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FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DO PORTO

DIREITO CONSTITUCIONAL
Texto de apoio correspondente s aulas
leccionadas ao 1 Ano da Faculdade de Direito
da Universidade do Porto, no ano lectivo de
1999/00

Lusa Neto
Assistente da FDUP

Direito Constitucional

1 Ano

Nota Prvia

Os elementos de estudo que ora se apresentam visam apenas fornecer mais um apoio para os alunos
do 1 Ano.
Estes alunos, recm-entrados na Faculdade, sentem-se no raras vezes perdidos, depois de um
empenhado e longo processo de candidatura.
De facto, so confrontados com um tipo de ensino distinto daquele a que vm habituados do Ensino
Secundrio, em termos de exigncias, de vastido dos programas, de estilo de exposio e modo de
leccionao, e da decorrem inevitveis dificuldades.
Que estas dificuldades devem contar, sempre, com o apoio dos docentes, e mormente daqueles que
tm a seu cargo disciplinas do 1 Ano, parece evidente e no merece aqui referncia de maior.
Mas umas das dificuldades mais recorrente est porventura relacionada com a triagem que suposto
fazerem, da bibliografia indicada.
Isto tanto mais verdade no que tange ao Direito Constitucional, disciplina que convoca exigentes
competncias tcnicas mas que apela de modo incondicional a um enquadramento cultural mais
profundo.
O objectivo que aqui se tenta cumprir to s o de fornecer um roteiro consistente das aulas, onde
possam os alunos buscar arrimo seguro para as leituras dos manuais, monografias e outras fontes
indicadas, que obviamente estes elementos no substituem ou minimizam, e que antes devem fazer
parte de um caminho de busca, investigao e crtica pessoal que deve ser fomentada desde os
primeiros instantes da vida universitria.
Assim, estes elementos correspondem a uma verso muito simplificada e a merecer necessrio
aperfeioamento das aulas por mim leccionadas, sob orientao do Prof. Doutor Jorge Miranda, ao 1
Ano da Faculdade de Direito da Universidade do Porto no ano lectivo 1999/00. Precisamente por isso
se apresentam em estilo muito prximo do da linguagem coloquial, opo que aqui se assume e que
corresponde no s aos objectivos enunciados como tambm ao tempo de que se disps para a sua
apresentao. Apresenta-se igualmente uma bibliografia desenvolvida da disciplina bem como
sugestes jurisprudenciais que permitem colorir e integrar os conhecimentos tericos.
Cumpre-me agradecer e fao-o com gosto -, a trs pessoas. hoje j licenciada Anabela Leo, que
enquanto monitora da disciplina me auxiliou na organizao da bibliografia e sugestes de
jurisprudncia, e que, enquanto docente da disciplina, se encarregou da 1 reviso do texto. Mariana
Tavares de Oliveira, hoje aluna do 3 Ano desta casa, e que fez o favor de me facultar o acesso aos
seus apontamentos, para que os cruzasse com os meus.
E ao Sr. Miguel Coelho, que teve a pacincia e, mais importante, o cuidado! de dar uma primeira
forma informatizada aos elementos que ora se apresentam.
Que este trabalho conjunto possa servir os seus propsitos, so os meus votos.

Porto e FDUP, Julho de 2001

Direito Constitucional

1 Ano

DIREITO CONSTITUCIONAL
Programa da disciplina

Parte I O Estado e a experincia constitucional................................................................................ 4


Ttulo I O Estado na Histria
Captulo I Localizao histrica do Estado
Captulo II O Direito Pblico moderno e o Estado de tipo europeu
Ttulo II Sistemas e famlias constitucionais.................................................................................... 26
Captulo I Sistemas e famlias constitucionais em geral
Captulo II As diversas famlias constitucionais
Captulo III Os sistemas constitucionais do Brasil e dos pases africanos de lngua portuguesa
Ttulo III As constituies portuguesas............................................................................................ 55
Captulo I As constituies portuguesas em geral
Captulo II- As constituies liberais
Captulo III A Constituio de 1933
Captulo IV A Constituio de 1976
Parte II Teoria da Constituio........................................................................................................... 76
Ttulo I A constituio como fenmeno jurdico
Captulo I Conceito de Constituio
Captulo II Formao da Constituio
Captulo III Modificaes e subsistncia da Constituio
Ttulo II Normas Constitucionais...................................................................................................... 85
Captulo I Estrutura das normas constitucionais
Captulo II Interpretao, integrao e aplicao
Parte III A Actividade constitucional do Estado .............................................................................. 92
Ttulo I Funes, rgos e actos em geral
Captulo I Funes do Estado
Captulo II rgos do Estado
Ttulo II Actos legislativos................................................................................................................ 106
Captulo I A lei em geral
Captulo II As leis da Assembleia da Repblica
Captulo III- Autorizaes e ratificaes legislativas
Captulo IV Relaes entre actos legislativos
Parte IV Inconstitucionalidade e garantia da Constituio .......................................................... 124
Ttulo I Inconstitucionalidade e garantia em geral
Captulo I Inconstitucionalidade e legalidade
Captulo II Garantia da constitucionalidade
Ttulo II Sistemas de fiscalizao da constitucionalidade ........................................................... 132
Captulo I Relance comparativo e histrico
Captulo II O regime portugus actual
Bibliografia .......................................................................................................................................... 144
Sugestes jurisprudenciais ............................................................................................................... 156

Direito Constitucional

1 Ano

Parte I O Estado e a experincia constitucional


Ttulo I O Estado na Histria
Captulo I Localizao histrica do Estado
Captulo II O Direito Pblico moderno e o Estado de tipo europeu

O fenmeno poltico , genericamente entendido, o objecto de disciplinas como a


Teoria Geral do Estado, a Teoria Geral do Direito Pblico, a Cincia Poltica, o Direito
Constitucional, a Histria do Direito Constitucional, o Direito Constitucional
Comparado, ou a Histria do Direito Constitucional Comparado. um objecto que
pode, no entanto, ser apreciado quer sob uma perspectiva de facto (ou de ser)
v.g. no caso da Cincia Poltica -, quer sob uma perspectiva normativa ( ou de dever
ser) como no caso do Direito Constitucional.
O objecto do Direito Constitucional a Constituio, que cria estruturas para que o
Estado realize as suas tarefas.
O Direito Constitucional = Direito Poltico (Polis = Cidade, Estado) ento um
Direito da Organizao, que respeita ao modo de criao do Estado, visto que este
a nica forma de sociedade poltica que tem Constituio.

No entanto, encontramos j alguns fenmenos de paraconstitucionalizao:


fenmenos de aproximao ao Estado por parte de organizaes supra-estaduais
(ex.: UE, com marcas de estadualidade como o Parlamento Europeu, Euro, poltica
econmica comum), Carta da ONU que prevalece sobre todos os demais tratados
internacionais.
Por seu turno, os fenmenos constitucionais a nvel interno so ainda embrionrios, e
regem-se por um conjunto de regras estruturantes s quais o grupo humano se
submete.

Ao contrrio dos vrios grupos humanos (ex. associao acadmica), o Estado uma
sociedade de fins gerais (que se dedica a uma pluralidade de fins), e que visa a
realizao temporal das necessidades colectivas. At agora apenas o Estado tem
poder coercitivo. A ONU pode ter esse poder coercitivo atravs do Conselho de
Segurana, mas apenas sobre os Estados em geral (numa deciso dependente da
vontade dos membros efectivos).

Direito Constitucional

1 Ano

Rege fins gerais da ordem do Estado.


Contm os grandes princpios da ordem jurdica
do Estado
Constituio
Estabelece o modo de relacionamento do Estado
com outros Estados

O Direito Constitucional distingue-se de outros ramos do Direito na medida em que


corresponde ao tronco do ordenamento jurdico.

Estado

Estado Comunidade exerce poder para a realizao de fins


comuns.
Estado Poder regulamentao das relaes.

O Estado:

uma das formas de sociedade poltica;

objecto de estudo da cincia do Direito Constitucional;

abalado, condicionado por factores internos e externos.

De facto, quando falamos em fenmeno estadual, referimo-nos a organizaes que


esto em mutao e em transformao. No entanto, apesar dessas mutaes, a
soberania do Estado prevalece e ele ainda a referncia no tempo e no espao.

No so apenas os indivduos, mas tambm o Estado e as demais instituies que


exercem autoridade pblica devem obedincia ao Estado. No h ideia de poder sem
ideia de Direito (mudando a concepo de um, muda a concepo do outro). O Direito
Constitucional a parcela da ordem jurdica que rege o prprio Estado enquanto
comunidade e enquanto poder.
Sociedade em geral

Sociedades polticas

Direito Constitucional

1 Ano

Estado

Estado Moderno

Desde sculos XV e XVI

Estado Constitucional
Representativo e de Direito desde
sculo XVIII

O Estado tanto objecto de estudo da Cincia Poltica como do Direito Constitucional.

Ora uma

determinada pelo objecto;


Cincia
Mas tambm resulta do mtodo e perspectiva de anlise.

Assim, enquanto o Direito Constitucional estuda o Estado enquanto realidade sujeita a


normas (dever ser), a Cincia Poltica estuda o Estado enquanto facto ou realidade
(ser).

Por Estado podemos entender:


comunidade de pessoas

relao pessoas

instituio de um poder

e poder.

regulamenta as relaes que se estabe lecem entre pessoas e poder.


A raiz etimolgica da palavra Estado resulta do verbo latino sto, stas, are, aui,
statum (permanecer). De facto, o Estado dura no tempo. Mudam os governantes, os
titulares, mas o Estado a realidade poltica que permanece.

Direito Constitucional

1 Ano

Caracterstica da Institucionalizao - Maurice Hauriou


define

instituio

ideia

de

obra

ou

empreendimento que vive e perdura no meio social


(ex.: Estado,

propriedade privada...).

Ou seja, o Estado aqui uma instituio que corresponde a uma realidade histrica e
que existe apesar das mutaes histricas.
No Sc. XVI Maquiavel, em O Prncipe,

ao dizer que todos os Estados so

Monarquias ou Repblicas, veio generalizar / solidificar o sentido de Estado.

O Estado passa por dois fenmenos:

Acesso independncia poltica das colnias (ascenso de vrios partidos;


igualdade poltica...);

Expanso do modelo europeu de Estado (homogeneidade espacial do Estado, ou


seja, exportao de um mesmo modelo poltico).

Como caractersticas bsicas de qualquer Estado encontramos:

1- Complexidade de organizao e actuao A

uma

centralizao

do

poder

corresponde a multiplicao de funes.


O Estado uma sociedade de fins gerais. Abanca com a totalidade de fins gerais para
satisfazer as necessidades colectivas. O Estado complexo; os grupos ou
associaes regem-se por fins particulares, mas o Estado tem uma multiplicidade de
fins que tem que prever e abarcar e tem uma grande diferenciao de rgos e
servios.
2- Autonomia do poder poltico.
O Estado composto por uma comunidade de pessoas sujeita a um poder que se
destaca. Fala-se em soberania do Estado, se bem que haja uma separao entre a
comunidade civil e o poder poltico institudo.

Direito Constitucional

1 Ano

Mesmo sem ser absoluto ou totalitrio, o Estado possui a sua mstica de poder e
justifica as suas aces em nome de objectos prprios.
3- Coercibilidade -

susceptibilidade ou possibilidade do direito do Estado ser

imposto pela fora.


Ao Estado cabe a administrao da justia entre as pessoas, por isso tem de lhe
caber tambm o monoplio da fora fsica. O Estado promove a integrao, a
direco, a defesa da sociedade, a prpria sobrevivncia como um fim em si, a
segurana quer interna, quer externa.
No o Estado que se impe pela fora, mas sim o Direito do Estado com as suas
leis e normas jurdicas. Importa perceber que prefervel falar em coercibilidade e
no em coaco ou coero para melhor acentuar a ideia de mera susceptibilidade ou
possibilidade de vindicao normativa pela fora

4- Institucionalizao durao, permanncia do poder, para alm da mudana dos


titulares. Corresponde a uma ideia de permanncia, fixao, e enraizamento do
Estado como realidade transtemporal, e imbrinca com permanncia dos fins gerais a
que o Estado se prope,
-

na esfera externa O Estado mantm relaes com outros Estados


internacionais.

na esfera interna mudana de governo, de poderes, de leis, mas o Estado


permanece.

Esta institucionalizao e permanncia verifica-se tambm ao nvel da


Constituio. Tambm os princpios gerais da constituio permanecem. H, porm,
excepes, pois existem governos que no assumem as normas jurdicas de
governos anteriores.

O objecto de uma Constituio material diz respeito aos princpios gerais do


Estado (regras de ocupao do poder poltico e regras de cidado e de Estado). O
artigo 16 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado referia que uma
Constituio para o ser, no poderia prescindir de regular os direitos das pessoas e a
separao de poderes, o que ainda hoje podemos dizer que corresponde ao contedo
mnimo essencial de uma Constituio.

Direito Constitucional

1 Ano

A Constituio formal (escrita) surge das revolues liberais do sc. XVIII. Com elas
surge um diferente tipo de Estado.
5- Territorialidade ou sedentariedade:
Necessidade de um espao fsico para que o Estado realize o seu poder (Espao
fsico de actuao).
So hoje considerados elementos do Estado o poder poltico, o povo e o territrio. J
no existem hoje sociedades nmadas e a cada Estado corresponde um territrio,
que se revela indispensvel para o Estado como referncia da comunidade.

Em 1900, Jellinek , na sua Teoria Geral do Estado apresenta a categorizao de tipos


fundamentais de Estado formas de organizao do Estado em determinado tempo e
espao para realizar os seus fins.
a seguinte a classificao proposta por Jellinek:
1- Estado Oriental
2- Estado Grego
3- Estado Romano
4- Estado Medieval
5- Estado Moderno scs. XIV e XV

Ao contrrio de Jellinek, Jorge Miranda considera uma classificao de tipos


histricos de Estado e no de tipos fundamentais, j que eles no coexistem.
Seguindo esta classificao, ser mais correcto falar-se de uma organizao de tipo
medieval e no de um Estado medieval, j que a no se verifica uma identificao do
poder estadual como poder supremo nem h coercibilidade, antes existindo uma
fragmentao do poder poltico decorrente da organizao feudal da sociedade.

Se os primeiros tipos de Estado tm localizaes espacio-temporais bem definidas, j


o Estado Moderno:
pode surgir no sc. XIV [Inglaterra e Portugal ];
surge essencialmente nos scs. XV e XVI com o Renascimento e com os
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Direito Constitucional

1 Ano

Descobrimentos;
resulta de uma centralizao do poder por reaco fase anterior.

Podem identificar-se trs caractersticas do Estado Moderno que marcam


a ruptura com as outras formas anteriores de Estado:

1- Poder poltico = ideia de soberania


2- Estado = Nao
3- Estado laico

1 Poder poltico = Soberania

A teorizao actual da soberania foi realizada por Jean Bodin ( Les six livres de la
Rpublique), numa altura em que o aparecimento de fronteiras territoriais
exguas fazem da centralizao do poder uma condio sine qua non para a
existncia e sobrevivncia do prprio Estado. O poder poltico centralizado evita
a desagregao do Estado em pequenas unidades territoriais e o garante da
unidade poltica estadual, surgindo:
como uma necessidade de afirmao para com outros Estados europeus;
como uma necessidade de comunicao com Estados mais longnquos
(Como nota marginal refira-se por exemplo que cessa de ser utilizada a
expresso povo brbaro que passa a ser substituda pela de

povo

estrangeiro).

Atendendo ideia de soberania o poder poltico pode ser apreciado:


- esfera interna como poder supremo: na esfera interna no h poderes
acima do poder poltico / h um plano de subordinao de todos os poderes em
relao ao poder poltico.

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Direito Constitucional

1 Ano

- esfera externa como poder independente: na esfera externa o Estado no


recebe directrizes de outros Estados / h uma Coordenao com os restantes
Estados .
2- Estado = Nao

Noutros tipos anteriores de Estados o que uniu determinado nmero de pessoas que
formam o Estado foi por exemplo o factor religioso (Estado Oriental, Grego e
Romano).
No Estado Moderno o factor de coeso a Nao, que corresponde a um vnculo
objectivo / emocional que resulta de vivncias histricas e que promove a coeso de
determinadas comunidades humanas.

Podemos encontrar num Estado uma s

Nao ou vrias Naes, assim como

podemos encontrar uma Nao dividida em vrios Estados. Mas no Estado Moderno
a um Estado corresponde tendencialmente uma Nao, e a Nao define-se por
relao com o Estado.

3- Estado laico:

O Estado Moderno de tipo europeu um Estado que deixa de prosseguir fins


religiosos. Mesmo que no tenha sido imediata a separao em termos jurdicos (ex:
em Portugal s ocorre com a Constituio de 1911), havia uma separao no plano
dos princpios entre fins religiosos e fins polticos.

O Estado laico radica no fundo ainda no Cristianismo e no brocardo Dai a Csar o


que de Csar, a Deus o que Deus

Estas trs caractersticas do Estado Moderno somam-se s cinco caractersticas


gerais do Estado.

Fases do Estado Moderno de tipo Europeu:

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Direito Constitucional

1 Ano

1fase- Estado Estamental scs.: XIV /XV /XVI

Determinados estados com processo acelerado de evoluo (Inglaterra)

Monarquia de Direito Divino Sc. XVII


2- Estado absoluto
Despotismo esclarecido Sc. XVIII

3- Estado Constitucional, Representativo e de Direito


- Estado liberal XIX
- Estado social de Direito XX (A partir da 1 GG)

Acentue-se que esta correspondncia temporal meramente tendencial e que a


Inglaterra no segue esta evoluo, j que parece passar directamente da fase do
Estado Estamental para a do Estado Constitucional representativo e de Direito.

Caracterizao das fases do Estado Moderno de tipo Europeu:


- Estado Estamental (Stndenstaat):
O poder poltico encontra-se limitado por ordens representativas/ h uma
representao dos estratos da sociedade atravs de assembleias consultivas
ou deliberativas (ex.: Cortes em Portugal; Estados Gerais em Frana;
Parlamento em Inglaterra).
Surge numa fase de transio tem ainda elementos do perodo de
organizao medieval e elementos do Estado Moderno de tipo eur opeu, como
a centralizao do poder e a correspondncia entre ideias de poder poltico e
soberania.
Em Portugal o Estado Estamental entra em declnio no reinado de D. Afonso
V e termina em D. Joo II, com qual se inicia no nosso pas, o Estado
absoluto.
- Estado absoluto:

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Direito Constitucional

1 Ano

H uma progressiva centralizao do poder em realizao do Estado


Estamental, at que deixa de haver limitao das ordens representativas por
haver uma centralizao total do poder na figura do monarca.
Monarquia de Direito Divino Sc. XVII
Justificao divina para a centralizao e exerccio do poder poltico: o Rei
a personificao de um mandato divino para governar (Lus XIV Ltat cest
moi glorificao e deificao do poder poltico).
Se a classificao do exerccio do poder poltico da Antiguidade clssica
distinguia Monarquia, Aristocracia e Democracia, Maquiavel considera apenas
duas classificaes do exerccio do poder poltico:
Monarquia exerccio do poder poltico por um rgo singular por via
hereditria ou electiva;
Repblica o poder executivo cabe ou a um rgo colectivo ou a um rgo
singular desde que este esteja limitado por uma assembleia.
Despotismo esclarecido Sc. XVIII
A justificao do exerccio do poder poltico a razo deificada e mitificada
(Iluminismo).

- Estado Constitucional, Representativo e de Direito Scs. XIX e XX


Melhor do que nos guiarmos pela razo de um guiarmo -nos pela razo geral
atravs da lei esta incorpora a razo geral ou da comunidade.
Cumula as trs caractersticas (alguns autores referem apenas Estado de
Direito, mas parte-se do pressuposto que h as outras duas.)

