LECCIN3(1):LATITULARIDADJURDICADELA

EMPRESA.
ELEMPRESARIO.
1.PERSONA,CAPACIDADYREPRESENTACIN.
1.1.PERSONAFSICA.
1.2.PERSONAJURDICA.
2.CONCEPTOJURDICODEEMPRESARIO.
2.1.CLASESDEEMPRESARIO.
4.LOSEMPRESARIOSINDIVIDUALES.
4.1. CAPACIDAD, INCAPACIDAD Y PROHIBICIONES PARA EL EJERCICIO DEL
COMERCIO.
4.1.1.Capacidadparaelejerciciodelcomercio.
4.1.2.Ejerciciohabitualdelcomercio.
4.1.3.Utilizacindelnombredelempresario.
4.1.4.Prohibiciones.
4.2.ELEMPRESARIOCASADO.
4.2.1.Lascapitulacionesmatrimoniales.
4.2.2.Rgimenpatrimonialyclasesdeconsentimiento.
4.2.2.1.Oposicinalaafectacinpatrimonialdelosbienesgananciales.
4.2.2.2.Renovacindelconsentimiento.
4.3.ELEMPRESARIOEXTRANJERO.
6.ESTATUTOJURDICODELEMPRESARIO.
6.1.LAOBLIGACINDEINSCRIPCINENELREGISTROMERCANTIL(PRINCIPIOS)
6.1.1.EstructuradelregistromercantilenEspaa.
6.1.2.Lainscripcindeempresariosindividuales.
6.1.3.Lainscripcindelassociedadesyentidadesmercantiles.
6.1.4.Sociedadesnoinscritas.
6.1.5.Otrasfuncionesdelregistromercantil.
6.2.LACONTABILIDADMERCANTIL.
6.2.1. Contabilidad formal. Libros contables de los empresarios y modo de
llevarlos.
6.2.2.Contabilidadmaterial.
6.2.3.Derechossobrelacontabilidadajena.

6.2.4.Valordepruebadeloslibrosdecontabilidad.

7.LOSCOLABORADORESDELEMPRESARIO.
7.1.COLABORADORESDEPENDIENTES
1.Apoderadogeneralofactor
2.Apoderadossingulares
7.2.COLABORADORESINDEPENDIENTES
8.LARESPONSABILIDADDELEMPRESARIO.
8.1.SUPUESTODEHECHODELARESPONSABILIDAD.
8.2.CRITERIOSDEATRIBUCINDERESPONSABILIDAD.
8.3.PATRIMONIORESPONSABLE.
8.4.ELEMPRENDEDORDERESPONSABILIDADLIMITADA.


1.PERSONA,CAPACIDADYREPRESENTACIN.
Porderechoseentiendeelconjuntodeleyes,resolucionesyotroselementosjurdicos
querigenunaconcretaSociedad.Estasociedadestformadaporpersonas,quedesde
el mbito del derecho se define como todo ente que, por sus caractersticas, est
habilitado para tener derechos y asumir obligaciones. Por eso se habla de distintos
tipos de personas: personas fsicas (como se define a los seres humanos) y personas
jurdica (grupo donde se agrupan las corporaciones, las sociedades, el Estado, las
organizacionessociales,etc.).
1.1.PERSONAFSICA.
Desdeelpuntodevistadelderechoenelserhumano,lapersonafsica,sediferencian
dostiposdecapacidades:

Capacidad jurdica: Para el derecho, la capacidad jurdica es la aptitud de un

sujetoparaejercerlatitularidaddeobligacionesyderechosenformapersonal.
Estacapacidadnosepuedegraduar,sinoqueseadquierealnacer,comodice
elderechoespaol:Paralosefectosciviles,slosereputarnacidoelfetoque
tuvierefigurahumanayviviereveinticuatrohorasenteramentedesprendidodel
senomaterno".Esdecirsedebecumplir:
Quetengafigurahumana,esdecir,queelrecinnacidoseaviable.
Quelleveseparadodelsenomaterno24horas.

Capacidad de obrar: Implica ser capaz de ejercitar por nosotros mismos los
derechos y obligaciones que adquirimos con la capacidad jurdica. La
conseguimos con la mayora de edad (18 aos), pero puede tener
graduaciones,as,aunqueseamosmayoresdeedadnosepuedeadoptarhasta
notenerlos25aos.

Ladeclaracindeincapacidadnecesitalaexistenciadeunrepresentanteydebehacer
constarenelregistrocivil.Larepresentacinpuedeser:

Voluntaria.Escuandounapersonatienecapacidaddeobrar,peroporuna
serie de impedimentos no puede estar presente para ejercerlos. En este
casoseconcedeunpoderderepresentacinaotrapersonaparaqueactu
ensunombre.
Legal.Esaquellaporlaqueseencomiendaauntutorlarepresentacinde
la otra persona, como es el caso del menor, o del incapacitado por
enfermedad,accidente

1.2.PERSONAJURDICA.
Enelcasodelaspersonasjurdicascomosonlassociedadessusrepresentadassonsus
administradores,esdecirestosrepresentanalasociedad.Enconsecuencia,entodos
los actos y contratos que se hagan en nombre de la sociedad se tiene que hacer
constar el nombre de la misma y el nombre del representante precedido del texto:
Porpoder(P.P).

2.CONCEPTOJURDICODEEMPRESARIO.
Laactualdefinicinjurdicadeempresario,tantoenelDerechomercantilcomoenel
CdigoCivil,hayqueasimilarlaalllamadopornuestralegislacincomerciante.
EltrminousadoporelC.deComerciode1829yporelvigenteeseldecomerciante,
entendiendo por tal la persona que en nombre propio ejercita una actividad de
intermediacinenelmercado,unaactividaddeempresa,generalmenteconnimode
lucro.
Ese trmino est siendo sustituido por el de empresario. As, mientras el C de
comerciohabladecomerciante,lareformadesteporlaLeyde1973yaintroduce
eltrminoempresario.
Segnlanormativaactualelconceptodeempresarioesnicoaunqueexistandistintas
clases.
2.1.CLASESDEEMPRESARIO.
Existendistintostiposdeclasesdeempresariosegndeabordedesdesuestructura,la
existenciadecapitalpblicoonormativascomoelPlanGeneralContable,lalegislacin
laboralylafiscal.
Segn el criterio de estructura personal del empresario se distinguen dos tipos de
comerciantes:

Empresario individual. Es aquella persona fsica que se dedica a la actividad

comercial.
Empresario social o sociedad mercantil. Sus socios no pueden considerarse
empresarios individuales, aunque en algunos de ellas respondan
personalmentedeladeudadelasociedad.

Tambinpodemosdistinguirentre:

Empresario,engeneral,oempresarioprivado.
Empresario pblico, en el que la propiedad de la empresa y el control de la
mismasoncorrespondealospoderespblicos.
Empresamixta,queesaquellaempresacreadaporlospoderespblicospero
quepermitenlaentradadeparticularesconparticipacinenelcapital.

Desde el punto de vista del tamao de la empresa hay que destacar que el C de
Comercionohaceningunadistincin,sinoquesernotrasnormaslasquematicenlas
exigenciassegneltamaocomohacenelPlanGeneraldeContabilidad,lalegislacin
laboralylafiscal.Enellasseintroducenlosconceptosdepequea,medianaygrande,
yrecientementeelconceptodemicroempresa.
En relacina los profesionales titulados que ejercen su actividad hay que mencionar
quenotienenlaconsideracindeempresario,salvoqueadoptenalgunadelasformas
mercantilesparaelejerciciodesuactividad.

4.LOSEMPRESARIOSINDIVIDUALES.
Segnelartculo1delC.decomercio,sonempresariosindividualeslosqueteniendo
capacidadparaejercerelcomerciosededicanalhabitualmente.
Porlotanto,losrequisitosparatenerelstatusdecomercianteson:

Capacidad
Ejerciciohabitual
Una tercera condicin, no recogida por la legislacin, pero si en la
jurisprudencia es la exigencia de utilizar el nombre del empresario en el
comercio.

