la

individualizacin de la pena de
acuerdo
con
los
parmetros
normativos
previstos
en
los

157

Motivacin de la pena

por el contrario considerando que el encausado es de

sexo masculino, se colige que sus funciones como tal
incluyen su actividad sexual varonil, criterio que se
refuerza con lo sealado en el numeral IV,
correspondiente al rubro Anlisis e interpretacin de
resultados del protocolo de Pericia Psicolgica
practicada al acusado, afirmando que el examinado
no presenta indicadores de posible compromiso
orgnico.
7.-Que consecuentemente por lo expuesto en los
considerados precedentes, ha quedado plenamente
acreditado que el menor agraviado ha sido violado en
su indemnidad e intangibilidad sexual siendo el
responsable el acusado presente.

VII.-DETERMINACION DE LA PENA.
Que, tal como lo tiene establecido la Corte Suprema
de Justicia en el R.N N 883-2009- dictado el 14 de
julio del 2009, para los efectos de dosificar la pena
debe estimarse que las exigencias que determina su
aplicacin no termina con el principio de culpabilidad
sino que adems debe tenerse en cuenta el Principio
de Proporcionalidad, contemplado en el ttulo VIII del
T.P. del Cdigo Penal, que constituyen un lmite al Ius
puniendi en tanto procura la correspondencia entre el
injusto cometido y la pena a imponerse, y que estas
en rigor deben cumplir los fines que persigue la penapreventiva. Protectora y resocializadora-, conforma lo
prev el numeral 6 del artculo 5 de la Convencin
americana de Derechos Humanos, el mismo que ha
sido recogido en el numera 21 y 22 del artculo 139
de la Constitucin Poltica y en el artculo IX del Ttulo
Preliminar del CP. Asimismo para imposicin de la

artculos 45 (Carencias sociales,

cultura, costumbres, intereses de la
vctima, de su familia o de las
personas que de ella dependen) y 46
del Cdigo Penal (Naturaleza de la
accin,
medios
empleados,
importancia
de
los
deberes
infringidos, extensin del dao o
peligro causados, circunstancias de
tiempo, lugar, modo y ocasin;
mviles y fines; la unidad o
pluralidad
de
agentes;
edad,
educacin, situacin econmica y
medio social; reparacin espontnea
que hubiere hecho del dao; la
confesin sincera antes de haber
sido descubierto; y las condiciones
personales y circunstancias que
lleven al conocimiento del agente; la
habitualidad del agente al delito;
reincidencia)
.
(Con
razones,
normativas,
jurisprudenciales
y
doctrinarias, lgicas y completa). No
cumple

2.
Las
razones
evidencian
proporcionalidad con la lesividad.
(Con
razones,
normativas,
jurisprudenciales
y
doctrinarias,
lgicas y completas, cmo y cul es
el dao o la amenaza que ha sufrido
el bien jurdico protegido). No
cumple
3.
Las
razones
evidencian
proporcionalidad con la culpabilidad.
(Con
razones,
normativas,

158

pena deber tenerse en consideracin las

condiciones personales establecida en los art. 45 y 46
del CP, as mismo tambin el hecho que el acusado
presente carece de antecedentes penales por los
delitos de la misma naturaleza del presente, e
igualmente deber tenerse en cuenta el principio de
Humanizacin de las penas.

jurisprudenciales
y
doctrinarias,
lgicas y completas). No cumple
4.
Las
razones
evidencian
apreciacin de las declaraciones del
acusado. (Las razones evidencian
cmo, con qu prueba se ha
destruido
los
argumentos
del
acusado). No cumple

Motivacin de la reparacin civil

5. Evidencia claridad: el contenido

del lenguaje no excede ni abusa del
uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder de
vista que su objetivo es, que el
receptor decodifique las expresiones
ofrecidas. No cumple

8.- El monto de la reparacin civil debe ser fijada en

funcin a la magnitud del dao causado, as como el
perjuicio producido y que la indemnizacin cumple
una funcin reparadora y resarcitoria de acuerdo a lo
establecido en el artculo 93 del cdigo Penal.

1.
Las
razones
evidencian
apreciacin del valor y la naturaleza
del bien jurdico protegido. (Con
razones
normativas,
jurisprudenciales
y
doctrinarias,
lgicas y completas). Si cumple

2.
Las
razones
evidencian
apreciacin del dao o afectacin
causado en el bien jurdico
protegido. (Con razones normativas,
jurisprudenciales y doctrinas lgicas
y completas). Si cumple
3.
Las
razones
evidencian
apreciacin de los actos realizados
por el autor y la vctima en las

159

circunstancias especficas de la
ocurrencia del hecho punible. (En
los delitos culposos la imprudencia/
en los delitos dolosos la intencin).
Si cumple
4. Las razones evidencian que el
monto se fij prudencialmente
aprecindose
las
posibilidades
econmicas del obligado, en la
perspectiva cierta de cubrir los fines
reparadores. Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido
del lenguaje no excede ni abusa del
uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder de
vista que su objetivo es, que el
receptor decodifique las expresiones
ofrecidas. Si cumple

Fuente: sentencia de primera instancia en el expediente N 93-2009, Primera Sala Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, 2014.
Nota 1. La bsqueda e identificacin de los parmetros de la motivacin de los hechos; la motivacin del derecho; la motivacin de la pena; y la
motivacin de la reparacin civil, se realiz en el texto completo de la parte considerativa.
Nota 2. La ponderacin de los parmetros de la parte considerativa, fueron duplicados por ser compleja su elaboracin.

LECTURA. El cuadro 2, revela que la calidad de la parte considerativa de la sentencia de primera instancia fue de rango alta.
Se deriv de la calidad de la motivacin de los hechos; la motivacin del derecho; la motivacin de la pena; y la motivacin de la
reparacin civil, que fueron de rango: muy alta, muy alta, baja, y muy alta calidad, respectivamente. En la motivacin de los hechos,
se encontraron los 5 parmetros previstos: las razones evidencian la seleccin de los hechos y circunstancias que se dan por
probadas o improbadas; las razones evidencian aplicacin de la valoracin conjunta; las razones evidencian la fiabilidad de las
pruebas, las razones evidencia aplicacin de las reglas de la sana crtica y la mxima de la experiencia, y la claridad. En, la
motivacin del derecho, se encontraron los 5 parmetros previstos: las razones evidencian la determinacin de la tipicidad; las
160

razones evidencian la determinacin de la antijuricidad; las razones evidencian la determinacin de la culpabilidad; las razones
evidencian el nexo (enlace) entre los hechos y el derecho aplicado que justifican la decisin, y la claridad. En, la motivacin de la
pena, No se encontraron los 5 parmetros previstos: las razones que evidencian la individualizacin de la pena conforme a los
parmetros normativos previstos en los artculo 45 y 46 del Cdigo Penal; las razones que evidencian la proporcionalidad con la
lesividad; las razones que evidencian la proporcionalidad con la culpabilidad; las razones que evidencian apreciacin de las
declaraciones del acusado, y la claridad, que no se cumplen en el caso en concreto. Finalmente en, la motivacin de la reparacin
civil, se encontraron los 5 parmetros previstos: las razones evidencian apreciacin del valor y la naturaleza del bien jurdico
protegido; las razones evidencian apreciacin del dao o afectacin causado en el bien jurdico protegido; las razones evidencian
apreciacin de los actos realizados por el autor y la vctima en las circunstancias especficas de la ocurrencia del hecho punible; las
razones evidencian que el monto se fij prudencialmente aprecindose las posibilidades econmicas del obligado, en la perspectiva
cierta de cubrir los fines reparadores; y la claridad.

161

Cuadro 3: Calidad de la parte resolutiva de la sentencia de primera instancia, sobre violacin sexual de menor, con nfasis
en la aplicacin del principio de correlacin y de la descripcin de la decisin, en el expediente N 93-2009, Primera Sala
Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, 2014.

Aplicacin del Principio de Correlacin

FALLO:
Por estas consideraciones de conformidad con los art. 11, 12,
29, 45, 46, 92, 93, 173.2 y 178 A del CP, concordante con art.
280, 283 y 285 del C de P.P., la Primera Sala Penal
Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, con el criterio
de conciencia que la ley le faculta y administrando justicia a
nombre de la nacin: FALLA: CONDENANDO al acusado
presente WILLIAM RODRIGUEZ HERRERA como autor del
delito de Violacin de la Libertad Sexual en la modalidad de
VIOLACION SEXUAL DE MENOR DE EDAD en agravio del
menor iniciales L.F.M.U. y como a tal se le impone QUINCE
AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD EFECTIVA, que
computada desde la fecha, veintitrs de julio del dos mil diez,
vencer el veintids de julio del dos mil veinticinco, FIJARON
en CINCO mil nuevos soles de reparacin civil que cancelar
el sentenciado a favor del agraviado, DISPUSIERON que
previo examen mdico que determine su aplicacin sea
sometido a un tratamiento teraputico a fin de facilitar su

1.
El
pronunciamiento
evidencia correspondencia
(relacin recproca) con los
hechos expuestos y la
calificacin jurdica prevista
en la acusacin del fiscal. Si
cumple

[1 - 2] [3 - 4] [5 - 6] [7- 8] [9-10]

2.
El
pronunciamiento
evidencia correspondencia
(relacin recproca) con las
pretensiones
penales
y
civiles formuladas por el
fiscal y la parte civil (ste
ltimo, en los casos que se
hubiera constituido como
parte civil). Si cumple
3.
El
evidencia

Muy alta

Alta

Mediana

Baja

Muy alta

Calidad de la parte resolutiva

de la sentencia de primera
instancia

Muy
baja

Alta

Mediana

Parmetros
Muy
baja

Evidencia emprica

Baja

Parte resolutiva de la
sentencia de primera
instancia

Calidad de la aplicacin
del principio de
correlacin, y la
descripcin de la
decisin

pronunciamiento
correspondencia

162

readaptacin social. ORDENARON su ingreso al centro

penitenciario Picsi, Consentida o ejecutoriada que fuere
expdase los boletines y testimonios de condena y en su
oportunidad se remita los actuados al juzgado de origen para
los efectos del artculo 337 del Cdigo de Procedimientos
Penales. D.D. SECLEN NUNEZ DEL ARCO.

(relacin recproca) con las

pretensiones de la defensa
del acusado. Si cumple
4.
El
pronunciamiento
evidencia correspondencia
(relacin recproca) con la
parte
expositiva
y
considerativa
respectivamente.
(El
pronunciamiento
es
consecuente
con
las
posiciones
expuestas
anteriormente en el cuerpo
del documento - sentencia).
No cumple
5. Evidencia claridad: el
contenido del lenguaje no
excede ni abusa del uso de
tecnicismos, tampoco de
lenguas
extranjeras, ni
viejos tpicos, argumentos
retricos. Se asegura de no
anular, o perder de vista que
su objetivo es, que el
receptor decodifique las
expresiones ofrecidas.
Si
cumple

1.
El
pronunciamiento
evidencia mencin expresa y
clara de la identidad del(os)
sentenciado(s). Si cumple

163

Descripcin de la decisin

2.
El
pronunciamiento
evidencia mencin expresa y
clara
del(os)
delito(s)
atribuido(s) al sentenciado.
Si cumple
3.
El
pronunciamiento
evidencia mencin expresa y
clara de la pena (principal y
accesoria, ste ltimo en los
casos que correspondiera) y
la
reparacin
civil.
Si
cumple

4.
El
pronunciamiento
evidencia mencin expresa y
clara de la(s) identidad(es)
del(os)
agraviado(s).
Si
cumple
5. Evidencia claridad: el
contenido del lenguaje no
excede ni abusa del uso de
tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos,
argumentos
retricos. Se asegura de no
anular, o perder de vista que
su objetivo es, que el
receptor decodifique las
expresiones ofrecidas.
Si
cumple

Fuente: sentencia de primera instancia en el expediente N 93-2009, Primera Sala Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, 2014.

164

Nota. La bsqueda e identificacin de los parmetros de la aplicacin del principio de correlacin, y la descripcin de la decisin, se realiz en el
texto completo de la parte resolutiva.

LECTURA. El cuadro 3, revela que la calidad de la parte resolutiva de la sentencia de primera instancia fue de rango muy alta.
Se deriv de, la aplicacin del principio de correlacin, y la descripcin de la decisin, que fueron de rango: alta y muy alta,
respectivamente. En, la aplicacin del principio de correlacin, Solo se encontraron 4 de los 5 parmetros previstos: el
pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con los hechos expuestos y la calificacin jurdica prevista en la
acusacin del fiscal; el pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con las pretensiones penales y civiles
formuladas por el fiscal y la parte civil; el pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con las pretensiones de la
defensa del acusado, la claridad; y el pronunciamiento que evidencia correspondencia (relacin recproca) con la parte expositiva y
considerativa respectivamente, no se encontr. Por su parte, en la descripcin de la decisin, se encontraron los 5 parmetros
previstos: el pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la identidad del sentenciado; el pronunciamiento evidencia
mencin expresa y clara del delito atribuido al sentenciado; el pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la pena y la
reparacin civil; el pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la identidad del agraviado, y la claridad.

165

SALA PENAL PERMANENTE

Introduccin

R.N. N 2950-2010

LAMBAYEQUE
Lima, veinticinco de julio de dos mil once.-

1. El encabezamiento evidencia:
la
individualizacin de la
sentencia, indica el nmero del
expediente, el nmero de
resolucin que le corresponde a
la sentencia, lugar, fecha de
expedicin, menciona al juez,
jueces/ en los casos que
correspondiera la reserva de la
identidad
por
tratarse
de
menores de
edad. etc. No
cumple

[1 2]

[3 - 4]

Muy Alta

Muy baja

Alta

Muy Alta

Mediana

Alta

Baja

Mediana

Parmetros

Calidad de la parte expositiva de

la sentencia de segunda
instancia

Baja

Evidencia Emprica

Calidad de la introduccin,
y de la postura de las
partes
Muy baja

Parte expositiva de la
sentencia de segunda
instancia

Cuadro 4: Calidad de la parte expositiva de la sentencia de segunda instancia sobre violacin sexual de menor, con nfasis
en la calidad de la introduccin y de la postura de las partes, en el expediente N 93-2009, Primera Sala Liquidadora del
Distrito Judicial de Lambayeque, 2014.

[5 6]

[78]

[910]

2. Evidencia el asunto: Cul es

el problema sobre lo que se
decidir? el objeto de la
impugnacin. Si cumple

VISTOS; los recursos de nulidad

3. Evidencia la individualizacin
del acusado: Evidencia sus

166

Interpuesto por el encausado William Rodrguez Herrera y

el representante del Ministerio Pblico, contra la sentencia
condenatoria de fecha veintitrs de julio de dos mil diez,

datos personales: nombres,

apellidos, edad/ en algunos
casos sobrenombre o apodo.
No cumple

obrante a fojas doscientos cincuenta y nueve; interviniendo

como Ponente el seor Juez Supremo Pariona Pastrana;
de conformidad con lo opinado por el Seor Fiscal
Supremo en lo Penal; y

4. Evidencia aspectos del

proceso: el contenido explicita
que se tiene a la vista un
proceso regular, sin vicios
procesales, sin nulidades, que
se ha agotado los plazos en
segunda instancia, se advierte
constatacin, aseguramiento de
las formalidades del proceso,
que ha llegado el momento de
sentencia. Si cumple
5.
Evidencia
claridad:
el
contenido del lenguaje no
excede ni abusa del uso de
tecnicismos,
tampoco
de
lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos.
Se asegura de no anular, o
perder de vista que su objetivo
es, que el receptor decodifique
las expresiones ofrecidas. No
cumple

167

Postura de las partes

1. Evidencia el objeto de la
impugnacin:
El
contenido
explicita
los
extremos
impugnados. Si cumple
2. Evidencia congruencia con
los fundamentos fcticos y
jurdicos que sustentan la
impugnacin. (Precisa en qu
se ha basado el impugnante). Si
cumple.
3. Evidencia la formulacin de
la(s)
pretensin(es)
del
impugnante(s). Si cumple.
4. Evidencia la formulacin de
las pretensiones penales y
civiles de la parte contraria
(Dependiendo de quin apele, si
fue el sentenciado, buscar la del
fiscal y de la parte civil, en los
casos que correspondiera). Si
cumple

5.
Evidencia
claridad:
el
contenido del lenguaje no
excede ni abusa del uso de
tecnicismos,
tampoco
de
lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos.
Se asegura de no anular, o
perder de vista que su objetivo
es, que el receptor decodifique
las expresiones ofrecidas. Si
cumple.

168

Fuente: sentencia de segunda instancia en el expediente N 93-2009, Primera Sala Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, 2014.
Nota. La bsqueda e identificacin de los parmetros de la introduccin, y de la postura de las partes, se realiz en el texto completo de la parte
expositiva incluyendo la cabecera.

LECTURA. El cuadro 4, revela que la calidad de la parte expositiva de la sentencia de segunda instancia fue de rango alta. Se
deriv de la calidad de la: introduccin, y la postura de las partes, que fueron de rango: baja y muy alta, respectivamente. En, la
introduccin, se encontraron 3 de los 5 parmetros previstos: el asunto, la individualizacin del acusado; y la claridad; mientras que
2: el encabezamiento; y los aspectos del proceso, no se encontraron. Asimismo, en la postura de las partes, se encontraron los 5
parmetros previstos: el objeto de la impugnacin, y la claridad; la congruencia con los fundamentos fcticos y jurdicos que
sustentan la impugnacin; la formulacin de las pretensiones del impugnante; y las pretensiones penales y civiles de la parte
contraria.

169

Cuadro 5: Calidad de la parte considerativa de la sentencia de segunda instancia sobre violacin sexual de menor, con
nfasis en calidad de la motivacin de los hechos, y la pena, en el expediente N 93-2009, Primera Sala Liquidadora del

Motivacin de los hechos

CONSIDERANDO: Primero: Que, el encausado

Rodrguez Herrera fundamenta su recurso de nulidad a
fojas doscientos setenta y tres, alegando que, la
declaracin de la vctima es contradictoria en relacin a
los hechos; tanto ms que no existe ningn hecho que
corrobore la versin del menor; as como no se hallaron
restos de espermatozoides; que tambin existen
contradicciones en las manifestaciones de Oscar
Mocarro Hoyos- progenitor del menor agraviado-y Lloy
Zuta Torres- madrastra del menor agraviado-; que en la
diligencia de confrontacin aparecen hechos nuevos
que no los manifest ni en su declaracin referencial ni
en su preventiva, respecto de que la primera relacin se
produjo el uno de enero del ao dos mil siete a horas
dos treinta de la tarde y que la puerta del local se
encontraba abierta; y en cuanto al protocolo de pericia
psicolgica tambin refiere hechos nuevos como que
concurra a la peluquera para ver cosas sexuales y que

1. Las razones evidencian la

seleccin
de
los
hechos
probados
o
improbadas.
(Elemento
imprescindible,
expuestos en forma coherente,
sin
contradicciones,
congruentes y concordantes
con los alegados por las partes,
en funcin de los hechos
relevantes que sustentan la
pretensin(es).Si cumple

10

[1 4]

[5 - 8] [9 - 12]

Muy Alta

Alta

Muy baja

Mediana

Muy Alta

Baja

Alta

Parmetros

Mediana

Evidencia Emprica

Calidad de la parte considerativa

de la sentencia de segunda
instancia

Baja

Calidad de la motivacin
de los hechos y de la pena

Muy baja

Parte considerativa de la
sentencia de segunda
instancia

Distrito Judicial de Lambayeque, 2014.

[1316]

[1720]

20

2. Las razones evidencian la

fiabilidad de las pruebas. (Se
realiza el anlisis individual de la
fiabilidad y validez de los
medios probatorios si la prueba
practicada se puede considerar
fuente de conocimiento de los

170

el procesado iba en moto todos los das al colegio; en

tanto el representante del Ministerio Pblico
fundamenta su recurso de nulidad a fojas doscientos
ochenta y siete, alegando que no encuentra con arreglo
a ley la pena impuesta, toda vez que se est ante un
delito grave, cuyo bien jurdico tutelado es la
indemnidad sexual que se trastocada por estos
execrables comportamientos lesivos; tanto ms si el
agente durante la instruccin y a nivel de juicio oral no
se sincer con la justicia, por lo que no sera pasible de
aplicarse una pena demasiado benigna, no resulta
merecedor a los beneficios que implica una confesin
sincera, lo que contraviene el principio de lesividad;
segundo: Que, segn acusacin fiscal de fojas ciento
ochenta y cinco, el menor identificado con las iniciales
L.M.F.U. de doce aos de edad fue vctima de violacin
sexual contranatura por el encausado William
Rodrguez Herrera de cuarenta y dos aos de edad,
hechos perpetrados desde enero de dos mil siete,
aprovechando que el menor frecuentaba su peluquera
ubicada por la Avenida Balta, por inmediaciones del
Parque San Carlos del distrito de Jos Leonardo Ortiz;
fue en el interior de dicho local donde fue vctima de
tocamientos en sus partes genitales y sometido al acto
sexual en el bao de dicho local, donde bajndole el
pantaln a la fuerza, penetr su miembro viril en el ano
del menor agraviado; vejmenes que se repitieron en
varias oportunidades bajo amenaza que si hablaba
mora; Tercero: Que, la conducta tpica atribuida al
encausado Rodrguez Herrera se encuentra establecida
en el inciso dos del artculo ciento setenta y tres del
Cdigo Penal, cuyo bien jurdico penalmente tutelado
est constituido por la indemnidad o intangibilidad
sexual de los menores de catorce aos, entendidas
como la proteccin del desarrollo normal de la
sexualidad de los menores, quienes todava no han

hechos, se ha verificado los

requisitos requeridos para su
validez).Si cumple
3.
Las razones evidencian
aplicacin de la valoracin
conjunta.
(El
contenido
evidencia completitud en la
valoracin, y no valoracin
unilateral de las pruebas, el
rgano jurisdiccional examina
todos los posibles resultados
probatorios, interpreta la prueba,
para saber su significado). Si
cumple
4. Las razones evidencia
aplicacin de las reglas de la
sana crtica y las mximas de la
experiencia. (Con lo cual el juez
forma conviccin respecto del
valor del medio probatorio para
dar a conocer de un hecho
concreto).Si cumple
5.
Evidencia
claridad:
el
contenido del lenguaje no
excede ni abusa del uso de
tecnicismos,
tampoco
de
lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos.
Se asegura de no anular, o
perder de vista que su objetivo
es, que el receptor decodifique
las expresiones ofrecidas. Si
cumple