Por

Estado

Constitucional

se

significa

exploso

do

movimento

constitucionalista qualquer Estado para o ser tem que ter Constituio


(conjunto de princpios fundamentais que constituem a sua estrutura) mas esta
poder ser escrita ou no. No sc. XVIII aumentam exponencialmente as
constituies formais.

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Direito Constitucional

1 Ano

1822- 1 Constituio formal portuguesa (mas j as leis gerais do Reino so


constituies materiais.)
1776 Declarao dos Direitos do Estado da Virgnia.
Declarao da Independncia dos EUA.
1787- Constituio Americana - 1 Constituio escrita formal (ainda em vigor).
1789- Declarao dos Direitos do Homem e do cidado Frana determina de
modo essencial o sistema Francs e mantm-se em vigor, por expressa
referncia dos prembulos das Constituies francesas seguintes.

Por Estado Representativo falamos da forma como o poder exercido.


por via das revolues liberais a soberania pertence ao povo. Por ser
impossvel o exerccio directo do poder por todo o povo e injusto o exerccio
apenas pelo monarca, encontra-se uma via mdia: todo o povo elege
representantes seus que exercem poder em seu nome.
Kant dizia que a monarquia favorece as guerras porque as decises so
tomadas independentemente de afectarem o povo ou no.
Para Carlos XII (no fim do sc. XVII) a guerra era o desporto preferido de
qualquer rei j que no o afectava directamente.
Com a ideia de Estado Representativo surge uma nova forma de encarar a
relao entre poder poltico a sbditos

Sujeito a um poder

cidados .

participam/ tm poder de
interveno

No tem qualquer tipo de escolha ou participao

Por Estado de Direito entendemos que o nico critrio de actuao possvel o


critrio legal, o critrio do Direito, a Lei. Em termos incipientes esta ideia vem
desde a Antiguidade Clssica (e j Plato referia que melhor que um governo
de homens ser um governo de leis, porque estas estabelecerem normas de
conduta que pautam a sociedade).

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Direito Constitucional

1 Ano

Estado de legalidade

- cumpre-se a lei seja ela qual for;

Estado de Direito (mais exigente)

- considera a ideia de Direito que est


em causa;
- mais do que um estado de
legalidade;
- considera os valores subjacentes a
determinada lei;

Esta ideia de Direito implica:


separao de poderes para Montesquieu;
limitao recproca dos poderes fiscalizao de uns poderes em relao
aos outros;
respeito pelos Direitos fundamentais;
cumprimento da legalidade;
Fases do Estado Constitucional, Representativo e de Direito:

1. Estado Liberal (Estado negativo)- corresponde ao sc.XIX e ao Estado no


intervencionista, e abstencionista do laissez faire, laissez passer.
2. Estado Social de Direito surge no fim da 1 Guerra e acentua questes
sociais que reclamam interveno do Estado, o que acontece.

Apesar de tudo, refiram-se hoje algumas correntes neo-liberais.

Estado de polcia

- Estado absoluto

Estado polcia

- Estado liberal (XIX)

Estado policial

polcia

instituio

enquanto
utilizada

para manter a ordem em


termos
(exerccio
poder).

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totalitrios
ditatorial

do

Direito Constitucional

1 Ano

Paralelamente ao Estado Social de Direito encontramos ainda hoje:

- Estados Fascistas (Indonsia)


- Estados Socialistas
- Estados Sociais as preocupaes sociais no so inseridas num enquadramento
de Direito.

Como manifestao das caractersticas do Estado Social de Direito podem-se


apontar:
1917 - Constituio Mexicana
1919 - Constituio de Weimar (apesar de no ser a primeira, emblemtica
desta nova fase)
1947 - Constituio Italiana
1949 - Constituio de Bona
1988 - Constituio Brasileira
1976 - Constituio Portuguesa
Teses vrias sobre estrutura do Estado:

Contratualistas (Kant, Rousseau)


- A essncia do Estado corresponde a uma associao de pessoas que se visa
organizar este acordo no quer dizer que tenha havido verificao histrica
do mesmo justificao filosfica e jurdica.
- Nas 1s. Constituies Portuguesas, como na de 1822, l-se por ex. que o
Reino de Portugal consiste na associao de todos os portugueses.

- Marslio de Pdua distingue dois momentos:


1 Pactum unionis os cidados forma o Estado (unio).
2 Pactum subjectionis os cidados atribuem o poder poltico a determinada
entidade.
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Direito Constitucional

1 Ano

Os autores podem-se dividir consoante admitam ou no a soberania como


alienvel.
Para Rousseau e a sua ideia de contrato social h uma associao dos
elementos que transferem o poder para uma entidade, a soberania alienvel,
(transfervel) pode dar origem a regimes totalitrios.
Locke defende que independentemente da associao no h uma
transferncia da titularidade do poder poltico.

Positivistas (Kelsen, Jellinek, Carr de Malberg):


O Estado rege-se pela lei que emanao da sua vontade e tudo visto
mediante uma pirmide normativa.

Jusnaturalistas / Filosofia dos Valores


H princpios, nomeadamente de Direito Natural que devem ser sempre tidos
em ateno.

Historicistas (De Maistre, von Gierke)


O Estado resultado de uma evoluo histrica.
Sociolgicas (La Valle, Smend)
A criao do Estado resulta de uma articulao das foras vivas da sociedade
que levam formao do Estado; tudo defende das vivncias reais da
sociedade (tese que se aproxima da contratualista).

Marxistas
A supraestrutura do Estado determinado pela infraestrutura ecnmica,
decorre dos modos sociais de produo.

Institucionalistas ( M. Hauriou, Georges Burdeau, Constantino Mortati)


O Estado uma ideia de obra ou empreendimento, que vive e perdura no meio
social.

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Direito Constitucional

1 Ano

Decisionista / Ordinalista concreta (Carl Schmitt)


O Estado resulta de uma deciso, ordem concreta que dada.

possvel fazermos de algum modo uma sntese:

- Hoje no podemos prescindir de uma ideia de consenso / no falamos de contrato,


mas antes de base consensual (Contratualistas).
- A ideia de Estado existe em toda a sociedade (Institucionalistas).
- Interessa um Estado que incorpore princpios gerais e imutveis que fazem parte da
filosofia dos valores (Jusnaturalistas).

Na doutrina portuguesa, para Marcello Caetano a Constituio uma forma de


limitao do poder, enquanto para Rogrio Soares a Constituio o garante do bem
comum e o elo, a ponte entre o passado e o futuro.

Os Elementos do Estado que Jellinek identifica so:


elemento humano povo
elemento fsico territrio (Alguns autores entende que o territrio no deve
estar ao mesmo nvel dos outros dois)
elemento institucional poder poltico

Soberania

Podem ser entendidos enquanto elementos que se aglutinam ou os elementos


correspondem a condies essenciais da existncia do Estado ou o Estado no
corresponde apenas ao somatrio das condies, que podem ser mais.
Elemento humano povo
Expresses afins:
- Povo No Estado corresponde a uma comunidade de pessoas.
- Populao Atende-se a um ponto de vista scio-econmico / estatstico.
- Ptria / Nao Vnculos de natureza histrica e emocional.

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Direito Constitucional

1 Ano

- Repblica Durante muito tempo foi entendido como sinnimo de povo; a partir do
momento em que Maquiavel trabalha este conceito, deixa de haver correspondncia
entre os dois termos .
- Grei- Expresso arcaica em desuso.

O Povo corresponde comunidade de cidados ligada entre si por um vnculo


jurdico, e consiste pois no conjunto de pessoas permanentemente ligadas a um
Estado atravs de um vnculo jurdico e que em democracia podem participar na
gesto da vida pblica.

A cidadania o vnculo jurdico que une uma pessoa ao Estado (a palavra


nacionalidade

muitas

vezes

utilizada

como

sinnimo,

mas

no

verdadeiramente).
O povo titular do poder poltico e destinatrio das normas jurdicas da ordem jurdica
estadual pode ento incluir pessoas que esto fora do territrio portugus

assim o

elemento humano , de algum modo, mais condicionante do que o elemento fsico do


territrio.

Concepes de povo
1 Para uma concepo democrtico liberal o que interessa o vnculo jurdico.
2 Para uma concepo Marxista o povo equivale ao povo trabalhador ex.: URSS
3 Para uma concepo prxima do Nacional socialismo / Fascismo, o povo ter a
ver com raa ou com as noes de ptria e Nao.
4 Para uma concepo prxima do fundamentalismo islmico o factor de
identificao de povo de ordem religiosa.

Na CRP de 1976 no houve adopo de uma perspectiva definida e no h


consagrao constitucional da noo de povo .

Lei ordinria Lei 25/94, de 19 de Agosto

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Direito Constitucional

1 Ano

A Declarao Universal dos Direitos do Homem probe uma situao de apatridia (art.
15), o que implica a necessidade de resolver conflitos:

- positivos de cidadania Pluricidadania um mesmo cidado tem vrias cidadanias


(tem proteco de dois ou mais Estados).
- negativos de cidadania Apatridia uma pessoa no cidado de nenhum Estado.

Critrios de aquisio de cidadania:


ius sanguinis (direito que vem do sangue) - aqueles que forem filhos de pai
ou me desse Estado independentemente do stio onde nasceram.
ius soli (direito do solo) aquele que nascer em territrio desse Estado.
Critrios de aquisio de cidadania no direito portugus:
Constituio 1822 ius sanguinis
Constituio 1826 ius soli
Constituio 1838 ius sanguinis
1867 (1 Cdigo Civil Portugus) esta matria regulada pela Lei Civil Lei
ordinria
Hoje a matria regulada pela referida Lei n 25/94 que adopta, como regra
geral, o critrio do ius sanguinis.

A aquisio da cidadania

pode ser:
originria - nascimento

ou

derivada ou superveniente, por atribuio casamento


ou naturalizao

Vejam-se os artigos 14 e 15 da CRP, respectivamente em relao s


situaes dos emigrantes e dos aptridas.

Vejam-se ainda os casos especiais de Macau e Timor.

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Direito Constitucional

1 Ano

Elemento institucional - Poder poltico

No Estado Moderno de tipo Europeu corresponde ideia de soberania.

S pela subordinao do poder poltico ao Direito que se encontra organizao


estadual (vejam-se exemplificativamente os artigos 1 e 3 CRP)

Esta soberania implica coordenao na ordem externa e subordinao na ordem


interna.
O que caracteriza o Estado enquanto poder poltico soberano?
na Ordem Externa:
- tradicionalmente e desde 1648 e o Tratado de Westefalia:
- ius tractum (direito de celebrar tratados / convenes).
- ius legationis (direito de ter representaes diplomticas noutros
Estados).
- ius belli (direito de fazer a guerra).
Os ius tractum e ius legationis mantm-se, mas o ius belli desaparece e
substitudo pelo direito de utilizar a fora apenas em legtima defesa.
Hoje ainda se acrescentam:
- o direito de fazer parte de organizaes internacionais.
- o direito de reclamao internacional.

Ser que faz sentido falar-se em soberania na ordem externa?


Desde logo se distinga entre Organizaes internacionais (ONU) que resultam de
uma associao e Organizaes supranacionais que tm como objectivo a
integrao dos Estados.
P. ex., no mbito da UE haveria uma maior perda de soberania, se bem
que no ser inteiramente correcto falar -se de perda de soberania visto que h
uma auto-limitao do Estado(a integrao em organizaes supranacionais
implica escolha e vontade prpria de Estado).

21

Direito Constitucional

1 Ano

Em termos processuais, tendencialmente :


nas organizaes internacionais as decises so tomadas por unanimidade
(garante mais a posio dos Estados).
nas organizaes supranacionais as decises so tomadas por maioria.
Como sujeitos no Direito Internacional encontramos o Estado, as organizaes
internacionais, e tambm o prprio indivduo (protocolos 9 e 11 da Conveno
Europeia dos Direitos do Homem permite ao indivduo recorrer ao Tribunal Europeu).

Mas como que uma organizao ou Estado pode interferir no funcionamento de


outro Estado sem o consentimento deste? Se h problemas relativamente questo
de soberania interna poder invocar-se hoje um direito de ingerncia por razes
humanitrias, que teve como precursora a teoria Brejnev, considerando admissvel
perda de soberania desde que estivessem em causa determinados ideais e valores
(origem da Primavera de Praga invaso da Checoslovquia.)

As formas de Estado consistem precisamente no modo de articular os trs


elementos do Estado (povo, poder poltico, territrio), mas tm consequncias
importantes ao nvel do exerccio da soberania externa.

Estados soberanos:

Estados unitrios
- integralmente regionais
1. regionais

- parcialmente regionais Portugal


(artigo 6 CRP)

2. no regionais

Nos estados unitrios h um nico centro de impulso do poder. Quando falamos em


estados soberanos unitrios regionais e no regionais falamos de regies polticas e

22

Direito Constitucional

1 Ano

no administrativas, ou seja, esto em causa regies que contam com rgos do


governo prprio / poder legislativo.
Significa isto que Portugal um Estado soberano unitrio e parcialmente
regional e que mesmo que se tivesse realizado a regionalizao prevista na
CRP e recentemente submetida a referendo, continuariamos a ser um Estado
soberano unitrio e parcialmente regional.
Estados compostos

H vrias unidades com poder dentro do Estado.


Confederao h vrios estados que se associam entre si, formam um
Estado composto h uma partilha horizontal de poderes.
- Estados confederados so estados semi-soberanos que fazem parte da
confederao.
Federao vrios estados que se associam, mas criam uma terceira
entidade qual do poder h uma partilha horizontal e vertical dos poderes
(Unio).
- Estados federados so estados no soberanos que fazem parte da
federao.
Unio Pessoal unio casual na mesma pessoa da titularidade de dois
cargos distintos em dois Estados (ex.: monarca de dois Estados por via de
linhas sucessrias).
Unio Real

H normalmente uma evoluo: da confederao federao, da unio pessoal


unio real.

Estados semi-soberanos:
Confederados compem a confederao.
23

Direito Constitucional

1 Ano

Tm pouca autonomia na esfera internacional.

Confederao

Exguos Estados com territrio reduzido que por si s no tm soberania


externa completa e tm necessidade de associao a um outro Estado numa
ordem externa (ex.: Andorra, Mnaco, Liechtenstein).
Vassalos ex.: sc. XIX, Egipto Turquia; principados medievais; reinos do
Oriente em relao a Portugal na poca dos Descobrimentos).
Protegidos protectora dos coloniais (ex.: Commonwealth, Gronelndia,
Dinamarca)
Estados no soberanos:
Federados fazem parte da federao.

Unio
Federao

Partilha vertical dos poderes

Estados federados

partilha horizontal dos poderes

A distino entre os Estados semi-soberanos e os Estados no soberanos


tambm uma diferena de grau.

24

Direito Constitucional

1 Ano

Na ordem interna a soberania caracteriza-se por:


1. Originariedade - Estado tem poder originrio que vem de si prprio e no
um poder delegado por uma entidade externa.
2. Supremacia - no h poder superior ao do Estado, o que vem na
sequncia do que dizia Jean Bodin.
Esta uma caracterstica rejeitada por autores como Marcello Caetano
Rebelo de Sousa que a consideram como no fundamental.

Para estes autores: regies autnomas

- poder no originrio e no supremo.

Estado

- poder originrio e que pode ou


no ser supremo.

3. Poder constituinte - Estado faz para si prprio uma constituio (autodota- se de uma Constituio). Mesmo os Estados federados (no soberanos na
ordem externa) tm poder constituinte.
4.

Estado detm todos os poderes poltico, executivo, jurisdicional e

legislativo.
5. Possibilidade de delegao de poderes por:
- Desconcentrao o Estado atribui poderes a outras entidades, mas elas
existem dentro da pessoa colectiva Estado.
- Descentralizao o Estado atribui poderes, mas cria outras / novas pessoas
colectivas.
Esta descentralizao pode ser
Administrativa :
territorial d origem s autarquias locais : Freguesias,
Municpios, R. Administrativas.
- Institucional d origem a institutos pblicos.
Poltica d origem a regies polticas rgos de governo prprio,
poder legislativo (Aores, Madeira).

25

Direito Constitucional

1 Ano

Quanto ao que identifica verdadeiramente os Estados, para alm destas cinco notas,
tm os autores discutido se :
o poder fazer leis Locke / Rousseau
o poder fazer executar coercitivamente essas leis Thomas
o poder tributrio
a possibilidade de exerccio de poderes muito alargados e m Estados de
excepo Os estados de stio e de emergncia escapam normalidade
constitucional e permitem a suspenso de Direitos de liberdades e garantias (ver
art. 19 CRP).

Parte I O Estado e a experincia constitucional


Ttulo II Sistemas e famlias constitucionais
Captulo I Sistemas e famlias constitucionais em geral
Captulo II As diversas famlias constitucionais
Captulo III Os sistemas constitucionais do Brasil e dos pases africanos de lngua
portuguesa
N.B. Consultar Cincia Poltica, de Jorge Miranda, cit. na Bibliografia no que respeita
a sistemas eleitorais e de partidos.

Famlias Constitucionais:
Antes de 1914 o grande modelo de Estado o Estado liberal.
Duas excepes no panorama europeu

Rssia
Turquia

Entre as duas Grandes Guerras h uma alterao acelerada que leva


fragmentao de modelos de Estado
Tambm entre 85 e 89 h novamente transformaes internacionais.
Maurice Duverger (Les instituitions politiques) refere uma tendencial
aproximao entre o modelo liberal e sovitico. H uma efectiva aproximao
mas por mutao interna do modelo sovitico e no por cedncia mtua dos
dois modelos.

Critrios e razes de identificao de famlias:


26

Direito Constitucional

1 Ano

britnica - sistema de governo parlamentar, bipartidarismo, 1 Estado com


reconhecimento de liberdades pblicas.
norte-americana

sistema

de

governo

presidencialista,

federalismo,

mecanismo de fiscalizao da constitucionalidade.


francesa ruptura com o Estado Absoluto, certido de nascimento do Estado
Constitucional Representativo e de Direito, marca o incio do constitucionalismo
directo, bero do sistema de governo semi-presidencial, grande instabilidade ao
longo do tempo
sovitica (ex. sovitica) diferena fundamental de todos os outros modelos
e famlias.

Encontramos ainda Estados que no se enquadram em nenhuma destas


famlias, por seguirem vias completamente originais (Arglia, Tanznia), ou por
apresentarem caractersticas especficas que meream o seu tratamento
autonomizado, como o caso da Alemanha, Sua, ustria.
Por outro lado, merece ainda referncia especial o caso do Brasil e dos
PALOPs.

Famlia constitucional de matriz britnica:


Gr-Bretanha

Inglaterra + Gales (1283-Anexao)

- Reino Unido

Esccia (1602 unio pessoal, 1707


unio real)
Irlanda do Norte (estatuto de autonomia 1922 1969)

No existe uma constituio britnica formal, no h texto escrito em que se


incorporem

os

princpios

bsicos.

Gr-Bretanha

tem

uma

Constituio

consuetudinria com base no costume (consuetudo = costume), apesar de hoje h


um movimento de compilao e codificao de determinadas leis.

E existem ainda assim vrios textos que podem servir de fonte para identificao
desses princpios bsicos:

27

Direito Constitucional

1 Ano

- 1215 Magna Carta (constitui sem dvida um embrio da Constituio, onde pela
primeira vez um monarca aceita auto-limitar-se).
- 1628 Petition of Rights pedido ao rei para o reconhecimento de certos direitos.
- 1689 Como resposta Petition of Rights surge a Bill of Rights.
- 1679 Lei sobre o Habeas Corpus forma de garantia contra detenes ilegais.
- 1701 Act of Settlement lei que estabelece a forma de organizao do
Parlamento, completado em 1901.
- 1911 Estatuto de Westminster.