4.1. CAPACIDAD, INCAPACIDAD Y PROHIBICIONES PARA EL EJERCICIO DEL

COMERCIO.
4.1.1.CAPACIDADPARAELEJERCICIODELCOMERCIO.
El C. de comercio dice que se tendr capacidad legal para el ejercicio habitual del
comerciolaspersonasmayoresdeedadyquetengalalibredisposicindesusbienes.
Ambascircunstanciassedanenlosmayoresde18aos,noasenlosmenores,yaque
aunque hayan sido habilitados como mayor de edad mediante la emancipacin,
carecedelalibredisposicindesusbienes.
Unaexcepcinsonlosmenoresdeedadeincapacitadoscuandoseencuentranenla
situacindecontinuarlaactividadquehubieranejercidosuspadres,aunquesiemprea
travs de sus guardadores. Pero esta excepcin no les habilita para poder iniciar el
comercio.
Adems de los menores de edad se consideran incapaces los declarados como tales
porenfermedad.
Tampoco tienencapacidad para obrar los inhabilitados para la administracin desus
bienes,comosucedeconlaspersonasdeclaradasenconcurso.

4.1.2.EJERCICIOHABITUALDELCOMERCIO.
Ademsesnecesarioquelaactividadestdentrodelconceptodecomercioyqueesa
actividadserealicedeunmodohabitual.
Aunque el concepto de habitualidad no est definido de forma directa, se entiende
queestaexistecuandoexisteelpropsitodeejercerlayloanuncieoseinscribaenel
R.Mercantil.
4.1.3.UTILIZACINDELNOMBREDELEMPRESARIO.
Lanecesidaddeutilizacindelnombredelempresarioenlaactividadnoestrecogida
en la legislacin comercial, pero si incorpora como requisito por va de la
jurisprudencia,traslasentenciaqueasloestablecede1922.
4.1.4.PROHIBICIONES.
Tanto en el C. de Comercio como en otras leyes existen prohibiciones e
incompatibilidadesparaelejerciciodelcomercio,dirigidasapersonasconcapacidad,
peroquenopuedenejercerlo.Estasseran:

Quieneshayansidoinhabilitadasporsentenciafirme.
Quieneslotenganprohibidopordisposicionesespeciales:
o Funcionariospblicos.
o Los afectados por la regulacin de conflictos de inters de los Altos
CargosdelaAdministracin.
LaprohibicinabsolutaqueafectaaMagistrados,JuecesyFiscalesenservicio
activo.

Estasincompatibilidades,paraejercerlaactividaddecomerciante,tambinafectanal
cargodeadministradordelassociedadesmercantiles.
4.2.ELEMPRESARIOCASADO.
HastalaLeyde1975,laposicindelasmujeresrespectodelejerciciodelcomercioera
desigualenrelacinalhombre,yaquelamujercasadanecesitabaunaautorizacinde
sumaridoparaejerceresaactividad.
LasconsecuenciasdelaLeyde1975son:
1.Loscnyugessonlibreseigualesalahoradeiniciarocontinuarelejerciciode
laactividadcomercial.
2.Desaparecelaautorizacinpreviadelmarido.
3. Se establece la libertad de pacto entre ellos, mediante las capitulaciones
matrimoniales, en relacin al efecto patrimonial y econmico que la actividad
comercialpuedetenersobrelosbienesdelmatrimonio.
4.Sinoexistenestascapitulacionesmatrimoniales,laleyestablecelosefectos
quelaactividadcomercialpuedatenersobreelmatrimoniofamiliar.

5.Elrgimensupletorio,cuandonoexistencapitulaciones,recogidoenelC.de
C.estableceque,elconsentimientodelcnyugenocomerciante,serelhecho
que determine los bienes que se vern afectados por la responsabilidad ante
terceros del ejercicio comercial, a parte de los propios del comerciante y los
obtenidosporelcomercio
4.2.1.LASCAPITULACIONESMATRIMONIALES.
LascapitulacionesmatrimonialesdebidamenteinscritasenelR.M.puedenmodificar
la afectacin de los bienes del matrimonio y cnyuge no comerciante. Estas
capitulaciones conceden a los cnyuges la posibilidad de modificar el rgimen
econmicodelmatrimonioy,portanto,laresponsabilidadcomercial.
4.2.2.RGIMENPATRIMONIALYCLASESDECONSENTIMIENTO.
El cdigo de comercio establece dos grandes situaciones en relacin a la
responsabilidadpatrimonialdeloscnyugescasadosnocomerciantes:

La recogida en el artculo 6 establece que en caso de ejercicio del comercio

porunapersonacasadarespondernalosresultadosdelaactividadcomercial
losbienesdelcnyugequeejerzadichaactividadylosqueseadquieranconlos
resultadospositivosdelaactividad.
Lasegundasituacinrequiereelconsentimientodelotrocnyugeconloquese
ampla la responsabilidad a los bienes comunes del matrimonio, incluso a los
propiosdedichocnyugenocomercial.

Portanto,podemosdistinguirtressituacionesdistintasdeafectacinpatrimonial:
1. Responsabilidad de los bienes propios del cnyuge comerciante y los
adquiridoscomoresultadodelcomercio.Estos,aunqueseanganancialesestn
sujetosalaresponsabilidadpatrimonial.Estaeslareglageneraldelartculo6.
2. Responsabilidaddelosbienespropiosdelcnyugecomercianteydetodoslos
bienesganancialesdelmatrimonio.
Paraqueafecteatodoslosbienesganancialesdelmatrimonioesnecesarioel
consentimientodelocnyugenocomerciante.
El consentimiento puede ser expreso o presunto. Se entiende por
consentimiento presunto cuando el cnyuge no comerciante sepa que su
cnyugetieneesaactividadynoseopongaexpresamente.
3. Responsabilidaddelosbienespropiosdelcnyugecomercianteydelosbienes
propiosdelcnyugenocomerciante
Paraquequedenafectadoslosbienespropiosdelcnyugenocomerciantese
requiere consentimiento expreso, es decir, estamos ante un consentimiento
formal,queserecogerenescriturapblicayseinscribirenelR.M.

4.2.2.1.OPOSICINALAAFECTACINPATRIMONIALDELOSBIENESGANANCIALES.
ElC.deC.establecequecuandoelcnyugenocomercialsequiereoponeralejercicio
delcomercioconelfindeimpedirlaampliacindelaresponsabilidadpatrimonialala
totalidaddelosbienesgananciales(recogidoenelapartado2delapreguntaanterior),
serexpresayformal,esdecir,hacerlaconstarenescriturapblicaeinscribirenelR.
M.
4.2.2.2.RENOVACINDELCONSENTIMIENTO.
El cnyuge no comerciante que ha consentido expresamente la ampliacin de la
responsabilidad patrimonial al resto de los bienes gananciales o los suyos propios,
tienelaposibilidadderevocarlos,siemprequeseaexpresayformal,esdecir,recogida
enescriturapblicaeinscritaenelR.M.
4.3.ELEMPRESARIOEXTRANJERO
Losextranjerosysociedadesextranjeras,puedenejercerelcomercioenEspaa;para
elloselesexigelosiguiente:

Tenerplenacapacidaddeobrar,segnlasleyesdesupasdeorigen.Esa
capacidaddeobrarseacreditamedianteuncertificadoemitidoporel
cnsuldesupasenEspaa,oporunnotarioacreditandoque
efectivamentetienecapacidaddeobrar.
Enrelacinalaaperturaseregiralasleyesespaola,ysuactuacinestar
sometidoalostribunalesdeEspaa.Portanto,esnecesariolicenciade
apertura,establecimiento,pagodeimpuestos...deigualformaquesele
exigeaunciudadanoespaol
Adems,hayotrasexigenciascomoextranjeroqueserndistintassegnsu
pasdeorigencomunitarioono:
Extranjerosnocomunitarios:Seexige:
o Permisoderesidenciaydetrabajoexpedidoporel
ministeriodeinteriorydetrabajo;
o Endeterminadasadministracionesseexigeundepsito
defianza,quesedevolvercuandosemarchedelpas
siemprequehayanpagadosusdeudas.
Extranjeroscomunitarios:Noseexigeningunodelosanteriores
requisitos,porqueeltratadodeRomaestableceunalibre
entradaysalidadeciudadanosymercancas,ascomode
capitalesdentrodelaUninEuropea,aunquestaltimaest
muycontroladaypenalizadaporelministeriodelinterioryde
hacienda.Solonecesitasud.n.i.ylatarjetadeciudadano
comunitariootarjetaazul,quetieneunaduracinde5aos
renovables.