171

Motivacin de la pena

alcanzado el grado de madurez suficiente para

determinarse sexualmente en forma libre y espontnea,
por ello resulta irrelevante analizar en este tipo de
delitos el consentimiento por parte de los menores;
Cuarto: Que, el menor agraviado sindica directamente
al encausado Rodrguez Herrera como el autor de los
hechos ocurridos en su agravio, glosando en su
manifestacin policial de fojas nueve, en presencia del
representante del Ministerio Pblico que, en el ao dos
mil siete cuando caminaba por la Avenida Balta con sus
amigos, el encausado lo llam, pidindole que se
acerque a su peluquera a lo que l se resisti durante
dos das; al tercer dia, cuando acept ingresar, el
encausado le empez a tocar su cuerpo; al da
siguiente lo vuelve a ver y lo llama, dicindole que no; al
siguiente dia lo hizo pasar a la fuerza al interior de su
local y lo meti al bao, le baj el pantaln y le introdujo
su miembro viril en el ano, pero primero le empez a
tocar por el cuerpo, retirndose a su casa todo lloroso,
donde su tia le pregunto qu pasaba, pero se fue al
bao de frente caminando todo chueco y sangrando un
poco por el ano, que dejo ir a la peluquera, pero
despus, un dia jueves fue a reclamarle al encausado
porque le haca eso, l le respondi hasta que te deje
una enfermedad, que los hechos ocurrieron en varias
ocasiones, le daba de propina, a veces un sol o dos
nuevos soles despus de las relaciones sexuales, pero
que amenazaba con matarlo si deca algo, que pas un
mes de los hechos y se iba a cada rato a verlo porque
no quera que le pase nada a su familia, pero el local
estaba cerrado, que cuando pas un mes se cambi de
local y nuevamente lo llev all y sigui hacindole
esas cosas todas las semanas, que le dijo que vaya los
lunes a las dos y treinta de la tarde, luego los mircoles
y los sbados en horas de la noche; que a horas nueve
y media que cerraba su local l llegaba y el encausado
se sacaba la ropa dicindole que le bese el miembro

1. Las razones evidencian la

individualizacin de la pena de
acuerdo con los parmetros
normativos previstos en los
artculos 45
(Carencias
sociales, cultura, costumbres,
intereses de la vctima, de su
familia o de las personas que de
ella dependen) y 46 del Cdigo
Penal (Naturaleza de la accin,
medios empleados, importancia
de los deberes infringidos,
extensin del dao o peligro
causados, circunstancias de
tiempo, lugar, modo y ocasin;
mviles y fines; la unidad o
pluralidad de agentes; edad,
educacin, situacin econmica
y medio social; reparacin
espontnea que hubiere hecho
del dao; la confesin sincera
antes de haber sido descubierto;
y las condiciones personales y
circunstancias que lleven al
conocimiento del agente; la
habitualidad del agente al delito;
reincidencia) . (Con razones,
normativas, jurisprudenciales y
doctrinarias,
lgicas
y
completa). Si cumple

172

viril y luego lo introduca en el ano, que un dia que el

encausado quiso estar con l, felizmente pas por all
su hermana y le pregunt que haca all; que el
procesado le compr un pantaln Diadora, color azul en
saga Falabella y una radio pequeita de seis soles;
versin que mantiene en su declaracin preventiva de
fojas cincuenta y uno; Quinto: Que, obran en autos
otros medios probatorios que corroboran la versin del
menor agraviado, tales como: a) el certificado mdico
legal de fojas siete, el cual concluye signos de actos
contranatura antiguo; que corrobora lo referido por la
vctima en el sentido de que las relaciones sexuales
mantenidas entre el menor agraviado y el encausado
datan tiempo atrs; b) la testimonial de Lloy Zuta
Torres; quien a fojas cincuenta y cuatro refiri ser
madre poltica del menor agraviado, que su hija
Vanessa le inform que haba visto a su hermano en el
interior de la peluquera y al preguntarle que haca all le
respondi que iba acortar el cabello, mostrndole un
nuevo sol, ante lo cual su hija le respondi que nadie le
iba a cortar el pelo gratis, el menor tena una
hamburguesa y una gaseosa, que al preguntarle quien
le haba dado, respondi que el procesado; lo que
corrobora la versin del menor agraviado, quien refiri
que el encausado le daba ciertas ddivas; asimismo,
seal dicha testigo, que el menor le refiri que el
encausado lo citaba tres veces por semana a la
peluquera donde era sometido a vejmenes sexuales;
no advirtindose contradiccin alguna en dicha
testimonial; c) la declaracin testimonial de Oscar
Mocarro Hoyos, a quien a fojas cincuenta y seis refiri
ser el progenitor del menor agraviado, enterndose de
los hechos por versin de su esposa Lloy, y al indagar
con su hijo, ste llorando le dijo como es que el
procesado abus de l, por lo que acudi a la
peluquera a reclamar al encausado; sin embargo, ste
se puso nervioso y llam a sus familiares, quienes

2. Las razones evidencian

proporcionalidad
con
la
lesividad.
(Con razones,
normativas, jurisprudenciales y
doctrinarias,
lgicas
y
completas, cmo y cul es el
dao o la amenaza que ha
sufrido
el bien jurdico
protegido). Si cumple
3. Las razones evidencian
proporcionalidad
con
la
culpabilidad. (Con razones,
normativas, jurisprudenciales y
doctrinarias,
lgicas
y
completas). Si cumple
4. Las razones evidencian
apreciacin de las declaraciones
del
acusado. (Las razones
evidencian cmo, con qu
prueba se ha destruido los
argumentos del acusado). Si
cumple
5.
Evidencia
claridad:
el
contenido del lenguaje no
excede ni abusa del uso de
tecnicismos,
tampoco
de
lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos.
Se asegura de no anular, o
perder de vista que su objetivo
es, que el receptor decodifique
las expresiones ofrecidas. Si
cumple

173

incluso le dijeron que queran arreglar; no advirtindose

contradiccin alguna en dicha declaracin; d) la
declaracin testimonial de Vanessa Mocarro Zuta, quien
a fojas noventa y cinco, refiri ser hermana del menor
agraviado, y que el da ocho de diciembre del dos mil
ocho vio a su hermano en el interior de la peluquera del
encausado, en un mueble tomando gaseosa y
comiendo un hamburguesa, preguntndole que haca
all, respondindole que estaba esperando para que le
cortaran el cabello, ante lo cual le dijo que le mostrara
el dinero y ste le mostr un nuevo sol, a lo que ella dijo
que con eso no le iban a cortar el cabello y lo condujo a
su domicilio; Sexto: Que, el acuerdo plenario nmero
dos guin dos mil cinco seala en su fundamento
jurdico nmero diez, que tratndose de declaraciones
de un agraviado, an cuando sea el nico testigo de
los hechos, al no regir el antiguo principio testis unus
testis nullus, tiene la entidad para ser considerada
prueba vlida de cargo y, por ende, virtualidad procesal
para enervar la presuncin de inocencia del imputado,
siempre y cuando no se adviertan razones objetivas
que invaliden sus afirmaciones, siendo dichas garantas
, las siguientes: i) Ausencia de incredibilidad subjetiva;
lo que implica que no existan relaciones entre agraviado
e imputado basadas en el odio, resentimientos,
enemistad u otras que puedan incidir en la parcialidad
de la deposicin, que por ende le nieguen aptitud para
generar certeza; ii) Verosimilitud; que no solo incide en
la coherencia y solidez de la propia declaracin, sino
que debe estar rodeada de ciertas corroboraciones
perifricas, de carcter objetivo que le doten de aptitud
probatoria; y iii) Persistencia en la incriminacin;
garantas que se advierten en la declaracin del menor
agraviado; toda vez que, su relato ha sido coherente y
uniforme, por lo tanto resulta aplicable los alcances del
referido acuerdo plenario; logrando desvirtuar la
presuncin de inocencia que asiste al encausado; pues

174

dicha versin se encuentra rodeada de suficientes

elementos de prueba que corroboran lo manifest por la
vctima en el decurso del proceso, tales como los
sealados anteriormente; Sptimo: Que, pese a toda la
evidencia existente en autos, que demuestra la
responsabilidad del encausado; ste tanto en su
manifestacin policial de fojas doce, instructiva de fojas
cuarenta y cinco y juicio oral a fojas doscientos siete
niega ser el autor de los hechos atribuidos, sealando
adems, que el agraviado concurra a su peluquera
solamente a cortarse el pelo y luego se retiraba, que
anteriormente fue denunciado por abusar de una
persona mayor de edad, habiendo sido internado en el
penal de Picsi, pero que posteriormente fue absuelto;
que le cobraba dos nuevos soles al menor agraviado
por cortarle el pelo; sin embargo, este hecho desvirta
lo referido por el menor agraviado al momento de ser
descubierto por su hermana Vanessa, pues ste le
manifest que estaba esperando que le corten el
cabello mostrndole una moneda de un sol, cuando el
encausado refiere que le cobraba dos nuevos soles; de
lo que se colige que aquel da el menor no estaba a la
espera de cortarse el cabello; Octavo: Que, si bien el
encausado alega en su recurso de nulidad que las
versiones del menor agraviado durante todo el proceso
han sido contradictorias; esta Suprema Instancia
considera que no han sido contradictorias, sino ms
bien han surgido nuevos detalles vertidos por la victima
que no enervan de modo alguno la sindicacin de fondo
efectuada en su contra, por cuanto en el decurso del
proceso la versin del menor agraviado lo volvi a
sindicar como el autor de los ultrajes sexuales en su
agravio; debindose tener en consideracin que la
vctima es un menor de doce aos de edad y el hecho
cometido en su agravio ha ocasionado en l un estado
emocional de angustia y temor como as se desprende
de la pericia psicolgica de fojas ciento nueve, por ende

175

cometerlo a una investigacin en la cual debe

enfrentarse a su agresor hace factible que no recuerde
algunos detalles y que otros los recuerde a medida que
transcurre el proceso, aunado a ello, tambin cuenta
que desde ocurridos los hechos han transcurrido ms
de dos aos, lo que hace que el menor o pueda
recordar con exactitud los hechos ocurridos, dada su
corta edad; sin embargo la sindicacin inicial persiste;
Noveno: Que, asimismo, el recurrente alega en su
defensa que no se encontraron espermatozoides en el
menor agraviado, sin embargo ello no lo exime de
responsabilidad, ya que el examen fue tomada el
veintinueve de noviembre del dos mil ocho, en tanto la
ltima vez que hubo contacto sexual entre la vctima y
su agresor, segn denuncia fiscal, fue el veintiocho de
noviembre del mismo ao; sin embargo, ello no prueba
que el acto contranatura no haya existido, ms si se
tiene en cuenta que los peritos que suscribieron el
dictamen pericial de fojas ocho, en sesin de juicio oral
sealaron que en el caso de hisopados anales son ms
complicados, por la data del hecho de la toma de la
muestra, pudo haber defecado, puco haberse limpiado
y ah se pierde la muestra; por lo que lo alegado por el
recurrente carece de fundamento alguno; Dcimo: Que,
respecto al quantum de la pena, extremo sobre el cual
el representante de Ministerio Pblico interpuso recurso
de nulidad, es de advertirse que la penal se grada en
proporcin al dao ocasionado al bien jurdico
penalmente tutelado; que en el presente caso resulta
ser la indemnidad de los menores de edad, en ese
sentido, esta Sala Suprema considera que el Ad quem
no ha tenido en cuenta ello al momento de imponer la
sancin al encausado; ms an, sino existe causa
alguna que la atene, encontrndola desproporcional y
benigna para el caso de autos; por tanto, sta debe ser
aumentada prudencialmente.

176

Fuente: sentencia de segunda instancia en el expediente N 93-2009, Primera Sala Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, 2014.
Nota 1. La bsqueda e identificacin de los parmetros de la motivacin de los hechos; y la motivacin de la pena; se realiz en el texto completo
de la parte considerativa.
Nota 2. La ponderacin de los parmetros de la parte considerativa, fueron duplicados por ser compleja su elaboracin.

LECTURA. El cuadro 5, revela que la calidad de la parte considerativa de la sentencia de primera instancia fue de rango muy
alta. Se deriv de la calidad de: la motivacin de los hechos; y de la motivacin de la pena; que fueron de rango: muy alta, y muy
alta; respectivamente. En, la motivacin de los hechos, se encontraron los 5 parmetros previstos: las razones evidencian la
seleccin de los hechos probados o improbados; las razones evidencian la fiabilidad de las pruebas; las razones evidencian la
aplicacin de la valoracin conjunta; las razones evidencian la aplicacin de las reglas de la sana crtica y las mximas de la
experiencia, y la claridad. Por su parte en, la motivacin de la pena; se encontraron todos los 5 parmetros previstos: las razones
evidencian la individualizacin de la pena de acuerdo con los parmetros normativos previstos en los artculos 45 y 46 del Cdigo
Penal; las razones evidencian la proporcionalidad con la lesividad, las razones evidencian la proporcionalidad con la culpabilidad; las
razones evidencian apreciacin de las declaraciones del acusado, y la claridad.

177

Calidad de la aplicacin
del principio de
correlacin, y la
descripcin de la
decisin

Aplicacin del Principio de Correlacin

Muy alta

Alta

Mediana

Muy alta

Baja

Alta

Muy
baja

Mediana

Por estos fundamentos; declararon NO

HABER NULIDAD en la sentencia de fecha
veintitrs de julio de dos mil diez, obrante a
fojas doscientos cincuenta y nueve, que
condeno a William Rodrguez Herrera como
autor del delito de Violacin de la Libertad
Sexual, en la modalidad de violacin sexual de
menor de edad, en agravio del menor de
iniciales L.F.M.U.; HABER NULIDAD en la
propia sentencia en el extremo que impuso
William Rodrguez Herrera quince aos de
pena privativa de libertad; y reformndola: le
impusieron veinte aos de pena privativa de
libertad, que computada desde el veintitrs de
julio del dos mil diez, vencer el veintids de
julio del dos mil treinta; declararon NO HABER
NULIDAD en los dems que contiene; y los
devolvieron.

Calidad de la parte resolutiva

de la sentencia de segunda
instancia

Parmetros
Baja

Evidencia emprica

Muy
baja

Parte resolutiva de la
sentencia de segunda
instancia

Cuadro 6: Calidad de la parte resolutiva de la sentencia de segunda instancia sobre violacin sexual de menor, con nfasis
en la calidad de la aplicacin del principio de correlacin y de la descripcin de la decisin en el expediente N 93-2009,
Primera Sala Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, 2014.

[1 - 2] [3 - 4] [5 - 6] [7- 8] [9-10]

1. El pronunciamiento evidencia resolucin

de todas las pretensiones formuladas en el
recurso impugnatorio. Si cumple
2. El pronunciamiento evidencia resolucin
nada ms, que de las pretensiones
formuladas en el recurso impugnatorio (no se
extralimita, excepto en los casos igual
derecho a iguales hechos, motivadas en la
parte considerativa). Si cumple

10

3. El pronunciamiento evidencia aplicacin

de las dos reglas precedentes a las
cuestiones introducidas y sometidas al
debate en segunda instancia (Es decir, toda
y nicamente las pretensiones indicadas en
el recurso impugnatorio/o las excepciones
indicadas de igual derecho a iguales hechos,
motivadas en la parte considerativa). Si

178

cumple
4.
El
pronunciamiento
evidencia
correspondencia (relacin recproca) con la
parte
expositiva
y
considerativa
respectivamente. (El pronunciamiento es
consecuente con las posiciones expuestas
anteriormente en el cuerpo del documento sentencia). Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del
lenguaje no excede ni abusa del uso de
tecnicismos,
tampoco
de
lenguas
extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos
retricos. Se asegura de no anular, o perder
de vista que su objetivo es, que el receptor
decodifique las expresiones ofrecidas. Si
cumple

Descripcin de la decisin

1. El pronunciamiento evidencia mencin

expresa y clara de la identidad del(os)
sentenciado(s). Si cumple
2. El pronunciamiento evidencia mencin
expresa y clara del(os) delito(s) atribuido(s)
al sentenciado. Si cumple

3. El pronunciamiento evidencia mencin

expresa y clara de la pena (principal y
accesoria, ste ltimo en los casos que
correspondiera) y la reparacin civil. Si
cumple
4. El pronunciamiento evidencia mencin
expresa y clara de la(s) identidad(es) del(os)
agraviado(s). Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del

179

lenguaje no excede ni abusa del uso de

tecnicismos,
tampoco
de
lenguas
extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos
retricos. Se asegura de no anular, o perder
de vista que su objetivo es, que el receptor
decodifique las expresiones ofrecidas. Si
cumple

Fuente: sentencia de segunda instancia en el N 93-2009, Primera Sala Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, 2014.
Nota. El cumplimiento de los parmetros de la aplicacin del principio de correlacin, y la descripcin de la decisin, se identificaron en el texto
de la parte resolutiva

LECTURA. El cuadro 6 revela que la calidad de la parte resolutiva de la sentencia de segunda instancia fue de rango muy
alta. Se deriv de la calidad de la: aplicacin del principio de correlacin, y la descripcin de la decisin, que fueron de rango muy
alta para ambos. En, la aplicacin del principio de correlacin, se encontraron los 5 parmetros previstos: el pronunciamiento
evidencia resolucin de todas las pretensiones formuladas en el recurso impugnatorio; el pronunciamiento evidencia resolucin
nada ms, que de las pretensiones formuladas en el recurso impugnatorio, el pronunciamiento evidencia aplicacin de las dos reglas
precedentes a las cuestiones introducidas y sometidas al debate, en segunda instancia, y la claridad; el pronunciamiento evidencia
correspondencia (relacin recproca) con la parte expositiva y considerativa. Por su parte en la descripcin de la decisin, se
encontraron los 5 parmetros previstos: el pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la identidad del(os)
sentenciado(s); el pronunciamiento evidencia mencin expresa
y clara del(os) delito(s) atribuido(s) al sentenciado; el
pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la pena y la reparacin civil; el pronunciamiento evidencia mencin expresa
y clara de la(s) identidad(es) del(os) agraviado(s), y la claridad.

180

Cuadro 7: Calidad de la sentencia de primera instancia sobre violacin sexual de menor, segn los parmetros normativos,
doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes, en el expediente N 93-2009, Primera Sala Liquidadora del Distrito Judicial de
Lambayeque, 2014.

Muy
alta

Alta

Sub dimensiones de la
variable

Medi
ana

Dimensiones
de la variable

Muy
baja

Variable
en estudio

Baja

Determinacin de la variable: Calidad de la

sentencia de primera instancia

Calificacin de las sub

dimensiones

Calidad de la sentencia de primera instancia

Parte
expositiva

Muy
baja

Baja

Media
na
Alta

Muy
Alta

Calificacin de las dimensiones

Introduccin

Postura de
las partes

10

2
Parte
considerativa

Motivacin
de los hechos
Motivacin
del derecho
Motivacin de la pena
Motivacin de la reparacin
civil

Aplicacin del Principio de

correlacin
Descripcin de la decisin

[9 - 10]
[7 - 8]

Muy alta
Alta

[5 - 6]
[3 - 4]
[1 - 2]

Mediana
Baja
Muy
baja

[13-24
]

[2536]

[3748]

[33- 40]

Muy alta

[25 - 32]

Alta

[17 - 24]
[9 - 16]
[1 - 8]

Mediana
Baja
Muy
baja

[9 - 10]

Muy alta

[7 [5 [3 [1 -

Alta
Mediana
Baja
Muy
baja

32

9
X

8]
6]
4]
2]

[49 - 60]

51

10
X

1
Parte
resolutiva

[1 12]

Fuente: sentencia de primera instancia en el expediente N 93-2009, Primera Sala Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, 2014.
Nota. La ponderacin de los parmetros de la parte considerativa, fueron duplicados por ser compleja su elaboracin.

181

LECTURA. El Cuadro 7 revela que la calidad de la sentencia de primera instancia sobre violacin sexual de menor, segn los
parmetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes, en el expediente N 93-2009, Primera Sala Liquidadora
del Distrito Judicial de Lambayeque, 2014., fue de rango muy alta. Se deriv de la calidad de la parte expositiva, considerativa
y resolutiva que fueron de rango: muy alta, alta y muy alta, respectivamente. Dnde, el rango de la calidad de: introduccin, y la
postura de las partes, fueron: muy alta para ambas; asimismo de: la motivacin de los hechos; la motivacin del derecho; la
motivacin de la pena; y la motivacin de la reparacin civil, fueron: muy alta, muy alta, muy baja y muy alta; finalmente la aplicacin
del principio de correlacin, y la descripcin de la decisin, fueron: alta y muy alta, respectivamente.

182

Cuadro 8: Calidad de la sentencia de segunda instancia, sobre violacin sexual de menor, segn los parmetros
normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes en el expediente N 93-2009, Primera Sala Liquidadora del Distrito
Judicial de Lambayeque, 2014.

Muy
baja

Baja

Media
na
Alta

Muy
Alta

Calidad de la sentencia de segunda instancia

Introduccin
Parte
expositiva

x
7

Postura de
las partes

X
2

Parte
considerativa

[1 - 8]

Motivacin
de los hechos
Motivacin de la pena

10

20

X
1

Aplicacin del Principio de

correlacin
Descripcin de la decisin

Muy alta
Alta

[5 - 6]
[3 - 4]
[1 - 2]
[17 - 20]

Mediana
Baja
Muy baja
Muy alta

[13 - 16]

Alta

[9- 12]

Mediana

[5 -8]
[1 - 4]

Baja
Muy baja

[17 24]

[2532]

[9 - 10]

Muy alta

[7 - 8]
[5 - 6]
[3 - 4]

Alta
Mediana
Baja

[1 - 2]

Muy baja

[33 - 40]

37

5
10

Parte
resolutiva

[9 - 10]
[7 - 8]

[9 16]

Muy
alta

Calificacin de las dimensiones

Alta

Sub dimensiones de la
variable

Mediana

Dimensiones
de la variable

Baja

Variable en
estudio

Muy baja

Determinacin de la variable: Calidad de la

sentencia de segunda instancia

Calificacin de las sub

dimensiones

Fuente. Sentencia de segunda instancia en el expediente N 93-2009, Primera Sala Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, 2014.
Nota. La ponderacin de los parmetros de la parte considerativa, fueron duplicados por ser compleja su elaboracin.

183

LECTURA. El cuadro 8 revela que la calidad de la sentencia de segunda instancia sobre violacin sexual de menor, segn los
parmetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes en el expediente N 93-2009, Sala Penal Permanente de
la Corte Suprema De Justicia del Per fue de rango muy alta. Se deriv, de la calidad de la parte expositiva, considerativa y
resolutiva que fueron de rango: alta, muy alta y muy alta, respectivamente. Dnde, el rango de la calidad de la introduccin, y la
postura de las partes, fueron: baja y muy alta; asimismo de la motivacin de los hechos; y la motivacin de la pena; fueron: muy alta,
y muy alta; finalmente la aplicacin del principio de correlacin, y la descripcin de la decisin, fueron: muy alta y muy alta,
respectivamente.