Diviso da Histria Constitucional Britnica:


1. 1215 1689

Bill of Rights

Magna Carta [fase Monrquica (Rei)]


2. 1689 1832

alargamento do sufrgio

Fase Aristocrtica (Cmara dos Lordes)


3. 1832 actualidade
Fase Democrtica (Cmara dos Comuns)
Instituies britnicas:

- Rei

C. Comuns constituda por representantes e


eleitos pelo povo.

-Parlamento
(bicameral)
C. Lordes constituda por pessoas
que ganham o direito por via
hereditria (Lordes consagrados em
Lei prpria) . Em 27 de Outubro de
1999 foi aprovada a lei que retira o
direito de voto hereditrio a alguns

28

Direito Constitucional

1 Ano

membros desta Cmara.


- Governo
No sistema Britnico dever-se-ia chamar Gabinete (sistema de Gabinete), por razes
histricas, j que resulta de um rgo que existia para aconselhar o rei. No Reino
Unido o 1 Ministro tem normalmente uma pasta a seu cargo e tem quase apenas
funes de coordenao dos restantes membros do Governo.

O Sistema do Governo na Gr-Bretanha Parlamentar, o que se identifica por:


1. O Governo ser emanao do Parlamento / o Governo sai do Parlamento (no
h eleies para os membros do Governo, h eleies legislativas e todos os
membros do governo tm que ter sido candidatos s eleies legislativas).
2. O Governo ser responsvel nica e exclusivamente perante o Parlamento /
s o Parlamento pode destituir o Governo).

O sistema britnico assenta num sistema eleitoral maioritrio por crculos uninominais
(por cada crculo eleito um deputado). Por outro lado, no h representao
proporcional, mas sim maioritria, ou seja, o partido que tiver maioria dos votos no
crculo elege o representante para o Parlamento (o que implica que no h
representao de pequenas maiorias).

Este sistema maioritrio a uma volta the first past the post leva existncia e
funcionamento de dois partidos (Bipartidrio), de forte ideologia.

Hoje o Rei tem apenas poder simblico de representao do Estado e do poder the
Queen reigns but does not rule.
A Cmara dos Lordes tem um poder diminuto: um forum de discusso e funciona
como Tribunal de Recurso de algumas decises jurisdicionais.
A Cmara dos Comuns (Parlamento) constitui o grande centro da vida poltica
britnica.
Famlia constitucional de matriz norte-americana:

29

Direito Constitucional

formao

dos

1 Ano

EUA

identifica-se

de

modo

estreito

com o

movimento

constitucionalista. Em 1787 a que encontramos a 1 Constituio escrita, que vem


na continuidade da Declarao dos Direitos da Virgnia e da Declarao de
Independncia dos EUA (1776) (e que curiosamente consagra o direito de procurar a
felicidade).
- escrita
Constituio

- histrica
- elstica na verso original tem sete artigos e estes
foram sofrendo um trabalho de interpretao e actualizao
por parte dos rgos jurisdicionais.

tambm uma constituio rgida e no flexvel, na medida em que est previsto um


modo de alterar a constituio que difere do procedimento legislativo ordinrio.

No seio da Constituio dos EUA h lugar para a teoria dos poderes implcitos ,
importante em termos de interpretao e de relacionamento entre as competncias da
Federao e dos Estados Federados.

A fiscalizao da Constitucionalidade feita por todos os rgos jurisdicionais todo


e qualquer tribunal pode fiscalizar a constitucionalidade - , pelo que se trata de uma
fiscalizao jurisdicional difusa.

A forma de Estado a do Federalismo, garantindo a Constituio formas de


interveno dos estados federados ao nvel de funcionamento das instituies:

Senado dois senadores de cada estado federado /


representao igualitria dos Estados.
Congresso

Cmara dos Representantes A representao tem em


conta a dimenso populacional de cada estado.

- Na forma de reviso da Constituio garantida a interveno de vrios


estados federados
- Eleio do Chefe de Estado (Presidente da Unio).

30

Direito Constitucional

1 Ano

- Cada um dos Estados federados tem poder Constituinte cidados sujeitos


Constituio do seu Estado e da Unio.
- Estados federados tm competncias prprias (no s delegadas pela Unio).
- Constituio diz quais as matrias reservadas ao Estado federal em termos
legislativos.
-

Tudo o que no estiver reservado Unio ou Estado Federal pode ser


objecto de interveno legislativa dos estados federados.

Nos EUA h lugar para a tripartio de poderes de Montesquieu, no esquecendo que


este autor defendia que para alm de uma repartio deveria existir tambm uma
fiscalizao e coordenao recproca dos vrios rgos e poderes.

Esta separao de poderes manifesta-se ao nvel:

- Chefe de Estado (CFA) - executivo


- rgos
Separao de
poderes

- Congresso - legislativo
- Tribunais - jurisdicional

- grupos sociais que se articulam com o Estado.


- sistema federalista.

O Sistema de Governo o Presidencialista: no h Governo enquanto rgo


autnomo, mas apenas um conjunto de secretrios que auxiliam o Chefe de Estado
que tambm Chefe do executivo. Fala-se a propsito de um casamento sem
divrcio j que no h possibilidade do Congresso destituir o Presidente e vice-versa.
As comisses de inqurito de responsabilidade criminal so a nica possibilidade de
destituir o Presidente .

As facults de statuer et dempecher de que fala Montesquieu transformam o


sistema dos EUA num sistema de checks and balances (ou de freios e contrapesos),
onde se estabelecem meios de fiscalizao recprocos:

31

Direito Constitucional

1 Ano

Chefe de Estado / Congresso

- poder executivo.
pode
sugerir
determinadas
iniciativas legislativas
(atravs
de
mensagens).
- pode vetar as leis.

- faz leis
- ai que funcionam as comisses de inqurito.
- responsabilidade criminal de secretrios de estado
ou do prprio Chefe de Estado.
- poder legislativo.

- expresso
- Veto
- de bolso / de gaveta (no tomada nenhuma atitude)

Tribunais

- poder jurisdicional

Chefe de Estado

- nomeia juzes.
- concesso de indultos
.

No que respeita ao sistema judicial funciona a regra do precedente judicial : as


decises jurisdicionais devem obedincia a uma deciso que tenha sido tomada
perante casos anlogos anteriormente.

No que toca ao sistema partidrio, encontramos tendencialmente um bipartidarismo,


apesar da fraca ideologia de partidos que se organizam em volta de pessoas e no
um projecto poltico. A influncia dos partidos verifica-se mais ao nvel dos estados
federados do que ao nvel da Unio.

32

Direito Constitucional

1 Ano

Quanto eleio para o Chefe de Estado, a importncia dos partidos reside nas
primrias que tm como objectivo a confrontao de vrias pessoas dentro do partido
para saber quem so os candidatos s presidenciais.

Nos EUA ao lado dos partidos aparecem lobbys e grupos de presso com grande
importncia.

- visam exercer o poder


- sistema fulanizado.

- pretendem influenciar o poder.

um sistema fulanizado, o que se verifica essencialmente nos pases da Amrica


Latina que adoptaram o sistema americano.

Expanso do Sistema Norte-Americano:


Modelo Presidencialista Amrica de Sul e Latina (nalguns casos no o
sistema perfeito, mas obedece-se aos contornos gerais).
Fiscalizao jurisdicional difusa da Constitucionalidade
- Sua
- Grcia
- Portugal (na Constituio de 1911 e hoje no mbito de um sistema
misto)
- Japo
- Pases escandinavos
Forma federalista de Estado:
- Continente Americano Brasil
- Europa Alemanha, Sua

33

Direito Constitucional

1 Ano

Famlia constitucional de matriz francesa:

PERODOS

N CONSTITUIES

DATAS DAS
CONSTITUIES

Revoluo 1789 a 1799

3 Constituies

1791
1793
1795

Consulado 1799

3 Constituies

1 Imprio 1804

1799
1802
1804

Restaurao 1814

2 Constituies

1814
1830

2 Repblica 1848

3 Constituies

1848

2 Imprio 1851

1852

- Lus Napoleo

1870

3 Repblica 1870

3 Constituies

4 Repblica 1940
- 2 Guerra Mundial

1875
1946
1958 (62)

5 Repblica 1958
- Conflito na Arglia

O Sistema Francs tem origem na Revoluo Francesa que marca o incio do


constitucionalismo Moderno. (1789)
no traz imediatamente um sistema estvel que chegue at actualidade
(porque)

34

Direito Constitucional

1 Ano

- de tal modo radical o corte com os princpios do Ancien Rgime que,


impossvel uma estabilidade e pacificao imediatas (internamente).
- quando ocorre provoca reaces internacionais de Estados com Monarquias
Absolutas (externamente) que tentam abafar e tumultuar a ordem interna
francesa

Traos constantes no Sistema Francs at 1958:


importncia de uma Constituio formal escrita que se distingue das restantes
normas parlamentares (leis) num nvel superior.
importncia dada Garantia dos Direitos do Homem.
apesar de numerosos sistemas de Governo, at 1958 o mais seguido o
parlamentar (muito diferente do Britnico ).

1. No h bipartidarismo.
2. No maioritrio, mas antes proporcional, o que leva ao
pluripartidarismo (maior instabilidade).
papel da lei vista como sinnimo de razo, que instrumento racional que
exprime a vontade geral (doutrinas Iluministas e Jusracionalistas) e que est
ligada ao princpio democrtico o Parlamento que elabora as leis.

Sistema Constitucional
Francs

Sistema Anglo-Saxnico
- Reino Unido

- E UA)

- papel fundamental da - d-se mais importncia lei

como

fonte

do ao costume.

jurisprudncia

fonte de direito.

direito).

- recusa a fiscalizao jurisdicional da - Leis Fiscalizao jurisdicional


constitucionalidade; quem faz as leis
fiscaliza-as (o poder legislativo e - rgo legislativo ou poltico

35

como

Direito Constitucional

poltico

auto

1 Ano

fiscaliza-se

fiscalizao poltica)

(Montesquieu

coordenao

recproca)

- Em 1958 a ltima Constituio francesa buscou uma tentativa de sntese de vrios


sistemas de Governo, esta constituio surge num momento de grande
instabilidade polticoparlamentar.
poderes do Chefe de Estado

poderes do Chefe de Estado no


Sistema Parlamentar

- poderes efectivos (influncia do - tem apenas funo simblica


sistema napolenico).

A esta ideia se pretendeu aglutinar:


- o apelo participao democrtica dos cidados atravs de referendos (influncia
da democracia jacobina).
- a manuteno da instituio parlamentar, mas acrescentando como rgos de poder
efectivo o Governo e o Chefe de Estado.
Como resultado:
reforo dos poderes do Presidente da Repblica.
apelo participao democrtica.
trs rgos activos

Sistema Semi-Presidencial :
A principal caracterstica que o Governo duplamente responsvel perante
o Parlamento e o Presidente da Repblica ou Chefe de Estado, o que significa
que o Governo pode ser destitudo por estes dois rgos.
vantagens deste sistema:
- ultrapassa-se a instabilidade do sistema parlamentar puro atravs de uma via
mdia que no cai no extremo oposto que o Presidencialismo norte
Americano
36

Direito Constitucional

1 Ano

O sistema Semi-Presidencial um Sistema trirquico / trialista, de que


obreiro o General de Gaulle

- resulta da constituio de 1958

- trs rgos activos no sistema de


governo

- Parlamento
- Parlamentarismo

2 rgos activos
- Governo

- Chefe de Estado
- Presidencialismo

- Parlamento

2 rgos activos

Quando se fala de reforo de poderes do Presidente da Repblica no Sistema SemiPresidencial, deve-se atentar no facto de:
-

o Chefe de Estado ser eleito sempre por sufrgio universal directo, retirando
da a sua legitimidade;

o Presidente da Repblica poder demitir o Governo e dissolver o Parlamento;

ser o Presidente da Repblica quem preside ao Conselho de Ministros.

Segundo a Constituio francesa, o Presidente da Repblica eleito por 7


anos, mas discute-se a possibilidade de alterao da durao do mandato
para 5 anos ( cfr. Art. 128. da CRP, que prev para o mandato do PR a
durao de 5 anos).

37

Direito Constitucional

1 Ano

Este sistema est a um passo do sistema Presidencialista, e na prtica


francesa no se verificou o sistema semi-presidencial antes de 1986, apesar de
este estar previsto na Constituio de 1958. que, por razes de cincia
poltica, desejvel uma no coincidncia entre as maiorias que sustentam o
Chefe de Estado e a Assembleia, para se verificar o verdadeiro semipresidencialismo. Aquilo que aconteceu at 1986 foi que houve uma
coincidncia de maiorias.

- Maiorias de Direita
De Gaulle

Maiorias de esquerda
Franois Miterrand

Pompidou
Giscard d Estaing

(nesta altura tambm a maioria


era de direita).

(mudam as duas maioriais)

A partir de 1986 verifica-se na prtica o semi-presidencialismo , pois as maiorias no


coincidem

- Chama-se a esta no coincidncia:


coabitao.

- O Sistema semi presidencial foi


transposto
para
a
Constituio
portuguesa de 1982 (1 reviso
constitucional da CRP de 1976).

Em Portugal, entre 1976 e 1982 havia no sistema rgos alheios aos rgos
tradicionais, como por exemplo o Conselho de Revoluo. Em Portugal, houve
sempre uma coabitao apenas interrompida em 1995 com a eleio de Jorge
Sampaio para a Presidncia da Repblica. Alguns autores consideram mesmo que
uma no coabitao pode ser neste sistema um super presidencialismo.
Sistemas similares ao Francs:

38

Direito Constitucional

1 Ano

Espanha, Itlia partem da matriz francesa, tm caractersticas similares e


verificam-se os aspectos importantes do sistema francs.

Famlia constitucional de matriz sovitica:

Em 1917 a revoluo traz ao poder o partido bolchevista leninista.

A doutrina do marxismo leninismo:


- visava a igualdade total entre membros de uma sociedade.
- pauta-se por uma atitude negativa, uma atitude de rejeio do sistema
capitalista.
- dialctica marxista ope infra- estrutura e supra estrutura.

- evoluo dos modos de produo

- todo o sistema social e jurdico de


regulao.

- visa-se fazer florescer o proletariado e o operariado no lugar da burguesia.


- o exerccio do poder cabe ao proletariado, ou melhor, feito em nome dele
ditadura do proletariado.
- a influncia do sistema arrasta-se para pases e Estados pouco desenvolvidos em
termos industriais.
- Soviete conselho, assembleia representativa de determinados cidados e
determinados interesses.
Importncia e influncia de Rousseau para a definio de um Sistema
Convencional / de Conveno, com concentrao de poderes, que esto

39

Direito Constitucional

1 Ano

todos atribudos a uma assembleia (no Sistema Francs tal verificou-se


entre 1792 1795)
- sistema de conveno francs entre 1792 e 1795 sistema de conveno sovitico

- concentrao de poderes que no - concentrao de poderes num


centrada no mesmo partido.
Estado de
partido nico.
- Constituies do Sistema Sovitico:
1918 1 Constituio Russa feita apenas, para a Rssia e no para a Unio
Sovitica (pois esta ainda no existia). tambm a 1 Constituio escrita formal que
no se inspira no modelo liberal.
1924 2 Constituio estabelece uma estrutura federalista

O Federalismo da ex URSS no entanto muito distinto do dos EUA, p. ex.:


Repblicas
Repblicas Autnomas
1. Complexo Regies
Circunscries

Estados federados no so todos iguais

2. Fictcio a Federao no parte dos Estados, no h uma vontade


expressa por parte deles para formar a federao, a deciso , pelo contrrio,
tomada unilateralmente pelos rgos centrais para a formao da federao
(deciso tomada de cima para baixo); no h a possibilidade de abandonar a
Federao / no h secesso ou desvinculao em relao Federao.

40

Direito Constitucional

1 Ano

3. Inigualitrio as entidades que constituem a Federao no esto no


mesmo plano.
- de facto a Rssia no tem rgos diferentes da Federao
- internamente
- de direito so vrios os escales de entidades que compe
Federao.
- externamente a representao externa no feita apenas pela a
Federao, mas tambm pela Bielorssia e Rssia, que lado a lado com a
Federao tm poderes de representao externa.

4.Centralizado h um partido nico que controla os poderes.

Estas duas Constituies, de 1918 e 1924 tm entre si caractersticas comuns:


estabelecem uma estrutura do poder em pirmides (verticais).
estabelecem o sufrgio de classe ( sufrgio universal apenas tem direito a
voto o povo trabalhador).
1936 3 Constituio estabelece uma colectivizao rgida no Estado Sovitico,
correspondendo ao apogeu da colectivizao enquanto direco para uma sociedade
comunista, cujo mentor Estaline. a constituio que mais se assemelha s que
vigoravam na altura na Europa, apesar de corporizar um outro ideal.
1977 4 Constituio Vem na sequncia directa da Constituio de 1936, dando
importncia em termos formais aos Direitos fundamentais e manifestando alguma
abertura coexistncia pacfica.
1988 1 Reviso da Constituio de 1977
1994 2 Reviso da Constituio de 1977

41

Direito Constitucional

1 Ano

No incio dos anos 80 h uma tentativa de reforma interna na Unio Sovitica,


aproximando-se

o modelo socialista do modelo liberal. Para esta reforma

contriburam:
factores econmicos;
envelhecimento do regime;
acelerao da difuso de ideias / maior rapidez de transmisso de ideias a
nvel internacional.
factor pessoal - Gorbatchev

Em vez de uma ruptura

- corte total com o passado

encontramos uma reforma / transio

- as mudanas vm numa linha de


continuidade com o passado.

Para o Estado Sovitico:


A ideia de Constituio diferente da do Estado Constitucional
Representativo e de Direito, j que tem um duplo papel:
- balano do caminho que a sociedade empreendeu at ento:
- apresenta um programa para os passos que falta dar.
A ideia de lei e do princpio de legalidade tambm diferente da do Estado
Constitucional Representativo e de Direito. Para este est em causa uma ideia
formal da lei os actos tm que ser legais. Para o Estado Sovitico o princpio
de legalidade vem referido no artigo 4 da Constituio. Considera que o
princpio da legalidade um princpio integrador: os actos so legais quando
contribuem para uma sociedade socialista.

42

Direito Constitucional

1 Ano

ideia diferente de Constituio a Constituio antes de mais


um meio para atingir o Estado Socialista / funciona mais no
sentido de manifesto ou de programa poltico.
Concentrao de ideia diferente de lei e princpio de legalidade.
poderes *

federalismo fictcio, complexo, inigualitrio


existncia de um partido nico, que tem um papel previsto na
Constituio.

* justificada pelo facto de ser essencial para o desenvolvimento da sociedade e da


comunidade.

- 1977 / 1988 Sovietes + Praesidium sistema directorial / chefia de Estado Colegial

1988 Presidente Chefe de Estado singular, mas eleito por sufrgio indirecto.
- 1994 Chefe de Estado, que singular, eleito por sufrgio universal.

Expanso do sistema:
- Chefe de Estado Colegial sistema directorial da Sua
- China - 1949
- Monglia - 1922
- Vietname

difuso do sistema sovitico

Sistemas Austraco e Alemo


Estes sistemas so analisados sistematicamente em termos paralelos,
porque em termos de evoluo cronolgica tm uma evoluo anloga, sofrem
alteraes idnticas evoluindo os sistemas paralelamente.

