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EXCELENTSSIMO JUIZ...

(juzo competente para apreciar a demanda proposta)

EMENTA: PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA. CONCESSO DO ACRSCIMO DE


25%.

PARTE AUTORA, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador(a) do documento


de identidade sob o n...., CPF sob o n...., residente e domiciliado(a) na rua.., bairro..,
cidade.., estado.., CEP..., vem a presena de Vossa Excelncia propor a presente
AO JUDICIAL PARA CONCESSO do acrscimo de 25% sobre o valor do benefcio contra
o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL (INSS), pessoa jurdica de direito
pblico, na pessoa do seu representante legal, domiciliado na rua..., bairro..., cidade...,
estado..., CEP..., pelos fatos e fundamentos que a seguir aduz.
1. FATOSA Parte Autora aposentada desde... (data do inicio do benefcio de
aposentadoria) pelo Regime Geral da Previdncia Social.
De acordo com os atestados e exames anexos, a Parte Autora sofre de... (descrever a
doena ou leso responsvel pela incapacidade definitiva), que impossibilitam que realize
os atos da vida diria, necessitando da assistncia permanente de outra pessoa.
Em face da necessidade de acompanhamento constante de terceiros, solicitou em
(data do requerimento administrativo), perante o INSS, a majorao em 25% de sua
aposentadoria, mediante aplicao anloga ao disposto no artigo 45 da Lei 8.213/91.
Porm, o pedido administrativo foi negado pela Autarquia-r.
Destarte, busca a Parte Autora a tutela jurisdicional do Estado para ver garantido o seu
direito de receber o acrscimo de 25% sobre o valor do seu benefcio.
2. FUNDAMENTAO DE MRITO

2.1. ISONOMIA CONSTITUCIONAL A majorao em 25% do valor do benefcio de


aposentadoria tem previso emanada do artigo 201, I, da Constituio Federal,
entabulado, no mbito infraconstitucional, no artigo 45 da Lei 8.213/91.
Enquanto a Constituio Federal dispe que
Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de carter
contributivo e de filiao obrigatria, observados critrios que preservem o equilbrio
financeiro e atuarial, e atender, nos termos da lei, a:
I - cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e idade avanada;

A lei 8.213/91 determina que


Art. 45.O valor da aposentadoria por invalidez do segurado que necessitar da
assistncia permanente de outra pessoa ser acrescido de 25% (vinte e cinco por cento).
Notadamente, a lei federal 8.213/91 possibilita a majorao do valor do benefcio apenas s
aposentadorias por invalidez. Entretanto, a anlise da constitucionalidade da aventada
norma, em face do Princpio da Isonomia emanado do artigo 5 da Constituio Federal de
1988 se faz imperativa. Isto, pois a lei citada cria diferena entre os aposentados por
invalidez dependentes de terceiros, daqueles aposentados em outras modalidades
(e.g. idade ou tempo de contribuio), que acabam por tornarem-se dependentes de
terceiros, com o advento de doenas ulteriores a concesso de seus benefcios.
Neste aspecto, o ponto fulcral de anlise passa pela coerncia da divergncia criada.
Afinal, h lgica distino entre os beneficirios da aposentadoria por invalidez e de outras
modalidades, que efetivamente justifique o direito de um majorao, e o de outro no?
Se hipoteticamente dois beneficirios de aposentadoria, um por invalidez e outro por
idade forem, mesma poca (posterior a concesso de seus benefcios), acometidos de
doena grave como a cegueira total, faz sentido que o primeiro tenha concedida a
majorao, enquanto o segundo no?
Evidentemente, a resposta a tais indagaes passa pela averiguao da equidade emanada
da mencionada norma previdenciria, permitindo-se afirmar que a distino fere o Princpio
da Isonomia.
Sobre a matria, imperativa transcrio a da obra de Celso Antnio Bandeira de Mello, em
seu especfico livro O contedo jurdico do Princpio da Igualdade, que serve como
necessria e didtica lio quanto a aplicao do princpio da isonomia:
Aquilo que , em absoluto rigor lgico, necessria e irrefragavelmente igual para todos no
pode ser tomado como fator de diferenciao, pena de hostilizar o princpio isonmico.
Diversamente, aquilo que diferencivel, que , por algum trao ou aspecto, desigual, pode

ser diferenado, fazendo-se remisso existncia ou sucesso daquilo que dessemelhou as