184

4.2. Anlisis de los resultados

Conforme a los resultados se determin que la calidad de las sentencias de
primera y segunda instancia sobre violacin sexual de menor, segn los
parmetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes en el
expediente N 93-2009, Primera Sala

Liquidadora del Distrito Judicial de

Lambayeque, 2014, fueron de rango alta y muy alta, esto es de conformidad con
los parmetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes, planteados
en el presente estudio, respectivamente (Cuadros 7 y 8).
En relacin a la sentencia de primera instancia
Se trata de una sentencia emitida por un rgano jurisdiccional de primera
instancia, este fue la

Primera Sala Penal Liquidadora del Distrito Judicial de

Lambayeque cuya calidad fue de rango muy alta, de conformidad con los
parmetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes (Cuadro 7)
Se determin que la calidad de las partes expositiva, considerativa, y resolutiva
fueron, de rango muy alta, alta, y muy alta, respectivamente (Cuadro 1, 2 y 3).
1. En cuanto a la parte expositiva se determin que su calidad fue de rango
muy alta. Se deriv de la calidad de la introduccin y de la postura de las partes,
que fueron de rango muy alta para ambas respectivamente (Cuadro 1).
En la introduccin se encontraron los 5 parmetros previstos: el encabezamiento;
el asunto; la individualizacin del acusado; los aspectos del proceso; y la claridad.
En la postura de las partes, se encontraron los 5 parmetros previstos: evidencia
descripcin de los hechos y circunstancias objeto de la acusacin; evidencia la
calificacin jurdica del fiscal; la claridad; evidencia la formulacin de las
pretensiones penales y civiles del fiscal /y de la parte civil; y evidencia la
pretensin de la defensa del acusado.

185

Analizando, ste hallazgo se puede decir que la parte expositiva de la sentencia

de primera instancia cumple con los requisitos predeterminados en nuestro
ordenamiento jurdico.
2. En cuanto a la parte considerativa se determin que su calidad fue de
rango alta. Se deriv de la calidad de la motivacin de los hechos, el derecho,
la pena y la reparacin civil, que fueron de rango: muy alta, muy alta, muy baja y
muy alta, respectivamente (Cuadro 2).
En, la motivacin de los hechos, se encontraron los 5 parmetros previstos las
razones evidencian la seleccin de los hechos probados o improbadas.; las
razones evidencian la fiabilidad de las pruebas; las razones evidencian aplicacin
de la valoracin conjunta; las razones evidencia aplicacin de las reglas de la sana
crtica y las mximas de la experiencia; y la claridad.
En la motivacin del derecho, se encontraron los 5 parmetros previstos: las
razones evidencian la determinacin de la tipicidad; las razones evidencian la
determinacin de la antijuricidad; las razones evidencian la determinacin de la
culpabilidad; las razones evidencian el nexo (enlace) entre los hechos y el derecho
aplicado que justifican la decisin; y la claridad.
En cuanto a la motivacin de la pena, solo se encontraron 2 de los 5 parmetros
previstos: las razones evidencian la individualizacin de la pena de acuerdo con
los parmetros normativos previstos en los artculos 45 y 46 del Cdigo Penal; las
razones evidencian proporcionalidad con la lesividad; las razones evidencian
proporcionalidad con la culpabilidad; las razones evidencian apreciacin de las
declaraciones del acusado; y la claridad.
Finalmente en, la motivacin de la reparacin civil, se encontraron los 5
parmetros previstos: las razones evidencian apreciacin del dao o afectacin
causado en el bien jurdico protegido; las razones evidencian apreciacin de los
actos realizados por el autor y la vctima en las circunstancias especficas de la
ocurrencia del hecho punible; la claridad; las razones evidencian apreciacin del
valor y la naturaleza del bien jurdico protegido; las razones evidencian que el
186

monto se fij prudencialmente aprecindose las posibilidades econmicas del

obligado, en la perspectiva cierta de cubrir los fines reparadores.
Analizando, ste hallazgo se puede decir que la parte considerativa cumple en
parte con los requisitos predeterminados en nuestro ordenamiento jurdico.
3. En cuanto a la parte resolutiva se determin que su calidad fue de rango
mediana. Se deriv de la calidad de la aplicacin del principio de correlacin y la
descripcin de la decisin, que fueron de rango alta y muy alta, respectivamente
(Cuadro 3).
En, la aplicacin del principio de correlacin, no se encontraron los 5
parmetros previstos: el pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin
recproca) con los hechos expuestos y la calificacin jurdica prevista en la
acusacin del fiscal; el pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin
recproca) con las pretensiones penales y civiles formuladas por el fiscal y la parte
civil; el pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con las
pretensiones de la defensa del acusado; la claridad y el pronunciamiento evidencia
correspondencia (relacin recproca) con la parte expositiva y considerativa
respectivamente, no se encontraron.
En la descripcin de la decisin, se encontraron los 5 parmetros previstos: el
pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la identidad del(os)
sentenciado(s); el pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara del(os)
delito(s) atribuido(s) al sentenciado; el pronunciamiento evidencia mencin
expresa y clara de la pena y la reparacin civil; el pronunciamiento evidencia
mencin expresa y clara de la(s) identidad(es) del(os) agraviado(s); y la claridad.
Analizando, ste hallazgo se puede decir que la parte resolutiva de la sentencia de
primera instancia no cumple con los requisitos que contiene nuestro ordenamiento
jurdico.

187

En relacin a la sentencia de segunda instancia

Se trata de una sentencia emitida por un rgano jurisdiccional de segunda
instancia, este fue la Sala Suprema de la Corte Superior de Justicia del Per cuya
calidad fue de rango muy alta, de conformidad con los parmetros normativos,
doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes (Cuadro 8)
Se determin que la calidad de sus partes expositiva, considerativa y resolutiva
fueron de rango alta, muy alta, y muy alta, respectivamente (Cuadro 4, 5 y 6).
4. En cuanto a la parte expositiva se determin que su calidad fue de rango
alta. Se deriv de la calidad de la introduccin y de la postura de las partes, que
fueron de rango bajo y muy alta, respectivamente (Cuadro 4).
En la introduccin se encontraron los 2 de 5 parmetros previstos: el
encabezamiento; el asunto.
En cuanto a la postura de las partes, se encontraron los 5 parmetros previstos:
evidencia el objeto de la impugnacin; la claridad; evidencia congruencia con los
fundamentos fcticos y jurdicos que sustentan la impugnacin; evidencia la
formulacin de la(s) pretensin(es) del impugnante(s); evidencia la formulacin de
las pretensiones penales y civiles de la parte contraria.
Analizando, ste hallazgo se puede decir que la parte expositiva de la sentencia
de segunda instancia cumple con de los requisitos que contiene nuestro
ordenamiento jurdico.
5. En cuanto a la parte considerativa se determin que su calidad fue de
rango muy alta. Se deriv de la calidad de la motivacin de los hechos y la
pena, que fueron de rango: muy alta y muy alta, respectivamente (Cuadro 5).
En, la motivacin de los hechos, se encontraron los 5 parmetros previstos: las
razones evidencian la seleccin de los hechos probados o improbadas: las
razones evidencian la fiabilidad de las pruebas; las razones evidencian aplicacin

188

de la valoracin conjunta; las razones evidencia aplicacin de las reglas de la sana

crtica y las mximas de la experiencia; y la claridad.
Finalmente, la motivacin de la pena, se encontraron los 5 parmetros previstos:
las razones evidencian la individualizacin de la pena de acuerdo con los
parmetros normativos previstos en los artculos 45 y 46 del Cdigo Penal; las
razones evidencian proporcionalidad con la lesividad; las razones evidencian
proporcionalidad con la culpabilidad; las razones evidencian apreciacin de las
declaraciones del acusado; y la claridad.
Analizando, ste hallazgo se puede decir que la parte considerativa de la
sentencia de segunda instancia cumple con de los requisitos que contiene nuestro
ordenamiento jurdico.
6. En cuanto a la parte resolutiva se determin que su calidad fue de rango
muy alta. Se deriv de la calidad de la aplicacin del principio de correlacin y la
descripcin de la decisin, que fueron de rango muy alta y muy alta,
respectivamente (Cuadro 6).
En, la aplicacin del principio de correlacin, se encontraron los 5 parmetros
previstos: el pronunciamiento evidencia resolucin

de todas las pretensiones

formuladas en el recurso impugnatorio; el pronunciamiento evidencia resolucin

nada ms, que de las pretensiones formuladas en el recurso impugnatorio; el
pronunciamiento evidencia aplicacin

de las dos reglas precedentes a las

cuestiones introducidas y sometidas al debate en segunda instancia; la claridad; y

el pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con la parte
expositiva y considerativa respectivamente.
Finalmente, en la descripcin de la decisin, se encontraron los 5 parmetros
previstos: el pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la identidad
del(os) sentenciado(s); el pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara
del(os) delito(s) atribuido(s) al sentenciado; el pronunciamiento evidencia mencin
expresa y clara de la pena y la reparacin civil; el pronunciamiento evidencia
mencin expresa y clara de la(s) identidad(es) del(os) agraviado(s); y la claridad.
189

Analizando, ste hallazgo se puede decir que la parte resolutiva de la sentencia de

segunda instancia cumple con de los requisitos que contiene nuestro
ordenamiento jurdico.

190

5. CONCLUSIONES
Se concluy que la calidad de las sentencias de primera instancia y segunda
instancia sobre violacin sexual de menor, segn los parmetros normativos,
doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes en el expediente N 93-2009, Primera
Sala Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, 2014, fueron de rango muy
alta, respectivamente, conforme a los parmetros normativos, doctrinarios y
jurisprudenciales pertinentes, aplicados en el presente estudio (Cuadro 7 y 8).
Respecto a la sentencia de primera instancia
Fue emitida por la Primera Sala Penal Liquidadora del Distrito Judicial de
Lambayeque, donde se resolvi: CONDENANDO al acusado presente WILLIAM
RODRIGUEZ HERRERA como autor del delito de Violacin de la Libertad Sexual
en la modalidad de VIOLACION SEXUAL DE MENOR DE EDAD en agravio del
menor iniciales L.F.M.U. y como a tal se le impone QUINCE AOS DE PENA
PRIVATIVA DE LIBERTAD EFECTIVA, que computada desde la fecha, veintitrs
de julio del dos mil diez, vencer el veintids de julio del dos mil veinticinco,
FIJARON en CINCO mil nuevos soles de reparacin civil que cancelar el
sentenciado a favor del agraviado.(Expediente N 93-2009)
Se determin que su calidad fue de rango muy alta, conforme a los parmetros
normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes, aplicados en el presente
estudio (Cuadro 7).
1. Se determin que la calidad de su parte expositiva con nfasis en la
introduccin y la postura de las partes, fue de rango muy alta (Cuadro 1).
La calidad de la introduccin fue de rango muy alta; porque en su contenido se
encontraron los 5 parmetros previstos: el encabezamiento; el asunto; la
individualizacin del acusado; los aspectos del proceso; y la claridad.
La calidad de la postura de las partes fue de rango muy alta; porque se
encontraron se encontraron los 5 parmetros previstos: evidencia descripcin de
los hechos y circunstancias objeto de la acusacin; evidencia la calificacin
191

jurdica del fiscal; y la claridad; evidencia la formulacin de las pretensiones

penales y civiles del fiscal /y de la parte civil; y evidencia la pretensin de la
defensa del acusado.
2. Se determin que la calidad de su parte considerativa con nfasis en la
motivacin de los hechos, del derecho, de la pena y la reparacin civil fue de
rango alta (Cuadro 2).
La calidad de motivacin de los hechos fue de rango muy alta; porque se
encontraron los 5 parmetros previstos las razones evidencian la seleccin de los
hechos probados o improbadas; las razones evidencian la fiabilidad de las
pruebas; las razones evidencian aplicacin de la valoracin conjunta; las razones
evidencia aplicacin de las reglas de la sana crtica y las mximas de la
experiencia; y la claridad.
La calidad de la motivacin del derecho fue de rango muy alta; porque se
encontraron los 5 parmetros previstos: las razones evidencian la determinacin
de la tipicidad; las razones evidencian la determinacin de la antijuricidad; las
razones evidencian la determinacin de la culpabilidad; las razones evidencian el
nexo (enlace) entre los hechos y el derecho aplicado que justifican la decisin; y la
claridad.
La calidad de la motivacin de la pena fue de rango muy bajo; porque no se
encontraron los 3 de los 5 parmetros previstos: las razones evidencian
apreciacin del dao o afectacin causado en el bien jurdico protegido; las
razones evidencian apreciacin de los actos realizados por el autor y la vctima en
las circunstancias especficas de la ocurrencia del hecho punible; y la claridad; las
razones evidencian apreciacin del valor y la naturaleza del bien jurdico
protegido; las razones evidencian que el monto se fij prudencialmente
aprecindose las posibilidades econmicas del obligado, en la perspectiva cierta
de cubrir los fines reparadores, no se encontraron.
La calidad de la motivacin de la reparacin civil fue de rango muy alta; porque
se encontraron los 5 parmetros previstos: las razones evidencian apreciacin del
192

dao o afectacin causado en el bien jurdico protegido; las razones evidencian

apreciacin de los actos realizados por el autor y la vctima en las circunstancias
especficas de la ocurrencia

del hecho punible; y la claridad; las razones

evidencian apreciacin del valor y la naturaleza del bien jurdico protegido; las
razones evidencian que el monto se fij prudencialmente aprecindose las
posibilidades econmicas del obligado, en la perspectiva cierta de cubrir los fines
reparadores, no se encontraron.
3. Se determin que la calidad de su parte resolutiva con nfasis en la
aplicacin del principio de correlacin y la descripcin de la decisin, fue de
rango mediana (Cuadro 3).
La calidad de la aplicacin del principio de correlacin fue de rango alta; porque
en su contenido se encontraron los 5 parmetros previstos: el pronunciamiento
evidencia correspondencia (relacin recproca) con los hechos expuestos y la
calificacin jurdica prevista en la acusacin del fiscal; el pronunciamiento
evidencia correspondencia (relacin recproca) con las pretensiones penales y
civiles formuladas por el fiscal y la parte civil; el pronunciamiento evidencia
correspondencia (relacin recproca) con las pretensiones de la defensa del
acusado; y la claridad; el pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin
recproca) con la parte expositiva y considerativa respectivamente, no se encontr.
La calidad de la descripcin de la decisin fue de rango muy alta; porque en su
contenido se hallaron los 5 parmetros previstos: el pronunciamiento evidencia
mencin expresa y clara de la identidad del(os) sentenciado(s); el pronunciamiento
evidencia mencin expresa y clara del(os) delito(s) atribuido(s) al sentenciado; el
pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la pena y la reparacin
civil; el pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la(s) identidad(es)
del(os) agraviado(s); y la claridad.

193

Respecto a la sentencia de segunda instancia

Fue emitida por la sala suprema declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia
de fecha veintitrs de julio de dos mil diez, obrante a fojas doscientos cincuenta y
nueve, que condeno a William Rodrguez Herrera como autor del delito de
Violacin de la Libertad Sexual, en la modalidad de violacin sexual de menor de
edad, en agravio del menor de iniciales L.F.M.U.; HABER NULIDAD en la propia
sentencia en el extremo que impuso William Rodrguez Herrera quince aos de
pena privativa de libertad; y reformndola: le impusieron veinte aos de pena
privativa de libertad, que computada desde el veintitrs de julio del dos mil diez,
vencer el veintids de julio del dos mil treinta; declararon NO HABER NULIDAD
en los dems que contiene; y los devolvieron. (Expediente N 93-2009)
Se determin que su calidad fue de rango muy alta, conforme a los parmetros
normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes, aplicados en el presente
estudio (Cuadro 8).
4. Se determin que la calidad de su parte expositiva con nfasis en la
introduccin y la postura de las partes, fue de rango alta (Cuadro 4).
La calidad de la introduccin fue de rango baja; porque en su contenido no se
encontraron 3 de los 5 parmetros previstos: el encabezamiento; el asunto; la
individualizacin del acusado; los aspectos del proceso, y la claridad.
La calidad de la postura de las partes fue de rango muy alta, porque en su
contenido se encontr los 5 parmetros, previstos: el objeto de la impugnacin; y
la claridad; evidencia congruencia con los fundamentos fcticos y jurdicos que
sustentan la impugnacin; evidencia la formulacin de la(s) pretensin(es) del
impugnante(s); evidencia la formulacin de las pretensiones penales y civiles de la
parte contraria.

194

5. Se determin que la calidad de su parte considerativa con nfasis en la

motivacin de los hechos, y la pena fue de rango muy alta (Cuadro 5).
La calidad de la motivacin de los hechos fue de rango muy alta; porque en su
contenido, se encontraron los 5 parmetros previstos: las razones evidencian la
seleccin de los hechos probados o improbadas: las razones evidencian la
fiabilidad de las pruebas; las razones evidencian aplicacin de la valoracin
conjunta; las razones evidencia aplicacin de las reglas de la sana crtica y las
mximas de la experiencia; y la claridad.
La calidad de la motivacin de la pena, fue de rango muy alta; porque en su
contenido se encontraron los 5 parmetros previstos: las razones evidencian la
individualizacin de la pena de acuerdo con los parmetros normativos previstos
en los artculos 45 y 46 del Cdigo Penal; las razones evidencian proporcionalidad
con la lesividad; las razones evidencian proporcionalidad con la culpabilidad; las
razones evidencian apreciacin de las declaraciones del acusado; y la claridad.
6. Se determin que la calidad de su parte resolutiva con nfasis en la
aplicacin del principio de correlacin y la descripcin de la decisin, fue de
rango muy alta (Cuadro 6).
La calidad del principio de la aplicacin del principio de correlacin fue de rango
muy alta; porque en su contenido se encontraron los 5 parmetros previstos: el
pronunciamiento evidencia resolucin de todas las pretensiones formuladas en el
recurso impugnatorio; el pronunciamiento evidencia resolucin nada ms, que de
las pretensiones formuladas en el recurso impugnatorio; el pronunciamiento
evidencia aplicacin de las dos reglas precedentes a las cuestiones introducidas y
sometidas al debate en segunda instancia; y la claridad; el pronunciamiento
evidencia correspondencia (relacin recproca) con la parte expositiva y
considerativa respectivamente, no se encontr.
Finalmente, la calidad de la descripcin de la decisin fue de rango muy alta;
porque en su contenido se encontraron los 5 parmetros previstos: el
pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la identidad del(os)
195

sentenciado(s); el pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara del(os)

delito(s) atribuido(s) al sentenciado; el pronunciamiento evidencia mencin
expresa y clara de la pena y la reparacin civil; el pronunciamiento evidencia
mencin expresa y clara de la(s) identidad(es) del(os) agraviado(s); y la claridad.

196

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

1. Constitucin Comentada. Obra colectiva escrita por 117 autores destacados

juristas del pas. Tomo: II, Lima, Gaceta Jurdica.
2. Casal, J.; et al. Tipos de Muestreo. CReSA. Centre de Recerca en Sanitat
Animal / Dep. Sanitat i Anatomia Animals, Universitat Autnoma de
Barcelona, 08193-Bellaterra, Barcelona. Epidem. Med. Prev (2003), 1: 37.

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3. De Souza Minayo, M. Investigacin Social: Teora, mtodo y creatividad, 2003,
Coleccin Salud Colectiva Serie Didctica. Argentina, Editorial. Buenos
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resalta avances en lucha contra la corrupcin en el Poder Judicial,
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6. Lenise Do Pardo y otros. Investigacin cualitativa en enfermera: contexto y
bases conceptuales, 2008, Organizacin Panamericana de la Salud.
Washigton.
7. Hernndez Sampieri, R., Fernndez Collado, C., Baptista Lucio, P., (2010).
Metodologa de la Investigacin. Mxico, Mc Graw Hill
8. MEJA J. Sobre la Investigacin Cualitativa. Nuevos Conceptos y campos de
desarrollo.

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en:

http://www.sisbib.unmsm.edu.pe/BibVirtualData/publicaciones/inv_sociale
s/N13_2004/a15.pdf
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PROTICA: Primera Encuesta sobre Corrupcin y Gobernabilidad.
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Colombiano para el Fomento de la Educacin Superior, ICFES.