43

Direito Constitucional

1 Ano

So tambm sistemas com a mesma lngua, ou seja, tm uma cultura


organizacional idntica. Quer isto dizer, mais explicitamente, que tm o mesmo
tipo de instituies polticas, sociais, culturais e econmicas.
A ustria e a Alemanha encontram-se unificadas at ao perodo de Napoleo
(diviso territorial e estatal). A

Unio entre a ustria e a Alemanha era o

estado da Prssia.
1871 h uma articulao entre a ustria e a Alemanha sob domnio imperial
(Estado Federal)
durante os sculos XVIII e XIX, ao contrrio de outros estados europeus, a
Prssia no sofre revolues.
A Alemanha tem uma construo de tal modo autnoma da francesa, que se
fala de tradio francesa e tradio germnica.
As constituies alems de 1849, 1871 estabelecem formas de monarquia
limitada, no absoluta, mas uma monarquia que se auto limita estabelecem
uma monarquia constitucional
Esta Monarquia Constitucional est limitada pelo Parlamento, e pelas posies de
garantias dos Direitos fundamentais.
A Constituio de 1871 institui a Monarquia Imperial.

Com o fim da 1 Guerra Mundial os Imprios centrais da Europa desagregaram-se.


Isto dar origem Constituio Alem de 1919 e a Austraca de 1920. Como
semelhanas entre estas constituies podemos apontar:

1. tm um grande rigor tcnico os conceitos so tratados de uma forma


precisa.
2. ambas prevem formas federativas de Estado.
3. prevem

sistemas

semi-presidenciais

ou

sistemas

parlamentares

racionalizados, ou seja, h uma base que assenta no Parlamentarismo


puro, mas h adies que nada tm a ver com ele.

44

Direito Constitucional

1 Ano

A Constituio de 1919 de Weimar a primeira Constituio alem Republicana e


tambm a primeira a estabelecer formalmente o Estado Social de Direito no mbito
europeu. Garante, assim, os direitos dos particulares, mas aponta ao Estado
obrigatoriedade de interveno para a garantia desses mesmos direitos.

Distinguimos assim duas geraes de Direitos fundamentais:


A 1 Gerao dos Direitos fundamentais refere e estabelece direitos,
liberdades e garantias.
A 2 Gerao dos Direitos fundamentais d j ao Estado modo de interveno
para que haja uma efectiva manuteno dos mesmos direitos e liberdades e
garantias (culturais, econmicas e sociais), direitos econmicos, sociais e
culturais.

A Constituio Austraca de 1920, feita por Hans Kelsen e tendo uma estrutura
positivista e hierarquizada, estabelece uma fiscalizao da constitucionalidade atravs
de um Tribunal Constitucional. (foi suspensa em 1929 e reposta em 1945).

A derrota em Versalhes e as vicissitudes que atingem ambos os sistemas provocam:


na Alemanha, a instituio de uma ditadura nac ional socialista.
na ustria, em consequncia tambm da ditadura nazi, h uma anexao
daquela por parte da Alemanha.

O fim da 2 Guerra Mundial divide a Alemanha em:


RDA que se rege pela Constituio de 1968, de ideologia marxista-leninista
RFA que se rege pela Constituio de Bona de 1949
h ainda que referir a diviso de Berlim
A partir da reunificao das duas Alemanhas, a Constituio de Bona de 1949 que
vigora.
Caractersticas da Constituio de Bona de 1949:
ideia de democracia e princpio democrtico

45

Direito Constitucional

1 Ano

Direitos Fundamentais
o sistema de governo que ela consagra, parte do sistema parlamentar
britnico, pode definir-se como um sistema parlamentar racionalizado, isto
so introduzidos elementos de racionalizao tendo em vista o fim da
instabilidade poltica:
- moo de censura construtiva: exige a apresentao de um programa
alternativo de governo.
- sada da circulao poltica dos partidos que no, consigam obter mais de 5%
nas eleies, no h bipartidarismo.

O Sistema de Governo tem tambm a particularidade de ser um sistema de


Chanceler: um sistema parlamentar racionalizado em que a figura preponderante
a figura do Chanceler (equivalente ao cargo de 1 Ministro na Repblica Portuguesa).

Sistema Suo:
O seu estudo interessa pela existncia de:
1. Federalismo municipal
2. Mecanismos de democracia directa e semi-directa.
3.Sistema de Governo directorial

1. Federalismo Municipal:
- A Sua teve duas Constituies, a de 1848 e a de 1874, estabelecendo
ambas formas compostas de Estado.
- A Constituio de 1874 tem no seu texto a base da actual Constituio sua.

- Federalismo Municipal

Federalismo dos EUA

- semelhana com a Grcia Antiga: os - federao assente em Estados com


estados federados so pequenos larga extenso territorial.

46

Direito Constitucional

1 Ano

(correspondem
aos
municpios
portugueses).
- a associao em Federao de
Cantes.
Curiosamente, a designao oficial da Sua a de Confederao Helvtica, o que
no corresponde verdadeiramente forma de Estado.

2. Mecanismos de democracia directa e semi-directa:

- directa

os cidados tomam por eles prprios as decises

- semi-directa os cidados no intervm directamente, mas


ajudam
- Democracia

a resolver os problemas (ex.: referendos, iniciativa


legislativa popular).
- representativa

- nos cantes mais pequenos pratica-se uma democracia directa (possibilidade


prevista na nossa Constituio no artigo 245, n. 2).
- nos Cantes maiores h uma democracia semi-directa (na CRP est admitida a
iniciativa legislativa popular no artigo 167, assim como est tambm previsto o
referendo).
3. Sistema de Governo directorial
Como j tinha acontecido em Frana em 1795 e na ex- URSS, no h chefe
de Estado singular, mas colectivo / colegial. Na Sua chama-se Conselho
Federal.
Semelhana com o sistema EUA:
casamento sem divrcio no h responsabilidade do Conselho Federal
perante o Parlamento e vice-versa.

Sistema Brasileiro:

47

Direito Constitucional

1 Ano

O Brasil tem j uma histria constitucional longa e complexa: foi colnia, Imprio e
Repblica. Na histria constitucional brasileira constam 7 constituies desde a
independncia, sendo a de 5 de Outubro de 1988 a mais recente.
Estas constituies so a expresso de que o Brasil um territrio muito vasto e com
variedade de situaes econmicas heterogeneidade social, econmica e poltica.
Norte do Brasil rural e pobre
Sul do Brasil urbano e rico
Por exemplo, uma das partes finais da Constituio diz respeito aos ndios, so
reconhecidos os seus costumes e tradies e h uma regulamentao que lhes
relativa.

A Constituio portuguesa de 1822 aplica-se ao Brasil durante pouco tempo em


virtude da independncia deste territrio que entretanto acontece.
- 1 Constituio brasileira:
1824 estabelece uma Monarquia Constitucional apesar de haver uma
concentrao do poder executivo no monarca (apesar de se falar na separao
de poderes). No dizer de D. Pedro I toda a fora ao poder executivo.
Alis, a tnica presidencialista mantm-se ainda hoje na Constituio de 1988
apesar de mais atenuada
Estabelece o chamado poder moderador (assim designado por Benjamin
Constant) que depois previsto tambm na Carta Constitucional portuguesa de
1826.

O poder moderador uma forma de introduzir harmonia e equilbrio dentro da


separao tradicional de poderes (Benjamin Constant).
tradicional (Montesquieu)

- poder judicial

Benjamin Constant

- + poder moderador

- poder executivo
- poder legislativo

- monarca tem
dois poderes

- executivo
- moderador

48

Direito Constitucional

1 Ano

- nesta Constituio, a separao dos poderes surge-nos ento, da seguinte forma:


poder executivo monarca
poder judicial tribunais

(+ poder moderador

balana )

poder legislativo duas cmaras

Representativa de opinio -

(assembleia eleita)

Representativa

da

durao

(membros com assento hereditrio).

- 2 Constituio Brasileira
1891
Prev um Federalismo por influncia dos EUA.
- federalismo complexo: Unio Governo soberano da federao

- Estados
Governos autnomos
- Municpios

A Unio tem Constituio federal. Os Estados federados tm Constituio. Os


Municpios tm leis orgnicas que so tambm forma de juridificar o exerccio do
poder poltico.

Trata-se no entanto de um federalismo imperfeito:


o federalismo implica uma diviso total de poderes.
49

Direito Constitucional

1 Ano

no Brasil h uma forte concentrao do poder executivo.


alguns autores falam de um ultra federalismo: h um receio pelos imprios
centrais, ou seja, Estados que fomentassem a desvinculao da Unio por
parte deles e outros estados.
poltica do caf com leite alternncia de Presidentes entre dois Estados:
So Paulo produtor de caf
Minas Gerais Produtor de leite
Repblica com governo representativo.
Sistema Presidencial, com a particularidade de nem o Presidente, nem os
Governadores poderem ser reeleitos.
Sistema de fiscalizao jurisdicional da Constitucionalidade.
- 3 Constituio:
1934
Tem a mesma estrutura e fontes da (centralizada) Constituio portuguesa de
1933.
- autoritria de direita e resulta das consequncias da crise de 1929, sendo
uma tentativa de cpia do sistema fascista italiano de 1922.
- a figura do Presidente Gertlio Vargas muito importante.
- 4 Constituio:
1937 Apesar de ser provocada por um golpe de Estado, os princpios so
os mesmos da anterior.

- 5 Constituio:
1946
tenta ultrapassar a tendncia autoritria de Direita das Constituies de 1934
e 1937 e voltar ao esprito de 1891.

- 6 Constituio:
1967 (concentrao de poder)
segue-se ao golpe de Estado / Revoluo de Maro de 1964.

50

Direito Constitucional

1 Ano

- permanentemente alterada por vrias revises- Actos Constitucionais.


- h constitucionalistas que discutem se o 1 Acto Constitucional no ter sido
ele prprio uma outra Constituio (1971).
- 7 Constituio:
5 de Outubro de 1988
- tenta descentralizar o poder.
- d importncia ideia de cidadania e dos direitos fundamentais.
- um dos valores fundamentais o respeito pelo valor do trabalho.
- uma Constituio social, isto defende direitos econmicos e sociais e
reclama interveno do Estado para a sua garantia.
- estabelece um Presidencialismo

Outro rgo, para alm do Presidente, tambm o Congresso Nacional :

Duas Cmaras

- Senado

- Cmara dos Deputados


-

Estados

tm

representao

de (cada Estado tem 3 representantes)

acordo com o territrio e populao.

Traos comuns na Histria Constitucional brasileira:


proteco dos Direitos fundamentais.

alternncia

entre

sistemas

de

ndole

mais

parl amentar

ou

mais

presidencialista (quase sempre / mais comum h sempre uma concentrao


do poder executivo maior ou menor).

A Constituio de 1988 (7 Constituio) previa a realizao de um plebiscito em


1993, para que os brasileiros escolhessem entre Monarquia e Repblica a 1 vez

51

Direito Constitucional

1 Ano

desde 1891 que se pe em causa a existncia da Repblica. ( A mesma previso


ocorreu para a Austrlia em 1999)
Sistemas fora das Famlias Constitucionais:
- Sistemas fascistas ou fascizantes (ou com tendncia
para) impossveis de caracterizar de forma rigorosa devido
sua heterogeneidade.
- outros modelos nos Continentes Asitico e Africano.

- Sistemas fascistas ou fascizantes:


de ideologia de Direita que se traduz pela negativa, isto , tm dio ao
liberalismo puro e ao comunismo (relao de rejeio).

- Outros modelos:
nada tm a ver com a forma de organizao do Estado Moderno de Tipo
Europeu.

Nos Continentes Africano e Asitico h trs situaes ou modelos a destacar:


1. Modelo de Monarquia Tradicional no limitada pela constituio
ex.: Etipia, Marrocos.
2. Poder poltico ligado religio - ex.: estados em que vigora o
fundamentalismo islmico (ex.: Iro)
3. Opo formal por uma via original ou via autnoma, que se manifesta no
s no mbito do poder poltico, mas tambm a nvel econmico e social ex.:
Tanznia, Arglia, Birmnia, So Tom e Prncipe e Cabo verde (nestes dois
ltimos estados observamos a via autnoma na 1 Constituio de cada um).
Estas vias originais esto relacionadas com Estados que consolidam atravs
daquelas o seu nascimento e desenvolvimento faz-se nascer um Estado e
tenta-se constituir uma nao.
h uma tendncia para a concentrao de poderes, que diferente da
concentrao de poder do ex. - modelo sovitico nica via para vincar os

52

Direito Constitucional

1 Ano

poderes num Estado que est em fase de criao; na maior parte dos casos
no h uma correspondncia com uma ideologia determinada.

Os Estados que adoptaram vias autnomas acabaram por ser Estados Autoritrios,
mas no totalitrios.

Estados Autoritrios

Estados Totalitrios

- limitao dos direitos dos cidados, - h uma supresso dos direitos dos
cidados .
mas no h uma anulao.
- autonomia entre sociedade e - sociedade civil no tem autonomia
exerccio do poder poltico

No que respeita aos PALOPS, falamos de Estados que sofreram um processo


dramtico de acesso independncia, ao invs da situao de evoluo que se
verificou pro exemplo com as ex-colnias francesas e britnicas. Podemos identificar
duas fases ou geraes tendo em conta o nmero de Constituies desses Estados,
e o facto de na maior parte deles j estar em vigor a segunda constituio aps os
Acordos de Independncia celebrados entre 1974 e 1975 em Argel, Lusaka e Alvor.
Constituies
1 Gerao
- Angola sistema marxista leninista
- Moambique sistema marxista leninista moderado
- So Tom e Prncipe
- Guin

vias autnomas originais

- Cabo Verde

eventualmente o sistema que logrou maior desenvolvimento econmico e


social

2 Gerao

53

Direito Constitucional

1 Ano

So Tom e Prncipe - 1990


Angola, Moambique e Cabo Verde 1992

muito semelhantes

Guin 1993
A 17 de Julho de 1996 foi constituda a Comunidade de Pases de Lngua Portuguesa.
Apesar de no haver referncia directa a uma estrita aproximao de modelos
polticos podemos ainda assim encontrar nveis de comparao entre membros da
CPLP
Sistema de Governo:
- Brasil
- Moambique

Sistema Presidencialista

- todos os outros tm ou um sistema semi-presidencialista ou um parlamentarismo


racionalizado (Cabo Verde)

Forma de Estado:
-

Estado composto federal Brasil.

- todos os outros so unitrios

Regime econmico:
- tendencialmente de economia de mercado, excepto o caso de Moambique
que de base colectivista.

Em termos formais, as Constituies so hoje muito idnticas:


todas prevem um Estado de Direito democrtico.
todas prevem um Parlamento unitrio.
todas prevem um poder judicial independente.
todas prevem possibilidade de um referendo naci onal.
todas prevem o Parlamento como tendo competncia legislativa.
todos os Estados so unitrios aliados a uma forte previso de poder local
(PALOPS).
todos prevem fiscalizao jurisdicional da constitucionalidade (PALOPS),
excepo de Moambique que tem uma fiscalizao poltica.

54

Direito Constitucional

1 Ano

todas prevem os direitos, liberdades e garantias do cidado em 1 lugar


(PALOPS), e depois direitos econmicos e sociais, com excepo de
Moambique onde se verifica a situao inversa.
todas so rgidas tm uma forma especificamente prevista para serem
alteradas.

Parte I O Estado e a experincia constitucional


Ttulo III As constituies portuguesas
Captulo I As constituies portuguesas em geral
Captulo II - As constituies liberais
Captulo III A Constituio de 1993
Captulo IV A Constituio de 1976

A histria constitucional, no caso portugus, aproxima-se muito do exemplo francs,


sendo que no caso de Portugal, h uma maior estabilidade do que em Espanha ou
nos pases da Amrica Latina.
A Histria Constitucional portuguesa em sentido moderno comea em 1820 com a
Revoluo liberal de 24 de Agosto na cidade do Porto que determina o fim da
monarquia tradicional e o incio do sistema constitucional.

Trs perodos na Histria Constitucional Portuguesa:


1. Constitucionalismo liberal ( incio com a Revoluo liberal de 24 de
Agosto de 1820) 1820 a 1926.

55

Direito Constitucional

1 Ano

2. Constitucionalismo autoritrio (incio com o golpe de Estado em


Braga) 1926 a 1974.
3. Constitucionalismo Democrtico (incio a 25 de Abril de 1974 em
Lisboa) 1974.

1. Constitucionalismo liberal
1822
Constituies

1826 Carta Constitucional (*)


1838
1911

(*) tem esta designao por ter sido outorgada pelo monarca

um perodo que corresponde ao Estado liberal em que prevalece (apesar das


contra-revolues e das duas restauraes da Monarquia Absoluta) a ideia de
Direito liberal, como aparece consagrada na Declarao dos Direitos do
Homem e do Cidado de 1789 no artigo 16.

Relevantes so as ideias de:


- garantia dos Direitos e liberdades.
- separao de poderes.
- liberalismo poltico e econmico.
H ainda assim quatro constituies no perodo liberal porque:
- h uma dificuldade de instaurao do liberalismo em Portugal, porque ele
aparece como estrangeirado, no se adaptando s necessidades do pas- as foras reaccionrias eram muito poderosas.
- entre os liberais havia vrias tendncias:
liberais democratas
liberais conservadores
A Constituio de 1911 produto da instaurao da Repblica e no tem grande
significado na alterao do plano da Histria Constitucional, j que as estruturas

56

Direito Constitucional

1 Ano

constitucionais so as mesmas, e a ideia de Direito tambm. Apenas muda a forma


de governo.
2. Constitucionalismo Autoritrio:
- Constituio: 1933
- Comea pela ditadura militar e prolonga-se com a ditadura pessoal de Oliveira
Salazar e no final Marcello Caetano.
- h uma restrio das liberdades pblicas e uma concentrao de poderes na
figura do Chefe de Governo, apesar de na Constituio tal concentrao vir
consagrada na figura do Presidente da Repblica.
- o regime autoritrio, mas no chega a ser totalitrio, j que no absorve a
sociedade dentro do Estado e no nega as liberdades pblicas e privadas.
- um regime que se afirma como:
- anti-liberal no plano econmico defende interveno e controla estaduais.
- anti-parlamentar
- corporativo traduzia-se na institucionalizao de organizaes corporativas,
onde se inseria toda a sociedade (contra o individualismo do liberalismo).
- era atravs das corporaes (dos corpos sociais) e no do sufrgio que se
tinha acesso ao poder poltico.
- um regime muito parecido com regimes que se verificaram na Europa entre
as duas Guerras.

3. Constitucionalismo democrtico:
- Constituio: 1976
- s depois de 1974 se estabelece o sufrgio universal (a Constituio mais
prxima de tal foi a de 1822); no sculo XIX, apesar de as Constituies no o
dizerem, entendia-se que as mulheres no tinham direito de voto.
- a Constituio procurou realizar a democracia a todos os nveis econmico,
social e cultural.
- a instabilidade constitucional portuguesa advm do facto das inmeras
constituies, mas tambm de todas elas com excepo para as de 1822 e
1838 terem revises constitucionais.
- Revises da constituio de 1976:

57

Direito Constitucional

1 Ano

- 1982 extino do Conselho de Revoluo.


- 1989 supresso do artigo que proibia a reprivatizao das
nacionalizaes empresariais do perodo revolucionrio ps 25 de Abril
(artigo 83).
- 1992 consequncia do Tratado de Maastricht
- 1997 reviso do sistema poltico-legislativo

Plano de vigncia das vrias constituies liberais


- 1822 a 1823 vigncia da Constituio de 1822 (liberalizao /
descentralizao do poder poltico).
- 1823 a 1826 Monarquia Absoluta.
- 1826 a 1828 vigncia da Carta Constitucional de 1826 (concentrao do
poder no monarca).
- 1828 a 1834 Monarquia Absoluta.
- 1834 a 1836 vigncia da Carta Constitucional de 1826, com a introduo da
figura do 1 Ministro Duque de Palmela.
- 1836 a 1838 vigncia da Constituio de 1822.
- 1838 a 1842 vigncia da constituio de 1838.
- 1842 a 1910 vigncia da Carta Constitucional de 1826.