situaes.
(...) O ponto nodular para exame da correo de uma regra em face do princpio isonmico
reside na existncia ou no de correlao lgica entre o fator erigido em critrio de discrmen e
a discriminao legal decidida em funo dele.
(...) Ocorre imediata e intuitiva rejeio de validade a regra que, ao apartar situaes, para
fins de regul-las diversamente, cala-se em fatores que no guardam pertinncia com a
desigualdade de tratamento jurdico dispensado.
Esclarecendo melhor: tem-se que investigar, de um lado, aquilo que erigido em critrio
discriminatrio e, de outro lado, se h justificativa racional para, vista do trao
desigualador adotado, atribuir o especfico tratamento jurdico construdo em funo da
desigualdade afirmada. (...)
Ento, no que atina ao ponto central da matria abordada procede afirmar: agredida a
igualdade quando o fator diferencial adotado para qualificar os atingidos pela regra no
guarda relao de pertinncia lgica com a incluso ou excluso no benefcio deferido ou com
a insero ou arredamento do gravame imposto. (MELLO, Celso Antnio Bandeira de Contedo Jurdico do Princpio de Igualdade. So Paulo: Editora Malheiros, 3 Edio, 2010,
pgs. 32, 37 e 38)
Diante das ponderaes de Celso Antnio de Mello que se faz pertinente avaliar se o fator
diferencial adotado para qualificar os atingidos, ou seja, a modalidade de aposentadoria
guarda relao de pertinncia lgica com a incluso ou excluso no benefcio deferido. A partir
disto se conclui que no, no h lgica para a diferenciao visto que, se acometidos de
doenas incapacitantes a ponto de exigir a assistncia de terceiros, o modo de tratamento
aos aposentados deve ser igualitrio.
Em igual sentido, Celso Antnio Bandeira de Mello responde questo por ele suscitada:
Cabe, por isso mesmo, quanto a este aspecto, concluir: o critrio especificador escolhido
pela lei, a fim de circunscrever os atingidos por uma situao jurdica a dizer: o fator de
discriminao
pode ser qualquer elemento radicado neles; todavia, necessita,
inarredavelmente, guardar relao de pertinncia lgica com a diferenciao que dele resulta.
Em outras palavras: a discriminao no pode ser gratuita ou fortuita. Impende que exista
uma adequao racional entre o tratamento diferenciado construdo e a razo diferencial
que lhe serviu de supedneo. Segue-se que, se o fator diferencial no guardar conexo
lgica com a disparidade de tratamentos jurdicos dispensados, a distino estabelecida
afronta o princpio da isonomia. (MELLO, Celso Antnio Bandeira de - Contedo Jurdico
do Princpio de Igualdade. So Paulo: Editora Malheiros, 3 Edio, 2010, pgs. 32, 37 e 38)
Desta anlise, no h outra concluso a ser tomada, seno que a distino de direitos majorao
de aposentadoria, pela mera diferena da modalidade, sem qualquer elemento que a
justifique afronta, sim, o artigo 5 da Constituio Federal.

No recente julgamento da apelao cvel n. 0017373-51.2012.404.9999/RS o Relator Des.