6.ESTATUTOJURDICODELEMPRESARIO.
El reconocimiento constitucional de la libertad que ha de reinar en las actividades
empresarialesimplicaellibreaccesoalacondicindeempresario.
Estalibertaddeaccesoalacondicindeempresarioimplicaalgunascondicionescomo
son:

Respetarlasnormasquerigenelrgimendelacompetencia.
El sometimiento a unas normas con las que se pretende disponer de
procedimientoscomunesparalaevaluacindelpatrimonioempresarial
La aceptacin de que las relaciones empresariales sean ordenadas por el
principio de seguridad jurdica. Este principio aconseja que se pueda verificar
con facilidad y rapidez los datos que identifican al empresario y a sus
representantes, as como el conjunto patrimonial con el que el empresario
responde y que carezca de eficacia la modificacin de esos datos hasta que
sean conocidos. Este es el fin que se pretende alcanzar con el Registro
MercantilysuBoletnOficial(BORME).
Elsometimientoaunasreglasqueordenanelaccesodelosacreedoressobre
supatrimonioencasodeinsolvencia(LeyConcursal).

6.1.LAOBLIGACINDEINSCRIPCINENELREGISTROMERCANTIL.
Comodesarrollodelprincipiodeseguridadjurdicaesnecesarioverificarconfacilidad
y rapidez los datos que identifican al empresario y sus representantes, as como al
conjuntopatrimonialconelqueresponde.EsteeselfindelR.MysuBoletnOficial.
El R. M. es una institucin pblica creada con el fin de hacer constar ciertas
anotaciones referidas a los aspectos ms bsicos y generales de la actividad
empresarial.

ElcarcterpblicodelR.M.,eslabasedelaespecialeficaciadelasinscripcionesdesde
dospuntosdevista:

Publicidad formal. Consiste en la certificacin, del contenido de los asientos,

expedidoporelRegistrador,denominadaNotaSimpleInformativa.
PublicidadmaterialdelRegistro.staseconcretaatravsdesuBoletnOficial
(BORME),dotandoalopublicadodeunaespecialeficacia.

Aefectosdelaeficaciadeloshechosquenecesariamentehandeserinscritos
sedistingueentre:
o Publicidadmaterialpositiva,referidaaaquellosdocumentosinscritosy
publicados en el BORME. Significa que tiene preferencia la inscrito y
posteriormente publicado sobre cualquier otra alegacin, es decir,
prevalecelopublicado.
Losefectosdelapublicacinmaterialpositivasesustentanenquenadie
puedealegarsuignorancia,yaqueaunquenotenganconocimientode
lopublicado,shatenidolaoportunidaddeconocerlo.
o Publicidad material negativa. Se refiere a aq1uellos documentos no
inscritos. Hace referencia a que el acto inscribible y no inscrito no
produceefectofrenteaterceros.
El registro es obligatorio para todas las sociedades mercantiles, mutuas de seguros,
etc Todas las sociedades mercantiles para alcanzar la sociedad jurdica, necesitan
estarinscritasenelregistromercantil.Noesobligatorioparaelempresarioindividual,
salvo para el empresario individual naviero. Si el empresario individual, quiere
beneficiarse de la publicidad que da el registro, debe previamente estar inscrito, es
decir,unempresarioindividualnopuedeinscribirlospoderesaunrepresentante,sin
quelestdadodealtacomounempresarioindividual.Elregistroseguaporunos
principios:
1. Principiodetitulacinpblica:Nosvieneadecirquetodoloqueseinscribeen
elregistro,debedeestarenescriturapblicaantenotario.
2. Principio de legalidad: Nos viene a decir que todo lo que se inscribe en el
registroesrevisadoporelregistrador,porlotanto,loquecontieneloslibros
registralesesexactoyvlido.
Enelcasodequeelregistradorcompruebequeexistealgunairregularidad,se
notificar al interesado, y le dar un plazo de 2 meses para que arregle esa
irregularidad;yhaceelregistradorunaanotacinprovisional.Silosinteresado
presentan la documentacin correcta en ese plazo, esa anotacin pasa a ser
definitiva,ysino;secancelaesaanotacin.
3. Principio de legitimacin: Nos viene a decir que como todos los documentos
quesepresentanenelregistrosonrevisadosporelregistrador,sesuponeque
todoloquecontienenloslibrosesexactoyvlido;porlotanto,paradeclararla
nulidad de cualquier asiento registral, es necesario una sentencia firme al
respecto, es decir, que sea declarado el asiento como nulo mediante una
sentenciajudicial.
4. Principiodeprioridad:Nosvieneadecirqueloanotadodeformaprovisional
porelregistradortieneprioridadaloqueseintentaanotarconposterioridad.
5. Principio tracto sucesivo: Nos viene a decir que debe de haber un orden
cronolgicoentodoloqueseinscribeenelregistro.Siyoquieroinscribirlos

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poderes de mi representante, previamente debo de estar inscrito como

empresario.Esdecir,todotienequellevarunordendeinscripcin.
6.1.1.ESCTRUCTURADELREGISTROMERCANTILENESPAA.
Elregistroestdividido/organizadoentre:

Los registros m. provinciales Hay uno en cada provincia, incluida Ceuta y

Melilla.
Susfuncionesson:
o Inscribir, en relacin a los empresarios de la provincia, todos aquellos
actosqueporimperativolegalsedebarealizar(constitucin,alteracin
objetosocial,modificacindelcapital)
o Legalizarloslibroscontablesdelempresario.
o Actuar como depositario de los libros de contabilidad una vez que se
cierraelejercicio.
o Nombrarauditoresdecuentascuandocorresponda.
Todos los registros provinciales, estn unidos al central, a travs de
procedimientos informticos; y una vez al mes le mandan informacin de los
nuevosempresariosinscritos,quienhadepositadolascuentas.
Elregistrom.central.
Susfuncionesson:
o Ordenar y catalogar todas las informaciones que le vienen de los
registrosprovinciales.
o Publicar en el B.O.R.M.E. la informacin recibida de los registros
provinciales.
o Catalogartodaslasdenominacionessocialesydarcertificacindeellas.
o Actuar como los registros provinciales, para aquellas sociedades
espaolasquetengansudomicilioenelextranjero(Depsitodelibros,
lalegalizacinoinscripciones)

6.1.2.LAINSCRIPCINDEEMPRESARIOSINDIVIDUALES.
LainscripcindelempresarioindividualenelR.M.serigeporelprincipiodelibertad,
porloqueelempresarioindividualnotienequeinscribirseenelregistrosalvoquese
quierabeneficiardesupublicidad.
Sinembargo,estaopcionalidaddeinscripcinelregistrohasufridounamodificacin
conlaLeyde2013.,alreconocerlafiguradelempresarioderesponsabilidadlimitada,
pero que necesita su inscripcin, ya que esta condicin se adquiere mediante su
inscripcinelregistro.
Las sociedades que no se hayan inscrito, pueden funcionar como tales sociedades,
peroentodoslosactosocontratosdebendehacerconstarqueestnenconstitucin.
Se le da un plazo de 1 ao para que se formalice. Al pasar ese ao, cualquier socio
puede pedir el capital aportado y que se disuelva la sociedad. O bien la sociedad,

11

puede seguir funcionando, pero sea el tipo de sociedad que sea, se le aplicara el
rgimendelasociedadcolectiva.Yestasociedadolossociosrespondendelasdeudas
sociales,deformasubsidiaria(ensegundolugar).
6.1.3.LAINSCRIPCINDELASSOCIEDADESYENTIDADESMERCANTILES.
Paralassociedadesydemsentidadesmercantilessesobligatorialainscripcin.Alas
sociedadesyentidadesqueafectaestaobligatoriedadson:

Sociedadesmercantiles(colectivas,comandatariassimples,comandatariaspor
acciones,deresponsabilidadlimitada,annimasyannimasespeciales)
Entidades mercantiles (cajas de ahorros, cooperativas de crdito, seguros,
fondosdeinversin.