Constituio de 1822:
1 Constituio portuguesa formal e que decorre da ideologia revolucionria
liberal francesa.
apontada como radical e quimrica, quase ingnua.
a 1 Constituio formal que estabelece uma unio real.
no que diz respeito Forma e Sistema de Governo tem carcter
para Republicano.

Do ponto de vista de poder atribudo aos rgos, o poder monrquico est


muito reduzido.
- est presente o elemento democrtico (previsto aqui talvez com a maior
clareza durante o 1 perodo Constitucional portugus).
58

Direito Constitucional

1 Ano

- h uma ideia de patriotismo e nacionalismo liberais.


A Constituio elaborada pelas Cortes assembleia representativa dos
cidados carcter democrtico.
- o 1 documento que delas provm so as bases constituintes da que viria a
ser a Constituio.
esto consagradas as 3 liberdades liberais, liberdade, segurana e
propriedade, no artigo 1 da Constituio (John Locke).
o Artigo 26 diz respeito soberania nacional.
Carta Constitucional de 1826:
tem este nome, porque foi outorgada pelo monarca, D. Pedro (Marcello
Caetano dizia mesmo que esta era a Constituio mais monrquica do seu
tempo).
estabelecimento de compromisso entre liberais e absolutistas.

factores distintivos:
- forma de elaborao.
- previso do poder moderador este quarto poder traduzia uma concentrao
de poder no monarca, j que alm deste, tambm o poder executivo lhe
pertencia (este poder moderador foi teorizado por Benjamin Constant e havia
sido previsto na Constituio Brasileira de 1824).
o poder moderador apresentado como sendo a chave para a harmonia dos
poderes polticos. .
daqui resultam poderes extraordinrios para o monarca como por exemplo:
- nomear as Cortes
- Convocar as Cortes
- sancionar os decretos aprovados pelas Cortes
- nomear e demitir Ministros

Constituio Setembrista de 1838

59

Direito Constitucional

1 Ano

quanto ao modo de elaborao esta uma Constituio pactcia h um


pacto entre a Rainha e as Cortes; tal est patente no prembulo.
h uma tentativa de compromisso e equilbrio entre as diferenas faces
dentro dos liberais

radicais
moderados

vem na sequncia da Constituio francesa de 1830


modelo Orleanista (dinastia de Orlees).
da influncia francesa capta o apagamento da figura do monarca.
nica Constituio liberal que tem vigncia contnua
Constituio de 1911 (republicana):
estabelece uma nova Forma de Governo (repblica) apenas isso muda,
porque em termos estruturais a Constituio igual de 1822.
tenta recuperar os valores e estrutura constitucional de 1822.
estado unitrio.

distribui o poder executivo por

Presidente da Repblica
Ministros

- sistema presidencialista no havia governo enquanto rgo autnomo


(apenas tal se verifica na Constituio de 1933).

Desde 1834 que sempre houve uma dualidade na chefia do Estado e do Governo.
Sempre houve um chefe de Estado e um chefe de executivo.
Na 2 metade do sculo XIX h uma tendncia em sentido contrrio).

Durante o ltimo perodo de vigncia da Carta Constitucional de 1826 (1842 a 1910)


so efectuados Actos Adicionais Carta

1895
1907

Bill de indemnidade isenta o executivo de qual quer responsabilidade das


medidas tomadas enquanto o Parlamento estava dissolvido

60

Direito Constitucional

1 Ano

- como consequncia destes surgem os decretos ditatoriais que esto na base da


lgica do regime de 1933.
- independentemente da formulao estabelecido o parlamentarismo, mas no h
bipartidarismo rgido ao contrrio da Gr-Bretanha. Como em Frana h instabilidade
poltica que determina que em 28 de Maio de 1926 em Braga haja um golpe de
Estado que institui o Constitucionalismo Autoritrio em vez da Constituio liberal
vigente.
institudo um novo regime com o Golpe Militar de 1926, mas apenas
formalizado em 1933 pela Constituio.
At l encontra-se em vigor a Constituio de 1911, mas apenas as partes
com as quais o movimento golpista concordava.
Os objectivos do Golpe Militar de 1926 pareciam ser apenas os de concentrar
num s rgo os poderes legislativo e executivo, mas vm a revelar-se bem
mais ambiciosos.

- Mendes Cabeada
- Gomes da Costa

- progressiva concentrao do poder.

- Carmona e Sinel Cordes


- perodo Sidonista Sidnio Pais 1918
1919Concentrao total do poder.

- 1926 a 1928 tentativas de aproximao com o que se havia passado no perodo


Sidonista.
- Em 21 de Abril de 1928 Antnio Oliveira Salazar toma posse como Ministro das
Finanas e mais tarde como Chefe do Executivo tem incio efectivo oo Estado Novo.
-

O Estado Novo surge num momento de instabilidade interna e externa, e em


que a nvel europeu vivia-se uma poca conturbada a nvel social e

61

Direito Constitucional

econmico.

1 Ano

Salazar consegue sanar as contas oramentais h um

equilbrio (fim do dfice oramental).


Caractersticas do Estado Novo:
assumidamente: antiliberal, anti-parlamentar e anti-democrtico.
regime autoritrio na prtica, j que formalmente:
- h sempre um princpio de livre nomeao dos titulares dos cargos polticos
previsto na Constituio.
1. liberdades so postas em causa, mas no so destitudas.
2. Mantm-se relaes privilegiadas no mbito poltico com a Inglaterra.
3. Deve-se personalidade de Salazar:
- jurista, de formao catlica e educao modesta.
- h autores que defendem que numa 1 fase do regime h uma aparncia de
no contestao social.

Objectivos do Estado Novo:


consagrao dos direitos sociais (apesar de direitos, liberdades e garantias
poderem ser restringidas sem quaisquer condies). O Artigo 33 da
Constituio de 1933 estabelece a funo social dos direitos.
regime corporativo previsto no Artigo 5 - limitado pela ideia de unidade
moral e bons costumes que cabe assegurar ao Estado.
- cada cidado no participa individualmente na organizao poltica estrutura
piramidal.
- as organizaes sociais de base vo-se agrupando...

- famlia.

- Corporativismo

- econmico
- social
- poltico cidado deve integrar-se numa organizao e s
62

Direito Constitucional

1 Ano

tem direito de sufrgio.

- sufrgio orgnico do Presidente da Repblica.


- estruturas corporativas:
famlias freguesias cmaras Cmara Nacional Corporativa Presidente
da Repblica.

Assembleia Nacional

- representativa dos cidados.

Cmara Corporativa

representativa

das

vrias

corporaes.
Presidente da Repblica eleito por sufrgio directo.
Assembleia Nacional eleies por adeso / ratificao no h livre
escolha, os cidados apenas confirmam uma escolha j efectuada.

As posteriores revises modificam o sistema:


reviso de 1951 Conselho de Estado verifica a idoneidade moral dos
Candidatos a Presidente da Repblica.
reviso de 1959 eleio do Presidente da Repblica feita atravs de
sufrgio indirecto e orgnico Colgio eleitoral restrito.
- tem como razo a candidatura do General Humberto Delgado.

- Assembleia Nacional relevo para a ideia de Nao.


- Governo Constituio de 1933 a 1 que o consagra como rgo autnomo.
- Presidente do Conselho de Ministros a figura preponderante do regime, apesar de
constitucionalmente ser o Presidente da Repblica, porque:
razo poltica tem a ver com a ideologia do regime.
razo jurdica o Presidente do Conselho de Ministros referenda todos os
actos do Presidente da Repblica.

- Estado Novo ideia corporativa da sociedade a nvel social, econmico e poltico.


63

Direito Constitucional

1 Ano

- organizao piramidal da estrutura da


sociedade.

- via mdia entre o individualismo


liberal e a organizao marxista que
visa a insero nos sindicatos como
via para a participao poltica.

- defende que a luta partidria desgasta o indivduo, portanto deve-se acabar com os
partidos

estrutura apartidria .

- sufrgio orgnico

Se o objectivo do Estado Novo a implantao do Corporativismo h autores que


dizem que ele no claramente concretizado na Constituio e na prtica no
alcanado completamente.

rgos do poder poltico:


Presidente da Repblica eleito por sufrgio directo e a partir de 1959, por
sufrgio indirecto.
Governo 1 vez que rgo autnomo
Assembleia Nacional
Realizam-se eleies ratificao em que os eleitores no tm verdadeira possibilidade
de escolha, apenas ratificam.

- 1933 1970 Unio Nacional


variao de designao apenas
- 1970 1974 Aco Nacional Popular

64

Direito Constitucional

1 Ano

So partidos ? Verdadeiros partidos ? Se o so, foram nicos ? Vigorou um


sistema de partido nico ou dominante?
Marcelo Rebelo de Sousa considera que foram partidos nicos.

Outros autores consideram que estes no foram partidos nicos, nem verdadeiros
partidos. Consideram estes autores que estas estruturas eram auxiliares das eleies
em Portugal, no correspondendo ideia de partido poltico, j que no h:
permanncia para alm do acto eleitoral;
um objectivo definido como conquista do poder poltico, servindo para manter/
conservar o poder;
uma base de filiados / apoio popular uma organizao pensada de cima
para baixo e no de baixo para cima.

Pressupunha-se a existncia da Unio Pessoal entre o lder da Unio Nacional e o


Presidente do Conselho de Ministros.
O ascendente da figura do Presidente do Conselho de Ministros pode ser explicado
por:
razo jurdica referenda dos actos do Presidente da Repblica /
subordinao jurdica efectiva entre o Presidente da Repblica e o Presidente
do Conselho de Ministros).
H um desfasamento entre a Constituio de 1933 e a prtica. Relembrando Karl
Loewenstein, quanto relao entre as previses da Constituio (norma
constitucional) e a realidade constitucional, podemos encontrar:
Constituies normativas o texto da Constituio corresponde prtica, h
um poder efectivo da Constituio de regulao da r ealidade.
Constituies nominais / normativas o grau de vinculao / correspondncia
entre a Constituio e a realidade tnue (h desvios, mas no muito
significativos).
Constituies semnticas total desfasamento entre o que a Constituio
prev e a praxis constitucional.

Quanto Constituio de 1933 h


autores que a consideram
65

nominativa
semntica

Direito Constitucional

1 Ano

no que respeita a:

- sistema de Governo relao Presidente da Repblica e Chefe do Conselho de


Ministros.
- direitos fundamentais Os direitos so cerceados pela lei ordinria sem qualquer
tipo de justificao.

- Revises da Constituio de 1933:


1935 38

visam retirar o poder Assembleia e dar mais poder ao

1945

Governo.

1951 o Conselho de Estado verifica a idoneidade moral dos Candidatos


Presidncia da Repblica.
1959 O Presidente da Repblica eleito por sufrgio indirecto ( colgio
eleitoral restrito).
1971 Primavera Marcelista alargamento dos direitos / abertura do regime.
Balano:
no estranho no contexto europeu o surgimento do Constitucionalismo
autoritrio portugus, o que estranho a longevidade e estabilidade
alcanadas pelo regime:
os clientes que so mais violentamente restringidos so os que se relaci onam
com a liberdade de expresso.
quanto ao Sistema poltico, no h um reconhecimento da oposio;
a Cmara Corporativa acaba por funcionar como uma segunda cmara
parlamentar poderes extensos.
Constituio de 1976:
Caractersticas que resultam do processo de elaborao:
- Constituio ps revolucionria: resulta de um processo revolucionrio.

foi elaborada em tempo de ruptura entre duas legitimidades diferentes (ver


Prembulo da Constituio).

66

Direito Constitucional

1 Ano

- Constituio compromissria: o contedo resulta de um compromisso, de


um pacto.
Influncia dos vrios partidos polticos plataforma de acordo com os partidos.
1974 1976 PREC

processo revolucionrio em curso

- (no h uma linha de continuidade)

processo revolucionrio e constituinte

25 de Abril de 1974 Revoluo / Golpe de Estado


11 Maro de 1975
13 Abril de 1975 1 Plataforma de Acordo Constitucional (resulta do 11 de
Maro foras esquerda) - MFA Partidos Polticos
25 Abril de 1975 eleio da Assembleia Constituinte - era obrigao do
programa do MFA apresentado em Abril 1974 com o objectivo de elaborao
da Constituio.
25 Novembro de 1975
26 Fevereiro 1976 2 Plataforma de Acordo Constitucional - MFA Partidos
Polticos.
2 Abril de 1976 aprovao da Constituio.
25 Abril de 1976 entrada em vigor da Constituio.
Se a Constituio tivesse sido aprovada at 25 de Novembro de 1975, ela seria
completamente diferente da que acaba por ser adoptada, nomeadamente no que diz
respeito ao modelo de sistema poltico.

O rgo que vem a assumir a herana do PREC (Processo Revolucionrio e


Constituinte) o Conselho da Revoluo, em consonncia alis com o programa do
MFA que no apenas uma declarao de princpios polticos, antes tem contedo
vinculativo: havia nesse programa a previso, constante tambm da Constituio de
1976, de um rgo herdeiro da revoluo.

67

Direito Constitucional

1 Ano

Atendendo tradio histrica, a Assembleia Constituinte tinha dois sistemas


escolha:
parlamentar (vigente com a Constituio de 1911).
unipessoal (vigente com a Constituio de 1933).
no aproveita esta lio histrica, pois quer evitar os riscos dos sistemas. E
aproxima-se de um governo semi-presidencial.

- no escolhe o regime Parlamentar, porque:


quando esteve em vigor introduziu a instabilidade com sucessivas quedas de
Governo.
era necessria uma tradio de debate parlamentar e centragem do poder no
Parlamento o que no existiu, j que a Constituio de 1933 suprimiu as
competncias daquele.
- no escolhe um sistema unipessoal, porque:
quer evitar os riscos e abusos que dele advm regime autoritrio.
se baseou no programa do MFA e nas Plataformas de Acordo Constitucional
onde se explicitava que o Presidente da Repblica haveria de ser eleito por
sufrgio directo e ainda se previa tambm a existncia do Conselho de
Revoluo.
Assim, os rgos de Soberania na verso originria da Constituio de 1976 , so:
Presidente da Repblica
Assembleia da Repblica

mesma legitimidade poltico-eleitoral; eleitos por


sufrgio directo.

Governo rgo autnomo


Conselho de Revoluo competncias consultivas
- competncias

dissoluo da AR.
estado de stio ou emergncia.

68

Direito Constitucional

1 Ano

A Assembleia Constituinte discutiu qual a ordem de previso constitucional, entre a


ordem econmica e os direitos fundamentais, j que algumas correntes defendiam
que apenas com uma verdadeira organizao econmica se garantem os direitos
fundamentais.
Acabou por levar vencimento a corrente que dava a primazia previso dos direitos.

Quanto organizao econmica, a 1 Plataforma de Acordo Constitucional que


est na base da discusso e votao daquela, sendo introduzido um sistema
socializante da economia.

Alguns autores consideram que o texto da Constituio nesta parte tinha um pendor
mais socialista. Como no foi inteiramente cumprido h quem fale aqui num costume
contra constitutionem

Revises da Constituio de 1976:

Reviso de 1982:
retirar em termos semnticos a carga ideolgica socialista da Constituio.
fim do Conselho da Revoluo: h uma necessidade de distribuio das
competncias.
fiscalizao jurdica do Governo Assembleia da Repblica.
aconselhamento do Presidente da Repblica
rgo criado ex novo Conselho de Estado
fiscalizao da constitucionalidade
rgo criado ex novo Tribunal Constitucional

69

Direito Constitucional

1 Ano

Consequncias:
Aproximao ao sistema semi-presidencial no sentido estrito do termo
Criao de dois rgos novos
Reviso de 1989:
a organizao econmica muda, passando a prever -se uma economia de
mercado controlada por uma interveno estatal com limites.
interveno da figura do referendo.
Reviso de 1992:
adapta a Constituio de 1976 a implicaes decorren tes do Tratado de
Maastricht.
Reviso de 1997:
altera o sistema de actos legislativos.
alargamento da participao dos cidados no processo poltico (podem
apresentar propostas de lei Assembleia da Repblica, propostas de
referendo).

A Constituio actual foi elaborada entre 1974 e 1976 e contou com quatro Revises
Constitucionais. Tem uma vigncia de 23 anos. At hoje houve trs presidentes da
Repblica e 15 Governos a Constituio tem um elenco exaustivo de direitos
fundamentais.
Sistematizao da Constituio:
Princpios Gerais
Parte I Direitos fundamentais.
Parte II Organizao Econmica
Parte III Organizao Poltica

70

Direito Constitucional

1 Ano

Parte IV Garantia da Constituio

- Reviso

- Fiscalizao da Constitucionalidade

ainda uma forma de garantir a Constituio.

formalmente

Universal

dos

Homem

Declarao
Direitos

do

princpios

cooperativos.

A Constituio recebe
-

Aprovados

pela

Aliana

Cooperativa

Internacional.
- Materialmente Leis 8, 16, 18/75,
Lei 1/76 Estatuto de Macau .
Os Direitos fundamentais na Constituio de 1976.

Parte I:
Princpios Gerais
Direitos, Liberdades e Garantias
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
Tipos de Regime aplicvel
-

1 - Regime Geral dos Direitos Fundamentais, que abrange Direitos,


Liberdades e Garantias e Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
artigos: - 12 (em conjugao com o 14 e o 15).
- 13
- 16
Os Direitos Fundamentais constam:
- Constituio da Repblica Portuguesa.

71

Direito Constitucional

1 Ano

- Leis Ordinrias (ex.: Cdigo Civil, Cdigo do Procedimento Administrativo).


- Convenes Internacionais

- Artigo 16, n. 1 Princpio da clusula aberta.

2 - Regime Especfico dos Direitos, Liberdades e Garantias .


- n. 1

1 parte aplicabilidade directa.

Artigos 18

2 parte - vinculao
- n. 2 e 3 restries dos Direitos, Liberdades e Garantias.

Aplicabilidade directa Direitos, Liberdades e Garantias, s e apenas estes


podem ser invocadas directamente pelos cidados particulares esta
aplicabilidade directa resulta independentemente de haver uma interveno
do legislador ordinrio.

vinculao de entidades pblicas e privadas

- Consagra a eficcia:

- todos os poderes do

- duas teses:

Estado.

- vertical:

- horizontal:

entidades

publicas.

privadas a nvel privadas

- 1 - h autores que defendem uma

entidades vinculao mitigada para as entidades

os igualitrio

- 2 - para outros autores resulta claro que

poderes

do

onde o legislador no distingue no deve o

Estado,

no Drittwirkung

intrprete tambm distinguir.

todos

mbito

qualquer
funo

do

Estado

72

Direito Constitucional

1 Ano

Artigo 18 - As restries aos Direitos, Liberdades e Garantias, apenas


podem operar de acordo com os requisitos cumulativos previstos nos n. 2 e 3.

Forma ------------------------------------- Contedo

- apenas a Assembleia da Repblica 1

autorizao

expressa

da

pode legislar sobre esta matria; e Constituio;


tambm o Governo com a autorizao 2 devem as restries limitar-se ao
da Assembleia [art165, n1, alnea b)] necessrio
atravs de Decreto-lei autorizado

proporcionalidade

princpio
ou

proibio

da
do

excesso.
3 carcter geral e abstracto;
4 sem efeitos retroactivos;
5 salvaguarda do ncleo essencial.
Artigo18, n. 2 ideia de legitimidade e necessidade.

Restrio

Situao de conformao

- retira-se parte do exerccio do Direito. - condiciona-se o exerccio do Direito,


mas nada se lhe retira.