Federal Rogrio Favreto do TRF4 analisou a matria minuciosamente, proferindo voto
favorvel concesso da majorao em 25% do benefcio a Segurado aposentado por tempo
de contribuio, tendo sido, assim, e por maioria, provido o recurso interposto pelo
Segurado.
Neste sentido, importa transcrever trecho do voto vencedor, especificamente no que
consta ao assunto ora trazido anlise de Vossa Excelncia:
A aplicao restrita do dispositivo legal em debate acarreta violao ao princpio da isonomia
e, por conseguinte, dignidade da pessoa humana, posto que estaria se tratando iguais
de maneira desigual, de modo a no garantir a determinados cidados as mesmas
condies de prover suas necessidade bsicas, em especial quando relacionadas
sobrevivncia pelo auxlio de terceiros diante da situao de incapacidade fsica.
Qual a diferena entre o aposentado por invalidez que necessita do auxlio permanente
de terceiro e de outro aposentado por qualquer das modalidades de aposentadoria
previstas em lei, que sofre de uma doena diagnosticada depois e que remeta a
necessidade do mesmo apoio de terceiro? NENHUMA, salvo o momento da ocorrncia
da "grande invalidez"!
Outra importante anlise a de que a concesso da majorao de 25% na aposentadoria de
carter personalssimo, calculado em relao ao benefcio originrio e cessado com a morte
do segurado, mesmo nos casos em que concedida na aposentadoria por invalidez.
Ademais, tambm oportuno observar que o mesmo aposentado de outra modalidade,
que no a prevista no artigo 42 da Lei 8.213/91 poderia postular judicialmente a renncia
ao benefcio recebido (o que j vem ocorrendo largamente nos recentes casos de
desaposentao) com a finalidade de ser submetido a percia mdica e, por conseguinte,
ver deferida a aposentadoria por invalidez majorada em 25%, enquadrando-se no que
dispe o artigo 45 da LBPS. Entretanto, este no parece ser o caminho mais acertado,
considerando a possiblidade de reconhecimento imediato do direito majorao, mesmo
em seu benefcio de modalidade diversa.
Assim, pede-se vnia para transcrever novamente o voto do Exmo. Des. Rogrio Favreto
na j mencionada apelao cvel:
Nesse diapaso, merece registro passagem comentada pelo Ministro Peanha Martins do
Superior Tribunal de Justia, ao defender a possibilidade de extenso do benefcio com
proventos integrais a servidor pblico que sofre de um mal de idntica gravidade queles
mencionados no rol do 1 do 186, da Lei 8.112/90, citando o Ministro Jos Delgado:
No se pode apegar, de forma rgida, letra fria da lei, e sim consider-la com
temperamentos, tendo-se em vista a inteno do legislador, mormente perante o preceito
maior insculpido na Constituio Federal garantidor do direito sade, vida e dignidade
humana e, levando-se em conta o carter social do Fundo que , justamente, assegurar

ao trabalhador o atendimento de suas necessidades bsicas e de seus familiares."


(Resp. 942.530-RS, Rel. Ministro Jorge Mussi, Dje 29.03.2010)
Por todo o narrado, resta claro e irrefragvel que h violao ao princpio isonmico ao se
garantir o direito majorao a uns e no a outros, embora acometidos de molstias de igual
gravidade. Assim, dever do Poder Judicirio reparar o dano ocasionado, pelo que se
vem postular na presente ao judicial.

2.2. FONTE DE CUSTEIO Argumento contrrio ao pedido veiculado nesta ao poderia


ser o de que no h previso de custeio a autorizar a concesso da majorao em 25% da
aposentadoria diversa da por invalidez, violando-se, assim, a Regra da Contrapartida
Princpio da Preexistncia de Custeio conforme o artigo 195, 5 da Constituio/88.
Entretanto, para a referida alegao ser vlida imprescindvel, antes de tudo, analisar a
fonte de custeio sob a tica da majorao nas aposentadorias por invalidez! Nisto, se pede
vnia para repisar aqui trecho do Voto do Des. Rogrio Favreto na mencionada apelao
cvel n. 0017373-51.2012.404.9999/RS, ao assim dispor:
Quanto fonte de custeio do acrscimo de assistncia complementar e da possibilidade
ora sustentada, de aplicao extensiva ao art. 45 da Lei de Benefcios, a lei no faz meno a
nenhum lastro contributivo especfico, provavelmente pela sua natureza assistencial,
que garante a prestao pelo Estado, independentemente de contribuio seguridade
social (art. 203, CF). Oportuna nesse aspecto, o registro anotado no trabalho acadmico
de Maria Eugnia Bento de Melo, produzido junto Universidade do Sul de Santa
Catarina:
Assim, a aplicao do acrscimo de 25% da aposentadoria por invalidez no pode ser
interpretada de forma isolada, vez que a fonte de custeio desse percentual a mesma
para todas as espcies de aposentadoria do RGPS. Neste norte, a medida plausvel a se
adotada seria a aplicao extensiva. Isto porque, se se entender que no h fonte de
custeio para a extenso s demais espcies de aposentadoria, da mesma forma, dever-seia entender que no h fonte de custeio para a prpria extenso da aposentadoria por
invalidez. E assim seria porque, em momento algum a legislao aponta a fonte de
custeio para o acrscimo dos aposentados por invalidez". (A Possibilidade de Extenso
do Acrscimo de 25% Previsto no Artigo 45 da Lei n 8.213/91 aos demais Benefcios de
Aposentadorias do Regime Geral da Previdncia Social: UNISUL, Tubaro/SC, 2010 sublinhei).
Portanto, Excelncia, a concesso da majorao nas aposentadorias por invalidez
independe de custeio prprio, pois tendo carter assistencial, diante da evidenciao de que
no se apresenta custeio diferenciado em relao s outras modalidades de aposentadoria.
Por esta razo, no pode ser este o impeditivo ao deferimento do acrscimo s outras
modalidades de aposentadoria.