198

A
N
E
X
O
S
199

SENTENCIAS PENALES CONDENATORIAS IMPUGNAN Y CUESTIONAN LA PENA

CUADRO DE OPERACIONALIZACIN DE LA VARIABLE: CALIDAD DE LA SENTENCIA (1RA.SENTENCIA)

OBJETO DE
ESTUDIO

VARIABLE

DIMENSIONES

SUB DIMENSIONES

PARMETROS (INDICADORES)

1. El encabezamiento evidencia: la individualizacin de la sentencia, indica el nmero de expediente,

el nmero de la resolucin que le corresponde a la sentencia, lugar, fecha de expedicin, menciona
al juez, jueces/ la identidad de las partes. En los casos que correspondiera la reserva de la identidad por
tratarse de menores de edad. etc. Si cumple
S
E
N

2. Evidencia el asunto: Qu plantea? Qu imputacin? Cul es el problema sobre lo que se decidir?.

Si cumple

CALIDAD
PARTE
DE

Introduccin

EXPOSITIVA

4. Evidencia los aspectos del proceso: el contenido explicita que se tiene a la vista un proceso regular,
sin vicios procesales, sin nulidades, que se ha agotado los plazos, las etapas, advierte constatacin,
aseguramiento de las formalidades del proceso, que ha llegado el momento de sentenciar/ En los casos
que correspondiera: aclaraciones modificaciones o aclaraciones de nombres y otras; medidas provisionales
adoptadas durante el proceso, cuestiones de competencia o nulidades resueltas, otros. Si cumple

T
E

LA

N
C

3. Evidencia la individualizacin del acusado: Evidencia datos personales del acusado: nombres,
apellidos, edad/ en algunos casos sobrenombre o apodo. Si cumple

SENTENCI
A

5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que
su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas. Si cumple

I
A

1. Evidencia descripcin de los hechos y circunstancias objeto de la acusacin. Si cumple

Postura de las partes

2. Evidencia la calificacin jurdica del fiscal. Si cumple

3. Evidencia la formulacin de las pretensiones penales y civiles del fiscal/y de la parte civil. Este

200

ltimo, en los casos que se hubieran constituido en parte civil. Si cumple

4. Evidencia la pretensin de la defensa del acusado. Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que
su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas. Si cumple
1. Las razones evidencian la seleccin de los hechos probados o improbadas. (Elemento
imprescindible, expuestos en forma coherente, sin contradicciones, congruentes y concordantes con los
alegados por las partes, en funcin de los hechos relevantes que sustentan la pretensin(es).Si cumple
2. Las razones evidencian la fiabilidad de las pruebas. (Se realiz el anlisis individual de la fiabilidad y
validez de los medios probatorios; si la prueba practicada puede considerarse fuente de conocimiento de
los hechos, se verific los requisitos requeridos para su validez).Si cumple
Motivacin de los
hechos

PARTE

3. Las razones evidencian aplicacin de la valoracin conjunta. (El contenido evidencia completitud en
la valoracin, y no valoracin unilateral de las pruebas, el rgano jurisdiccional examina todos los posibles
resultados probatorios, interpreta la prueba, para saber su significado). Si cumple
4. Las razones evidencia aplicacin de las reglas de la sana crtica y las mximas de la experiencia.
(Con lo cual el juez forma conviccin respecto del valor del medio probatorio para dar a conocer de un
hecho concreto).Si cumple

CONSIDERATIVA

5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que
su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas. Si cumple
1. Las razones evidencian la determinacin de la tipicidad. (Adecuacin del comportamiento al tipo
penal) (Con razones normativas, jurisprudenciales o doctrinarias lgicas y completas). Si cumple
Motivacin
derecho

del
2. Las razones evidencian la determinacin de la antijuricidad (positiva y negativa) (Con razones
normativas, jurisprudenciales o doctrinarias, lgicas y completas). Si cumple
3. Las razones evidencian la determinacin de la culpabilidad. (Que se trata de un sujeto imputable,
con conocimiento de la antijuricidad, no exigibilidad de otra conducta, o en su caso cmo se ha
determinado lo contrario. (Con razones normativas, jurisprudenciales o doctrinarias lgicas y completas). Si

201

cumple
4. Las razones evidencian el nexo (enlace) entre los hechos y el derecho aplicado que justifican la
decisin. (Evidencia precisin de las razones normativas, jurisprudenciales y doctrinas, lgicas y
completas, que sirven para calificar jurdicamente los hechos y sus circunstancias, y para fundar el fallo). Si
cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que
su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas. Si cumple

Motivacin
de
la
pena

1. Las razones evidencian la individualizacin de la pena de acuerdo con los parmetros legales
previstos en los artculo 45 (Carencias sociales, cultura, costumbres, intereses de la vctima, de su
familia o de las personas que de ella dependen) y 46 del Cdigo Penal (Naturaleza de la accin, medios
empleados, importancia de los deberes infringidos, extensin del dao o peligro causados, circunstancias
de tiempo, lugar, modo y ocasin; mviles y fines; la unidad o pluralidad de agentes; edad, educacin,
situacin econmica y medio social; reparacin espontnea que hubiere hecho del dao; la confesin
sincera antes de haber sido descubierto; y las condiciones personales y circunstancias que lleven al
conocimiento del agente; la habitualidad del agente al delito; reincidencia) . (Con razones, normativas,
jurisprudenciales y doctrinarias, lgicas y completa). No cumple
2. Las razones evidencian proporcionalidad con la lesividad. (Con razones, normativas,
jurisprudenciales y doctrinarias, lgicas y completas, cmo y cul es el dao o la amenaza que ha
sufrido el bien jurdico protegido). No cumple
3. Las razones evidencian proporcionalidad con la culpabilidad. (Con razones, normativas,
jurisprudenciales y doctrinarias, lgicas y completas). No cumple
4. Las razones evidencian, apreciacin de las declaraciones del acusado. (Las razones evidencian
cmo, con qu prueba se ha destruido los argumentos del acusado). No cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que
su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas. No cumple
1. Las razones evidencian apreciacin del valor y la naturaleza del bien jurdico protegido. (Con

202

Motivacin
de la

razones normativas, jurisprudenciales y doctrinarias, lgicas y completas). Si cumple

2. Las razones evidencian apreciacin del dao o afectacin causado en el bien jurdico protegido.
(Con razones normativas, jurisprudenciales y doctrinas lgicas y completas). Si cumple

reparacin civil
3. Las razones evidencian los actos realizados por el autor y la vctima en las circunstancias
especficas de la ocurrencia del hecho punible. (En los delitos culposos la imprudencia/ en los delitos
dolosos la intencin). Si cumple
4. Las razones evidencian que el monto se fij prudencialmente aprecindose las posibilidades
econmicas del obligado, en la perspectiva cierta de cubrir los fines reparadores. Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que
su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas. Si cumple
1. El pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con los hechos expuestos y la
calificacin jurdica prevista en la acusacin del fiscal. si cumple

PARTE
RESOLUTIVA

Aplicacin del
Principio de
correlacin

2. El pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con las pretensiones penales y

civiles formuladas por el fiscal y la parte civil (ste ltimo, en los casos que se hubiera constituido como
parte civil). si cumple
3. El contenido del pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con las
pretensiones de la defensa del acusado. si cumple
4. El pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con la parte expositiva y
considerativa respectivamente. (El pronunciamiento es consecuente con las posiciones expuestas
anteriormente en el cuerpo del documento - sentencia). no cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que
su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas. si cumple

203

1. El pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la identidad del(os) sentenciado(s). Si

cumple
Descripcin
decisin

de

la
2. El pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara del(os) delito(s) atribuido(s) al
sentenciado. Si cumple
3. El pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la pena (principal y accesoria, ste ltimo
en los casos que correspondiera) y la reparacin civil. Si cumple
4. El pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la(s) identidad(es) del(os) agraviado(s).
Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que
su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas. Si cumple

204

CUADRO DE OPERACIONALIZACIN DE LA VARIABLE: SENTENCIA PENAL CONDENATORIA - CALIDAD DE LA SENTENCIA

(2DA.INSTANCIA)

OBJETO DE
ESTUDIO

VARIABLE

DIMENSIONES

Introduccin

CALIDAD

DE

PARTE

LA

EXPOSITIVA

PARMETROS (INDICADORES)

1. El encabezamiento evidencia: la individualizacin de la sentencia, indica el nmero del

expediente, el nmero de resolucin que le corresponde a la sentencia, lugar, fecha de
expedicin, menciona al juez, jueces/la identidad de las partes. En los casos que correspondiera la
reserva de la identidad por tratarse de menores de edad. etc. No cumple
2. Evidencia el asunto: Cul es el problema sobre lo que se decidir? el objeto de la impugnacin. Si
cumple

SUB DIMENSIONES

SENTENCI
A

3. Evidencia la individualizacin del acusado: Evidencia individualizacin del acusado con sus datos
personales: nombres, apellidos, edad/ en algunos casos sobrenombre o apodo. No cumple
4. Evidencia los aspectos del proceso: el contenido explicita que se tiene a la vista un proceso regular,
sin vicios procesales, sin nulidades, que se ha agotado los plazos en segunda instancia, se advierte
constatacin, aseguramiento de las formalidades del proceso, que ha llegado el momento de sentenciar.
Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista
que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas. No cumple

A
1. Evidencia el objeto de la impugnacin: El contenido explicita los extremos impugnados. Si cumple
Postura de las partes 2. Evidencia congruencia con los fundamentos fcticos y jurdicos que sustentan la impugnacin.
(Precisa en qu se ha basado el impugnante). Si cumple
3. Evidencia la formulacin de las pretensin(es) del impugnante(s). Si cumple
4. Evidencia la formulacin de las pretensiones penales y civiles de la parte contraria
(Dependiendo de quin apele, si fue el sentenciado quien apel, lo que se debe buscar es la pretensin

205

del fiscal y de la parte civil, de este ltimo en los casos que se hubieran constituido en parte civil). Si
cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista
que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas. Si cumple

Motivacin de los
hechos

1. Las razones evidencian la seleccin de los hechos probados o improbadas. (Elemento

imprescindible, expuestos en forma coherente, sin contradicciones, congruentes y concordantes con los
alegados por las partes, en funcin de los hechos relevantes que sustentan la pretensin(es).Si cumple
2. Las razones evidencian la fiabilidad de las pruebas. (Se realiz el anlisis individual de la fiabilidad
y validez de los medios probatorios; si la prueba practicada se puede considerar fuente de conocimiento
de los hechos, se verific los requisitos requeridos para su validez).Si cumple
3. Las razones evidencian aplicacin de la valoracin conjunta. (El contenido evidencia completitud
en la valoracin, y no valoracin unilateral de las pruebas, el rgano jurisdiccional examina todos los
posibles resultados probatorios, interpreta la prueba, para saber su significado). Si cumple

PARTE
CONSIDERATIVA

4. Las razones evidencia aplicacin de las reglas de la sana crtica y las mximas de la
experiencia. (Con lo cual el juez forma conviccin respecto del valor del medio probatorio para dar a
conocer de un hecho concreto).Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista
que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas. Si cumple
1. Las razones evidencian la individualizacin de la pena de acuerdo con los parmetros legales
previstos en los artculo 45 (Carencias sociales, cultura, costumbres, intereses de la vctima, de su
Motivacin de la pena familia o de las personas que de ella dependen) y 46 del Cdigo Penal (Naturaleza de la accin, medios
empleados, importancia de los deberes infringidos, extensin del dao o peligro causados, circunstancias
de tiempo, lugar, modo y ocasin; mviles y fines; la unidad o pluralidad de agentes; edad, educacin,
situacin econmica y medio social; reparacin espontnea que hubiere hecho del dao; la confesin
sincera antes de haber sido descubierto; y las condiciones personales y circunstancias que lleven al
conocimiento del agente; la habitualidad del agente al delito; reincidencia) . (Con razones, normativas,
jurisprudenciales y doctrinarias, lgicas y completa). Si cumple

206

2. Las razones evidencian proporcionalidad con la lesividad.

(Con razones, normativas,
jurisprudenciales y doctrinarias, lgicas y completas, cmo y cul es el dao o la amenaza que ha sufrido
el bien jurdico protegido). Si cumple
3. Las razones evidencian proporcionalidad con la culpabilidad. (Con razones, normativas,
jurisprudenciales y doctrinarias, lgicas y completas). Si cumple
4. Las razones evidencian apreciacin de las declaraciones del acusado. (Las razones evidencian
cmo, con qu prueba se ha destruido los argumentos del acusado). Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista
que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas. Si cumple
1. El pronunciamiento evidencia resolucin de todas las pretensiones formuladas en el recurso
impugnatorio (Evidencia completitud). Si cumple

Aplicacin
Principio
correlacin
PARTE
RESOLUTIVA

2. El pronunciamiento evidencia resolucin nada ms, que de las pretensiones formuladas en el

del recurso impugnatorio. (No se extralimita, excepto en los casos igual derecho a iguales hechos,
de motivadas en la parte considerativa). Si cumple
3. El contenido del pronunciamiento evidencia aplicacin de las dos reglas precedentes a las
cuestiones introducidas y sometidas al debate, en segunda instancia (Es decir, todas y nicamente
las pretensiones indicadas en el recurso impugnatorio/o las excepciones indicadas de igual derecho a
iguales hechos, motivadas en la parte considerativa). Si cumple
4. El contenido del pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con la parte
expositiva y considerativa respectivamente. (El pronunciamiento es consecuente con las posiciones
expuestas anteriormente en el cuerpo del documento - sentencia). Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista
que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas. Si cumple.

207

1. El pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la identidad del(os) sentenciado(s). Si

cumple
Descripcin
decisin

de

la
2. El pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara del(os) delito(s) atribuido(s) al
sentenciado. Si cumple
3. El pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la pena (principal y accesoria, ste
ltimo en los casos que correspondiera) y la reparacin civil. Si cumple
4. El pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de la(s) identidad(es) del(os)
agraviado(s). Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista
que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas. Si cumple

208

ANEXO 2

CUADROS DESCRIPTIVOS DEL PROCEDIMIENTO DE RECOLECCIN,

ORGANIZACIN, CALIFICACIN DE LOS DATOS Y DETERMINACIN DE LA
VARIABLE.
Impugnan la sentencia y discrepan con la pena (nicamente)

1. CUESTIONES PREVIAS
1. De acuerdo al Cuadro de Operacionalizacin de la Variable (Anexo 1), se
denomina objeto de estudio a las sentencias de primera y segunda
instancia.
2. La variable de estudio viene a ser la calidad de las sentencias de primera y
segunda instancia segn los parmetros doctrinarios, normativos y
jurisprudenciales pertinentes.
3. La variable tiene dimensiones, los cuales son tres por cada sentencia, estos
son: la parte expositiva, considerativa y resolutiva, respectivamente.
4. Cada dimensin de la variable tiene sus respectivas sub dimensiones.
4.1.

En relacin a la sentencia de primera instancia:

4.1.1. Las sub dimensiones de la dimensin parte expositiva son 2:

Introduccin y la postura de las partes.
4.1.2. Las sub dimensiones de la dimensin parte considerativa son 4:
Motivacin de los hechos, motivacin del derecho, motivacin de
la pena y motivacin de la reparacin civil.
4.1.3. Las sub dimensiones de la dimensin parte resolutiva son 2:
Aplicacin del principio de correlacin y descripcin de la decisin.
4.2.

En relacin a la sentencia de segunda instancia:

4.2.1. Las sub dimensiones de la dimensin parte expositiva son 2:

Introduccin y postura de las partes.
4.2.2. Las sub dimensiones de la dimensin parte considerativa son 2:
Motivacin de los hechos y motivacin de la pena.
4.2.3. Las sub dimensiones de la dimensin parte resolutiva son 2:
Aplicacin del principio de correlacin y descripcin de la decisin.
5. Cada sub dimensin presenta 5 parmetros, los cuales se registran en el
instrumento para recoger los datos que se llama lista de cotejo.
6. Para asegurar la objetividad de la medicin, en cada sub dimensin se ha
previsto 5 parmetros, que son criterios o indicadores de calidad, extrados
indistintamente de la normatividad, la doctrina y la jurisprudencia que se
209

registran en la lista de cotejo.

7. De los niveles de calificacin: se ha previstos 5 niveles de calidad, los
cuales son: muy baja, baja, mediana, alta y muy alta. Aplicable para
determinar la calidad de las sub dimensiones, las dimensiones y la variable
en estudio.
8. Calificacin:
8.1. De los parmetros: el hallazgo o inexistencia de un parmetro, en el
texto de la sentencia en estudio, se califica con las expresiones: si
cumple y no cumple
8.2. De las sub dimensiones: se determina en funcin al nmero de
parmetros cumplidos.
8.3. De las dimensiones: se determina en funcin a la calidad de las sub
dimensiones, que presenta.
8.4. De la variable: se determina en funcin a la calidad de las
dimensiones
9. Recomendaciones:
9.1. Examinar con exhaustividad: el Cuadro de Operacionalizacion de la
Variable que se identifica como Anexo 1.
9.2. Examinar con exhaustividad: el proceso judicial existente en el
expediente.
9.3. Identificar las instituciones procesales y sustantivas existentes en el
proceso judicial existente en el expediente, incorporarlos en el desarrollo
de las bases tericas del trabajo de investigacin, utilizando fuentes
doctrinarias, normativas y jurisprudenciales.
9.4. Empoderarse, sistemticamente, de los conocimientos y las
estrategias previstas facilitar el anlisis de la sentencia, desde el recojo
de los datos, hasta la defensa de la tesis.
10.

El presente anexo solo describe el procedimiento de recojo y

organizacin de los datos.

11.

Los cuadros de presentacin de los resultados evidencian su aplicacin.

210

2. PROCEDIMIENTOS PARA RECOGER LOS DATOS DE LOS PARMETROS

DOCTRINARIOS, NORMATIVOS Y JURISPRUDENCIALES PREVISTOS EN EL
PRESENTE ESTUDIO.
Para recoger los datos se contrasta la lista de cotejo con el texto de la sentencia;
el propsito es identificar cada parmetro en el texto respectivo de la sentencia.
La calificacin se realiza conforme al cuadro siguiente:
Cuadro 1
Calificacin aplicable a los parmetros
Texto respectivo de la sentencia de Primera Instancia

Lista de parmetros

Calificacin

1. PARTE EXPOSITIVA

Si cumple

EXP N: 4085-2009-PSPL

1.1.

IMPUTADO: WILLIAM RODRGUEZ HERRERA

1. El encabezamiento evidencia:
la individualizacin de la
sentencia, indica el nmero del
expediente, el nmero de
resolucin que le corresponde
a la sentencia, lugar, fecha de
expedicin, menciona al juez,
jueces/la identidad de las partes.
En los casos que correspondiera
la reserva de la identidad por
tratarse de menores de edad.

AGRAVIADO: L.F.M.U
DELITO: VIOLACIN DE LA LIBERTAD SEXUAL
D.D.SECLEN NUEZ DEL ARCO

Introduccin

SENTENCIA
Resolucin nmero:
Chiclayo, veintitrs de Julio
Del dos mil diez
I.-ANTECEDENTES: RESULTA DE AUTOS:
Que, el Ministerio Pblico sostiene que el menor de iniciales MF.LU,
ha sido vctima de violacin sexual contra natura por parte del

2. Evidencia el asunto: Qu
plantea? Qu imputacin?Cul
es el problema sobre lo que se
decidir.

Si cumple

3. Evidencia la individualizacin
del acusado: Evidencia datos
personales
del
acusado:
nombres, apellidos, edad / en
algunos casos sobrenombre o
apodo.

Si cumple

211

acusado William Rodrguez Herrera, hechos que se han perpetrado

desde el mes de enero del dos mil siete, en circunstancias que el
menor frecuentaba su peluquera ubicado en la avenida Balta cerca
al parque de San Carlos en Jos Leonardo Ortiz, para cuyo fin le
haca amenazas de muerte; y , que estos vejmenes se han
producido hasta el 28 de Noviembre del 2008, fecha en la cual la
hermana menor, Tomasa Mocarro Zuta, lo encontr en el interior de
la peluquera, circunstancias que inform a su padre, quien al da
siguiente interrog al menor, siendo as que ste le relat que venan
ocurriendo.

4. Evidencia los aspectos del

proceso: el contenido explicita
que se tiene a la vista un proceso
regular, sin vicios procesales, sin
nulidades, que se ha agotado los
plazos, las etapas, advierte
constatacin, aseguramiento de
las formalidades del proceso, que
ha llegado el momento de
sentenciar/ En los casos que
correspondiera:
aclaraciones
modificaciones o aclaraciones de
nombres y otras; medidas
provisionales adoptadas durante
el proceso,
cuestiones de
competencia
o
nulidades
resueltas, otros.

5.
Evidencia
claridad:
el
contenido del lenguaje no excede
ni abusa del uso de tecnicismos,
tampoco de lenguas extranjeras,
ni viejos tpicos, argumentos
retricos. Se asegura de no
anular, o perder de vista que
su objetivo es, que el receptor
decodifique
las
expresiones
ofrecidas.

1.2.

Postura de las partes

Si cumple

Si cumple

Si cumple

1. Evidencia descripcin de los

hechos y circunstancias objeto
de la acusacin.

2. Evidencia la calificacin
jurdica del fiscal.

Si cumple

3. Evidencia la formulacin de
las pretensiones penales y
civiles del fiscal // y de la parte
civil. Este ltimo, en los casos que
se hubieran constituido en parte
civil).

Si cumple

4. Evidencia la pretensin de la
defensa del acusado.

Si cumple

212

El delito atribuido es el Abuso Sexual de menor de catorce aos de

edad, tipificado en el art. 173.2 del CP., que sanciona al que tiene
acceso carnal anal o bucal o realiza actos anlogos introduciendo
objetos o partes del cuerpo por algunas de las dos primeras vas, con
un menor de edad. El bien jurdico protegido-conforme lo sostiene
Salinas Siccha en su curso de Derecho Penal Peruano, parte
Especial- Palestra Editores, Lima- con el delito de violacin de
menor se pretende proteger la indemnidad o intangibilidad sexual de
los menores de catorce aos de edad. La Indemnidad o intangibilidad
sexual se entiende como proteccin del desarrollo normal de la
sexualidad de los menores, quienes no han alcanzado el grado de
madurez suficiente para determinar sexualmente en forma libre y
espontnea.

5. Evidencia claridad: el contenido

del lenguaje no excede ni abusa
del uso de tecnicismos, tampoco
de lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder
de vista que su objetivo es, que
el
receptor decodifique las
expresiones ofrecidas.

Si cumple

2. PARTE CONSIDERATIVA

Si cumple

2.1.

Motivacin de los hechos

1. Las razones evidencian la

seleccin
de
los
hechos
probados
o
improbadas.
(Elemento
imprescindible,
expuestos en forma coherente, sin
contradicciones, congruentes y
concordantes
con los alegados
por las partes, en funcin de los
hechos relevantes que sustentan
la pretensin(es).

III.-REQUISITORIA ORAL:
El seor Fiscal en su requisitoria oral, reproduciendo su dictamen
acusatorio de folios 185-188, sostiene que tanto el delito de violacin
sexual en agravio de menor de edad, como la responsabilidad penal
del acusado presente, se encuentra plenamente acreditados, con la
prueba y la agregada al proceso.
IV.-ELEMENTOS DE PEUEBA QUE SUSTENTAN LA PRETENSIN
FISCAL:
El titular de la accin penal funda su pretensin punitiva en:
La declaracin referencial del menor L.F.M.B, de 12 aos de edad,
de folios nueve a once, rendida en presencia del Ministerio Pblico,
en la cual narra la forma y circunstancias en que fue ultrajada
sexualmente por el imputado Rodrguez Herrera, los que se iniciaron
en enero del 2007 hasta noviembre del 2008, y, que despus de
realizar el acto sexual el inculpado le entregaba dinero en la cantidad
de dos o cinco soles, y tambin le haca regalos como un pantaln y
un radio pequeo. Que esta ocasin la ha repetido coherentemente
en su preventiva de folios 51-53.
El certificado mdico legal N002450-DCL, de folios 7, que contiene
examen practicado al agraviado con fecha 02 de diciembre del 2008,
en la cual se seala ano hipotnico con reflejos disminuidos y
dilatacin anal asimtricos de 1.8 cm espontaneo, pliegues

2. Las razones evidencian la

fiabilidad de las pruebas. (Se
realiz el anlisis individual de la
fiabilidad y validez de los medios
probatorios; si la prueba practicada
puede considerarse fuente de
conocimiento de los hechos, se
verific los requisitos requeridos
para su validez).

Si cumple

3.
Las
razones
evidencian
aplicacin de la valoracin
conjunta. (El contenido evidencia
completitud en la valoracin, y no
valoracin unilateral de la pruebas,
el rgano jurisdiccional examina
todos los posibles resultados
probatorios, interpreta la prueba,
para saber su significado).

Si cumple

4.
Las
razones
evidencia
aplicacin de las reglas de la
sana crtica y las mximas de la
experiencia. (Con lo cual el juez
forma conviccin respecto del valor

Si cumple

213

disminuidos entre V y VII horarios con rea blanquecina entre V y VI

horarios a nivel de borde anal. No lesiones recientes, instrumento
con el cual se acredita el perjuicio sexual.

del medio probatorio para dar a

conocer de un hecho concreto).

El protocolo de pericia psicolgica N 000985-2009-PSC, de folios

114-116, en cuyos peritos determinan que el menor evaluado
presenta rasgos de inestabilidad, inseguridad en rasgos personales
emocionalmente angustiado, con sentimientos desadaptativos,
temeroso e irritable, psicolgicamente es un pber que se identifica
con sus sexo de asignacin, que se encuentra y a la exposicin
temprana a contenidos sexuales.

5. Evidencia claridad: el contenido

del lenguaje no excede ni abusa
del uso de tecnicismos, tampoco
de lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder
de vista que su objetivo es, que
el
receptor decodifique las
expresiones ofrecidas.

Si cumple

2.2.