- restrio

perda de direitos

- no admissvel (artigo 30, n 4)


- restrio renncia voluntria a DLG.
- restrio relaes especficas de poder
artigos 269 e 270 - aceita-se a restrio dos Direitos

73

Direito Constitucional

1 Ano

diferente quanto ao requisito de forma artigo 164 o), prev a matria


como integrada na reserva absoluta da Assembleia da Repblica

As restries de Direitos, Liberdades e Garantias deve ser necessria para solucionar


uma situao de:
Coliso - 1 titular com 1 direito e 1 bem social / estadual.
Conflito 1 titular com 1 direito e outro titular com outro direito (pode ser o
mesmo ou no).
Concorrncia uma situao em que 1 particular se encontre e em que est
protegido por mais do que um direito previsto na Constituio.

Durante muito tempo, entendeu-se que as situaes de coliso e conflito se


resolveriam com base num critrio de prevalncia hierrquica. Esta teoria est no
entanto posta de lado, pois entende-se que no h lugar na CRP para uma hierarquia
de direitos. Deve ento usar-se o critrio da concordncia prtica que consiste em
analisar cada situao e saber qual o direito que deve ceder e qual o que deve
prevalecer.
Artigo 19 (suspenso do exerccio de direitos).
A restrio parcial mas tendencialmente definitiva.
A suspenso total mas tendencialmente temporria.
- objecto

- durao

regime geral dos Direitos fundamentais.


- aos DLG aplica-se
regime especfico.

Formas de tutelar os Direitos, Liberdades, e Garantias.


Jurisdicional

no Jurisdicional

74

Direito Constitucional

1 Ano

acesso ao Direito e aos tribunais direito resistncia art. 21.


art. 20.

direito petio art. 52, quando

Justia administrativa art. 268/2

feita ao Provedor de Justia art. 23.

aces de responsabilidade contra o direito a um procedimento justo por


Estado arts. 22 e 271.

parte da administrao arts 267 e


268.
direito informao 268.
direito ao arquivo aberto art. 268.
direitos de salvaguarda quanto
utilizao da informtica art. 35.
etc.

artigo 17 manda que o regime especfico dos Direitos, Liberdades e

Garantias se aplique tambm aos direitos fundamentais de natureza anloga.

3 - Regime Especfico dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais


(Direitos de 2 Gerao / prprios do Estado Social de Direito).
Aos Direitos econmicos, sociais e culturais aplica-se:
o regime geral;
em regime de cumulao, o regime especfico dos mesmos, de que alguns
autores negam a existncia.
Duas caractersticas
- Dependncia legal para serem aplicadas (...) necessitam de interveno do
legislador ordinrio.
- Princpio do no retrocesso se o legislador avana at um determinado
ponto, em termos de legislao ordinria, a partir da tem que se aprofundar
esse ponto.

75

Direito Constitucional

1 Ano

Meios de Tutela Internacional:


Quanto aos Direitos dos Trabalhadores, h a Organizao Internacional de
Trabalho (OIT) que sede de reclamao e recurso.

Parte II Teoria da Constituio


Ttulo I A constituio como fenmeno jurdico
Captulo I Conceito de Constituio
Captulo II Formao da Constituio
Captulo III Modificaes e subsistncia da Constituio
formais forma jurdica; conjunto de normas que ocupam um
lugar cimeiro na hierarquia normativa, exigindo conformidade
dos restantes actos normativos.
Constituies

materiais funo, contedo que tem a ver com o estatuto


jurdico de uma determinada sociedade; normas de desempenho
cimeiro na organizao do Estado, acervo terico dos princpios
fundamentais do Estado.

Constituio formal

intencionalidade (intencionalmente criada).


primazia hierrquica.

resulta de um ou mais textos Constituio Instrumental.

Constituio
Material

Constituio
formal

Constituio
Instrumental
76

Direito Constitucional

1 Ano

CRP 1976 Constituio formal

- nuclear aprovada em 2 de Abril de 1976


- complementar

recepo formal (DUDH)


recepo material

Leis 8, 16, 18/75 + 1/76

Veja-se a relao que se estabelece entre a previso da no retroactividade da lei


penal no artigo 29 CRP e o artigo 294 com a referncia lei incriminatria dos
elementos da ex-PIDE DGS.

As

normas

formalmente

constitucionais,

so

tambm

materialmente

Constitucionais?
H normas que no fazendo parte da Constituio formal, fazem parte da
Constituio material?

Normalmente h um desfasamento entre o exerccio de poder Constituinte material e


formal, j que a Constituio formal elaborada aps uma manifestao da ideia de
Direito da Constituio material.
Pelo que podero existir normas formais (constitucionais) inconstitucionais normas
constitucionais do ponto de vista formal, mas que contrariam a Constituio material.
(Otto Bachof).

material poder do Estado de se autodotar de uma


Constituio
Poder Constituinte

formal para alm da institucionalizao do Estado,


consegue um estatuto jurdico especfico e cristaliza-o na
forma escrita para um determinado tempo.

77

Direito Constitucional

1 Ano

O poder constituinte actua nas situaes :


1 - Momento de criao de um Estado: momento tpico para o exerccio do poder
constituinte:
- pode assumir vrias formas :
- normal rgos do prprio Estado elaboram a Constituio.
- excepes heteroconstituies:

- Constituies feitas por rgos exteriores ao Estado; ocorrem da


descolonizao de territrios da

Gr-Bretanha e do desmembramento de

unies reais ou pessoais; ex.: Constituies que decorrem de tratados


internacionais [Albnia, Chipre (1960)];

- 1867 federao hoje Canad 4 colnias da Amrica do Norte formam


uma federao; a constituio foi votada e aprovada pela Gr-Bretanha.
- 1931 estatuto de Westminster plena soberania do Canad (constituio
a mesma e mesmo para rever a Constituio era preciso a concordncia da
Gr-Bretanha).
- Trata-se no fundo de um fenmeno de novao - dar ttulo novo ao que j
existe
2 - Transformao do Estado:
Constituio 1949 de Bona (RFA) artigo 146 - em caso de reunificao esta
Constituio deixa de vigorar, mas aps a reunificao ela vigora tambm nos
territrios da Ex. RDA.
3 Mudana de regime / da ideia de Direito:
Constituio portuguesa de 1976 adaptao do texto constitucional
Constituio material.
Veja-se o caso das Revolues. So ainda um fenmeno jurdico? Durante
muito tempo foram o smbolo do no Direito. Mas hoje claro que so
78

Direito Constitucional

1 Ano

porventura a mais jurdica das vicissitudes constitucionais, porque se pretende


substituir uma ideia de Direito por outra.
4- Transio constitucional:
mais gradual que a revoluo
1826 (Portugal) Carta Constitucional poder preponderante do poder
monrquico.
1951 (Frana)
Espanha por comparao ao que aconteceu em Portugal em Abril de 1974.

Como se pode manifestar o poder Constituinte formal ?


- simples provm de um nico rgo (Carta Const. 1826)
unilaterais

- plurais mais do que um rgo (Constituio 1933)

- Actos
- bilaterais
- plurilaterais

vontades contrapostas

Constituies pactcias (Constituio 1838)

Constituio pactcia Constituio compromissria

- tem a ver com o modo de elaborao - tem a ver com o contedo material da
resulta em termos formais de um Constituio; o texto inclui princpios
pacto / acordo (Constituio 1838).

que tm orientaes diversas na sua


origem (Constituio 1976) (princpios
de origem social, liberal,....).

79

Direito Constitucional

1 Ano

H autores que dizem que as duas Plataformas de Acordo Constitucional


determinaram que a Constituio portuguesa de 1976 fosse pactcia para alm de
compromissria. Outros advogam de os PACS apesar de conformadores, no eram
vinculantes; as normas que resultam dos pactos foram votadas, discutidas e
aprovadas como quaisquer outras.
Poder constituinte material formal
Constituio material formal

objecto,

funo

de

princpios -

fundamentais da sociedade.

para

alm

do

objecto,

intencionalidade de elaborao da
Constituio e esta tem supremacia
hierrquica jurdica numa pirmide
normativa.

O poder constituinte pode ento surgir em caso de:


momento de criao do Estado;
transformao do Estado;
mudana de regime do Estado;
a vida estadual ter alteraes que o justifique;
transio constitucional.
Este poder no no entanto ilimitado, ao contrrio do que se entendeu j. Encontra
assim limites:

1.

Transcendentes decorrem de um Estado no estar isolado

internacionalmente requisitos de sociabilidade pelo espao social em que


est inserido na cena internacional (ex.: DUDH); imperativos do Direito Natural;
valores ticos superiores, conscincia jurdica colectiva ideias de Direito que
fluem internacionalmente.

80

Direito Constitucional

1 Ano

2. Imanentes decorrem do poder constituinte natural, este o poder de fixar


princpios enquanto princpios axiolgicos fundamentais da sociedade e
quando se elaborar a Constituio formal, eles j esto concebidos.
3.Heternomos

ordem interna; ex.: estado federal


ordem externa / internacional (?) podem-se
confundir com os limites transcendentes e, por
isso, h autores que negam a existncia
daqueles e h quem admita esta distino.

Este mesmo poder constituinte tem depois relevncia, em termos j no originrios


mas derivados, no plano das vicissitudes constitucionais:

Reviso Constitucional (stricto sensu)


Derrogao constitucional
- Expressas

Transio constitucional
Revoluo

- vicissitudes

Ruptura no revolucionria

constitucionais

Suspenso (parcial) da constituio

quanto ao modo.

Costume constitucional
- Tcitas

Interpretao evolutiva da Constituio


Reviso indirecta

81

Direito Constitucional

1 Ano

- Parciais (modificaes constitucionais) todas menos


- vicissitudes

a revoluo e a transio constitucional.

constitucionais
quanto ao objecto.

Revoluo
- Totais
Transio constitucional

- De alcance geral e abstracto Todas, menos a


- vicissitudes

derrogao

constitucionais
quanto ao alcance

constitucional.
- De alcance individual e concreto ou excepcional
Derrogao constitucional.

Vicissitudes
constitucionais
quanto s
consequncias

- Na evoluo constitucional Todas, menos a


revoluo e a ruptura no revolucionria.
- Com ruptura

- Revoluo

(alteraes constitucionais)

- Ruptura no

na ordem

Revolucionria

constitucional.

Vicissitudes
constitucionais
quanto durao
dos efeitos

- De efeitos definitivos Todas, menos a suspenso


(parcial)
da Constituio.
- De efeitos temporrios Suspenso (parcial) da
Constituio.

Reviso forma mais frequente de introduzir vicissitudes constitucionais.


modificao constitucional j que apenas parcial, mantendo-se o essencial da
constituio, introduzem-se mudanas, mas o essencial, o que caracteriza a
Constituio, mantm-se.

82

Direito Constitucional

1 Ano

Formas de Reviso :
1. Constituio flexvel (modo de introduzir uma modificao constitucional
semelhante elaborao de uma lei ordinria).
material Gr Bretanha
formal Israel e Nova Zelndia.
2. Reviso feita pelo rgo legislativo normal sem exigncia de maioria
agravada, mas tem que ter a ver com o tempo e com a iniciativa (Constituio
1911).
3. Reviso feita pelo rgo legislativo normal, mas com maioria agravada
Constituio 1976.
4. O rgo legislativo normal decide fazer uma reviso, destitudo e h
eleies para um novo Parlamento que far a reviso.
- Constituies de 1822, 1826, 1838.
- Frana em 1791.
- Norte da Europa.
5. Paralelismo de formas forma de reviso depende daquela que foi a sua
forma de elaborao ex.: EUA.
6. o Parlamento (a Assembleia Representativa) que elabora a reviso e
h a possibilidade de consulta pblica por referendo. Ex.: Constituio
francesa actual.
7. Reviso feita por assembleia representativa e obrigatoriedade de
recurso ao referendo.
8.Nos Estados federais a reviso da Constituio mais complexa do que
num estado unitrio, j que os estados federados tm um papel activo na
reviso da Constituio:
consentimento dos Estados federados (EUA).
no oposio expressa Constituies alems anteriores actual.
No que respeita CRP de 1976

83

Direito Constitucional

1 Ano

Reviso forma de garantir a vigncia da Constituio ( modificao


constitucional)
Artigo 284 - limites

temporais

- da reviso

orgnicos
quanto ao rgo (Assembleia Repblica)

- ordinria Basta um deputado ter iniciativa para comear; 2/3


para a aprovao.
Reviso
- extraordinria 4/5 para incio do processo; 2/3 para a aprovao.
Artigo 285, n. 1 limite de iniciativa (Deputados).
Artigo 285, n. 2 princpio da condensao.
Artigo 286, n. 1 / n. 3 limite maioria / formal

- promulgar
Presidente da Repblica quando
perante um diploma ordinrio pode

- vetar

- Artigo 136

- enviar ao TC

quanto reviso, apenas pode promulgar Artigo 286, n. 3.


- no se refere prazo para promulgao, mas Jorge Miranda defende prazo do
Artigo 136, n 1, por analogia de princpio.
- se o que chegar ao Presidente da Repblica como sendo lei de reviso
Constitucional, no o for verdadeiramente, ele pode vet-la (posio defendida
por Jorge Miranda e por Galvo Telles).
Limites circunstanciais Artigo 289
- A Constituio no pode ser revista durante a vigncia de estado de stio ou
de emergncia
84

Direito Constitucional

1 Ano

Limites materiais Artigo 288


- princpios a respeitar mesmo em sede de reviso constitucional. A
Constituio dos EUA foi a primeira a estabelecer limites materiais; o Brasil
tambm o faz por influncia da Frana; e em Portugal encontramos por
exemplo desde a Constituio de 1911 a impossibilidade de alterar a forma
republicana de Governo).
Trs correntes :
1. No faz sentido estabelecer limites materiais, no legtimo (retira -se
margem de escolha s geraes vindouras).
2.

Faz sentido, porque a reviso a forma de vicissitude parcial,

modificao constitucional .
3. Posio eclctica faz sentido a sua existncia, mas admite -se que esses
limites possam ser alterados: Como? Atravs de um processo de dupla reviso:
com uma primeira reviso suprime-se um limite e numa reviso posterior alterase- iam os Artigos, que se baseavam no princpio previamente abolido.

Jorge Miranda distingue entre limites materiais de 1 grau e de 2 grau.


mesmo que sejam retirados do artigo 288 no deixam de ser limites
materiais (ex.: os constantes no artigo 19, n. 6).

Parte II Teoria da Constituio


Ttulo II Normas Constitucionais
Captulo I Estrutura das normas constitucionais
Captulo II Interpretao, integrao e aplicao

85

Direito Constitucional

1 Ano

CLASSIFICAO DE NORMAS CONSTITUCIONAIS:


Quanto ao

Quanto s relaes

Classificaes com

Objecto / Contedo

entre as vrias normas

especial incidncia

- Normas de

- Normas gerais e

- Normas materiais e

regulamentao e

normas especiais.

normas de garantia.

normas tcnicas.

- Normas gerais e

- Normas materiais ou de

- Normas prescritivas e

normas excepcionais.

fundo, orgnicas e

normas proibitivas.

- Normas materiais e

formais.

- Normas primrias e

normas remissivas.

- Normas preceptivas e

normas secundrias.

- Normas exequendas e

normas programticas.

- Normas inovadoras e

normas de execuo.

- Normas exequveis e

normas interpretativas

- Normas principais e

normas no exequveis

supletivas e subsidirias. por si mesmo.

Normalmente:
DLG normas preceptivas, caractersticas do Estado Liberal
- dizem respeito natureza do Estado que lhes est subjacente.

DESC normas programticas, caractersticas do Estado social.


-

tm a ver com condies econmicas e sociais criadas pelo poder poltico


(so necessariamente no exequveis cfr p. ex. artigo 65). Necessitam da
concretizao de determinadas polticas governativas.

exequveis.
Normas
no exequveis por si mesmas necessitam de interveno
do legislador ordinrio.

86

Direito Constitucional

1 Ano

exequveis Artigo 24, n.1.


Normas preceptivas
no exequveis por si mesmas Artigo 26, n 2.

Houve autores que entenderam que as normas programticas no eram verdadeiras


normas, e que antes correspondiam a uma mera declarao de inteno da
constituio.
Vezio Crisafulli no entanto deixou claro que as normas programticas so
verdadeiras e prprias normas constitucionais.

Dentro das normas constitucionais podemos ainda distinguir:


- princpios estrutura mais rarefeita, mais genricos e
abrangentes do que as disposies.
- disposies

Para Jorge Miranda:


- substantivos

axiolgicos fundamentais tm a ver com


os limites transcendentes

(CRP art. 19,

n6).
- Princpios

poltico constitucionais - tm a ver com os


limites imanentes (estabelecem regime, forma e
sistema de governo).
- adjectivos

instrumentais (por ex., artigo 112 e 112, n2


princpios

adjectivos que visa proteger um

princpio substantivo)

87

Direito Constitucional

1 Ano

Para Gomes Canotilho

- princpio da segurana dos cidados;


- Estado de Direito

- princpio da legalidade;
- princpio da no afectao das expectativas razoveis dos
cidados/ princpio da confiana.

- Estado democrtico.
- Unidade do Estado.
- Socialidade importncia dos DESC ideia de Estado social.

Interpretao das normas constitucionais

A interpretao determinao do sentido da norma constitucional

no diferente da interpretao das outras normas.

Elementos de interpretao:
literal directamente expresso na norma;
histrico;
sistemtico norma enquanto parte de um todo harmnico;
teleolgico fim da norma (telos);
Constituio formal.
As regras de interpretao resultam do artigo 9 do Cdigo Civil.
88

Direito Constitucional

1 Ano

Especial ateno no campo do Direito Constitucional:


- para o elemento sistemtico sistemtico CRP 1976 compromissria.
- vicissitude tcita interpretao evolutiva percebe qual a alterao
produzida na sociedade elemento teleolgico (Constituio material)
Interpretao Interpretao autntica

- qualquer um de ns pode fazer a - feito pelo autor da norma que se


determinao do sentido da norma.

interpreta (valor mais vinculativo)

Lei interpretativa feita pelo autor da norma cuja interpretao era controversa.
Esta interpretao autntica revela-se mais provvel de se verificar em relao a leis
ordinrias ou decretos do Governo devido maior facilidade de reunir os rgos que
aprovam essas normas.
- feita pelo autor da norma
Interpretao autntica
- (consequncia do ponto anterior) vale mais do que todas as
outras tem efeito vinculativo.

Para Gomes Canotilho


princpios da interpretao constitucional.
- unidade da constituio;
- efeito integrador;
-mxima

efectividade

especialmente

no

que

tange

aos

Direitos

Fundamentais.

No que respeita interpretao da legislao ordinria fala-se de um princpio da


interpretao conforme Constituio para escolha de um sentido que seja mais

89

Direito Constitucional

1 Ano

compatvel com o texto constitucional este princpio usado pelo Tribunal


Constitucional mas em muitos casos pode ser forada esta interpretao.
Integrao de lacunas (situao que devia estar regulada pelo Direito e no
est)
O Artigo 10 Cdigo Civil manda

- recorrer a casos anlogos (atender norma que o intrprete diria dentro do esprito
do sistema de todas as normas jurdicas do sistema portugus.)

- optar pela elaborao de norma pelo intrprete se tivesse que legislar dentro do
esprito do sistema.

Durante muito tempo vigorou a concepo do carcter absoluto e infalvel do


legislador constituinte. Hoje considera-se que o legislador no infalvel, e que h
lacunas no Direito Constitucional, mas podemos integrar as lacunas.
ex.: lacuna artigo 286, n. 3, no prev prazo para a promulgao das leis
de reviso Constitucional eventualmente, aplicar o prazo previsto no artigo 136.

Lacuna Omisso

(Direito Constitucional)
previso

- falta de - falta de uma lei ordinria que a


Constituio manda que exista; que

normativa na Constituio (dentro da era obrigatria por via da Constituio


constituio).

(fora da Constituio).

Aplicao das normas Constitucionais no espao:


normas constitucionais portuguesas aplicam-se territorialmente em Portugal
(artigo 5 CRP).