EstassociedadesyentidadesestnobligadasainscribirenelR.M.,entreotrosactos,
lossiguientes:

Constitucin(escriturayestatutos)
Modificacindesurgimenorganizativo:
o Ampliacinyreduccindecapital
o Cambiodedenominacin
Transformacin
Fusin
Escisin
Acuerdossobrelosrepresentantesdelasociedad.

6.1.4.SOCIEDADESNOINSCRITAS.
Las sociedades que no se hayan inscrito, pueden funcionar como tales sociedades,
peroentodoslosactosocontratosdebendehacerconstarqueestnenconstitucin.
Se le da un plazo de 1 ao para que se formalice. Al pasar ese ao, cualquier socio
puede pedir el capital aportado y que se disuelva la sociedad. O bien la sociedad,
puede seguir funcionando, pero sea el tipo de sociedad que sea, se le aplicara el
rgimendelasociedadcolectiva.Yestasociedadolossociosrespondendelasdeudas
sociales,deformasubsidiaria(ensegundolugar).
6.1.5.OTRASFUNCIONESDELREGISTROMERCANTIL.
Juntoalafinalidadderecibiryhacerpblicaunaseriedeactossobrelaidentidadyla
responsabilidaddelosempresarios,elR.Mtienelassiguientesfunciones:

Actuar como depositante de las cuentas anuales de la sociedad y ordenar su

publicacin
Designar auditores y expertos independientes para su intervencin en
determinadascircunstancias.
Legalizacindelibroscontables.

12


6.2.LACONTABILIDADMERCANTIL.
El c. de c. comienza con una exigencia para todo empresario: a de llevar una
contabilidadordenadayadecuadaalaactividadempresarial.Paracumpliresedeberla
contabilidaddebepermitir:

Unseguimientocronolgicodetodaslasoperaciones.
Facilitarlaelaboracinperidicadebalanceseinventarios
Losdocumentoscontableshandemostrarlaimagenfieldelpatrimonio,dela
situacinfinancieraydelosresultadosdelaempresa.

EnlaexposicindemotivosdelC.dec.sehabladeotrocometidodelacontabilidad:
los libros de comercio son uno de los principales medios de prueba en asuntos
mercantiles.
Consecuentemente,losdocumentoscontablescontieneninformacinimportantepara
muchosagenteseconmicosysociales,quetendrnaccesoaellos,aunquededistinta
forma.Algunosinteresadosenlainformacincontableson:

Esindispensableparaelempresarioparaconocerlasituacindesuactividad.
Lossociosdelempresario.
Losacreedores
Elestado,porsusinteresesrecaudatorios.

Elcdigodecomerciodistingueentrecontabilidadformalymaterial.
6.2.1.CONTABILIDADFORMAL.LIBROSCONTABLESDELOSEMPRESARIOSYMODODE
LLEVARLOS.
Segn el artculo 25 del C. de C. los libres que necesariamente debe llevar el
empresarioson:

Inventarioycuentasanuales
Diario.

1.Inventarioycuentasanuales.
Seabreconelbalanceanualdetalladodelaempresayanualmentealsetraspasan,
elinventariodelcierredelejercicioylascuentasanuales.
Lascuentasanualescomprendenasuvezlossiguientesdocumentos:

Balance. Mediante este documento se conoce la situacin patrimonial de la

sociedad.Enlserecogeyenumeranlosbienesyderechosqueconstituyenel
activoypasivodelaempresa,diferenciandoelfijodelcirculante.
Cuentadeprdidasyganancias.Presentaelresultadodelejerciciomediantela
diferenciaentreingresosygastos.
Estadosobreloscambiosenelpatrimonio.

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Estadodeflujodeefectivo.Recogelospagosyloscobros.
Memoria explicativa. Amplia y completa la informacin de los documentos
anteriores.

Adems,lassociedadesmercantilesestnobligadasallevar:

Librodeactasquerecojanlassesionescelebradasporsusrganoscolegiadosy
deadministracin.
Libroderegistrodeaccionesnominativas.
LibroderegistrodesociosenlaSociedadesLimitadas.

Paragarantizarlaveracidaddeloslibrosydocumentoscontables,elC.deC.impone
unosrequisitosquesepuedenclasificaren:

Externos (extrnsecos). Son aquellos procedimientos mediante los que se

legalizanlosdocumentoscontables.Conestefin,antesdeutilizarloslibrosde
contabilidad,elempresariolosdeberllevaralregistromercantilparaquesean
diligenciados;lepondrnunadiligencia(unaanotacin)enla1hojadecada
unodeellosconlafirmadelresponsabledelregistroysellarntodaslashojas
deloslibros.
Lageneralizacindelosprocedimientosinformticosparalacontabilidad,hizo
necesariobuscarunasolucinalalegacinpreviadeloslibroscontables.As,
desde 1999, la legalizacin de los libres se realiza una vez cumplimentados,
paraloquesetieneunplazode4mesesdelfindelejercicio.
Internos (intrnsecos). Los requisitos internos hacen referencia a la
obligatoriedad de que las anotaciones se relacionen por orden de fecha, sin
espaciosenblanco,sintachadurasnirapaduras.

Losderechosdeaccesoaladocumentacincontableobliganaqueestosdocumentos
seguardendurante6aos.
6.2.2.CONTABILIDADMATERIAL.
Hace referencia a que la contabilidad debe ser bien llevada, con cualquier
procedimiento,porordendefechas,sinespaciosenblanconitachones.
6.2.3.DERECHOSSOBRELACONTABILIDADAJENA.
ElC.deCestableceelsecretocontable,peroaadesinperjuiciodeloquesederive
de los dispuesto en las leyes, con lo que se abre la puerta a la verificacin,
comunicacinyexhibicindelacontabilidad:

La verificacin se puede solicitar por un inters legtimo al juez, o se puede

realizarporunaautoridadenloscasosestablecidosporlaley.
La comunicacin es la puesta a disposicin de la totalidad de los libros
contablesencasoscomo:sucesinuniversal,suspensindepagosoquiebra.

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Laexhibicin,soloafectaraaquellospuntosquetenganrelacinconeltema
dequesetrate.

Tanto la comunicacin como la exhibicin se realiza en presencia del empresario o

personaenquiendelegue,garantizndoselacustodiayconservacindeloslibros.
6.2.4.VALORDEPRUEBADELOSLIBROSDECONTABILIDAD.
Los libros contables constituyen un importante valor de prueba, aunque como este
valornoestrecogidoenelC.dec.,noesobligatorioparaeljuez.Sereljuez,quien
en funcin de los principios generales del derecho quien decidir si la admite o no
como prueba. No es frecuente su admisin como prueba debido a que es un
documentoelaboradoporelempresario,sinembargodesdequelaLeydelMercado
deValoresenlaquesmencionaestasituacinsehaproducidounapotenciacinde
suaceptacincomoprueba.
En los procedimientos concursales son imprescindibles., ya que el juez, a travs de
ellos, podr descubrir si ese concursado ha actuado con mala fe y con nimo de
engaarasusacreedores.