Si cumple

La pericia psicolgica practicada al procesado, de folios 114-116, en

cuyo protocolo N 001156-2009-PCS, se determina que el inculpado
presenta rasgos de personalidad compulsiva inestable con escaso
control de sus impulsos, es hipersensible a la crtica, desconfiado y
presenta un comportamiento interpersonal con tendencia a la
introversin. Psicosexualmente no se identifica con su rol y genero
de asignacin, evidenciando conflictiva en esta rea e inestabilidad
en sus relaciones afectivas.
La diligencia de confrontacin realizada entre el inculpado y
agraviado de folios 97-99 en la cual el agraviado le increpa
sostenidamente, de manera contundente los hechos, los mismos que
son negados por el procesado.
V.-TESIS DE LA DEFENSA
La defensa del acusado postula a la inocencia del mismo,
sosteniendo que la versin del menor tiene una serie de
contradicciones que la invalidan, e incluso que esta versin no
guarda coherencia ni coincide con la vertida por Lloy Zuta Torres,
madre poltica del menor y con la de Oscar Mocarro Hoyos, padre del
mismo, asimismo sostiene que la confrontacin entre el menor con el
procesado, aquel que refiere que ha sido violado por su confrontado
el 01 de enero del 2007, sin embargo en su referencia de folios 9 y
preventiva de folios 45, no seala fecha laguna. Que el menor ha
sealado que cuando le hizo sufrir el acto sexual la puerta del local
estaba abierta y que nunca haba personas esperando turno en la
peluquera, que, la versin del menor no coincide con la de su
hermana Vanesa, no con el relato dado en el momento que fue
sometido a la pericia psicolgica de folios 109. Que, asimismo
sostiene la defensa, que en la fecha del 01 de Enero que ha dado el
menor, el procesado no trabaja por ser feriado y finalmente sostiene
que el acusado es homosexual pasivo y que no existe en autos
pericia que determine que sea un homosexual activo y que as pues
su defendido ha declarado con coherencia y verosimilitud en
contrario a la forma como ha declarado el agraviado y que por ello
considera que ha surgido una duda insalvable.

Motivacin del Derecho

1. Las razones evidencian la

determinacin de la tipicidad.
(Adecuacin del comportamiento al
tipo
penal)
(Con
razones
normativas, jurisprudenciales o
doctrinarias lgicas y completas).

2. Las razones evidencian la

determinacin de la antijuricidad
(positiva
y
negativa)
(Con
razones
normativas,
jurisprudenciales o doctrinarias,
lgicas y completas).

Si cumple

3. Las razones evidencian la

determinacin
de
la
culpabilidad. (Que se trata de un
sujeto imputable, con conocimiento
de la antijuricidad, no exigibilidad
de otra conducta, o en su caso
cmo se ha determinado lo
contrario.
(Con
razones
normativas, jurisprudenciales o
doctrinarias lgicas y completas).

Si cumple

4. Las razones evidencian el

nexo (enlace) entre los hechos y
el
derecho
aplicado
que
justifican la decisin. (Evidencia
precisin
de
las
razones
normativas, jurisprudenciales y
doctrinas, lgicas y completas, que
sirven para calificar jurdicamente
los hechos y sus circunstancias, y
para fundar el fallo).

Si cumple

214

VI.-VALORACION DE LA PRUEBA:
El Colegiado considera lo siguiente:
1.-Que en aplicacin del principio de legalidad y en ejercicio de la
facultad de administrar justicia, el juzgador est vinculado
nicamente a la Constitucin y a la ley, y debe aplicar la
interpretacin ms adecuada a la ley fundamental, en orden a la
debida proteccin de los derechos fundamentales de los justiciables,
buscando la solucin ms justa al caso concreto sometido a su
conocimiento. Asi la aplicacin de una sentencia condenatoria exige
que el juzgador haya alcanzado el nivel de certeza, respecto tanto de
la existencia del delito como la responsabilidad del encausado.

5. Evidencia claridad: el contenido

del lenguaje no excede ni abusa
del uso de tecnicismos, tampoco
de lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder de
vista que su objetivo es, que el
receptor
decodifique
las
expresiones ofrecidas.

2.- El delito de violacin Sexual en su modalidad de Violacin Sexual

de menor de edad, objeto de acusacin, se tipifica a tenor del
previsto en el inciso 2 del numeral 173 del CP., por la conducta
dolosa, esto es, maliciosa e intencionada del agente, que tiene
acceso carnal con un menor, cuya edad flucta entre 10 a 14 aos,
ya sea por va vaginal anal o mediante actos anlogos.
3.-Que, el Tribunal Constitucional Peruano ha sentado jurisprudencia
en el exp., N 2868-2044-AA/TC; sealando que el derecho al libre
desarrollo garantiza al libre desarrollo garantiza una libertad general
de actuacin del ser humano, en relacin con cada esfera del
desarrollo de la personalidad.
4.- Que, por otro lado, los delitos contra la libertad sexual se cometen
generalmente en clandestinidad, que precisamente es buscada por
los agentes, por lo que la prueba es muy difcil y solo puede informar
el hecho y la autora la vctima del mismo, resultando
consecuentemente fundamental la declaracin de la vctima y
cuando esta es contradicha por el acusado, entonces aquella deber
ser corroborada con un mnimo de carga probatoria aunque sea solo
por indicios. Es pertinente dejar sealado que cuando la versin
incriminatoria de la vctima no es desmentida o no se evidencia
mentira o contradiccin importante en ella, debe aceptarse como
prueba de cargo valida, toda vez que adems no podra
comprenderse que la vctima incrimine a alguien si es que no existen
razones para ello. La doctrina y la jurisprudencia sostiene que la
declaracin de la vctima tiene fuerza probatoria de cargo, capaz de
desvirtuar la presuncin de inocencia, cuando por el marco de
clandestinidad en que se cometen estos delitos sexuales, es
imposible disponer de otras pruebas, sin embargo, para fundar la
condena, con la sola declaracin de la vctima es necesario que
concurran: ausencia de incredibilidad subjetiva, verosimilitud y
persistencia en la incriminacin, tal como lo sostiene el Acuerdo
Plenario de 02-2005-116 del 30-09-2005;
5.-Que, en el presente caso el delito de Violacin sexual en agravio
de menor L.F.M.U. se encuentra plenamente acreditado con el
certificado mdico de folios 7 debidamente ratificado, que concluye
determinado que el menor presenta signos de actos contranatura
antiguo; y, con el acta de nacimiento de folios 182, que acredita que

215

Si cumple

el nacimiento del menor ocurri el 09 de agosto de 1996, esto es que

cuando ocurrieron los hechos contaba con 10 aos de edad,
6.-Que, respecto a la responsabilidad penal del acuerdo presente se
tiene como fundamental prueba de cargo, la versin del menor
agraviado, por lo que la misma debe analizarse con la rigurosidad
que el caso amerita y teniendo en cuenta lo sealado en los
considerando precedentes, sobre todo los criterios establecidos y
precisados por la jurisprudencia nacional.
6.1.-La formalizacin de la denuncia presentada por Mocarro Hoyos,
gener la investigacin correspondiente con intervencin del
Ministerio Pblico y en la cual el menor agraviado desde un primer
momento responsabiliz del hecho al acusado presente-ver folios 911-, imputacin que la repite en el examen pericial de folios 07, (no
precisa el nombre del agente), e igualmente lo sostiene en su
preventiva de folios 51-533, y tambin en el relato que le hace al
perito que lo examin psicolgicamente- ver protocolo de folios 109111-, y, finalmente le increpa la imputacin en forma directa y
categrica en la diligencia de confrontacin de folios 97-98,
responsabilizados como el autor de los hechos, no obstante que el
acusado presente neg los cargos aduciendo que el menor siempre
llegaba a cortarse el pelo al medio dia y que su local tiene un solo
ambiente con bao y que no puede cerrar por que est con puerta a
la calle. En esta diligencia de confrontacin el agraviado le reitera al
acusado que el abuso sexual lo practicaba en el bao de la
peluquera e inclusive describe las caractersticas del bao, las
mismas que no son refutadas por el acusado. Se observa que en
esta diligencia de confrontacin el procesado afirma que el menor
siempre llegaba a la peluquera a cortarse el cabello en horas de la
maana o al medio dia, sin embargo en el relato hecho al perito que
lo examin psicolgicamente ha referido lo que pas es que le
menor ha llegado para atenderse a la peluquera plan de ocho de la
noche....
6.2.-Que, la versin del menor si bien presenta algunos matices y
omisiones (por ejemplo inicialmente no precis la fecha del primer
acto vejatorio, hacindolo posteriormente) en los distintos actos que
la ha vertido, debe sealarse sin embargo que tales referencias no
enervan de manera alguna la imputacin de fondo, teniendo en
cuenta adems que aquellos matices y omisiones pueden ser
explicados por su corta edad, por el estado psicolgico en que se
encuentra, luego de haber sufrido el ilcito, tal como se ha constatado
cientficamente mediante el examen pericial de psicologa forense
folios 109-111, en el cual se concluye que el menor presente rasgos
de inestabilidad, inseguridad con rasgos personales emocionalmente
angustiado, con sentimiento desadaptivos, temerosos e irritable,
psicosexualmente es un pber que se identifica con su sexo de
asignacin, evidenciando conflictiva y preocupacin en esta rea
relacionada a la etapa de vida en que se encuentra y a la exposicin
temprana a contenidos sexuales., e inclusive los autores de la
pericia recomiendan una evaluacin psiquitrica el menor; que
precisamente el estado en que se encontraba el menor, ms aun
habiendo sido amenazado contra su vida, gener una inaccin lo

216

cual hace compresible que no haya denunciado el hecho en forma

inmediata as como tambin se haya visto comprometido a
someterse a los abusos del procesado.
6.3.- Que, en todo caso, en la versin del agraviado, no se ha
establecido de forma alguna, motivacin de venganza, odio,
revanchismo o deseo de obtener beneficio de tipo alguno; igualmente
su afirmacin incriminando al acusado presente como autor del ilcito
ha sido persistente en el curso del proceso, imputacin que se
encuentra corroborada con elementos perifricos tales como: las
distintas pericias mdicos legales que se ha glosado
precedentemente as como la versin de sus padres y de la hermana
del menor agraviado, resultando, pues que su versin es slida y
coherente, aun con la existencia de algunas matizaciones, pero que
teniendo en cuenta que no se trata de una regla que no los admita,
dicha versin constituyen una prueba vlida de cargo por reunir las
garantas de certeza y por ende virtualidad procesal para enervar la
presuncin de inocencia del imputado;
6.4.-Que, la circunstancia expuesta por la defensa, de que el
acusado es un homosexual pasivo y no activo, no ha sido acreditada
en autos, toda vez que por ser una circunstancia por el abogado,
debi probarla, y, por el contrario considerando que el encausado es
de sexo masculino, se colige que sus funciones como tal incluyen su
actividad sexual varonil, criterio que se refuerza con lo sealado en el
numeral IV, correspondiente al rubro Anlisis e interpretacin de
resultados del protocolo de Pericia Psicolgica practicada al
acusado, afirmando que el examinado no presenta indicadores de
posible compromiso orgnico.
7.-Que consecuentemente por lo expuesto en los considerados
precedentes, ha quedado plenamente acreditado que el menor
agraviado ha sido violado en su indemnidad e intangibilidad sexual
siendo el responsable el acusado presente.
8.- El monto de la reparacin civil debe ser fijada en funcin a la
magnitud del dao causado, as como el perjuicio producido y que la
indemnizacin cumple una funcin reparadora y resarcitoria de
acuerdo a lo establecido en el artculo 93 del cdigo Penal.

VII.-DETERMINACION DE LA PENA.

2.3.

Motivacin de la pena

No cumple

Que, tal como lo tiene establecido la Corte Suprema de Justicia en el

R.N N 883-2009- dictado el 14 de julio del 2009, para los efectos de
dosificar la pena debe estimarse que las exigencias que determina
su aplicacin no termina con el principio de culpabilidad sino que
adems debe tenerse en cuenta el Principio de Proporcionalidad,
contemplado en el ttulo VIII del T.P. del Cdigo Penal, que
constituyen un lmite al Ius puniendi en tanto procura la
correspondencia entre el injusto cometido y la pena a imponerse, y
que estas en rigor deben cumplir los fines que persigue la penapreventiva. Protectora y resocializadora-, conforma lo prev el
numeral 6 del artculo 5 de la Convencin americana de Derechos

1. Las razones evidencian la

individualizacin de la pena de
acuerdo con los parmetros
legales
previstos
en
los
artculos 45 (Carencias sociales,
cultura, costumbres, intereses de la
vctima, de su familia o de las
personas que de ella dependen) y
46 del Cdigo Penal (Naturaleza
de la accin, medios empleados,
importancia
de
los
deberes
infringidos, extensin del dao o
peligro causados, circunstancias de

217

Humanos, el mismo que ha sido recogido en el numera 21 y 22 del

artculo 139 de la Constitucin Poltica y en el artculo IX del Ttulo
Preliminar del CP. Asimismo para imposicin de la pena deber
tenerse en consideracin las condiciones personales establecida en
los art. 45 y 46 del CP, as mismo tambin el hecho que el acusado
presente carece de antecedentes penales por los delitos de la misma
naturaleza del presente, e igualmente deber tenerse en cuenta el
principio de Humanizacin de las penas.

tiempo, lugar, modo y ocasin;

mviles y fines; la unidad o
pluralidad de agentes; edad,
educacin, situacin econmica y
medio
social;
reparacin
espontnea que hubiere hecho del
dao; la confesin sincera antes de
haber sido descubierto; y las
condiciones
personales
y
circunstancias
que
lleven al
conocimiento
del
agente; la
habitualidad del agente al delito;
reincidencia) . (Con razones,
normativas, jurisprudenciales y
doctrinarias, lgicas y completa).

2.
Las
razones
evidencian
proporcionalidad
con
la
lesividad.
(Con razones,
normativas, jurisprudenciales y
doctrinarias, lgicas y completas,
cmo y cul es el dao o la
amenaza que ha sufrido el bien
jurdico protegido).

No cumple

3.
Las
razones evidencian
proporcionalidad
con
la
culpabilidad.
(Con razones,
normativas, jurisprudenciales y
doctrinarias, lgicas y completas).

No cumple

4. Las razones evidencian,

apreciacin
de
las
declaraciones del acusado. (Las
razones evidencian cmo, con qu
prueba se
ha destruido los
argumentos del acusado).

5. Evidencia claridad: el contenido

del lenguaje no excede ni abusa
del uso de tecnicismos, tampoco
de lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder
de vista que su objetivo es, que
el
receptor decodifique las
expresiones ofrecidas.
2.4. Motivacin de la reparacin
civil
1.
Las
razones
evidencian
apreciacin del valor y la
naturaleza del bien jurdico
protegido.
(Con
razones

218

No cumple

No cumple

Si cumple

normativas, jurisprudenciales y
doctrinarias, lgicas y completas).
2. Las razones evidencian
apreciacin del dao o afectacin
causado en el bien jurdico
protegido. (Con razones
normativas, jurisprudenciales y
doctrinas lgicas y completas).

3. Las razones evidencian

apreciacin
de
los
actos
realizados por el autor y la
vctima en las circunstancias
especficas de la ocurrencia del
hecho punible. (En los delitos
culposos la imprudencia/ en los
delitos dolosos la intencin).

Si cumple

Si cumple

Si cumple
4. Las razones evidencian que el
monto se fij prudencialmente
aprecindose las posibilidades
econmicas del obligado, en la
perspectiva cierta de cubrir los
fines reparadores.

Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido
del lenguaje no excede ni abusa
del uso de tecnicismos, tampoco
de lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder
de vista que su objetivo es, que
el
receptor decodifique las
expresiones ofrecidas.
3. PARTE RESOLUTIVA
FALLO:

3.1.

Aplicacin del principio de

correlacin
Por estas consideraciones de conformidad con los art. 11, 12, 29, 45,
46, 92, 93, 173.2 y 178 A del CP, concordante con art. 280, 283 y 285
del C de P.P., la Primera Sala Penal Liquidadora del Distrito Judicial
de Lambayeque, con el criterio de conciencia que la ley le faculta y
administrando justicia a nombre de la nacin: FALLA:
CONDENANDO al acusado presente WILLIAM RODRIGUEZ

1. El pronunciamiento evidencia
correspondencia
(relacin
recproca)
con
los
hechos
expuestos
y la
calificacin
jurdica prevista en la acusacin
del fiscal.

219

si cumple

HERRERA como autor del delito de Violacin de la Libertad Sexual en

la modalidad de VIOLACION SEXUAL DE MENOR DE EDAD en
agravio del menor iniciales L.F.M.U. y como a tal se le impone
QUINCE AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD EFECTIVA,
que computada desde la fecha, veintitrs de julio del dos mil diez,
vencer el veintids de julio del dos mil veinticinco, FIJARON en
CINCO mil nuevos soles de reparacin civil que cancelar el
sentenciado a favor del agraviado, DISPUSIERON que previo examen
mdico que determine su aplicacin sea sometido a un tratamiento
teraputico a fin de facilitar su readaptacin social. ORDENARON su
ingreso al centro penitenciario Picsi, Consentida o ejecutoriada que
fuere expdase los boletines y testimonios de condena y en su
oportunidad se remita los actuados al juzgado de origen para los
efectos del artculo 337 del Cdigo de Procedimientos Penales. D.D.
SECLEN NUNEZ DEL ARCO.

2. El pronunciamiento evidencia
correspondencia
(relacin
recproca) con las pretensiones
penales y civiles formuladas por
el fiscal y la parte civil (ste
ltimo, en los casos que se
hubiera constituido como parte
civil).

si cumple

3. El pronunciamiento evidencia
correspondencia
(relacin
recproca) con las pretensiones de
la defensa del acusado.

si cumple

4. El pronunciamiento evidencia
correspondencia
(relacin
recproca) con la parte expositiva
y considerativa respectivamente.
(El pronunciamiento es consecuente
con las posiciones expuestas
anteriormente en el cuerpo del
documento - sentencia).
5.
Evidencia
claridad:
el
contenido del lenguaje no excede
ni abusa del uso de tecnicismos,
tampoco de lenguas extranjeras,
ni viejos tpicos, argumentos
retricos. Se asegura de no
anular, o perder de vista que
su objetivo es, que el receptor
decodifique
las
expresiones
ofrecidas.
3.2.

No cumple

si cumple

Descripcin de la decisin

1. El pronunciamiento evidencia
mencin expresa y clara de la
identidad del(os) sentenciado(s).

Si cumple

Si cumple
2.
El
pronunciamiento
evidencia mencin expresa y
clara
del(os)
delito(s)
atribuido(s) al sentenciado.
3. El pronunciamiento evidencia
mencin expresa y clara de la
pena (principal y accesoria, ste
ltimo
en
los
casos
que
correspondiera) y la reparacin
civil.

220

Si cumple

4. El pronunciamiento evidencia
mencin expresa y clara de
la(s)
identidad(es)
agraviado(s).

del(os)

5. Evidencia claridad: el contenido

del lenguaje no excede ni abusa del
uso de tecnicismos, tampoco de
lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder
de vista que su objetivo es, que
el
receptor decodifique las
expresiones ofrecidas.

Texto respectivo de la sentencia de Segunda Instancia

Si cumple

Lista de parmetros

Si cumple

Calificacin

No cumple

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

1. PARTE EXPOSITIVA
SALA PENAL PERMANENTE
R.N. N 2950-2010
LAMBAYEQUE
Lima, veinticinco de julio de dos mil once.VISTOS; los recursos de nulidad Interpuesto por el encausado
William Rodrguez Herrera y el representante del Ministerio Pblico,
contra la sentencia condenatoria de fecha veintitrs de julio de dos
mil diez, obrante a fojas doscientos cincuenta y nueve; interviniendo
como Ponente el seor Juez Supremo Pariona Pastrana; de
conformidad con lo opinado por el Seor Fiscal Supremo en lo Penal;

1.1. Introduccin

1. El encabezamiento evidencia: la
individualizacin de la sentencia,
indica el nmero del expediente,
el nmero de resolucin que le
corresponde a la sentencia,
lugar, fecha de expedicin,
menciona
al
juez,
jueces/la
identidad de las partes. En los
casos que correspondiera la
reserva de la identidad por tratarse
de menores de edad.

Si cumple
2. Evidencia el asunto: Cul es el
problema sobre lo que se decidir?
el objeto de la impugnacin.

No cumple
3. Evidencia la individualizacin
del
acusado:
Evidencia
individualizacin del acusado con
sus datos personales: nombres,

221

apellidos, edad / en algunos casos

sobrenombre o apodo.

Si cumple
4. Evidencia los aspectos del
proceso: el contenido explicita que
se tiene a la vista un proceso
regular, sin vicios procesales, sin
nulidades, que se ha agotado los
plazos en segunda instancia, se
advierte
constatacin,
aseguramiento de las formalidades
del proceso, que ha llegado el
momento de sentenciar.

5.
Evidencia claridad: el
contenido del lenguaje no excede
ni abusa del uso de tecnicismos,
tampoco de lenguas extranjeras, ni
viejos
tpicos,
argumentos
retricos. Se asegura de no anular,
o perder de vista que su objetivo
es, que el receptor decodifique las
expresiones ofrecidas.

No cumple

Si cumple

1.2. Postura de las partes

1. Evidencia el objeto de la
impugnacin:
El
contenido
explicita los extremos impugnados.

Si cumple
2. Evidencia congruencia con
los fundamentos fcticos y
jurdicos que sustentan
la
impugnacin. (Precisa en qu
se ha basado el impugnante).

Si cumple
3. Evidencia la formulacin de
la(s)
pretensin(es)
del
impugnante(s).

Si cumple
4. Evidencia la formulacin de
las pretensiones penales y
civiles de la parte contraria
(Dependiendo de quin apele, si
fue el sentenciado quien apel, lo

222

que se debe buscar es la

pretensin del fiscal y de la parte
civil, de ste ltimo en los casos
que se hubieran constituido en
parte civil.

5. Evidencia claridad: el contenido

del lenguaje no excede ni abusa
del uso de tecnicismos, tampoco
de lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder de
vista que su objetivo es, que el
receptor
decodifique
las
expresiones ofrecidas.