90

Direito Constitucional

1 Ano

artigo 14 - aos cidados portugueses fora do pas aplicam-se as normas


portuguesas.
Haver Constituies de outros pases que se podem aplicar em Portugal?
situao jurdica plurilocalizada.
- normas de conflitos Direito internacional privado regula qual o
ordenamento jurdico que se aplica numa situao plurilocalizada.

Suponha-se que h que aplicar a lei holandesa


- E se a lei a aplicar for inconstitucional face CRP 1976?
- E se a lei for inconstitucional face Constituio holandesa?
CRP: artigo 204 - probe a aplicao de normas
pelos tribunais contrrias a ela (juiz no pode
Norma ordinria
estrangeira incompatvel
face

aplicar a lei estrangeira).


Constituio Estrangeira: para Jorge
Miranda, depende de contrariar ou no um princpio
fundamental.

pe nas mos dos juizes portugueses saber quais so os seus princpios


fundamentais de uma constituio estrangeira.
Aplicao das normas constitucionais no tempo:
- expressa
- revogao

- tcita
- ramo / global / de sistema (Oliveira Ascenso)

A relao das normas constitucionais anteriores e posteriores resolve -se com


base nela.

Relao entre as normas constitucionais novas e o direito ordinrio anterior:


1. Tudo o que est para trs revogado ou caduca (posio extrema).

91

Direito Constitucional

1 Ano

2. Critrios de economia ou segurana todas as normas ordinrias


continuam como existiam desde que compatveis com a nova Constituio
(artigo 290, n. 4 CRP) e encontram na nova constituio o seu novo
parmetro de validade.
novao (em causa a ideia de sistema princpio da interpretao segundo a
constituio).
3. Processo de desconstitucionalizao (ex.: leis 1974 1976); leis que tinham
valor de lei constitucional passam a ser leis ordinrias (artigo 290, n. 1 CRP)
compatveis ou no com a nova Constituio (artigo 290, n. 2).

Relao entre norma ordinria e norma Constitucional (artigo 290, n. 2 CRP)


norma ordinria que contrariava Constituio de 1933
norma conforme CRP de 1976 no h sanao ou confirmao da norma;
no por ter surgido uma nova Constituio que a norma deixa de ser
inconstitucional face constituio da altura.

Vigora aqui o princpio tempus regit actum os actos regem-se pela lei em vigor
data da sua prtica. Tal significa que no caso de ser norma conforme constituio
de 1933 e contrria CRP de 1976:
se est em causa uma inconstitucionalidade orgnica irrelevante.
se est em causa uma inconstitucionalidade formal irreleva nte.
se a inconstitucionalidade material relevante.
Galvo Teles lembra no entanto que h casos em que as inconstitucionalidades
orgnicas e formais

no so irrelevantes, nomeadamente no que respeita aos

Direitos fundamentais. Mas no parece que faa aqui sentido a distino relevante /
irrelevante em matria de Direitos Fundamentais.
92

Direito Constitucional

1 Ano

Galvo Teles introduz aqui o conceito de inconstitucionalidade pretrita, em


que faz relacionar uma norma ordinria em vigor com uma Constituio que j
no est em vigor ou relaciona uma norma ordinria que no est em vigor
com uma Constituio em vigor. Apesar da norma cessar a vigncia no deixa
necessariamente de produzir efeitos.
Parte III A Actividade constitucional do Estado
Ttulo I Funes, rgos e actos em geral
Captulo I Funes do Estado
Captulo II rgos do Estado
As funes do Estado podem ser vistas tanto no sentido de tarefa como no sentido
de actividade. Enquanto tarefa, falamos de:
Necessidades colectivas que o Estado tem que assegurar; incumbncia do
Estado; um fim do Estado; administrao da justia; da educao.
Fins do Estado depende da caracterizao histrica do Estado e resulta de
um enlace entre a sociedade e o Estado.

Enquanto actividade, falamos de meios que o Estado tem para atingir aqueles
fins; ex.: funo legislativa, poltica, jurisdicional.

este segundo sentido que vai ser objecto do estudo em Direito Constitucional.

O elemento finalstico est sempre presente mas relevante de modo directo na


funo entendida enquanto tarefa e de modo indirecto na funo entendida enquanto
actividade.

Dos dois sentidos so exemplo na CRP as disposies dos


- artigos 9 / 58 e segs. / 81 (tarefa)
- artigos 161 / 162 / 164 / 198 (actividade).

93

Direito Constitucional

1 Ano

As funes do Estado entendidas enquanto actividade esto de algum modo


condicionadas pela funo do Estado entendida como tarefa, j que dependem do
fim, que est presente ao menos mediatamente.

Podemos encontrar elementos materiais, formais e orgnicos que nos auxiliem na


distino entre as vrias funes. Tradicionalmente, tm-se apontado as funes:
legislativa
governativa
jurisdicional

Carcter de monoplio do Estado pode combinar- se


com uma delegao em entidades infra ou supra
estaduais.

administrativa

Admitem a participao de pessoas colectivas privadas

tcnica

de interesse pblico (ex.: associaes de bombeiros).

Entre os primeiros autores que falaram desta temtica, podemos destacar


Aristteles, Jean Bodin e Montesquieu. Para este ltimo a ideia de funo do
Estado complementa-se com a interdependncia entre os rgos que tm estas
funes ( facult de statuer, facult dempcher ).

Para Jellinek as diferentes funes resultam da articulao entre os fins do Estado,


que podem ser jurdicos ou culturais, e os meios que o Estado tem ao seu dispor
para os prosseguir, e que podem ser abstractos ou concretos.

Duguit assenta no tipo de actos que resultam de cada funo e a partir da faz surgir
as caractersticas de cada funo.
Para Kelsen, de acordo com as teorias dos positivismo jurdico, no h
verdadeiramente diferenas entre funes do Estado, visto que no h diferena entre
um plano de elaborao de regras e de aplicao correcta das regras, e existe uma
relativa indistino entre criao, aplicao e observncia do Direito.

94

Direito Constitucional

1 Ano

Karl Loewenstein distingue trs planos ao nvel das funes do Estado:

1. Deciso poltica em sentido estrito, correspondendo funo legislativa.


2. Execuo dessa poltica atravs das funes administrativa e juridiscional.
3. Fiscalizao poltica raramente uma funo autnoma dentro do Estado.

Marcello Caetano apresenta a Teoria Integral das Funes do Estado, que parece
distinguir entre funes de

criao Funo legislativa

- execuo - Funes Administrativa e Jurisdicional

Passividade
imparcialidade

Iniciativa e parcialidade no quer dizer que a


Administrao

no

seja

imparcial

no

relacionamento com os particulares, parcial


na prossecuo do interesse pblico.
Distingue igualmente entre funes jurdicas e no jurdicas. Nestas engloba:
- a funo poltica que corresponde conservao da sociedade de

um bem

colectivo geral. (Parece no entanto que aqui devemos falar de uma funo enquanto
tarefa e no actividade.)
- a funo tcnica que corresponde produo de bens e prestao de servios.

Jorge Miranda distingue entre funes

Primrias Funo poltica lato sensu


- Funo poltica stricto sensu ou governativa.
- Funo legislativa.
Secundrias, derivadas ou subordinadas s primrias
- Funo administrativa ou tcnica
- Funo Jurisdicional

95

Direito Constitucional

1 Ano

Elementos

Funo

Materiais

Formais

Orgnicas

(resultado)
- Poltica lato sensu

- Discricionariedade

- rgos colegiais:

(no uma forma de

Governo.

arbitrariedade).

- CRP

- Liberdade de

Assembleia da
Repblica.

escolha.
- Oportunidade.
- Administrativa

- Satisfao das

- Iniciativa.

- Desconcentrao

necessidades

- Parcialidade

(rgos novos)

colectivas.

(interesse pblico).

- Descentralizao

(imparcialidade na

(d origem a novas

relao com os

pessoas colectivas)

cidados.)
- Jurisdicional

- Actividade de dizer o - Imparcialidade.

- rgos

Direito

- Passividade.

independentes que

- Independncia.

para efeitos de
recurso se organizam
hierarquicamente.

Quanto aos actos que resultam de cada uma das funes:


-

Funo poltica actos polticos, de direito interno ou de direito


internacional, quanto relevncia, e que quanto sua origem podem derivar
do povo (eleio/referendo) ou de rgos do Estado.

Funo legislativa lei ordinria (Lei, Decreto-Lei e Decreto legislativo


regional) e lei constitucional.

No mbito da funo administrativa encontramos:

- acto normativo regulamento administrativo


- acto imposto unilateralmente acto administrativo.
- acto que resulte de negociao contrato administrativo

96

Direito Constitucional

1 Ano

- Funo Jurisdicional sentena.

(Ateno ao caso dos Assentos - sentenas do Supremo Tribunal de Justia e


de outros tribunais superiores em que com fora obrigatria geral se fixava
doutrina para uma mesma questo controvertida que havia recebia solues
diferentes a nvel jurisprudencial. Por se entender que estas decises surgiam
com fora prxima da lei, permitindo a um tribunal ditar normas como se
fossem leis, foi defendida a inconstitucionalidade dos assentos por violao do
princpio da separao dos poderes. Viriam a ser declarados inconstitucionais
pelo Acrdo n. 810/93 do TC. Veja-se a propsito, v.g.:
Revista de Legislao e Jurisprudncia n. 3839
Revista da Ordem dos advogados ano 56, Janeiro 96)

Os rgos existem para expressar a vontade das pessoas colectivas. Na pessoa


fsica os rgos expressam uma vontade real ou psicolgica, na pessoa
colectiva trata-se de uma vontade funcional, correspondendo os rgos a
centros de imputao da vontade de uma pessoa colectiva.

Encontramos quatro elementos essenciais do rgo:


1.

Elemento institucional ideia de permanncia, de durao: os rgos

contribuem para a durao das pessoas colectivas.


2.

Competncia resulta da concretizao de determinada norma jurdica e

equivale nos poderes funcionais do rgo.


3. Titular a pessoa fsica ou conjunto de pessoas fsicas que compe o
rgo.
4. Cargo / mandato posio, estatuto que tm os titulares dos rgos.

97

Direito Constitucional

1 Ano

Enquanto a pessoa colectiva Estado tem fins ou atribuies, aos rgos


correspondem competncias, ou seja, parcelas dos meios que a pessoa
colectiva tem sua disposio para prosseguir os seus fins.

O rgo que expressa a vontade da pessoa colectiva Estado distingue-se do


Agente, que colabora na prestao de funes pblicas.

Classificao de rgos:
1. rgos singulares rgos colegiais
Um titular.

Mais do que um titular

2. rgos simples rgos complexos


( tendenciamente - dentro do mesmo rgo encontramos outros rgos (ex.:
singular)

Governo e Conselho de Ministros).

3. rgos deliberativos rgos consultivos


- tomada de decises. - auxlio de preparao das decises finais (v.g. pareceres).

Deciso deliberao
- tomada por um rgo singular.

- tomada por um rgo colegial.

No que respeita aos rgos consultivos, a regra em Direito Pblico a de que seja
obrigatrio que se pea os seus pareceres, mas que os mesmos no so vinculativos.
4. rgos inseridos em hierarquia rgos independentes
(ex. tribunais)

(ex.: Provedor de Justia)

98

Direito Constitucional

1 Ano

5. rgos electivos rgos no electivos


Os rgos electivos derivam de uma modalidade de designao especfica, que o
sufrgio.
6. rgos representativos rgos no representativos
Tm-se em conta a pluralidade das expresses (por exemplo, nomeadamente
no plano da representao poltico partidria).
7. rgos constitucionais rgos no constitucionais
Consoante estejam previstos ou no na CRP. De entre os rgos
constitucionais destacam-se os rgos de soberania (Assembleia da
Repblica, Governo, Presidente da Repblica Tribunais), mas h outros (p.ex.
Conselho de Estado).

8. rgos primrios

tm

determinadas

rgos vicrios

competncias -

em

determinadas

circunstncias,

atribudas directamente pela CRP ou pela substituem rgos primrios.


lei.

Formas de designao dos titulares dos rgos (processos de escolha):


Herana caracterstica das formas de Governo monrquico.
Sorteio
Antiguidade
Rotao
Nomeao um titular de um rgo designado pelo titular de um rgo
diferente (Governo artigo 187 CRP).
Inerncia - atribudo a um titular de um rgo a possibilidade de participar
num outro rgo pela sua titularidade no primeiro

99

Direito Constitucional

1 Ano

Cooptao alguns dos titulares de um rgo escolhem os restantes


membros desse rgo.
No caso da composio do Tribunal Constitucional (artigo 222 CRP), a AR
elege 10 juzes e esses dez juzes elegem os restantes 3, para completar os 13
que compem o Tribunal.
Rotao modalidade de designao de titulares de cargos polticos.
A lei determina qual a ordem pela qual o cargo vai ser ocupado.
Eleio/Sufrgio

Implica distinguir entre colgio eleitoral


- activo pessoas que votam;
- passivo pessoas que podem ser eleitas.

Pode ser
universal
restrito (censitrio ou capacitrio)
igualitrio
no igualitrio (a determinadas pessoas cabe mais do que um voto)
obrigatrio (Brasil, Holanda)
facultativo
directo
indirecto
individual
listas

100

Direito Constitucional

1 Ano

uninominal
plurinominal
rgos de soberania (artigos 110 e 111 CRP)

1- Presidente da Repblica artigos 120 e segs.


representa a unidade da comunidade nacional (independncia).
representante jurdico do Estado perante a comunidade internacional
(nomeao de embaixadores artigo 135 a); e) declara paz e guerra).

A CRP (acontecia noutras Constituies portuguesas e acontece em


Constituies Estrangeiras) utiliza sempre a designao PR e no Chefe de Estado.

O PR resulta de sufrgio directo, pelo que um rgo autnomo legitimado pela


popularidade e tem poderes mais alargados do que um Chefe de Estado legitimado
por sufrgio indirecto. Ou seja, resulta da sua modalidade de designao (sufrgio
directo) o aumento dos seus poderes prprios.

Para Benjamin Constant o Chefe de Estado deteria um poder neutro e supremo


(soma total das autoridades de Estado), em termos defendidos por este autor e por
outros durante muito tempo.
Poderes do PR
1. poderes prprios artigo 133 CRP
alnea e) + artigo 172
alnea f) + artigo 196
alnea g) + artigo 195
alnea h)

101

Direito Constitucional

1 Ano

2. poderes partilhados artigos 140 / 136 CRP.

3. poderes de direco poltica pode ser discutvel a sua existncia, parecem


estar mitigados artigos 133, 134 e 190 CRP.

4. poderes de controlo nomeadamente, de aferio dos actos legislativos


artigos 136 / 278.

- A substituio do PR cabe ao PR interino, nos termos e com os poderes definidos


nos artigos 132 e 139 da CRP.
- Como rgo auxiliar do PR surge o Conselho de Estado (artigo 141 e segs.)
Cfr.
composio 142
competncia 145

2. - A Assembleia da Repblica vem prevista nos artigos 147 e segs.


Rege-se pela CRP, mas tambm pelo seu Regimento [artigo 175 a)], o que
corresponde a um poder de auto - organizao.
Tem um carcter permanente enquanto rgo representativo de todos os
cidados portugueses (ideia de continuidade da actividade parlamentar
primrdios da actividade parlamentar em que as Cortes funcionavam apenas
por solicitao do monarca).

Isto no significa que haja diariamente plenrio artigo 174 -, mas p.ex. fora
do perodo normal de funcionamento funciona a comisso permanente artigo
179, n. 3 - que apesar de tudo tem competncias diminudas em relao s
da Assembleia da Repblica.
Vigora entre ns o mandato representativo artigo 152, n. 2 -, por oposio
ao mandato imperativo
102

Direito Constitucional

1 Ano

um parlamento unicameral (na histria do Constitucionalismo Portugus,


nem sempre assim aconteceu).
Pode funcionar em
plenrio
comisses (artigo 178, n. 2 todos os deputados pertencem a uma
comisso)
comisses eventuais criadas a propsito de uma determinada matria ( ad hoc).
As legislaturas tm a durao de quatro sesses legislativas e cada uma das
sesses legislativas corresponde aproximadamente a um ano cfr. artigos
174 CRP.

Aparecem como rgos auxiliares:


presidente AR [artigo 175 b)]
comisses parlamentares
grupos parlamentares (artigo 180)
funcionrios especialistas da AR (artigo 181)

As funes da AR podem ser:


electiva / criao de rgos (Veja-se o artigo 163, mas tambm pode ser lei
ordinria a determin-la)
legislativa (artigos 164 / 165/167
Na reviso de 97 os cidados passam a poder apresentar propostas de lei,
para alm do Governo e das Assembleias Legislativas Regionais
Controlo do Governo /art. 190 - a AR pode promover inquritos, discutir
votos de confiana emoes de censura, etc.
fiscalizao (artigo 162)

103

Direito Constitucional

1 Ano

autorizante (artigos 161/165)


representativa (artigo 147 - autonomizada por Gomes Canotilho)
3. - O Governo encontra previso constitucional nos artigos 182 e segs.
rgo colegial
rgo complexo
para alguns autores o 1 Ministro seria tambm um rgo autnomo dentro
do Governo
rgo solidrio artigo 189
rgo organizado em termos hierrquicos - artigo 201, n. 1 a)
composio do Governo artigo 183
composio do Conselho de Ministros artigo 184

Cabe-lhe ainda um poder de autoorganizao 198, n. 2 / 183 n. 3 no


que diz respeito organizao e funcionamento (paralelo do poder da AR de
fazer o regimento, o que constitui alis poder comum aos rgos colegiais).
alis a matria correspondente sua reserva legislativa exclusiva.

Quanto s funes que desempenha:


poltica artigo 197
administrativa artigo 199 c)
legislativa artigo 198
-

n. 1 Governo pode legislar, em matria concorrencial, autorizado pela AR em


matria de reserva relativa ou desenvolvendo leis de bases.

n. 2 reserva exclusiva do Governo

104

Direito Constitucional

1 Ano

A demisso do Governo prevista no artigo 195 no deve ser confundida com o acto
de exonerao, que consiste no acto do PR que faz terminar as funes do Governo.
A causa de demisso pode ser qualquer uma das previstas no n1 do artigo 195, que
opera a demisso automtica, e a que se segue o acto formal de exonerao.
As causas previstas nas alneas d), e) e f) do n1 do artigo 195 justificam-se tendo
em conta que o Governo responsvel tambm perante a AR.

No que se refere ao n. 2 confundemse os dois momentos, ou seja, o PR por


sua iniciativa demite o Governo (ouvindo o Conselho de Estado).
causas invocadas: irregular funcionamento das instituies democrticas
Ex.: Governo minoritrio e no tem apoio da AR; Governo manda tropas
combater num determinado pas sem autorizao do PR, Governo resulta de
uma coligao os membros rompem a coligao e no apresentam o pedido
de demisso.
Nesta ltima situao devem pois estar preenchidos dois requisitos:
- material situao de perturbao do regular funcionamento das instituies
democrticas.
- formal -

audio do Conselho de Estado (parecer obrigatrio mas no

vinculativo).

4. - Quanto aos Tribunais e estatuto dos juzes vejam-se os artigos 202, n. 1 e 215
e segs.

Como caractersticas fundamentais encontramos:

independncia
-interna dentro da funo jurisdicional
-externa face a outros rgos e a outros poderes

- imparcialidade

105

Direito Constitucional

1 Ano

S h hierarquia dentro da funo jurisdicional para efeitos de recurso, j que no


vigora a regra do precedente ao contrrio do que acontece em pases como os EUA.

De acordo com a CRP encontramos:

Tribunal Constitucional 221 e segs.