7.LOSCOLABORADORESDELEMPRESARIO.
Enlaactualidad,ningnempresariopuedeactuarporssolodebidoalacomplejidad,
intensidad y masificacin del moderno trfico econmico. Para el ejercicio de su
actividad empresarial necesita la colaboracin de un gran nmero de personas que,
directaoindirectamente,leauxilienenlaexplotacindesuempresayenlaprestacin
desuactividadenelmercado.
Los colaboradores del empresario pueden clasificarse en dos grandes grupos:
colaboradoresdependienteseindependientesenfuncindelavinculacinquelesuna
alempresario.
Los colaboradores dependientes o auxiliares se encuentran vinculados al empresario
por una relacin de subordinacin o dependencia. Se caracterizan por prestarle su
colaboracindeformapermanente,concarctermercantilydesdedentrodelapropia
empresa en rgimen de subordinacin. Actan siempre en nombre y por cuenta del
empresario,alqueestnligadospormediodeuncontratodetrabajo.
Los colaboradores dependientes son los autnticos colaboradores del empresario
desdeunpuntodevistajurdicoyseregulanporlosarts.281yss.Cco.
AlDerechomercantilleinteresaelpoderderepresentacindeloscolaboradoresque
permite que la actividad que realicen vincule al empresario del que dependen. En
funcindelmbitoderepresentacinqueelempresariolesconfierasedistingueentre
apoderadogeneralofactoryapoderadossingulares(art.281Cco).

15

7.1.COLABORADORESDEPENDIENTES
1.APODERADOGENERALOFACTOR
Sedefinecomoelgerentedeunaempresaoestablecimientofabrilporcuentaajena,
autorizadoparaadministrarlo,dirigirlo,ycontratarsobrelascosasconcernientesal,
con ms o menos facultades, segn haya tenido por conveniente el propietario (art.
283Cco).
Debe destacarse que para referirse a esta figura se utilizan indistintamente
denominacionescomofactor,apoderadogeneral,gerenteodirectorgeneral.
Lasnotasbsicasdelgerenteofactorson:
1. El factor necesita un poder general del empresario para el ejercicio de su
actividad(art.282Cco).Setratadeunalteregodelempresario,esdecir,quien
le sustituye en cuantas operaciones conciernen al trfico ordinario de la
empresa.
El poder general comprende todas las actividades necesarias para poder
administrar,dirigirycontratarsobreloqueconstituyeelgirootrficoordinario
delaempresa.Estepoderpuedelimitarse,siempreycuandoesaslimitaciones
no sean de tal envergadura que le hagan perder su condicin de apoderado
general. En cualquier caso, estas limitaciones solo tendrn eficacia interna,
pero no frente a terceros. De igual forma, nada impide que al factor se le
puedan atribuir facultades ms all del giro o trfico de la empresa (vender
inmuebles,crearsucursales,arrendarlaempresa,etc.)
2. Estepoderderepresentacinseconfiereenvirtuddelcontratosuscritoconel
empresarioqueseconfiguracomounarelacinlaboraldecarcterespecialde
personaldealtadireccin.
3. Elfactoractasiempreporcuentayennombredelempresarioytendrque
hacerlo constar expresamente. Actuando de esta forma, los resultados
prsperos o adversos de las operaciones que concluya repercutirn sobre el
empresarioprincipalqueasumirdirectamentelosderechosyobligacionescon
losterceros(arts.284285Cco).
Cuando el factor no hace constar expresamente el nombre del empresario
principal, quedar obligado directamente con el tercero, salvo en el caso del
factornotorio(art.287Cco).
4. El factor notorio es el que pertenece notoriamente a una empresa, pero no
cuenta con un poder inscrito en el Registro mercantil. Se presume que los
contratos realizados por el factor notorio han sido efectuados en nombre del
empresariocuandotalescontratosserefieranaltrficodesuempresa(art.286
Cco). Es doctrina jurisprudencial consolidada que aunque no exprese que
trabaja para el empresario o se extralimite en su actuacin, vincula a la
empresa con el tercero con el que contrata. Esta vinculacin se debe a la

16

apariencia jurdica que rodea su actuacin al transmitir al tercero la creencia

racionaldeestarcontratandoconunverdaderoapoderado.
5. Sobreelfactorconcurreunaprohibicindecompetencia,esdecir,nopodr
realizar para s mismo actividades econmicas del mismo gnero que las que
realizaporcuentadelempresarioprincipal,salvoautorizacindeesteltimoo
pacto escrito en contrario (art. 288 Cco). Esta prohibicin de competencia
puede mantenerse tras finalizar la relacin laboral entre factor y empresario
siempreycuandosuduracinnoseasuperioradosaos,elempresariotenga
un inters industrial o comercial en ello y satisfaga al gerente con una
compensacineconmicaadecuada.
6. Lasposiblesmultasporinfraccionesfiscalesoadministrativasderivadasdela
gestindelfactoryrelativasalaempresa,repercutirnsobreelpatrimonio
empresarial,aunqueelempresariopodrrepetircontraelfactorsiconcurriera
culpaonegligencia(art.289Cco).
7. Elpoderderepresentacindelfactorsoloseextingueporrevocacinexpresa
del principal. La muerte de este ltimo no se configura como causa de
extincin del poder (art. 290 Cco). Esta revocacin obligar al gerente a no
actuarennombredesuprincipaldesdequeconozcalarevocacinaunquesta
slosereficazfrenteaterceroscuandoseinscribaenelRegistromercantil.Si
setratadeunfactornotorio,larevocacinsereficazfrenteaterceroscuando
seprocedaaladebidanotificacinalosclientesdelaempresa.
2.APODERADOSSINGULARES
Los apoderados singulares del empresario son aquellos que slo se encuentran
facultados por el empresario para realizar alguna o algunas gestiones propias de la
empresa.Sedistinguendelapoderadogeneralporelmbitodepoderes,mslimitado,
que les otorga el empresario (art. 292.1 Cco) y que sus poderes no son objeto de
inscripcinobligatoriaenelRegistromercantil.
Los apoderados singulares no podrn obligar al principal ms all de las operaciones
propiasdelramoquetuvieranencomendado(art.292.2Cco).
El Cco les denomina dependientes con evidente imprecisin porque dependientes
sontodoslosauxiliaresqueestamosviendo(incluidoelgerente).Sutipologaconcreta
dependedelanaturalezadelaactividadexplotadaporlaempresaenlaqueprestan
susservicios:

Dependientes de comercio (o mancebos segn expresin anacrnica del Cco)

quesonlosencargadosdevenderenlosalmacenespblicos,cobraryexpedir
recibos, as como recibir las mercancas remitidas al empresario. No pueden
vender al fiado, cobrar fuera del almacn en el que sirven, ni cobrar a plazos
(art.294Cco).

17

Representantes de comercio (o viajantes) que son los que colaboran con el

empresarioparaextendersuactividadeconmicadentroyfueradelapropia
plaza,utilizandoparaellotcnicasdecaptacindeclientela.Estaactividad,sin
embargo, puede realizarse a travs de dos figuras distintas: por medio de
agentes que son verdaderos empresarios y, por tanto, colaboradores
independientes del empresario principal y los llamados viajantes o
representantes de comercio que son los estudiados en esta sede y que se
vinculanalempresarioprincipalporunverdaderocontratodetrabajo.

7.2.COLABORADORESINDEPENDIENTES
Loscolaboradoresindependientessonlosquesinperteneceraunaempresamercantil,
estoes,sinsubordinacinnidependenciajerrquicadelempresario,colaboranconl
parafomentarsuactividadexternaderelacinconlaclientela.
En realidad, son autnticos empresarios mercantiles cuya actividad consiste
precisamente en poner su organizacin y servicios a disposicin de otro empresario.
Ambosempresariosnoseencuentranunidosporuncontratodetrabajosinoporun
contratodeagencia,comisinocorretaje.