CONSIDERANDO: Primero: Que, el encausado Rodrguez Herrera

fundamenta su recurso de nulidad a fojas doscientos setenta y tres,
alegando que, la declaracin de la vctima es contradictoria en
relacin a los hechos; tanto ms que no existe ningn hecho que
corrobore la versin del menor; as como no se hallaron restos de
espermatozoides; que tambin existen contradicciones en las
manifestaciones de Oscar Mocarro Hoyos- progenitor del menor
agraviado-y Lloy Zuta Torres- madrastra del menor agraviado-; que
en la diligencia de confrontacin aparecen hechos nuevos que no los
manifest ni en su declaracin referencial ni en su preventiva,
respecto de que la primera relacin se produjo el uno de enero del
ao dos mil siete a horas dos treinta de la tarde y que la puerta del
local se encontraba abierta; y en cuanto al protocolo de pericia
psicolgica tambin refiere hechos nuevos como que concurra a la
peluquera para ver cosas sexuales y que el procesado iba en moto
todos los das al colegio; en tanto el representante del Ministerio
Pblico fundamenta su recurso de nulidad a fojas doscientos ochenta
y siete, alegando que no encuentra con arreglo a ley la pena
impuesta, toda vez que se est ante un delito grave, cuyo bien
jurdico tutelado es la indemnidad sexual que se trastocada por estos
execrables comportamientos lesivos; tanto ms si el agente durante
la instruccin y a nivel de juicio oral no se sincer con la justicia, por
lo que no sera pasible de aplicarse una pena demasiado benigna, no
resulta merecedor a los beneficios que implica una confesin sincera,
lo que contraviene el principio de lesividad; segundo: Que, segn
acusacin fiscal de fojas ciento ochenta y cinco, el menor identificado
con las iniciales L.M.F.U. de doce aos de edad fue vctima de
violacin sexual contranatura por el encausado William Rodrguez
Herrera de cuarenta y dos aos de edad, hechos perpetrados desde
enero de dos mil siete, aprovechando que el menor frecuentaba su
peluquera ubicada por la Avenida Balta, por inmediaciones del
Parque San Carlos del distrito de Jos Leonardo Ortiz; fue en el
interior de dicho local donde fue vctima de tocamientos en sus
partes genitales y sometido al acto sexual en el bao de dicho local,
donde bajndole el pantaln a la fuerza, penetr su miembro viril en
el ano del menor agraviado; vejmenes que se repitieron en varias

Si cumple

Si cumple
2. PARTE CONSIDERATIVA

2.1. Motivacin de los hechos

1. Las razones evidencian la
seleccin
de
los
hechos
probados
o
improbadas.
(Elemento
imprescindible,
expuestos en forma coherente, sin
contradicciones, congruentes y
concordantes
con los alegados
por las partes, en funcin de los
hechos relevantes que sustentan la
pretensin(es).

2. Las razones evidencian la

fiabilidad de las pruebas. (Se
realiz el anlisis individual de la
fiabilidad y validez de los medios
probatorios; si la prueba practicada
puede considerarse fuente de
conocimiento de los hechos, se
verific los requisitos requeridos
para su validez).

3. Las razones evidencian

aplicacin de la valoracin
conjunta. (El contenido evidencia
completitud en la valoracin, y no
valoracin unilateral de la pruebas,
el rgano jurisdiccional examin
todos los posibles resultados
probatorios, interpret la prueba,

223

Si cumple

Si cumple

oportunidades bajo amenaza que si hablaba mora; Tercero: Que,

la conducta tpica atribuida al encausado Rodrguez Herrera se
encuentra establecida en el inciso dos del artculo ciento setenta y
tres del Cdigo Penal, cuyo bien jurdico penalmente tutelado est
constituido por la indemnidad o intangibilidad sexual de los menores
de catorce aos, entendidas como la proteccin del desarrollo normal
de la sexualidad de los menores, quienes todava no han alcanzado
el grado de madurez suficiente para determinarse sexualmente en
forma libre y espontnea, por ello resulta irrelevante analizar en este
tipo de delitos el consentimiento por parte de los menores; Cuarto:
Que, el menor agraviado sindica directamente al encausado
Rodrguez Herrera como el autor de los hechos ocurridos en su
agravio, glosando en su manifestacin policial de fojas nueve, en
presencia del representante del Ministerio Pblico que, en el ao dos
mil siete cuando caminaba por la Avenida Balta con sus amigos, el
encausado lo llam, pidindole que se acerque a su peluquera a lo
que l se resisti durante dos das; al tercer dia, cuando acept
ingresar, el encausado le empez a tocar su cuerpo; al da siguiente
lo vuelve a ver y lo llama, dicindole que no; al siguiente dia lo hizo
pasar a la fuerza al interior de su local y lo meti al bao, le baj el
pantaln y le introdujo su miembro viril en el ano, pero primero le
empez a tocar por el cuerpo, retirndose a su casa todo lloroso,
donde su tia le pregunto qu pasaba, pero se fue al bao de frente
caminando todo chueco y sangrando un poco por el ano, que dejo ir
a la peluquera, pero despus, un dia jueves fue a reclamarle al
encausado porque le haca eso, l le respondi hasta que te deje
una enfermedad, que los hechos ocurrieron en varias ocasiones, le
daba de propina, a veces un sol o dos nuevos soles despus de las
relaciones sexuales, pero que amenazaba con matarlo si deca algo,
que pas un mes de los hechos y se iba a cada rato a verlo porque
no quera que le pase nada a su familia, pero el local estaba cerrado,
que cuando pas un mes se cambi de local y nuevamente lo llev
all y sigui hacindole esas cosas todas las semanas, que le dijo
que vaya los lunes a las dos y treinta de la tarde, luego los mircoles
y los sbados en horas de la noche; que a horas nueve y media que
cerraba su local l llegaba y el encausado se sacaba la ropa
dicindole que le bese el miembro viril y luego lo introduca en el ano,
que un dia que el encausado quiso estar con l, felizmente pas por
all su hermana y le pregunt que haca all; que el procesado le
compr un pantaln Diadora, color azul en saga Falabella y una radio
pequeita de seis soles; versin que mantiene en su declaracin
preventiva de fojas cincuenta y uno; Quinto: Que, obran en autos
otros medios probatorios que corroboran la versin del menor
agraviado, tales como: a) el certificado mdico legal de fojas siete, el
cual concluye signos de actos contranatura antiguo; que corrobora lo
referido por la vctima en el sentido de que las relaciones sexuales
mantenidas entre el menor agraviado y el encausado datan tiempo
atrs; b) la testimonial de Lloy Zuta Torres; quien a fojas cincuenta y
cuatro refiri ser madre poltica del menor agraviado, que su hija
Vanessa le inform que haba visto a su hermano en el interior de la
peluquera y al preguntarle que haca all le respondi que iba acortar
el cabello, mostrndole un nuevo sol, ante lo cual su hija le
respondi que nadie le iba a cortar el pelo gratis, el menor tena una
hamburguesa y una gaseosa, que al preguntarle quien le haba dado,

para saber su significado).

Si cumple
4.
Las
razones
evidencia
aplicacin de las reglas de la
sana crtica y las mximas de la
experiencia. (Con lo cual el juez
forma conviccin respecto del valor
del medio probatorio para dar a
conocer de un hecho concreto).

5.
Evidencia claridad: el
contenido del lenguaje no excede
ni abusa del uso de tecnicismos,
tampoco de lenguas extranjeras, ni
viejos
tpicos,
argumentos
retricos. Se asegura de no anular,
o perder de vista que su objetivo
es, que el receptor decodifique las
expresiones ofrecidas.

Si cumple

Si cumple
2.2. Motivacin de la pena

1. Las razones evidencian la

individualizacin de la pena de
acuerdo con los
parmetros
legales
previstos
en
los
artculos 45 (Carencias sociales,
cultura, costumbres, intereses de la
vctima, de su familia o de las
personas que de ella dependen) y
46 del Cdigo Penal (Naturaleza
de la accin, medios empleados,
importancia
de
los
deberes
infringidos, extensin del dao o
peligro causados, circunstancias de
tiempo, lugar, modo y ocasin;
mviles y fines; la unidad o
pluralidad de agentes; edad,
educacin, situacin econmica y
medio
social;
reparacin
espontnea que hubiere hecho del
dao; la confesin sincera antes de
haber sido descubierto; y las
condiciones
personales
y
circunstancias
que
lleven al
conocimiento
del
agente; la
habitualidad del agente al delito;
reincidencia).
(Con
razones,

224

respondi que el procesado; lo que corrobora la versin del menor

agraviado, quien refiri que el encausado le daba ciertas ddivas;
asimismo, seal dicha testigo, que el menor le refiri que el
encausado lo citaba tres veces por semana a la peluquera donde
era sometido a vejmenes sexuales; no advirtindose contradiccin
alguna en dicha testimonial; c) la declaracin testimonial de Oscar
Mocarro Hoyos, a quien a fojas cincuenta y seis refiri ser el
progenitor del menor agraviado, enterndose de los hechos por
versin de su esposa Lloy, y al indagar con su hijo, ste llorando le
dijo como es que el procesado abus de l, por lo que acudi a la
peluquera a reclamar al encausado; sin embargo, ste se puso
nervioso y llam a sus familiares, quienes incluso le dijeron que
queran arreglar; no advirtindose contradiccin alguna en dicha
declaracin; d) la declaracin testimonial de Vanessa Mocarro Zuta,
quien a fojas noventa y cinco, refiri ser hermana del menor
agraviado, y que el da ocho de diciembre del dos mil ocho vio a su
hermano en el interior de la peluquera del encausado, en un mueble
tomando gaseosa y comiendo un hamburguesa, preguntndole que
haca all, respondindole que estaba esperando para que le cortaran
el cabello, ante lo cual le dijo que le mostrara el dinero y ste le
mostr un nuevo sol, a lo que ella dijo que con eso no le iban a cortar
el cabello y lo condujo a su domicilio; Sexto: Que, el acuerdo plenario
nmero dos guin dos mil cinco seala en su fundamento jurdico
nmero diez, que tratndose de declaraciones de un agraviado, an
cuando sea el nico testigo de los hechos, al no regir el antiguo
principio testis unus testis nullus, tiene la entidad para ser
considerada prueba vlida de cargo y, por ende, virtualidad procesal
para enervar la presuncin de inocencia del imputado, siempre y
cuando no se adviertan razones objetivas que invaliden sus
afirmaciones, siendo dichas garantas , las siguientes: i) Ausencia de
incredibilidad subjetiva; lo que implica que no existan relaciones
entre agraviado e imputado basadas en el odio, resentimientos,
enemistad u otras que puedan incidir en la parcialidad de la
deposicin, que por ende le nieguen aptitud para generar certeza; ii)
Verosimilitud; que no solo incide en la coherencia y solidez de la
propia declaracin, sino que debe estar rodeada de ciertas
corroboraciones perifricas, de carcter objetivo que le doten de
aptitud probatoria; y iii) Persistencia en la incriminacin; garantas
que se advierten en la declaracin del menor agraviado; toda vez
que, su relato ha sido coherente y uniforme, por lo tanto resulta
aplicable los alcances del referido acuerdo plenario; logrando
desvirtuar la presuncin de inocencia que asiste al encausado; pues
dicha versin se encuentra rodeada de suficientes elementos de
prueba que corroboran lo manifest por la vctima en el decurso del
proceso, tales como los sealados anteriormente; Sptimo: Que,
pese a toda la evidencia existente en autos, que demuestra la
responsabilidad del encausado; ste tanto en su manifestacin
policial de fojas doce, instructiva de fojas cuarenta y cinco y juicio
oral a fojas doscientos siete niega ser el autor de los hechos
atribuidos, sealando adems, que el agraviado concurra a su
peluquera solamente a cortarse el pelo y luego se retiraba, que
anteriormente fue denunciado por abusar de una persona mayor de
edad, habiendo sido internado en el penal de Picsi, pero que
posteriormente fue absuelto; que le cobraba dos nuevos soles al

normativas, jurisprudenciales y
doctrinarias, lgicas y completa).
2.
Las
razones
evidencian
proporcionalidad
con
la
lesividad.
(Con razones,
normativas, jurisprudenciales y
doctrinarias, lgicas y completas,
cmo y cul es el dao o la
amenaza que ha sufrido el bien
jurdico protegido).
3.
Las razones evidencian
proporcionalidad
con
la
culpabilidad.
(Con razones,
normativas, jurisprudenciales y
doctrinarias, lgicas y completas).

4. Las razones evidencian

apreciacin
de
las
declaraciones
del acusado.
(Las razones evidencian cmo,
con qu prueba se
ha
destruido
los argumentos del
acusado).

Si cumple

Si cumple

Si cumple

Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido
del lenguaje no excede ni abusa
del uso de tecnicismos, tampoco
de lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder
de vista que su objetivo es, que
el
receptor decodifique las
expresiones ofrecidas.

225

menor agraviado por cortarle el pelo; sin embargo, este hecho

desvirta lo referido por el menor agraviado al momento de ser
descubierto por su hermana Vanessa, pues ste le manifest que
estaba esperando que le corten el cabello mostrndole una moneda
de un sol, cuando el encausado refiere que le cobraba dos nuevos
soles; de lo que se colige que aquel da el menor no estaba a la
espera de cortarse el cabello; Octavo: Que, si bien el encausado
alega en su recurso de nulidad que las versiones del menor
agraviado durante todo el proceso han sido contradictorias; esta
Suprema Instancia considera que no han sido contradictorias, sino
ms bien han surgido nuevos detalles vertidos por la victima que no
enervan de modo alguno la sindicacin de fondo efectuada en su
contra, por cuanto en el decurso del proceso la versin del menor
agraviado lo volvi a sindicar como el autor de los ultrajes sexuales
en su agravio; debindose tener en consideracin que la vctima es
un menor de doce aos de edad y el hecho cometido en su agravio
ha ocasionado en l un estado emocional de angustia y temor como
as se desprende de la pericia psicolgica de fojas ciento nueve, por
ende cometerlo a una investigacin en la cual debe enfrentarse a su
agresor hace factible que no recuerde algunos detalles y que otros
los recuerde a medida que transcurre el proceso, aunado a ello,
tambin cuenta que desde ocurridos los hechos han transcurrido
ms de dos aos, lo que hace que el menor o pueda recordar con
exactitud los hechos ocurridos, dada su corta edad; sin embargo la
sindicacin inicial persiste; Noveno: Que, asimismo, el recurrente
alega en su defensa que no se encontraron espermatozoides en el
menor agraviado, sin embargo ello no lo exime de responsabilidad,
ya que el examen fue tomada el veintinueve de noviembre del dos
mil ocho, en tanto la ltima vez que hubo contacto sexual entre la
vctima y su agresor, segn denuncia fiscal, fue el veintiocho de
noviembre del mismo ao; sin embargo, ello no prueba que el acto
contranatura no haya existido, ms si se tiene en cuenta que los
peritos que suscribieron el dictamen pericial de fojas ocho, en sesin
de juicio oral sealaron que en el caso de hisopados anales son ms
complicados, por la data del hecho de la toma de la muestra, pudo
haber defecado, puco haberse limpiado y ah se pierde la muestra;
por lo que lo alegado por el recurrente carece de fundamento alguno;
Dcimo: Que, respecto al quantum de la pena, extremo sobre el cual
el representante de Ministerio Pblico interpuso recurso de nulidad,
es de advertirse que la penal se grada en proporcin al dao
ocasionado al bien jurdico penalmente tutelado; que en el presente
caso resulta ser la indemnidad de los menores de edad, en ese
sentido, esta Sala Suprema considera que el Ad quem no ha tenido
en cuenta ello al momento de imponer la sancin al encausado; ms
an, sino existe causa alguna que la atene, encontrndola
desproporcional y benigna para el caso de autos; por tanto, sta
debe ser aumentada prudencialmente.

Por estos fundamentos; declararon NO HABER NULIDAD en la

sentencia de fecha veintitrs de julio de dos mil diez, obrante a fojas
doscientos cincuenta y nueve, que condeno a William Rodrguez
Herrera como autor del delito de Violacin de la Libertad Sexual, en

3. PARTE RESOLUTIVA

Si cumple

3.1. Aplicacin del principio de

correlacin

226

la modalidad de violacin sexual de menor de edad, en agravio del

menor de iniciales L.F.M.U.; HABER NULIDAD en la propia
sentencia en el extremo que impuso William Rodrguez Herrera
quince aos de pena privativa de libertad; y reformndola: le
impusieron veinte aos de pena privativa de libertad, que computada
desde el veintitrs de julio del dos mil diez, vencer el veintids de
julio del dos mil treinta; declararon NO HABER NULIDAD en los
dems que contiene; y los devolvieron.

1. El pronunciamiento evidencia
resolucin
de
todas
las
pretensiones formuladas en el
recurso impugnatorio (Evidencia
completitud).

Si cumple
2. El pronunciamiento evidencia
resolucin nada ms, que de las
pretensiones formuladas en el
recurso impugnatorio. (No se
extralimita, excepto en los casos
igual derecho a iguales hechos,
motivadas
en
la
parte
considerativa).

3.
El
contenido
del
pronunciamiento
evidencia
aplicacin de las dos reglas
precedentes a las cuestiones
introducidas y sometidas al
debate, en segunda instancia (Es
decir, todas y nicamente las
pretensiones indicadas en el
recurso
impugnatorio/o
las
excepciones indicadas de igual
derecho
a
iguales hechos,
motivadas
en
la
parte
considerativa).

Si cumple

Si cumple
4.
El
pronunciamiento
evidencia
correspondencia
(relacin recproca) con la parte
expositiva
y
considerativa
respectivamente.
(El
pronunciamiento es consecuente
con las posiciones expuestas
anteriormente en el cuerpo del
documento - sentencia).

5. Evidencia claridad: el contenido

del lenguaje no excede ni abusa
del uso de tecnicismos, tampoco
de lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder
de vista que su objetivo es, que
el
receptor decodifique las
expresiones ofrecidas.

227

Si cumple

Si cumple

3.2. Descripcin de la decisin

1.
El
pronunciamiento
evidencia mencin expresa y
clara de la identidad del(os)
sentenciado(s).

Si cumple
2.
El
pronunciamiento
evidencia mencin expresa y
clara
del(os)
delito(s)
atribuido(s) al sentenciado.

Si cumple
3. El pronunciamiento evidencia
mencin expresa y clara de la
pena (principal y accesoria, ste
ltimo
en
los
casos
que
correspondiera) y la reparacin
civil.

Si cumple
4.
El
pronunciamiento
evidencia mencin expresa y
clara
de
la(s) identidad(es)
del(os) agraviado(s).

5. Evidencia claridad: el contenido

del lenguaje no excede ni abusa
del uso de tecnicismos, tampoco
de lenguas extranjeras, ni viejos
tpicos, argumentos retricos. Se
asegura de no anular, o perder
de vista que su objetivo es, que
el
receptor decodifique las
expresiones ofrecidas.

228

Si cumple

3. PROCEDIMIENTO BSICO PARA DETERMINAR LA CALIDAD DE UNA SUB

DIMENSIN
Cuadro 2
Calificacin aplicable a cada sub dimensin de la parte expositiva y resolutiva

Cumplimiento de los
parmetros en una sub
dimensin

Valor (referencial)

Calificacin de calidad

Si se cumple 5 de los 5
parmetros previstos

Muy alta

Si se cumple 4 de los 5
parmetros previstos

Alta

Si se cumple 3 de los 5
parmetros previstos

Mediana

Si se cumple 2 de los 5
parmetros previstos

Baja

Si slo se cumple 1
parmetro previsto o
ninguno

Muy baja

Fundamentos:
2. Se procede luego de haber aplicado las pautas establecidas en el Cuadro 1, del
presente documento.
3. Consiste en agrupar los parmetros cumplidos.
4. La calidad de la sub dimensin se determina en funcin al nmero de parmetros
cumplidos.
5. Para todos los casos el hallazgo de uno, o ninguno de los 5 parmetros previstos,
se califica con el nivel de: muy baja.

229

4. PROCEDIMIENTO PARA DETERMINAR LA CALIDAD DE LAS DIMENSIONES

PARTE EXPOSITIVA Y RESOLUTIVA.
(Aplicable cuando se trata de la sentencia de primera y de segunda instancia).
Cuadro 3
Calificacin aplicable a las dimensiones: parte expositiva y parte resolutiva

Calificacin

Nombre de la sub
dimensin

Mediana

Alta

Nombre de la
dimensin: Nombre de la sub
dimensin

Calificacin de
la calidad de la
dimensin

Muy alta

Baja

Sub dimensiones
Muy baja

Dimensin

Rangos de
De
calificacin de la
la dimensin
dimensin

De las sub
dimensiones

7
X

Ejemplo: 7, est indicando que la calidad de la dimensin,

calidad de las dos sub dimensiones, .. y ,

[ 9 - 10 ]

Muy Alta

[7 - 8]

Alta

[5 - 6]

Mediana

[3 - 4]

Baja

[ 1- 2]

Muy baja

es alta, se deriva de la

que son baja y muy alta,

respectivamente.
Fundamentos:
1. De acuerdo al Cuadro de Operacionalizacin de la Variable (Anexo 1), las
dimensiones identificadas como: parte expositiva y parte resolutiva, cada una,
presenta dos sub dimensiones.
2. Asimismo, el valor mximo que le corresponde a una sub dimensin es 5 (Cuadro
2). Por esta razn, el valor mximo que le corresponde a una dimensin que tiene
2 sub dimensiones es 10.
3. Por esta razn el valor mximo que le corresponde a la parte expositiva y parte
resolutiva, es 10.
230

4. Asimismo, para los efectos de establecer los 5 niveles de calidad, se divide 10

(valor mximo) entre 5 (nmero de niveles), y el resultado es 2.
5. El nmero 2, indica que cada nivel de calidad presenta 2 niveles de calidad
6. Asimismo, para comprender todos los valores probables que surjan al organizar
los datos, se establece rangos; stos a su vez orientan la determinacin de la
calidad. Ejemplo: observar el contenido y la lectura ubicada en la parte inferior del
Cuadro 3.
7. La determinacin de los valores y niveles de calidad, se evidencian en el siguiente
texto:
Valores y nivel de calidad:
[ 9 - 10 ] = Los valores pueden ser 9 o 10 = Muy alta
[7 -

8 ] = Los valores pueden ser 7 u 8 = Alta

[5 -

6 ] = Los valores pueden ser 5 o 6

= Mediana

[3 -

4 ] = Los valores pueden ser 3 o 4

= Baja

[1 -

2 ] = Los valores pueden ser 1 o 2

= Muy baja

Nota: Esta informacin se evidencia en las dos ltimas columnas del Cuadro 3.