Afinal, e como bem observado pelo Magistrado na deciso da apelao cvel, do ponto de
vista do carter assistencial do acrscimo, a denegao ao pedido de majorao das
aposentadorias diversas viola os princpios da Assistncia Social.
Ainda, prudente salientar que a matria objeto de anlise da presente ao j alvo de
discusso no Senado Federal, onde tramita o projeto de Lei 493 de 2011, do Senador
Paulo Paim, que altera o artigo 45 da Lei 8.213/91, de modo a estender a majorao (ora
requerida) aos benefcios de aposentadoria por idade, aposentadoria por tempo de
contribuio e aposentadoria especial.
Na justificao do projeto, o Senador expe com maestria e brilhantismo os motivos que o
levam a propor a alterao legislativa. Veja-se (grifos nossos):
O art. 45 da Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991 (Lei de Benefcios da Previdncia Social)
dispe que o valor da aposentadoria por invalidez do segurado que necessitar da
assistncia permanente de outra pessoa ser acrescido de 25%.
Isso significa que a lei concede tal benefcio apenas para aqueles que foram
aposentados por invalidez, negando-o para aqueles que, aps a aposentadoria, venham
a contrair doena ou passem a ser portadores de deficincia fsica e, conseqentemente,
venham a necessitar, de fato, da mesma assistncia.
Tal diferenciao um contra-senso, alm de contradizer um dos preceitos bsicos da
seguridade social: uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes
urbanas e rurais (art. 194, nico, II, da Constituio Federal). Ademais, torna-se ainda
mais injusta quando se considera que os aposentados por idade e por tempo de
contribuio (inclusive os que tm aposentadoria especial) contribuem igualmente para o
custeio da Previdncia Social.
(...)
Do exposto, fica evidente a necessidade de corrigir a injustia que vem sendo impetrada
contra os aposentados por idade, por tempo de contribuio e contra aqueles a quem foi
concedida aposentadoria especial, quando esses ficam doentes ou passam a ser
portadores de deficincia fsica que os impedem de sobreviver sem a assistncia
permanente
de
outra
pessoa.
(Disponvel
em
<http://www.senado.gov.br/atividade/materia/detalhes.asp?p_cod_mate=101663)
Assim, fica por todo o narrado comprovado que a deciso denegatria do INSS viola o
princpio da Isonomia emanado do artigo 5 da Constituio Federal, visto a no concesso
da majorao em 25% na aposentadoria de outra modalidade, que no a por invalidez, no
apresenta correlao lgica entre o fator erigido em critrio de discrmen e a discriminao
legal ocasionada em razo dele.
Destarte, o indeferimento do beneficio pela autarquia-r no encontra suporte na legislao
ptria, uma vez que a parte Autora preenche todos os requisitos necessrios concesso
do acrscimo de 25% no valor do benefcio de aposentadoria.

3. REQUERIMENTOS
-Diante do exposto, requer:
1. A citao do Instituto Nacional do Seguro Social INSS, na pessoa do seu
representante legal, para que responda a presente demanda, no prazo legal, sob pena
de revelia;
2. A concesso do benefcio da justia gratuita em virtude da Parte Autora no poder arcar
com o pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios sem prejuzo do seu
sustento ou de sua famlia, condio que expressamente declara, na forma do art. 4 da Lei
n. 1.060/50;
3. A condenao Instituto Nacional do Seguro Social INSS para conceder o adicional de
25% sobre o valor da aposentadoria, bem como pagar as parcelas atrasadas, desde a
data do requerimento administrativo, monetariamente corrigidas desde o respectivo
vencimento e acrescidas de juros moratrios, ambos incidentes at a data do efetivo
pagamento;
4. A condenao do Instituto Nacional do Seguro Social INSS para arcar com as custas
processuais e honorrios advocatcios;
5. Requer, ainda, provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito,
especialmente pela via documental anexa e mediante a realizao de percia judicial, caso
necessrio, com mdico especializado na rea... (indicar a especialidade mdica do perito
judicial de acordo com a doena incapacitante da Parte Autora), a ser designado por
Vossa Excelncia.
D-se causa o valor de R$... (valor da causa)
Pede deferimento.
(Cidade e data)

(Nome, assinatura e nmero da OAB do advogado)

Rol de documentos:
...