8.LARESPONSABILIDADDELEMPRESARIO.
8.1.SUPUESTODEHECHODELARESPONSABILIDAD.
Laresponsabilidaddelempresario,aligualqueladecualquiersujeto,puedetenerun
dobleorigen:

Contractual:respondeporelincumplimientodesusobligacionescontractuales
mediandodolooculpacuandohayaocasionadounperjuicioalacontraparte.
Tansolopuedeexonerarsecuandodemuestraquesuincumplimientosedebi
a causa fortuita o fuerza mayor. Este sera el caso de la responsabilidad
contractual.
Extracontractual:respondeporlosdaosoperjuicioscausadosatercerospor
algunaaccinuomisinilcitasmediandoculpaonegligencia.Elempresariono
estligadoporningunarelacinnegocialconelperjudicado.

Tambin responde de lo realizado por sus colaboradores siempre y cuando haya

actuadodentrodelmbitodesuactividadeconmicayconpoderderepresentacin.
8.2.CRITERIOSDEATRIBUCINDERESPONSABILIDAD.
Nuestro ordenamiento jurdico est fundamentado sobre el principio de la
responsabilidadporculpa,esdecir,serespondecuandolaactuacindesarrolladaha
ocasionadounperjuiciomediandoculpaonegligencia.Noobstante,enelmbitodela
responsabilidad del empresario se viene desarrollando durante las ltimas dcadas
unatendenciahacialaobjetivacin.Esdecircadavezsonmsnumerososloscasosen
que se hace responder al empresario de los daos ocasionados aunque no haya

18

actuado negligentemente. Se considera que la simple explotacin de su actividad

econmicaconnimodelucrocreaunasituacinderiesgodelaquedeberesponder.
Estatendenciahacialaobjetivacinsereflejaenvariasnormasjurdicas:ladedefensa
delosconsumidoresyusuarios,laderesponsabilidadporproductosdefectuosos,las
queregulanlaresponsabilidaddelporteadorareo,ladelempresarioqueexplotauna
centralnuclear,etc.
8.3.PATRIMONIORESPONSABLE.
El empresario va a responder, como cualquier persona, del cumplimiento de sus
obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros (art. 1911 Cc) (principio de
responsabilidad patrimonial universal). En consecuencia, la responsabilidad
patrimonial tanto del empresario social como del individual comprende no slo los
bienes afectos al desarrollo de su actividad empresarial, sino tambin los que no lo
estn.Suresponsabilidadcomprendetantoelpatrimoniocivilcomoelmercantil.No
seestablece,portanto,unadistincinentreloquepodraserunpatrimoniomercantil
yunpatrimoniocivil.Serespondecontodo.
Conviene destacar, sin embargo, la posibilidad que existe desde 1995 de que una
persona fsica constituya una SA o una SRL unipersonal. Utilizando esta va consigue
salvar,defacto,supatrimoniopersonal.
Alahoradedelimitarelpatrimonioresponsablelalegislacinmercantilintroducedos
especialidades, en primer trmino, la figura del emprendedor de responsabilidad
limitadayensegundotrmino,elrgimenjurdicoaplicablealejerciciodelcomercio
porempresariocasado.
8.4.ELEMPRENDEDORDERESPONSABILIDADLIMITADA.
La reciente Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su
internacionalizacin ha introducido en su art. 7 la figura del emprendedor de
responsabilidadlimitada.Conestafigurasedaentradaennuestroordenamientoala
posibilidaddelimitarelpatrimonioquedeberesponderdelasdeudasgeneradaspor
eldesarrollodelaactividadempresarialoprofesionaldelempresariopersonafsica.En
concreto,laleypermiteque,aexcepcindelodispuestoenelart.1911delCcy6del
Cdc, la responsabilidad del empresario persona fsica surgida de sus deudas
empresarialesoprofesionalesnoalcanceasuviviendahabitual,siempreycuandosu
valornosuperelos300.000.
Parapoderbeneficiarsedeestalimitacindelpatrimonioresponsable,elempresario
personafsicadeberhacerconstarsucondicindeemprendedorderesponsabilidad
limitada en su hoja personal abierta en el Registro Mercantil correspondiente a su
domicilio.Ensuinscripcinseindicarelbieninmueble,propioocomn,quenovaa
quedar obligado por las resultas de su giro empresarial o profesional, aspecto que
tambinhabrdeindicarseenelRegistrodelaPropiedad.

19

20

LECCIN3(2):LOSEMPRESARIOSSOCIALES

5.2. CONSENTIMIENTO DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES: SOCIEDADES

CAPITALISTASYPERSONALISTAS.
5.2.1.SOCIEDADCOMOPERSONAJURDICA.
5.2.2.TIPOSDESOCIEDADESMERCANTILES.
5.2.2.1.Sociedadespersonalistasycapitalistas.
5.2.2.2. Formalidades de constitucin: las sociedades irregulares. La
sociedadpersonajurdica.Lasociedaddehecho.
5.2.2.2.1.Lassociedadesirregulares.
5.2.2.2.2.Personalidadjurdicadelassociedades.
5.2.2.2.3.Sociedadesdehecho.

5.LOSEMPRESARIOSSOCIALESS:CONCEPTODESOCIEDAD.
EVOLUCINHISTRICA.
Ensusinicioselcomercioestuvoenmanosdelosempresariosindividuales,peroenla
evolucindelaactividadeconmica,empiezaaaparecerelfenmenoasociativo,con
elfindecompartirlosriesgosybeneficiosentrevariaspersonas.
Lasprimerassociedadesserndecarcterpersonalista,comosonlascomandatariasy
colectivas.Sedenominanasporquelossociosrespondanconsupropiopatrimonio
delasdeudasdelasociedad.
Posteriormente aparecern la sociedades las sociedades privilegiadas, despus del
descubrimientodeAmrica,parallegaralasactualessociedadesdecapital.
La diferencia entre estas sociedades de capital y las personalistas, reside en que
mientrasenlaspersonalistaslossociosrespondenconsupatrimoniopersonaldelas
deudas de la sociedad, en las de capital los socios no responden con su patrimonio,
sloconeldelasociedad.

21

CONCEPTODESOCIEAD.
Elconceptodesociedadestreguladoporpartidadoble:

ElCdigocivil(Art.1665),nosdicequelasociedadesuncontratoporelcual
dos o ms personas se obligan a poner en comn dinero, bienes o industria,
connimoderepartirentreslasganancias.

El Cdigo de Comercio (Art. 116), dice que el contrato de compaa, por el

cualdosomspersonasseobliganaponerenfondocomnbienes,industriao
algunadeestascosasparaobtenerlucro,sermercantil,siemprequesehayan
constituidoconarregloalasdisposicionesdeestecdigo.

Enunanlisisdeambasdefinicionespodemosextraerlossiguientesaspectos:

Ambas definen la sociedad como contrato plurilateral en la que todos los

sociostienenuninterscomn.Enestosediferenciandeuncontratobilateral
de compraventa, ya que en este tipo de contrato los intereses son
contrapuestos.
Aunque ambas definiciones hablan de una sociedad de dos o ms personas,
hayquetenerencuentaqueelC.deC.permitelasS.L.Unipersonales.

Ambasdefinicionesrecogenlaobligacindeaportarbieneseindustria,yslo
el cdigo civil habla de aportar dinero. Sin embargo, aunque el cdigo de
comercionolomencionaexpresamenteseentiendequeconslolaaportacin
debieneseindustria(industria=trabajo),noessuficienteparaconstituiruna
sociedady,porlotanto,tambinnecesitadinero.

De igual modo, las dos definiciones hablan de repartir ganancias (C. C) y

obtenerunlucro(CdeC).
Este aspecto de la definicin diferencias a las sociedades de otro fenmeno
asociativoquenopretendalucrarse.