231

5. PROCEDIMIENTO BSICO PARA DETERMINAR LA CALIDAD DE LA DIMENSIN

PARTE CONSIDERATIVA
Se realiza por etapas.
5.1. Primera etapa: determinacin de la calidad de las sub dimensiones de la parte
considerativa
(Aplicable cuando se trata de la sentencia de primera y de segunda instancia).
Cuadro 4
Calificacin aplicable a las sub dimensiones de la parte considerativa
Cumplimiento de criterios de
evaluacin

Ponderacin

Valor numrico Calificacin de

calidad
(referencial)

Si se cumple 5 de los 5 parmetros

previstos

2x 5

10

Muy alta

Si se cumple 4 de los 5 parmetros

previstos

2x 4

Alta

Si se cumple 3 de los 5 parmetros

previstos

2x 3

Mediana

Si se cumple 2 de los 5 parmetros

previstos

2x2

Baja

Si slo se cumple 1 parmetro

previsto o ninguno

2x 1

Muy baja

Nota: el nmero 2, est indicando que la ponderacin o peso asignado para los
parmetros est duplicado; porque pertenecen a la parte considerativa, lo cual permite
hallar los valores que orientan el nivel de calidad.
Fundamentos:
1. Aplicar el procedimiento previsto en el Cuadro 1. Es decir; luego de haber
identificado uno por uno, si los parmetros se cumplen o no.
2. El procedimiento para determinar la calidad de las dimensiones identificadas como
parte EXPOSITIVA Y RESOLUTIVA, difiere del procedimiento empleado para
determinar la calidad la dimensin identificada como parte CONSIDERATIVA. En
ste ltimo la ponderacin del cumplimiento de los parmetros se duplican.
3. La calidad de la parte expositiva y resolutiva emerge de la calidad de sus
232

respectivas sub dimensiones, los cuales a su vez se determinan agrupando los

parmetros cumplidos conforme al Cuadro 2.
4. La calidad de la parte considerativa; tambin, emerge de la calidad de sus
respectivas sub dimensiones; cuya calidad, a diferencia de las anteriores, se
determina luego de multiplicar por 2, el nmero de parmetros cumplidos conforme
al Cuadro 4. Porque la ponderacin no es simple; sino doble.
5. Por esta razn los valores que orientan la determinacin de los cinco niveles de
calidad que son: muy baja, baja, mediana, alta y muy alta; no son, 1, 2, 3, 4 y 5;
sino: 2, 4, 6, 8 y 10; respectivamente; cuando se trata de la parte considerativa.
6. Fundamentos que sustentan la doble ponderacin:

5.2. Segunda etapa: determinacin de la calidad de la dimensin: parte

considerativa.
(Aplicable para la sentencia de primera instancia - tiene 4 sub dimensiones ver Anexo
1)
Cuadro 5
Calificacin aplicable a la dimensin: parte considerativa (primera instancia)
Calificacin
Dimensin

2x 2=

2x 3= 2x 4=
6

De
la dimensin
Muy
alta

Alta

Baja

Muy
baja
2x 1=

Medi
ana

De las sub dimensiones

Sub
dimensiones

Rangos de
calificacin
de la
dimensin

Calificacin de
la calidad de la
dimensin

[33 - 40]

Muy alta

[25 - 32]

Alta

2x 5=
10

X
Nombre de la sub
dimensin
Parte
32

considerativa
Nombre de la sub
dimensin
Nombre de la sub
dimensin
Nombre de la sub
dimensin

[17 - 24]

Mediana
[9 - 16]

Baja

X
Muy baja
X

[1 - 8]

233

Ejemplo: 32, est indicando que la calidad de la dimensin parte considerativa es de

calidad alta, se deriva de los resultados de la calidad de las 4 sub dimensiones que son
de calidad mediana, alta, alta y muy alta, respectivamente.
Fundamentos:
7. De acuerdo al Cuadro de Operacionalizacin de la Variable (Anexo 1), la parte
considerativa presenta 4 sub dimensiones que son motivacin de los hechos,
motivacin del derecho, motivacin de la pena y motivacin de la reparacin civil.
8. De acuerdo al Cuadro 4, el valor mximo que le corresponde a cada sub
dimensin es 10; asimismo, de acuerdo a la lista de especificaciones (punto 8.3),
la calidad de una dimensin se determina en funcin a la calidad de las sub
dimensiones que lo componen.
9. Por esta razn si una dimensin tiene 4 sub dimensiones, cuyo valor mximo de
cada uno, es 10; el valor mximo que le corresponde a la dimensin es 40.
10. El nmero 40, es referente para determinar los niveles de calidad. Consiste en
dividir 40 (valor mximo) entre 5 (nmero de niveles), y el resultado es 8.
11. El nmero 8 indica, que en cada nivel de calidad hay 8 valores.
12. Asimismo, para comprender todos los valores probables que surjan al organizar
los datos, se establece rangos; para orientar la determinacin de los 5 niveles de
calidad. Ejemplo: observar el contenido y la lectura ubicada en la parte inferior del
Cuadro 5.
13. La determinacin de los valores y niveles de calidad, se evidencian en el siguiente
texto:
Valores y nivel de calidad:
[ 33 - 40 ] = Los valores pueden ser 33,34,35,36,37, 38, 39 o 40 = Muy alta
[ 25 - 32 ] = Los valores pueden ser 25,26,27,28,29,30,31 o 32

= Alta

[ 17 - 24 ] = Los valores pueden ser 17,18,19,20,21,22,23 o 24 = Mediana

[ 9 - 16 ] = Los valores pueden ser 9,10,11,12,13,14,15, o 16 =

Baja

[ 1 - 8 ] = Los valores pueden ser 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 u 8

Muy baja

234

5.2. Tercera etapa: determinacin de la calidad de la dimensin: parte considerativa

- tiene 2 sub dimensiones ver

(Aplicable para la sentencia de segunda instancia

Anexo 1)
Cuadro 6

Calificacin aplicable a la dimensin: parte considerativa (segunda instancia)

Calificacin

2x
1=

2x 2=

2x
3=

2x
4=

4
2
Nombre de
la
sub
dimensin

Parte

Rangos de
De
calificaci
la
n de la
dimensin
dimensin

Muy
alta

Baja
Medi
ana
Alta

Sub
dimensione
s

De las sub dimensiones

Muy
baja

Dimensin

Calificacin
de la calidad
de la
dimensin

2x 5=
10

[17 - 20]

Muy alta

[13 - 16]

Alta

[9 - 12]

Mediana

[5 - 8]

Baja

[1 - 4]

Muy baja

14

considerativa
X
Nombre de
la
sub
dimensin

Ejemplo: 14, est indicando que la calidad de la dimensin parte considerativa es de

calidad alta, se deriva de los resultados de la calidad de las dos sub dimensiones que son
de calidad mediana y alta, respectivamente.
Fundamentos:
1. De acuerdo al Cuadro de Operacionalizacin de la Variable (Anexo 1), la parte
considerativa presenta 2 sub dimensiones que son motivacin de los hechos y
motivacin de la pena.
2. De acuerdo al Cuadro 4, el valor mximo que le corresponde a cada sub
dimensin es 10; asimismo, de acuerdo a la lista de especificaciones (punto 8.3),
la calidad de una dimensin se determina en funcin a la calidad de las sub
dimensiones que lo componen.
235

3. Por esta razn si una dimensin tiene 2 sub dimensiones, cuyo valor mximo de
cada uno, es 10; el valor mximo que le corresponde a la dimensin es 20.
4. El nmero 20, es referente para determinar los niveles de calidad. Consiste en
dividir 20 (valor mximo) entre 5 (nmero de niveles), y el resultado es 4.
5. El nmero 4 indica, que en cada nivel de calidad hay 4 valores.
6. Asimismo, para comprender todos los valores probables que surjan al organizar
los datos, se establece rangos; para orientar la determinacin de los 5 niveles de
calidad. Ejemplo: observar el contenido y la lectura ubicada en la parte inferior del
Cuadro 6.
7. La determinacin de los valores y niveles de calidad, se evidencian en el siguiente
texto:
Valores y nivel de calidad:
[ 17 - 20 ] = Los valores pueden ser 17, 18, 19 o 20 = Muy alta
[ 13 - 16 ] = Los valores pueden ser 13, 14, 15 o 16 = Alta
[9

- 12 ] = Los valores pueden ser 9, 10, 11 o 12

= Mediana

[5

- 8 ] = Los valores pueden ser 5, 6, 7 u 8

Baja

[ 1

- 4 ] = Los valores pueden ser 1, 2, 3 o 4

Muy baja

236

6. PROCEDIMIENTO PARA DETERMINAR LA CALIDAD DE LA VARIABLE: CALIDAD

DE LA SENTENCIAS
Se realiza por etapas
6.1. Primera etapa: con respecto a la sentencia de primera instancia
Cuadro 7

[1 12]
[9 - 10]

Introduccin
Parte expositiva

X
7
Postura de
las partes
X

Parte considerativa

[3 - 4]
[1 - 2]

10

[33-40]
34

Motivacin
de
los
hechos

[25-32]

Motivacin
del derecho

Med
iana

[9-16]

Baj
a
Muy
baja

X
[1-8]
X

[4960]

50

5
[9 -10]

resolutiva

[3748]

Muy
alta
Alta
Med
iana
Baj
a
Muy
baja
Muy
alta
Alta

[17-24]

Descripcin
de
la
decisin

[2536]

Motivacin
de la pena
Motivacin
de
la
reparacin
civil

Aplicacin
del principio
de
congruencia

[1324]

Parte

Calidad de la sentencia

[7 - 8]
[5 - 6]

Muy alta

Alta

Muy alta

Mediana

Alta

Baja

Mediana

Determinacin de la variable: calidad de

la sentencia

Calificacin
de las
dimensiones

Muy baja

Baja

Calificacin de las
sub dimensiones
Muy baja

Sub dimensiones

Dimensin

Variable

Calificacin aplicable a la sentencia de primera instancia

[7 - 8]

[5 - 6]
X

[3 - 4]
[1 - 2]

Muy
alta
Alta
Med
iana
Baj
a
Muy
baja

237

Ejemplo: 50, est indicando que la calidad de la sentencia en estudio es de rango muy
alta, se deriva de los resultados de la calidad de su parte expositiva, considerativa y
resolutiva que son de rango: alta, muy alta y muy alta, respectivamente.
Fundamentos:
1. De acuerdo a las Lista de Especificaciones la calidad de cada sentencia se
determina en funcin a la calidad de sus partes
2. Para determinar la calidad de la sentencia de primera instancia, se aplica todos los
procedimientos especificados, de la forma siguiente:
1) Recoger los datos de los parmetros.
2) Determinar la calidad de las sub dimensiones; y
3) Determinar la calidad de las dimensiones.
4) Ingresar la informacin a cuadro similar al que se presenta en el Cuadro 7. Se
realiza al concluir el trabajo de investigacin.
Determinacin de los niveles de calidad.
1) Se determina el valor mximo, en funcin al valor mximo de la parte
expositiva, considerativa y resolutiva, que son 10, 40 y 10, respectivamente,
(Cuadro 3 y 5), el resultado es: 60.
2) Para determinar los niveles de calidad se divide 60 (valor mximo) entre 5
(nmero de niveles) el resultado es: 12.
3) El nmero 12, indica que en cada nivel habr 12 valores.
4) Para asegurar que todos los valores que surjan al organizar los datos, se
establece rangos, para orientar los 5 niveles de calidad. Ejemplo: observar el
contenido y la lectura ubicada en la parte inferior del Cuadro 6.
5) Observar los niveles y valores de cada nivel en el siguiente texto:

Valores y nivel de calidad:

[ 49 - 60 ] = Los valores pueden ser 49,50,51,52,53,54,55,56,57,58,59 o 60 = Muy
alta
[ 37 - 48 ] = Los valores pueden ser 37,38,39,40,41,42,43,44,45,46,47 o 48 = Alta
[ 25 - 36 ] = Los valores pueden ser 25,26,27,28,29,30,31,32,33,34,35 o 36 =
Mediana
[13 - 24 ] = Los valores pueden ser 13,14,15,16,17,18,19,20,21,22,23 o 24 =
Baja
238

[ 1

- 12 ] = Los valores pueden ser 1,2,3,4,5,6,7,8,9,10,11 o 12

Muy baja

6.2. Segunda etapa: con respecto a la sentencia a la segunda instancia

Cuadro 7

Parte expositiva

[9 - 10]

X
7

X
Postura de
las partes

[7 - 8]
[5 - 6]
[3 - 4]
[1 - 2]

Parte considerativa

Calidad de la sentencia

Introduccin

[1 8]

Motivacin
de
los
hechos

10

[17 -20]
14

[13-16]

[9- 12]
Motivacin
de la pena

[5 -8]
[1 - 4]

Parte

resolutiva

[9 -10]

Descripcin
de
la
decisin

[17 24]

[2532]

[33 40]

30

Med
iana
Baj
a
Muy
baja

5
9

Aplicacin
del principio
de
correlacin

Muy
alta
Alta
Med
iana
Baj
a
Muy
baja
Muy
alta
Alta

[9 16]

Muy alta

Alta

Muy alta

Mediana

Alta

Baja

Mediana

Determinacin de la variable: calidad

de la sentencia

Calificacin
de las
dimensiones

Muy baja

Baja

Calificacin de las
sub dimensiones
Muy baja

Sub dimensiones

Dimensin

Variable

Calificacin aplicable a la sentencia de segunda instancia

[7 - 8]

[5 - 6]
X

[3 - 4]
[1 - 2]

Muy
alta
Alta
Med
iana
Baj
a
Muy
baja

Ejemplo: 30, est indicando que la calidad de la sentencia en estudio es de rango alta, se
deriva de los resultados de la calidad de su parte expositiva, considerativa y resolutiva
que fueron de rango: alta, alta y muy alta, respectivamente.

239

Fundamentos:
1. De acuerdo a las Lista de Especificaciones la calidad de cada sentencia se
determina en funcin a la calidad de sus partes
2. Para determinar la calidad de la sentencia de primera instancia, se aplica todos los
procedimientos especificados, de la forma siguiente:
1. Recoger los datos de los parmetros.
2. Determinar la calidad de las sub dimensiones; y
3. Determinar la calidad de las dimensiones.
4. Ingresar la informacin a cuadro similar al que se presenta en el
Cuadro 7. Se realiza al concluir el trabajo de investigacin.
Determinacin de los niveles de calidad.
1. Se determina el valor mximo, en funcin al valor mximo de la parte
expositiva,

considerativa

resolutiva,

que

son

10,

20

10,

respectivamente, (Cuadro 3 y 6), el resultado es: 40.

2. Para determinar los niveles de calidad se divide 40 (valor mximo) entre 5
(nmero de niveles) el resultado es: 10.
3. El nmero 10, indica que en cada nivel habr 10 valores.
4. Para asegurar que todos los valores que surjan al organizar los datos, se
establece rangos, para orientar los 5 niveles de calidad. Ejemplo: observar
el contenido y la lectura ubicada en la parte inferior del Cuadro 8.
5. Observar los niveles y valores de cada nivel en el siguiente texto:

Valores y nivel de calidad:

[ 33 - 40 ] = Los valores pueden ser 33,34,35,36,37, 38, 39 o 40 = Muy alta
[ 25 - 32 ] = Los valores pueden ser 25,26,27,28,29,30,31 o 32 = Alta
[ 17 - 24 ] = Los valores pueden ser 17,18,19,20,21,22,23, o 24 = Mediana
[9

- 16 ] = Los valores pueden ser 9,10,11,12,13,14,15 o 16 =

[ 1 - 8 ] = Los valores pueden ser 1,2,3,4,5,6,7 u 8

Baja
Muy baja

240

ANEXO 3
DECLARACIN DE COMPROMISO TICO
De acuerdo al contenido y suscripcin del presente documento denominado:
Declaracin de Compromiso tico, manifiesto que: al elaborar el presente trabajo
de investigacin ha permitido tener conocimiento sobre la identidad de los
operadores de justicia, personal jurisdiccional, las partes del proceso y dems
personas citadas, los cuales se hallan en el texto del proceso judicial sobre
Violacin sexual de menor de edad, contenido en el expediente N 93-2009,
Primera Sala Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, 2014.
Por estas razones, como autor, tengo conocimiento de los alcances del Principio
de Reserva y respeto de la Dignidad Humana, expuesto en la metodologa del
presente trabajo; as como de las consecuencias legales que se puede generar al
vulnerar estos principios.
Por esta razn declaro bajo juramento, honor a la verdad y libremente que: me
abstendr de utilizar trminos agraviantes para referirme a la identidad y los
hechos conocidos, difundir informacin orientada a vulnerar los derechos de las
personas protagonistas de los hechos y de las decisiones adoptadas, ms por el
contrario guardar la reserva del caso y al referirme por alguna razn sobre los
mismos, mi compromiso tico es expresarme con respeto y con fines netamente
acadmicos

de

estudio,

caso

contrario

asumir

exclusivamente

mi

responsabilidad.
Chiclayo, 25 de Marzo del 2014

------------------------------------------------LUIS ZAPATA ROQUE

241

ANEXO 4
EXP N: 4085-2009-PSPL
IMPUTADO: WILLIAM RODRGUEZ HERRERA
AGRAVIADO: L.F.M.U
DELITO: VIOLACIN DE LA LIBERTAD SEXUAL
D.D.SECLEN NUEZ DEL ARCO

SENTENCIA
Resolucin nmero:
Chiclayo, veintitrs de Julio
Del dos mil diez
I.-ANTECEDENTES: RESULTA DE AUTOS:
Que, el Ministerio Pblico sostiene que el menor de iniciales MF.LU, ha sido
vctima de violacin sexual contra natura por parte del acusado William Rodrguez
Herrera, hechos que se han perpetrado desde el mes de enero del dos mil siete,
en circunstancias que el menor frecuentaba su peluquera ubicado en la avenida
Balta cerca al parque de San Carlos en Jos Leonardo Ortiz, para cuyo fin le haca
amenazas de muerte; y , que estos vejmenes se han producido hasta el 28 de
Noviembre del 2008, fecha en la cual la hermana menor, Tomasa Mocarro Zuta, lo
encontr en el interior de la peluquera, circunstancias que inform a su padre,
quien al da siguiente interrog al menor, siendo as que ste le relat que venan
ocurriendo.

II.-DELITO ATRIBUIDO:
El delito atribuido es el Abuso Sexual de menor de catorce aos de edad, tipificado
en el art. 173.2 del CP., que sanciona al que tiene acceso carnal anal o bucal o
realiza actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por algunas de
las dos primeras vas, con un menor de edad. El bien jurdico protegido-conforme
lo sostiene Salinas Siccha en su curso de Derecho Penal Peruano, parte EspecialPalestra Editores, Lima- con el delito de violacin de menor se pretende proteger
la indemnidad o intangibilidad sexual de los menores de catorce aos de edad. La
Indemnidad o intangibilidad sexual se entiende como proteccin del desarrollo
normal de la sexualidad de los menores, quienes no han alcanzado el grado de
madurez suficiente para determinar sexualmente en forma libre y espontnea.
242

III.-REQUISITORIA ORAL:
El seor Fiscal en su requisitoria oral, reproduciendo su dictamen acusatorio de
folios 185-188, sostiene que tanto el delito de violacin sexual en agravio de
menor de edad, como la responsabilidad penal del acusado presente, se
encuentra plenamente acreditados, con la prueba y la agregada al proceso.
IV.-ELEMENTOS DE PRUEBA QUE SUSTENTAN LA PRETENSIN FISCAL:
El titular de la accin penal funda su pretensin punitiva en:
La declaracin referencial del menor L.F.M.B, de 12 aos de edad, de folios nueve
a once, rendida en presencia del Ministerio Pblico, en la cual narra la forma y
circunstancias en que fue ultrajada sexualmente por el imputado Rodrguez
Herrera, los que se iniciaron en enero del 2007 hasta noviembre del 2008, y, que
despus de realizar el acto sexual el inculpado le entregaba dinero en la cantidad
de dos o cinco soles, y tambin le haca regalos como un pantaln y un radio
pequeo. Que esta ocasin la ha repetido coherentemente en su preventiva de
folios 51-53.
El certificado mdico legal N002450-DCL, de folios 7, que contiene examen
practicado al agraviado con fecha 02 de diciembre del 2008, en la cual se seala
ano hipotnico con reflejos disminuidos y dilatacin anal asimtricos de 1.8 cm
espontaneo, pliegues disminuidos entre V y VII horarios con rea blanquecina
entre V y VI horarios a nivel de borde anal. No lesiones recientes, instrumento con
el cual se acredita el perjuicio sexual.
El protocolo de pericia psicolgica N 000985-2009-PSC, de folios 114-116, en
cuyos peritos determinan que el menor evaluado presenta rasgos de
inestabilidad, inseguridad en rasgos personales emocionalmente angustiado, con
sentimientos desadaptativos, temeroso e irritable, psicolgicamente es un pber
que se identifica con sus sexo de asignacin, que se encuentra y a la exposicin
temprana a contenidos sexuales.
La pericia psicolgica practicada al procesado, de folios 114-116, en cuyo
protocolo N 001156-2009-PCS, se determina que el inculpado presenta rasgos
de personalidad compulsiva inestable con escaso control de sus impulsos, es
hipersensible a la crtica, desconfiado y presenta un comportamiento interpersonal
243

con tendencia a la introversin. Psicosexualmente no se identifica con su rol y

genero de asignacin, evidenciando conflictiva en esta rea e inestabilidad en sus
relaciones afectivas.
La diligencia de confrontacin realizada entre el inculpado y agraviado de folios
97-99 en la cual el agraviado le increpa sostenidamente, de manera contundente
los hechos, los mismos que son negados por el procesado.
V.-TESIS DE LA DEFENSA
La defensa del acusado postula a la inocencia del mismo, sosteniendo que la
versin del menor tiene una serie de contradicciones que la invalidan, e incluso
que esta versin no guarda coherencia ni coincide con la vertida por Lloy Zuta
Torres, madre poltica del menor y con la de Oscar Mocarro Hoyos, padre del
mismo, asimismo sostiene que la confrontacin entre el menor con el procesado,
aquel que refiere que ha sido violado por su confrontado el 01 de enero del 2007,
sin embargo en su referencia de folios 9 y preventiva de folios 45, no seala fecha
laguna. Que el menor ha sealado que cuando le hizo sufrir el acto sexual la
puerta del local estaba abierta y que nunca haba personas esperando turno en la
peluquera, que, la versin del menor no coincide con la de su hermana Vanesa,
no con el relato dado en el momento que fue sometido a la pericia psicolgica de
folios 109. Que, asimismo sostiene la defensa, que en la fecha del 01 de Enero
que ha dado el menor, el procesado no trabaja por ser feriado y finalmente
sostiene que el acusado es homosexual pasivo y que no existe en autos pericia
que determine que sea un homosexual activo y que as pues su defendido ha
declarado con coherencia y verosimilitud en contrario a la forma como ha
declarado el agraviado y que por ello considera que ha surgido una duda
insalvable.
VI.-VALORACION DE LA PRUEBA:
El Colegiado considera lo siguiente:
1.-Que en aplicacin del principio de legalidad y en ejercicio de la facultad de
administrar justicia, el juzgador est vinculado nicamente a la Constitucin y a la
ley, y debe aplicar la interpretacin ms adecuada a la ley fundamental, en orden
a la debida proteccin de los derechos fundamentales de los justiciables,
buscando la solucin ms justa al caso concreto sometido a su conocimiento. Asi
la aplicacin de una sentencia condenatoria exige que el juzgador haya alcanzado

244

el nivel de certeza, respecto tanto de la

responsabilidad del encausado.