Finalmente,elCCyelC.deC.establecendistintoscriteriosparaclasificarlas
sociedades:
o El C de C., sigue el criterio de la forma, es decir, sern mercantiles
aquellassociedadesqueseconstituyanconarregloalCdeC.
o El C.C. , siguiendo el criterio del objetivo y obligatoriedad, diferencia
entre sociedades que se dedican a la actividad econmica, que sern
mercantiles,y,elresto,quesernciviles.

Por lo tanto, se establece que son sociedades mercantiles aquellas que se dedican a
unaactividadeconmica,ysociedadescivilesaquellassociedadesculturales,religiosas,
fundacionesqueseconstituyensinlaintencindeobtenerganancias.

22

5.1.ASPECTOSCONTRACTUALESEINSTITUCIONALESDELASOCIEDAD.
TantoelC.C(Art.1665)comoelCdeC.(Art.116),establecenquelasociedadesun
contrato de sociedad (C.C) o compaa (C. de C). Este contrato da vida a una
organizacinqueactarelacionndosecontercerosy,queporsuimportancia,llegaa
reconocerleendeterminadascondicionespersonalidadjurdica.
Enconsecuencia,elestudiodelasociedadhayqueabordarlodesdelaperspectivade
sociedadcomocontratoysociedadcomopersonajurdica.
5.1.1.SOCIEDADCOMOCONTRATO.
En primer lugar, debemos diferenciar entre el contrato de sociedad, como contrato
plurilateral en el que los socios tienen los mismos intereses, de aquellos contratos
bilaterales, como el de compraventa, en el que los intereses de las partes son
contrapuesto.
Entendidocomocontrato,elactodeconstitucindelasociedadesnecesarioteneren
cuentatreselementosquedebenestarpresenteendichocontrato:

Elconsentimientodelossocios.
Lascaractersticasdeesteconsentimientoson:
o Afectaatodoslaspartesdelcontrato.
o Debeestarexentodecualquiervicio:violencia,coaccin,error
o El consentimiento lo dar quien tenga capacidad suficiente o un
representante.

Objeto.
Hay que distinguir entre objeto del contrato de la sociedad y el objeto de la
sociedad.
o El objeto del contrato de la sociedad se constituye con la aportacin
quelossociosseobliganarealizar.
o Elobjetodelasociedadeslaactividadquevaadesarrollarmediantela
organizacinquesehacreado.Estaactividaddeberserlegalyposible.

Finofinalidadquepersiguenlaspartes.
En el contrato de sociedad el fin es el desarrollo de una actividad econmica
queproduzcagananciasparaserposteriormentedivididas.

5.1.2.CONSECUENCIASDELESPECIALCARCTERDELCONTRATO.
Elcontratodesociedadpertenecealacategoradecontratosasociativosytieneunas
caractersticas muy especiales, distintas a los contratos de cambio como el de
compraventa. El contrato de sociedad se caracteriza, en primer lugar, porque las

23

aportacionesquecadasociosecomprometeaaportarnosedebenfrentealosdems
sociossinofrentealasociedad.
Estas especiales caractersticas del contrato de sociedad explican elementos que los
diferenciandelrestodecontratoscomolosdecambio:

Noexistelaexcepcindecontratonocumplido.
Segnesteprincipiocadapartepuedenegarseacumplirsupartedelcontrato
mientraslaotranocumpla.
Estonosucedeenelcontratodesociedad.Serlasociedadlaquetendrque
articularlosmecanismoslegalesparareclamarloadeudado.

Tampocoseaplicalallamadacondicinresolutoriatcita.
Estacondicinconsisteenqueenelcontratosepuedeestipularquesiauna
determinadafechaunadelaspartesnocumpleelcontrastenotieneefecto.
Aunque esta condicin resolutoria tcita no se puede aplicar, si el
incumplimiento de un socio impide la consecucin del fin comn porque su
aportacinesimprescindible,sepuededisolverlasociedad.

Nulidadporviciosenelconsentimiento.
Cuandoexistealgnvicioenelconsentimientodeunodelossocios,elcontrato
noseconsideranulo,sinosloelvnculodestesocioconlasociedad.

5.2. CONSENTIMIENTO DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES: SOCIEDADES

CAPITALISTASYPERSONALISTAS.
5.2.1.SOCIEDADCOMOPERSONAJURDICA.
El contrato fundacional es el origen de la sociedad, pero una vez que sta se
constituye,siguiendolostrmitesestablecidosporlaley(elevaraescriturapblicae
inscribir en el registro mercantil), nace un nuevo ente jurdico, independiente de los
sociosquelointegranyquesecaracterizaportenerunavidapropiayunosrganos
tambinpropioscreadosparaquelasociedadpuedaactuarenelmundoexterior.
Comotalpersonajurdicatienesupropiodomicilio,nacionalidad,nombreEstanueva
personalidadjurdicaeselempresario,nolossocios.
Esdecir,lasociedadmercantiladquierepersonalidadjurdicaconelotorgamientode
escriturapblicaysuposteriorinscripcinenelRegistromercantil.

24

Lasconsecuenciasdelaadquisicindepersonalidadjurdicason:

Le confiere la condicin de sujeto de derecho, con capacidad jurdica plena,

tantoparaadquiriryobligarseeneltrfico,comoparasertitulardederechosy
obligacionespropiasfrentealossocios.

Le confiere autonoma patrimonial. La sociedad tiene su propio patrimonio

distintodeldelossocios.

Aparececonellalaseparacindelaresponsabilidadsocialyladelossocios.
La sociedad y los socios responden del cumplimiento de sus obligaciones con
sus respectivos patrimonios. Conviene hacer la salvedad del supuesto de la
responsabilidadsubsidiariadelasdeudassocialesporpartedelossociosdela
sociedadcolectivaycomanditaria.

Para que la sociedad pueda actuar en el trfico necesita de personas fsicas

quecomponenlosrganossociales.

5.2.2.TIPOSDESOCIEDADESMERCANTILES.
Lasociedadmercantilestarsometidaalalegislacinmercantily,elsujetojurdico,al
estatutojurdicodelempresario.
Sepuedenconsiderarcomosociedadesmercantilesa:

Las sociedades que hayan adoptado alguna de las formas previstas por la
legislacinmercantil(art.116Cco).Laadopcindecualquieradeestasformas
obligaalossociosainscribirlasociedadenelRegistromercantil.

LassociedadesquenohabindoseinscritoenelRegistromercantilejerciten
una actividad empresarial. La falta de inscripcin puede deberse a que la
sociedadseencuentraenfase

Las sociedades en constitucin (en cuyo caso, se denomina sociedad en

formacin);

Lassociedadesenlasquelossociosnohanqueridoinscribirlaohapasadoun
aodesdelaconstitucindelasociedad(encuyocaso,sedenominasociedad
devenidairregular).

Las sociedades a las que se le haya denegado el acceso al Registro mercantil

pornoajustarsesuregulacinalasnormasmercantiles.

Hay que destacar que las sociedades personalistas (colectivas y comandatarias

simples)sernmercantilessisuactividadyobjetoloes.

25

5.2.2.1.SOCIEDADESPERSONALISTASYCAPITALISTAS.
Losmodelosbsicosdeorganizacinsocietariasonelmodelopersonalistayelmodelo
capitalistaaunquedebeadvertirsequenosesuelenencontrarenestadopuroencasi
ningunaformasocial.
Lascaractersticasdelassociedadespersonalistasson:
Desdeelpuntodevistapatrimonial,lassociedadespersonalistassecaracterizanpor:

Existirunarelacindirectaentreelpatrimoniosocialylossocios.

Existirresponsabilidaddelossociosporlasdeudassociales.

Desdeelpuntodevistaorganizativolassociedadespersonalistassecaracterizanpor:

Elprincipiodeautoorganicismo,esdecir,todoslossociostienenelderechoa
participarenlaadministracinogestinsocial.

El criterio de la unanimidad paraadoptar acuerdos sociales. En consecuencia,

todos y cada uno de los socios tiene derecho de veto sobre los actos de
administracinymodificacindelcontratosocial.

La personalidad jurdica de las sociedades personalistas es ms atenuada dada la

importanciaqueenellasposeelapersonadelsocio.Noexisteenellasunaseparacin
drsticaentreelpatrimoniosocialyeldelossocios.
Portodasestascaractersticas,lassociedadespersonalistassonsociedadescerradas.
Lascaractersticasdelassociedadescapitalistasson:
Desdeelpuntodevistapatrimoniallassociedadescapitalistassecaracterizanpor:

No existir una relacin directa entre los socios y el patrimonio social. El

patrimoniosocialespropiedaddelacorporacinqueloutilizaeneltrficopara
conseguirsusfines.

Noexistirresponsabilidaddelossociosporlasdeudassociales.

Desdeelpuntodevistaorganizativolassociedadescapitalistassecaracterizanpor:

El principio de heteroorganicismo, es decir, los socios no intervienen

directamenteenlaadministracindelasociedad,sinoquestacuentaconsus
propiosrganossociales:laJuntageneral(rganodeliberante)yelrganode
administracin(encargadodelagestinyadministracin).

Elcriteriodelamayoraparaadoptaracuerdossociales.

Las relaciones sociales no se regulan contractualmente, sino a travs de

Estatutosqueregulanelfuncionamientointernodelasociedad.

26

En el caso de las sociedades capitalistas, la sociedad se constituye como un sujeto

jurdicototalmentediferenciadodesussocios.Lasposiblesmodificacionessubjetivas
(muerteosalidadeunsocio)noafectanalfuncionamientonormaldelasociedad.
Portodasestascaractersticas,lassociedadescapitalistassonsociedadesmsabiertas.
5.2.2.2. FORMALIDADES DE CONSTITUCIN: LAS SOCIEDADES IRREGULARES. LA
SOCIEADPERSONAJURDICA.LASOCIEDADDEHECHO.
5.2.2.2.1.LASSOCIEDADESIRREGULARES.
Nuestro Derecho no establece una forma determinada para que un contrato de
compaaseavlidoyeficaz.Estaconclusinseextrae:

Art. 117 del C de C., que establece que el contrato de sociedad ser vlido y
obligatorio, siempre que cumpla los requisitos esenciales del derecho,
cualquieraqueseasuforma.

Art. 119 del C. de C. Segn este artculo se entiende por constitucin de la

compaa como un acto previo al de escritura pblica y a la inscripcin en el
R.M.

Deigualmodo,tampocoestablecequetodaslassociedadesdebenelevaraescritura
pblicasuconstitucineinscribirlaenelR.M.
Enrelacinalaelevacinaescriturapblica,elactodeconstitucindelasociedadysu
posteriorinscripcinenelregistro,seestablecelosiguiente:

Las sociedades colectivas y las comandatarias simples no requieren que su

constitucin conste en escritura pblica, salvo que tengan por objeto el
ejerciciodeunaactividadprofesionalosussociosquieraninscribirlaenelR.M.

Las sociedades annimas, las sociedades de responsabilidad limitada y la

comandatariasporacciones,siseexigequelaconstitucinconsteenescritura
pblicayseainscritaenelR.M.

EnrelacinalassociedadesmercantilessestablecequeseinscribanenelR.M.Sin
embargo, la prctica demuestra que hay sociedades que adquieren derechos y
contraenobligacionessinhabersidoinscritas.
Enestasituacinnosvamosaencontrarcondossituacionesdistintas:

Sociedadesenformacin.Sonaquellasqueestnenprocesodeinscripciny
nosedaningunodeloscasosquelasconvierteensociedadesirregulares.

Sociedades irregulares. Son aquellas sociedades con objeto mercantil cuya

constitucinnosehayainscritoenelR.M,peroqueacteneneltrficocomo
talessociedades.Ademsparaqueseconsiderenirregularesdebedemostrarse
la voluntad de no inscribirse o haber transcurrido un ao desde el
otorgamientodelaescriturapblica.

27

Surgimenjurdicosepuederesumirenlossiguientespuntos:
o Nosepuedeafirmarquelasociedadesnula,yaquedaaraaterceros.
o Enrelacinasusobligacionescontercerosseaplicanlasnormasdela
sociedadcolectiva.
o Las obligaciones contradas en nombre de la sociedad irregular son
consideradas vlidas. Los acreedores de la sociedad podrn hacer
efectivossuscrditos,enprimerlugarsobreelfondodelasociedady,
en segundo lugar responden los socios de forma personal, ilimitada y
mancomunada.
5.2.2.2.2.PERSONALIDADJURDICADELASSOCIEDADES.
El C. de c. reconocer personalidad jurdica a las sociedades mercantiles una vez
constituidas.Estosignificaquetendrlosiguiente:

Personalidaddistintadelossocios.

Posibilidaddesertitulardederechoyobligaciones.

Laconsideracindecomerciante.

Supropionombre,domicilio,nacionalidad.

Posibilidaddesertitulardepatrimonio

Responsabilidaddelasdeudassociales.

Consecuenciadeestapersonalidadjurdicaeseltratamientoespecialquerecibeenla
normativayelpasoaunsegundoplanodelossocios.
Una de sus principales consecuencias es que tiene autonoma patrimonial. Esto
significaque:

Los acreedores de los socios no se pueden dirigir contra el patrimonio de la

sociedad,aunquessobrelasparticipacionesqueelsociotieneenlasociedad.

Lossociosnopuedendisponerdelpatrimonioaportadoalasociedad,yaque
hapasadoaserpatrimoniodelapropiasociedadynodelsocio.

A pesar de que la sociedad posee personalidad jurdica propia con lo que los socios
pasan a un segundo plano, la jurisprudencia ha permitido lo que se denomina
levantamientodelvelo.
Lanecesidaddellevantamientodelvelo,surgeaconsecuenciadequeenocasiones
sehautilizadoalasociedadpararealizaractividadesilegalesaprovechandoqueest
actacomopersonainterpuestaentrelossociosyterceros.

28

Enconsecuencia,lajurisprudencia(sentenciadelTribunalSupremo),reconocequeun
juezqueinstruyeuncasopuedelevantarelvelodelapersonajurdica,sientiende
queexistenverdaderosindiciosdeestaractuandoencontradelaLey.
5.2.2.2.3.SOCIEDADESDEHECHO.
Otrasituacinespecialdelassociedadessonlasdenominadassociedadesdehecho.
El contrato de sociedad puede tener vicios o defectos que lleven a su nulidad o
anulacin.
Algunosdeestosdefectosson:

Viciosenelconsentimientodelcontrato.

Discordiasentrelavoluntadylomanifestado.

Serilcitalacausa.

Serilcitoelobjetodelcontrato.

Serilcitoelobjetodelasociedad.

Comounasociedadnulaoanulablenosepuedeconsiderarquenoexiste,yaqueeso
llevaraaconsiderarnulosloscontratosrealizadosconterceros,perjudicandoastos
ltimos, surge el concepto jurdico de la SOCIEDAD DE HECHO. Se denomina as a la
sociedad que, a pesar de tener un vicio de nulidad o anulable, ha intervenido en el
trfico.
Las sociedades de hecho se consideran vlidas hasta el momento que se anulada o
declaradanulaporlostribunalesyseprocedaalaliquidacindelasociedad.Eneste
caso,lanulidadjudicialserunacausadedisolucindelasociedad.
Hayquetenerencuentaquelaexistenciadeunacausadenulidadnosiempreafectaa
lasociedadensuconjunto,yaqueexistenviciosquepuedenafectaraunsolosocio,
conloquesolotendraconsecuenciasenlasrelacionesentrelasociedadyelsocio.

29