existencia del delito como la

2.- El delito de violacin Sexual en su modalidad de Violacin Sexual de menor de

edad, objeto de acusacin, se tipifica a tenor del previsto en el inciso 2 del numeral
173 del CP., por la conducta dolosa, esto es, maliciosa e intencionada del agente,
que tiene acceso carnal con un menor, cuya edad flucta entre 10 a 14 aos, ya
sea por va vaginal anal o mediante actos anlogos.
3.-Que, el Tribunal Constitucional Peruano ha sentado jurisprudencia en el exp.,
N 2868-2044-AA/TC; sealando que el derecho al libre desarrollo garantiza al
libre desarrollo garantiza una libertad general de actuacin del ser humano, en
relacin con cada esfera del desarrollo de la personalidad.
4.- Que, por otro lado, los delitos contra la libertad sexual se cometen
generalmente en clandestinidad, que precisamente es buscada por los agentes,
por lo que la prueba es muy difcil y solo puede informar el hecho y la autora la
vctima del mismo, resultando consecuentemente fundamental la declaracin de la
vctima y cuando esta es contradicha por el acusado, entonces aquella deber ser
corroborada con un mnimo de carga probatoria aunque sea solo por indicios. Es
pertinente dejar sealado que cuando la versin incriminatoria de la vctima no es
desmentida o no se evidencia mentira o contradiccin importante en ella, debe
aceptarse como prueba de cargo valida, toda vez que adems no podra
comprenderse que la vctima incrimine a alguien si es que no existen razones para
ello. La doctrina y la jurisprudencia sostiene que la declaracin de la vctima tiene
fuerza probatoria de cargo, capaz de desvirtuar la presuncin de inocencia,
cuando por el marco de clandestinidad en que se cometen estos delitos sexuales,
es imposible disponer de otras pruebas, sin embargo, para fundar la condena, con
la sola declaracin de la vctima es necesario que concurran: ausencia de
incredibilidad subjetiva, verosimilitud y persistencia en la incriminacin, tal como lo
sostiene el Acuerdo Plenario de 02-2005-116 del 30-09-2005;
5.-Que, en el presente caso el delito de Violacin sexual en agravio de menor
L.F.M.U. se encuentra plenamente acreditado con el certificado mdico de folios 7
debidamente ratificado, que concluye determinado que el menor presenta signos
de actos contranatura antiguo; y, con el acta de nacimiento de folios 182, que
acredita que el nacimiento del menor ocurri el 09 de agosto de 1996, esto es que
cuando ocurrieron los hechos contaba con 10 aos de edad,

245

6.-Que, respecto a la responsabilidad penal del acuerdo presente se tiene como

fundamental prueba de cargo, la versin del menor agraviado, por lo que la misma
debe analizarse con la rigurosidad que el caso amerita y teniendo en cuenta lo
sealado en los considerando precedentes, sobre todo los criterios establecidos y
precisados por la jurisprudencia nacional.
6.1.-La formalizacin de la denuncia presentada por Mocarro Hoyos, gener la
investigacin correspondiente con intervencin del Ministerio Pblico y en la cual
el menor agraviado desde un primer momento responsabiliz del hecho al
acusado presente-ver folios 9-11-, imputacin que la repite en el examen pericial
de folios 07, (no precisa el nombre del agente), e igualmente lo sostiene en su
preventiva de folios 51-533, y tambin en el relato que le hace al perito que lo
examin psicolgicamente- ver protocolo de folios 109-111-, y, finalmente le
increpa la imputacin en forma directa y categrica en la diligencia de
confrontacin de folios 97-98, responsabilizados como el autor de los hechos, no
obstante que el acusado presente neg los cargos aduciendo que el menor
siempre llegaba a cortarse el pelo al medio dia y que su local tiene un solo
ambiente con bao y que no puede cerrar por que est con puerta a la calle. En
esta diligencia de confrontacin el agraviado le reitera al acusado que el abuso
sexual lo practicaba en el bao de la peluquera e inclusive describe las
caractersticas del bao, las mismas que no son refutadas por el acusado. Se
observa que en esta diligencia de confrontacin el procesado afirma que el menor
siempre llegaba a la peluquera a cortarse el cabello en horas de la maana o al
medio dia, sin embargo en el relato hecho al perito que lo examin
psicolgicamente ha referido lo que pas es que le menor ha llegado para
atenderse a la peluquera plan de ocho de la noche....
6.2.-Que, la versin del menor si bien presenta algunos matices y omisiones (por
ejemplo inicialmente no precis la fecha del primer acto vejatorio, hacindolo
posteriormente) en los distintos actos que la ha vertido, debe sealarse sin
embargo que tales referencias no enervan de manera alguna la imputacin de
fondo, teniendo en cuenta adems que aquellos matices y omisiones pueden ser
explicados por su corta edad, por el estado psicolgico en que se encuentra, luego
de haber sufrido el ilcito, tal como se ha constatado cientficamente mediante el
examen pericial de psicologa forense folios 109-111, en el cual se concluye que el
menor presente rasgos de inestabilidad, inseguridad con rasgos personales
emocionalmente angustiado, con sentimiento desadaptivos, temerosos e irritable,
psicosexualmente es un pber que se identifica con su sexo de asignacin,
evidenciando conflictiva y preocupacin en esta rea relacionada a la etapa de
vida en que se encuentra y a la exposicin temprana a contenidos sexuales., e
246

inclusive los autores de la pericia recomiendan una evaluacin psiquitrica el

menor; que precisamente el estado en que se encontraba el menor, ms aun
habiendo sido amenazado contra su vida, gener una inaccin lo cual hace
compresible que no haya denunciado el hecho en forma inmediata as como
tambin se haya visto comprometido a someterse a los abusos del procesado.
6.3.- Que, en todo caso, en la versin del agraviado, no se ha establecido de
forma alguna, motivacin de venganza, odio, revanchismo o deseo de obtener
beneficio de tipo alguno; igualmente su afirmacin incriminando al acusado
presente como autor del ilcito ha sido persistente en el curso del proceso,
imputacin que se encuentra corroborada con elementos perifricos tales como:
las distintas pericias mdicos legales que se ha glosado precedentemente as
como la versin de sus padres y de la hermana del menor agraviado, resultando,
pues que su versin es slida y coherente, aun con la existencia de algunas
matizaciones, pero que teniendo en cuenta que no se trata de una regla que no los
admita, dicha versin constituyen una prueba vlida de cargo por reunir las
garantas de certeza y por ende virtualidad procesal para enervar la presuncin de
inocencia del imputado;
6.4.-Que, la circunstancia expuesta por la defensa, de que el acusado es un
homosexual pasivo y no activo, no ha sido acreditada en autos, toda vez que por
ser una circunstancia por el abogado, debi probarla, y, por el contrario
considerando que el encausado es de sexo masculino, se colige que sus
funciones como tal incluyen su actividad sexual varonil, criterio que se refuerza
con lo sealado en el numeral IV, correspondiente al rubro Anlisis e
interpretacin de resultados del protocolo de Pericia Psicolgica practicada al
acusado, afirmando que el examinado no presenta indicadores de posible
compromiso orgnico.
7.-Que consecuentemente por lo expuesto en los considerados precedentes, ha
quedado plenamente acreditado que el menor agraviado ha sido violado en su
indemnidad e intangibilidad sexual siendo el responsable el acusado presente.
8.- El monto de la reparacin civil debe ser fijada en funcin a la magnitud del
dao causado, as como el perjuicio producido y que la indemnizacin cumple una
funcin reparadora y resarcitoria de acuerdo a lo establecido en el artculo 93 del
cdigo Penal.

247

VII.-DETERMINACION DE LA PENA.
Que, tal como lo tiene establecido la Corte Suprema de Justicia en el R.N N 8832009- dictado el 14 de julio del 2009, para los efectos de dosificar la pena debe
estimarse que las exigencias que determina su aplicacin no termina con el
principio de culpabilidad sino que adems debe tenerse en cuenta el Principio de
Proporcionalidad, contemplado en el ttulo VIII del T.P. del Cdigo Penal, que
constituyen un lmite al Ius puniendi en tanto procura la correspondencia entre el
injusto cometido y la pena a imponerse, y que estas en rigor deben cumplir los
fines que persigue la pena-preventiva. Protectora y resocializadora-, conforma lo
prev el numeral 6 del artculo 5 de la Convencin americana de Derechos
Humanos, el mismo que ha sido recogido en el numera 21 y 22 del artculo 139
de la Constitucin Poltica y en el artculo IX del Ttulo Preliminar del CP.
Asimismo para imposicin de la pena deber tenerse en consideracin las
condiciones personales establecida en los art. 45 y 46 del CP, as mismo tambin
el hecho que el acusado presente carece de antecedentes penales por los delitos
de la misma naturaleza del presente, e igualmente deber tenerse en cuenta el
principio de Humanizacin de las penas.
FALLO:
Por estas consideraciones de conformidad con los art. 11, 12, 29, 45, 46, 92, 93,
173.2 y 178 A del CP, concordante con art. 280, 283 y 285 del C de P.P., la
Primera Sala Penal Liquidadora del Distrito Judicial de Lambayeque, con el criterio
de conciencia que la ley le faculta y administrando justicia a nombre de la nacin:
FALLA: CONDENANDO al acusado presente WILLIAM RODRIGUEZ HERRERA
como autor del delito de Violacin de la Libertad Sexual en la modalidad de
VIOLACION SEXUAL DE MENOR DE EDAD en agravio del menor iniciales
L.F.M.U. y como a tal se le impone QUINCE AOS DE PENA PRIVATIVA DE
LIBERTAD EFECTIVA, que computada desde la fecha, veintitrs de julio del dos
mil diez, vencer el veintids de julio del dos mil veinticinco, FIJARON en CINCO
mil nuevos soles de reparacin civil que cancelar el sentenciado a favor del
agraviado, DISPUSIERON que previo examen mdico que determine su
aplicacin sea sometido a un tratamiento teraputico a fin de facilitar su
readaptacin social. ORDENARON su ingreso al centro penitenciario Picsi,
Consentida o ejecutoriada que fuere expdase los boletines y testimonios de
condena y en su oportunidad se remita los actuados al juzgado de origen para los
efectos del artculo 337 del Cdigo de Procedimientos Penales. D.D. SECLEN
NUNEZ DEL ARCO.

248

SRS.
GARCIA RUIZ
FIGUEROA GUTARRA
SECLEN NUEZ DEL ARCO

249

ANEXO - 02
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA PENAL PERMANENTE
R.N. N 2950-2010
LAMBAYEQUE
Lima, veinticinco de julio de dos mil once.VISTOS; los recursos de nulidad
Interpuesto por el encausado William Rodrguez Herrera y el representante del
Ministerio Pblico, contra la sentencia condenatoria de fecha veintitrs de julio de
dos mil diez, obrante a fojas doscientos cincuenta y nueve; interviniendo como
Ponente el seor Juez Supremo Pariona Pastrana; de conformidad con lo opinado
por el Seor Fiscal Supremo en lo Penal; y CONSIDERANDO: Primero: Que, el
encausado Rodrguez Herrera fundamenta su recurso de nulidad a fojas
doscientos setenta y tres, alegando que, la declaracin de la vctima es
contradictoria en relacin a los hechos; tanto ms que no existe ningn hecho que
corrobore la versin del menor; as como no se hallaron restos de
espermatozoides; que tambin existen contradicciones en las manifestaciones de
Oscar Mocarro Hoyos- progenitor del menor agraviado-y Lloy Zuta Torresmadrastra del menor agraviado-; que en la diligencia de confrontacin aparecen
hechos nuevos que no los manifest ni en su declaracin referencial ni en su
preventiva, respecto de que la primera relacin se produjo el uno de enero del ao
dos mil siete a horas dos treinta de la tarde y que la puerta del local se encontraba
abierta; y en cuanto al protocolo de pericia psicolgica tambin refiere hechos
nuevos como que concurra a la peluquera para ver cosas sexuales y que el
procesado iba en moto todos los das al colegio; en tanto el representante del
Ministerio Pblico fundamenta su recurso de nulidad a fojas doscientos ochenta y
siete, alegando que no encuentra con arreglo a ley la pena impuesta, toda vez que
se est ante un delito grave, cuyo bien jurdico tutelado es la indemnidad sexual
que se trastocada por estos execrables comportamientos lesivos; tanto ms si el
agente durante la instruccin y a nivel de juicio oral no se sincer con la justicia,
250

por lo que no sera pasible de aplicarse una pena demasiado benigna, no resulta
merecedor a los beneficios que implica una confesin sincera, lo que contraviene
el principio de lesividad; segundo: Que, segn acusacin fiscal de fojas ciento
ochenta y cinco, el menor identificado con las iniciales L.M.F.U. de doce aos de
edad fue vctima de violacin sexual contranatura por el encausado William
Rodrguez Herrera de cuarenta y dos aos de edad, hechos perpetrados desde
enero de dos mil siete, aprovechando que el menor frecuentaba su peluquera
ubicada por la Avenida Balta, por inmediaciones del Parque San Carlos del distrito
de Jos Leonardo Ortiz; fue en el interior de dicho local donde fue vctima de
tocamientos en sus partes genitales y sometido al acto sexual en el bao de dicho
local, donde bajndole el pantaln a la fuerza, penetr su miembro viril en el ano
del menor agraviado; vejmenes que se repitieron en varias oportunidades bajo
amenaza que si hablaba mora; Tercero: Que, la conducta tpica atribuida al
encausado Rodrguez Herrera se encuentra establecida en el inciso dos del
artculo ciento setenta y tres del Cdigo Penal, cuyo bien jurdico penalmente
tutelado est constituido por la indemnidad o intangibilidad sexual de los menores
de catorce aos, entendidas como la proteccin del desarrollo normal de la
sexualidad de los menores, quienes todava no han alcanzado el grado de
madurez suficiente para determinarse sexualmente en forma libre y espontnea,
por ello resulta irrelevante analizar en este tipo de delitos el consentimiento por
parte de los menores; Cuarto: Que, el menor agraviado sindica directamente al
encausado Rodrguez Herrera como el autor de los hechos ocurridos en su
agravio, glosando en su manifestacin policial de fojas nueve, en presencia del
representante del Ministerio Pblico que, en el ao dos mil siete cuando caminaba
por la Avenida Balta con sus amigos, el encausado lo llam, pidindole que se
acerque a su peluquera a lo que l se resisti durante dos das; al tercer dia,
cuando acept ingresar, el encausado le empez a tocar su cuerpo; al da
siguiente lo vuelve a ver y lo llama, dicindole que no; al siguiente dia lo hizo pasar
a la fuerza al interior de su local y lo meti al bao, le baj el pantaln y le
introdujo su miembro viril en el ano, pero primero le empez a tocar por el cuerpo,
retirndose a su casa todo lloroso, donde su tia le pregunto qu pasaba, pero se
251

fue al bao de frente caminando todo chueco y sangrando un poco por el ano, que
dejo ir a la peluquera, pero despus, un dia jueves fue a reclamarle al encausado
porque le haca eso, l le respondi hasta que te deje una enfermedad, que los
hechos ocurrieron en varias ocasiones, le daba de propina, a veces un sol o dos
nuevos soles despus de las relaciones sexuales, pero que amenazaba con
matarlo si deca algo, que pas un mes de los hechos y se iba a cada rato a verlo
porque no quera que le pase nada a su familia, pero el local estaba cerrado, que
cuando pas un mes se cambi de local y nuevamente lo llev all y sigui
hacindole esas cosas todas las semanas, que le dijo que vaya los lunes a las dos
y treinta de la tarde, luego los mircoles y los sbados en horas de la noche; que a
horas nueve y media que cerraba su local l llegaba y el encausado se sacaba la
ropa dicindole que le bese el miembro viril y luego lo introduca en el ano, que un
dia que el encausado quiso estar con l, felizmente pas por all su hermana y le
pregunt que haca all; que el procesado le compr un pantaln Diadora, color
azul en saga Falabella y una radio pequeita de seis soles; versin que mantiene
en su declaracin preventiva de fojas cincuenta y uno; Quinto: Que, obran en
autos otros medios probatorios que corroboran la versin del menor agraviado,
tales como: a) el certificado mdico legal de fojas siete, el cual concluye signos de
actos contranatura antiguo; que corrobora lo referido por la vctima en el sentido
de que las relaciones sexuales mantenidas entre el menor agraviado y el
encausado datan tiempo atrs; b) la testimonial de Lloy Zuta Torres; quien a fojas
cincuenta y cuatro refiri ser madre poltica del menor agraviado, que su hija
Vanessa le inform que haba visto a su hermano en el interior de la peluquera y
al preguntarle que haca all le respondi que iba acortar el cabello, mostrndole
un nuevo sol, ante lo cual su hija le respondi que nadie le iba a cortar el pelo
gratis, el menor tena una hamburguesa y una gaseosa, que al preguntarle quien
le haba dado, respondi que el procesado; lo que corrobora la versin del menor
agraviado, quien refiri que el encausado le daba ciertas ddivas; asimismo,
seal dicha testigo, que el menor le refiri que el encausado lo citaba tres veces
por semana a la peluquera donde era sometido a vejmenes sexuales; no
advirtindose contradiccin alguna en dicha testimonial; c) la declaracin
252

testimonial de Oscar Mocarro Hoyos, a quien a fojas cincuenta y seis refiri ser el
progenitor del menor agraviado, enterndose de los hechos por versin de su
esposa Lloy, y al indagar con su hijo, ste llorando le dijo como es que el
procesado abus de l, por lo que acudi a la peluquera a reclamar al encausado;
sin embargo, ste se puso nervioso y llam a sus familiares, quienes incluso le
dijeron que queran arreglar; no advirtindose contradiccin alguna en dicha
declaracin; d) la declaracin testimonial de Vanessa Mocarro Zuta, quien a fojas
noventa y cinco, refiri ser hermana del menor agraviado, y que el da ocho de
diciembre del dos mil ocho vio a su hermano en el interior de la peluquera del
encausado, en un mueble tomando gaseosa y comiendo un hamburguesa,
preguntndole que haca all, respondindole que estaba esperando para que le
cortaran el cabello, ante lo cual le dijo que le mostrara el dinero y ste le mostr un
nuevo sol, a lo que ella dijo que con eso no le iban a cortar el cabello y lo condujo
a su domicilio; Sexto: Que, el acuerdo plenario nmero dos guin dos mil cinco
seala en su fundamento jurdico nmero diez, que tratndose de declaraciones
de un agraviado, an cuando sea el nico testigo de los hechos, al no regir el
antiguo principio testis unus testis nullus, tiene la entidad para ser considerada
prueba vlida de cargo y, por ende, virtualidad procesal para enervar la presuncin
de inocencia del imputado, siempre y cuando no se adviertan razones objetivas
que invaliden sus afirmaciones, siendo dichas garantas , las siguientes: i)
Ausencia de incredibilidad subjetiva; lo que implica que no existan relaciones entre
agraviado e imputado basadas en el odio, resentimientos, enemistad u otras que
puedan incidir en la parcialidad de la deposicin, que por ende le nieguen aptitud
para generar certeza; ii) Verosimilitud; que no solo incide en la coherencia y
solidez de la propia declaracin, sino que debe estar rodeada de ciertas
corroboraciones perifricas, de carcter objetivo que le doten de aptitud
probatoria; y iii) Persistencia en la incriminacin; garantas que se advierten en la
declaracin del menor agraviado; toda vez que, su relato ha sido coherente y
uniforme, por lo tanto resulta aplicable los alcances del referido acuerdo plenario;
logrando desvirtuar la presuncin de inocencia que asiste al encausado; pues
dicha versin se encuentra rodeada de suficientes elementos de prueba que
253

corroboran lo manifest por la vctima en el decurso del proceso, tales como los
sealados anteriormente; Sptimo: Que, pese a toda la evidencia existente en
autos, que demuestra la responsabilidad del encausado; ste tanto en su
manifestacin policial de fojas doce, instructiva de fojas cuarenta y cinco y juicio
oral a fojas doscientos siete niega ser el autor de los hechos atribuidos, sealando
adems, que el agraviado concurra a su peluquera solamente a cortarse el pelo y
luego se retiraba, que anteriormente fue denunciado por abusar de una persona
mayor de edad, habiendo sido internado en el penal de Picsi, pero que
posteriormente fue absuelto; que le cobraba dos nuevos soles al menor agraviado
por cortarle el pelo; sin embargo, este hecho desvirta lo referido por el menor
agraviado al momento de ser descubierto por su hermana Vanessa, pues ste le
manifest que estaba esperando que le corten el cabello mostrndole una moneda
de un sol, cuando el encausado refiere que le cobraba dos nuevos soles; de lo que
se colige que aquel da el menor no estaba a la espera de cortarse el cabello;
Octavo: Que, si bien el encausado alega en su recurso de nulidad que las
versiones del menor agraviado durante todo el proceso han sido contradictorias;
esta Suprema Instancia considera que no han sido contradictorias, sino ms bien
han surgido nuevos detalles vertidos por la victima que no enervan de modo
alguno la sindicacin de fondo efectuada en su contra, por cuanto en el decurso
del proceso la versin del menor agraviado lo volvi a sindicar como el autor de
los ultrajes sexuales en su agravio; debindose tener en consideracin que la
vctima es un menor de doce aos de edad y el hecho cometido en su agravio ha
ocasionado en l un estado emocional de angustia y temor como as se desprende
de la pericia psicolgica de fojas ciento nueve, por ende cometerlo a una
investigacin en la cual debe enfrentarse a

su agresor hace factible que no

recuerde algunos detalles y que otros los recuerde a medida que transcurre el
proceso, aunado a ello, tambin cuenta que desde ocurridos los hechos han
transcurrido ms de dos aos, lo que hace que el menor o pueda recordar con
exactitud los hechos ocurridos, dada su corta edad; sin embargo la sindicacin
inicial persiste; Noveno: Que, asimismo, el recurrente alega en su defensa que no
se encontraron espermatozoides en el menor agraviado, sin embargo ello no lo
254

exime de responsabilidad, ya que el examen fue tomada el veintinueve de

noviembre del dos mil ocho, en tanto la ltima vez que hubo contacto sexual entre
la vctima y su agresor, segn denuncia fiscal, fue el veintiocho de noviembre del
mismo ao; sin embargo, ello no prueba que el acto contranatura no haya existido,
ms si se tiene en cuenta que los peritos que suscribieron el dictamen pericial de
fojas ocho, en sesin de juicio oral sealaron que en el caso de hisopados anales
son ms complicados, por la data del hecho de la toma de la muestra, pudo haber
defecado, puco haberse limpiado y ah se pierde la muestra; por lo que lo alegado
por el recurrente carece de fundamento alguno; Dcimo: Que, respecto al
quantum de la pena, extremo sobre el cual el representante de Ministerio Pblico
interpuso recurso de nulidad, es de advertirse que la penal se grada en
proporcin al dao ocasionado al bien jurdico penalmente tutelado; que en el
presente caso resulta ser la indemnidad de los menores de edad, en ese sentido,
esta Sala Suprema considera que el Ad quem no ha tenido en cuenta ello al
momento de imponer la sancin al encausado; ms an, sino existe causa alguna
que la atene, encontrndola desproporcional y benigna para el caso de autos; por
tanto, sta debe ser aumentada prudencialmente. Por estos fundamentos;
declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de fecha veintitrs de julio de
dos mil diez, obrante a fojas doscientos cincuenta y nueve, que condeno a William
Rodrguez Herrera como autor del delito de Violacin de la Libertad Sexual, en la
modalidad de violacin sexual de menor de edad, en agravio del menor de
iniciales L.F.M.U.; HABER NULIDAD en la propia sentencia en el extremo que
impuso William Rodrguez Herrera quince aos de pena privativa de libertad; y
reformndola: le impusieron veinte aos de pena privativa de libertad, que
computada desde el veintitrs de julio del dos mil diez, vencer el veintids de julio
del dos mil treinta; declararon NO HABER NULIDAD en los dems que contiene; y
los devolvieron.

SS.
VILLA STEIN
255

RODRIGUEZ TINEO
PARIONA PASTRANA
NEYRA FLORES
CALDERON CASTILLO

256