Tribunais:
Civis Supremo Tribunal de Justia
- 2 instncia

- 1 instncia
Administrativo Supremo Tribunal Administrativo

- Tribunal Central Administrativo

- Tribunal Administrativo de Crculo


Militares artigo 213 - A Reviso de 1997 alterou substancialmente a
redaco deste artigo (tanto mais que se questiona se num verdadeiro Estado
de Direito faz sentido a existncia destes tribunais).
Outros rgos constitucionais: (auxiliares dos tribunais na sua tarefa de administrar
a justia em nome do Povo):
Ministrio Pblico artigo 219
Conselho Superior do Ministrio Pblico 220, n. 2
Conselho Superior de Magistratura 218

106

Direito Constitucional

1 Ano

Parte III A actividade constitucional do Estado


Ttulo II Actos legislativos
Captulo I A lei em geral
Captulo II As leis da Assembleia da Repblica
Captulo III- Autorizaes e ratificaes legislativas
Captulo IV Relaes entre actos legislativos

Aproximando aqui a ideia de lei, num primeiro sentido, da noo de norma,


encontramos as caractersticas da

- generalidade mbito subjectivo / pessoal os efeitos abrangem mais do que uma


pessoa.
- abstraco - mbito objectivo n. de casos / situaes abrangidas pela norma.

A ideia de lei encontra-se presente na evoluo dos vrios tipos histricos de


Estado, em especial, e como vimos no Estado Constitucional Representativo e
de Direito (que se centra na relevncia da lei para se identificar como fase do
Estado Moderno de Tipo Europeu), em que se salienta a vantagem do governo
feito com base no Direito, na lei.

Os autores clssicos, e nomeadamente a partir do Iluminismo, consideram que a lei


tem uma importncia vital na conduo das coisas estatais, no governo, que deve ser:
sub leges em submisso lei.
per leges atravs da lei.

A lei ento o critrio de actuao do poder poltico que permite a transposio do


Despotismo Esclarecido para o Estado Constitucional Representativo e de Direito. De
facto, a lei substitui o papel da razo no exerccio do poder poltico. Para alguns
autores continua no monarca a ideia de solenidade, mas a ideia de imprio (poder
objectivo) passa para a lei, entendida enquanto expresso de racionalidade , com
especial ateno ao bemcomum e subordinao dos interesses particulares ao
interesse geral.

107

Direito Constitucional

1 Ano

Para Thomas Hobbes a lei est relacionada com uma ideia de efectividade e de
manifestao de poder soberano do Estado. J para Locke, o essencial a funo da
lei de garantia dos direitos dos cidados (liberdade, propriedade e segurana).
Para Kant a lei expresso da vontade racional; incorporao da razo.
Para Rousseau a lei corresponde expresso da vontade geral (teoria contratualista
da Constituio) visto que :
- aplicvel a todos (caracterstica da generalidade)
- querida por todos (quem elabora a lei o Parlamento que representa todos os
cidados: vislumbra-se aqui um entendimento estrito do princpio da separao
dos poderes sculo XIX. No sculo XX a funo legislativa est repartida pelo
Parlamento e pelo Governo de acordo com um entendimento mais flexvel do
mesmo princpio)

Tambm o princpio democrtico est associado ideia de lei, e como se entende


que o princpio democrtico assenta na representatividade, o Parlamento quem faz
a lei.

No sculo XX, o advento de um Estado social de Direito que pressupe a interveno


do Estado, leva a que se aceite tambm o Governo como rgo legislativo, enquanto
necessidade dos tempos modernos j que impossvel que o Parlamento leve a cabo
toda a interveno legislativa necessria num Estado de Direito.

O Princpio da legalidade que justifica e fundamenta o Governo per leges e sub


leges enquanto forma superior de Governo implica duas vertentes:
1. Primazia da lei (Vorrang des Gesetzes) a lei tem um papel fundamental /
preponderante/prevalente, a regulao de uma dada
primacialmente

lei

(por

exemplo:

primazia

situao cabe

em relao

funo

administrativa).

2. Reserva de lei (Vorbehalt des Gesetzes) a Constituio diz que


determinadas matrias so reservadas lei; tm que surgir com forma de lei
(so as mais importantes).

108

Direito Constitucional

1 Ano

No se deve no entanto confundir reserva de lei reserva de Parlamento

- pode ser lei da Assembleia da Repblica - frmula legislativa tem que resultar da
ou decreto de lei do Governo (conceito Assembleia da Repblica. (artigos 164 e
mais abrangente).

165 da CRP).

O artigo 112, n. 1 estabelece o princpio da tipicidade das leis, que o


mesmo que afirmar que no nosso ordenamento s encontramos trs formas de
lei ou de lei em sentido formal:
lei em sentido formal

Lei
Decreto-Lei (Governo)
Decreto legislativo regional
(Assembleias

legislativas

regionais)

Durante muito tempo se entendeu que a lei se aproximava do conceito de


norma geral e abstracta lei em sentido material. Quando a CRP no artigo
112 fala em actos normativos utiliza-se este conceito? Para Jorge Miranda a
lei em sentido material tem que ter o elemento normativo, elemento de
deciso poltica (tem a ver com o princpio da oportunidade e da liberdade) e
obedincia s normas constitucionais.

J a lei em sentido formal implica a considerao da fora de lei

- positiva / negativa
- activa / passiva

- positiva os actos com essa fora podem revogar actos inferiores (ex.: lei pode
revogar um regulamento).
109

Direito Constitucional

1 Ano

- negativa nenhum dos trs actos legislativos se deixa revogar por um acto inferior
(ex.: no podem ser revogados por um regulamento).
- activa os trs actos legislativos podem impor uma determinada forma de regulao
da vida dos cidados.
- passiva - por causa da imposio anterior, a lei imune aco de outros actos
inferiores
Como se entrecruzam os conceitos os conceitos de lei em sentido material e
formal?

Torna-se claro que na CRP o conceito de lei utilizado pelo legislador constituinte no
unvoco, surgindo como sinnimo de
1. Todo o Direito, todo o ordenamento jurdico (artigos 203 / 13).
2. Fonte de Direito intencional (deliberadamente criada).
3. Normas criadas pelos rgos do poder poltico (lei associada a conceito
estadual).
4. Norma com efeitos externos que se aplica aos cidados e no se aplica
apenas dentro da pessoa colectiva Estado.
Foi Laband quem estabeleceu a dicotomia entre lei material e lei formal,
conseguindo-se ento diferenciar trs possibilidades:

1. situao desejvel: lei simultaneamente material e formal: ex.: lei da Assembleia


da Repblica geral e abstracta (elemento normativo, deciso poltica e
enquadramento Constitucional).
2. Lei formal, mas no material ex.: lei da Assembleia da Repblica que confere um
subsdio a algum.
3. Lei material, mas no formal; ex.: postura municipal (forma de regulamento).

110

Direito Constitucional

1 Ano

Para Jorge Miranda o legislador constituinte no esqueceu apesar de tudo a vertente


material. J no entender de Gomes Canotilho, Marcelo Rebelo de Sousa e Nuno
Piarra, para o legislador constituinte teria importncia determinante a vertente formal
e no o elemento normativo.

Daqui resulta de todo o modo, que a expresso Actos normativos utilizada na


epgrafe do artigo 112 mais abrangente que a expresso actos legislativos
que surge no n1. Os actos legislativos so todos tendencialmente normativos,
mas nem todos os actos normativos so legislativos - ex.: Regulamento (no
faz parte do n1 do artigo 112) -, e aqui intervm novamente os conceitos de
fora positiva e negativa (ideia de hierarquia), activa e passiva (ideia de
contedo)

Se a lei em sentido formal corresponde previso do artigo 112, n. 1, e se a lei em


sentido material implica um elemento normativo que parte de uma deciso poltica
com sujeio a enquadramento constitucional, como se classificam os

- Tratados internacionais ?
-

Convenes ?

- Regulamentos ?
No so lei em sentido formal porque no constam do artigo 112, n. 1
Sero lei em sentido material ? Segundo Jorge Miranda h equivalncia entre
a lei formal e lei material e portanto no so leis em sentido material.

Porque o Parlamento e o Governo exercem outras funes para alm da


legislativa, como a poltica e administrativa. Os Tratados e as Convenes
inserem-se na funo poltica e os Regulamentos na funo administrativa.

E o que dizer das leismedidas (Massnahmegesetz) que visam prever para


uma situao concreta providncias legislativas necessrias?

111

Direito Constitucional

1 Ano

Para Jorge Miranda as leis medidas ainda so leis em sentido material, porque das
duas caractersticas, uma sobressai: a generalidade mais importante que a
abstraco. Ou seja, mesmo que uma norma no tenha abstraco, ainda que tenha
generalidade lei em sentido material, norma. E a generalidade pode ser no
apenas simultnea como sucessiva.

Assim, no mbito do elemento normativo e tendo em conta apenas a generalidade,


podemos encontrar
Leis individuais aparentemente gerais tenta-se dar cobertura a um acto
administrativo p. ex.
Leis gerais aparentemente individuais - normas que parecem aplicar-se a
uma pessoa, mas que se aplicam a vrias.

Apesar de

os actos administrativos no poderem ser apreciados pelo TC,

porque este apenas fiscaliza a constitucionalidade de normas, aquele rgo


tem partido da presuno da coincidncia entre lei formal e lei material para
efeitos de proteco dos cidados.

No Constitucionalismo Portugus a ideia de lei identifica-se durante o sculo XIX com


um entendimento estrito do princpio da separao dos poderes quem faz as leis
apenas o Parlamento -, o que se explica tambm por causa do princpio democrtico:
porque o Parlamento o rgo representativo dos cidados a populao faz
indirectamente as leis que se lhes vo aplicar.

No Sc. XX, dada a necessidade de interveno e voluntarismo do Estado Social, o


Governo tem necessariamente interveno legislativa. So muitas e muito complexas
as matrias a tratar por via legislativa o que leva necessria interveno legislativa
do Governo. Trata-se aqui de uma necessidade e no uma fuga ao princpio da
legalidade. H alis autores que defendem que se o Governo, durante o procedimento
legislativo, garantir a publicidade e a possibilidade de debate, o princpio democrtico
no fica afectado.

112

Direito Constitucional

1 Ano

Nas Constituies liberais apenas o Parlamento legislava, mas formou-se ento um


costume constitucional (vicissitude tcita) de o Governo tambm legislar, porque era
necessrio.

Na Constituio de 1911 o Parlamento tem o primado da funo legislativa, mas


mantm-se o costume constitucional com um reforo: a Constituio de 1911 admite
que o Parlamento possa conceder autorizaes legislativas ao Governo.

Entre 1926 e 1933 o Governo faz as leis. Recorde-se alis que a Constituio de
1933 mas a Assembleia Nacional s aparece em funcionamento em 1935.

Na Constituio de 1933 o primado do Parlamento, mas na prtica quem legisla o


Governo, e h trs situaes que agravam esta circunstncia :
1 O Parlamento d autorizaes legislativas ao Governo.
2 O Governo pode legislar em caso de urgncia e de necessidade pblica.
3 No havia fiscalizao da constitucionalidade orgnica, o que propiciava
grandes abusos.

Como mero exemplo cite-se o ano de 1969, em que os nmeros de produo


legislativa foram de 600 decretos governamentais e apenas 2 leis.

A Reviso de 1945 estabelece que o Governo e o Parlamento esto num mesmo


nvel de paridade legislativa.

Entre 1974 e 1976 o Governo legisla.

No mbito da CRP 1976 o primado legislativo do Parlamento, mas o Governo


tambm tem competncias legislativas e, por causa da forma de Estado, as
assembleias legislativas regionais tambm tm competncias legislativas. (Fala-se
aqui de uma proliferao de centros de competncia legislativa ou, na expresso de
Gomes Canotilho de um Estado com pluricentrismo legislativo.)

113

Direito Constitucional

1 Ano

O Parlamento tem o primado v.g. porque:


1 A reserva legislativa cabe AR artigos 164 e 165
2 O Governo pode legislar, mas apenas com autorizao, em matria de
reserva relativa - artigo 165
3 A AR pode apreciar alguns DecretosLeis do Governo artigo 169

J no que respeita s competncias legislativas do Governo, falamos de DecretosLeis, que de acordo com o princpio de precedncia da lei / prevalncia de lei exercem
tambm uma funo primria sobre os regulamentos que so resultado da funo
administrativa. Os regulamentos tm que estar subordinados a uma lei; no podem
ser inovadores, porque a funo administrativa secundria face funo legislativa.

Formas de Regulamentos, por ordem decrescente de importncia:

1- Decretos regulamentares
So os mais solenes e importantes artigo 112, n. 7. Quando o contrrio no
resulte da lei podem ser apenas aprovadas e assinadas pelo Primeiro-Ministro,
no preciso submet-los ao Conselho de Ministros.
2- Resolues do Conselho de Ministros
Adoptadas pelo Conselho de Ministros. No pode haver confuso entre
Resolues do Conselho de Ministros e resolues da Assembleia da
Repblica (artigo 166, n5).
3- Portarias
4- Despachos normativos
As Portarias e os Despachos Normativos so da competncia dos Ministros
individualmente e a sua frmula inicial sugere que se age em representao do
Governo. Mas as primeiras tm carcter mais solene do que os despachos
normativos.

114

Direito Constitucional

1 Ano

ACTOS LEGISLATIVOS

- Princpio da tipicidade 112 / 1 e 6


- Princpio da paridade legislativa 112 / 2 / 1 parte
LEIS
- Leis constitucionais 166 / 1

DECRETOS-LEIS

DEC. LEGISLATIVOS REGIONAIS

- A competncia legislativa do Governo pode ser - sempre necessrio que:

a) haja interesse especfico;


(artigo 198 CRP):
- Leis ordinrias:
b) no seja matria reservada aos rgos de
a) Reserva absoluta 164
b) Reserva relativa 165
a) concorrencial, originria ou independente
soberania. (164/165/198, n. 2).
Leis orgnicas 166/2 e 255, com as
especificidades dos artigos 136/3, 168/5 e 198/1 a)
278/4 e 5.
Para outros requisitos, cfr. artigos 227 (e 228):
leis de autorizao 165
b) derivada
a) Legislar com respeito pelos princpios
leis de bases
leis estatutrias- 161/b e 226.
fundamentais das leis gerais da repblica.
- Podemos encontrar leis de valor reforado:
a) Genrico
I Leis orgnicas
II Leis estatutrias
III LEOE (105 e 106)
IV Lei das Regies administrativas
b) Especfico
I Leis de autorizao
II Leis de bases
A sua violao gera dois vcios:
a) Ilegalidade
b) inconstitucionalidade indirecta por desrespeito
do artigo 112/ 1/ 2 parte.

115

I-

autorizada 198/ 1 b)

[artigo 227, n. 1 a)]

II-

complementar 198/ 1 c)

b) Autorizao

da

AR

para

dispor

contra

princpios fundamentais das leis gerais da


c) exclusiva 198/ 2

Repblica cfr. artigo 112/5. [227. n. 1 b)]


c) DLR de desenvolvimento [227, n1 c)]

NB:

Ateno

ao

instituto

da

apreciao

parlamentar de decretos-leis artigo 169

Quanto a competncia, cfr. artigos 227 e 232.


NB: Ateno ao papel do Ministro da Repblica,
nomeadamente no artigo 233 - assinatura e no
promulgao.

Direito Constitucional

1 Ano

O Governo pode fazer Decretos-Leis em quatro situaes distintas:

- matria concorrencial 198, n. 1 a).


- decretos-leis autorizados 198 n., 1 b).
- decretos-leis de desenvolvimento 198, n. 1 c).
- decretos-leis em matria de reserva exclusiva
198, n. 2.

- Artigo 198, n.1 b)----------------------------- c) -----------------------------198, n. 3

pressupem

leis

de -

pressupem

leis

de - requisito formal

autorizao, previstas no bases.


artigo 165, n.2 e segs.

Requisitos das leis de autorizao:


- Artigo 165, n. 2 se no esto preenchidos os quatro requisitos, a lei de
autorizao inconstitucional.
- Artigo 165, n. 3 a lei de autorizao s pode ser utilizada uma vez, mas
permitida a
execuo parcelada.
- O artigo 165, n. 4 resultado de uma regra geral que implica se h quebra da
relao de confiana, no h sentido na manuteno da lei de autorizao da
Assembleia da Repblica (relao fiduciria). O artigo 165, n. 5 - excepo regra
geral Desde que se trate de matria fiscal includa na lei do Oramento (dois
requisitos que so cumultaivos), as leis de autorizao da AR caducam apenas no fim
de ano econmico em curso.

s autorizaes inseridas na Lei do Oramento, mas que no deviam


verdadeiramente l estar d-se o nome de Cavaleiros ou Boleias Oramentais)

116

Direito Constitucional

1 Ano

Hoje a maior parte dos autores considera que deve ser o Governo a solicitar uma
lei de autorizao legislativa Assembleia da Repblica, para tal apresentando
uma proposta de lei Assembleia da Repblica de autorizao legislativa.

J em matria concorrencial tanto a Assembleia da Repblica como o Governo


podem legislar / tm iguais pretenses legiferantes

De facto, o Governo nos termos do artigo 198, n. 1 a) pode fazer decretos-leis


em matria no reservada AR.
Por seu turno, a Assembleia da Repblica, nos termos do artigo 161 c) pode fazer
leis em todas as matrias, salvo as do 198, n. 2.

Fazem parte da matria concorrencial todos os contedos que por excluso de partes
se no encontrem nos artigos 164, 165 e 198, n.2.
Neste mbito a lei da AR e o DecretoLei do Governo valem o mesmo de acordo
com o princpio da paridade legislativa, previsto no artigo 112, n. 2 1 parte. Isto
implica uma mtua revogabilidade, com as devidas excepes do artigo 112, n. 2 2 parte.
Quanto aos decretos legislativos regionais viu-se j sumariamente que apenas
podem versar matria no reservada aos rgos de soberania (nica excepo ao
requisito formal de legislar em matrias de no reserva dos rgos de soberania
prevista no 227/ 1 c) e que se encontram ainda sempre limitados pela necessidade
de existncia de interesse especfico, hoje previsto no artigo 228 em termos
exemplificativos (crtica RC de 1997).
Para alm disso, estes diplomas sero de tipos diferentes consoante
a) respeitem princpios fundamentais das leis gerais da Repblica
b) desrespeitem princpios fundamentais das leis gerais da Repblica (para o que
necessitam de uma autorizao da AR)
c) sejam decretos legislativos regionais desenvolvimento quando desenvolvem
regimes jurdicos constantes de Leis de bases ou Decretos-Leis de bases.
117

Direito Constitucional

A Reviso

de 1997 veio

1 Ano

distinguir, no contedo das Leis Gerais da Repblica

(definidas tambm em termos diferenciados desde 1997no artigo 112, n5), entre
princpios fundamentais e disposies complementares.

Assim os decretos legislativos regionais podem


respeitar na totalidade as leis Gerais da Repblica 227 a).
respeitar os princpios fundamentais e desrespeitar as disposies
complementares 227 a).
desrespeitar os princpios fundamentais desde que disponham de autorizao
da AR 227 b).

Podemos aqui criticar a Reviso de 1997: no faz sentido esta distino operar dentro
do contedo das prprias Leis Gerais da Repblica, porque estas ho-de ser
definidas como relevantes no seu todo. Para alm disso as Assembleias Legislativas
Regionais podem referir que so (sempre) desrespeitadas as disposies
complementares. Cabe ao intrprete descortinar o que so princpios fundamentais e
o que so disposies complementares.

- Cabe s Assembleias Legislativas Regionais a elaborao de Decretos Legislativos


Regionais, nos termos que resultam da previso do n1 do artigo 232.
- Os decretos legislativos regionais so enviados para assinatura ao Ministro da
Repblica, e seguem o procedimento previsto no artigo 233.
Nos termos do artigo 112, 3 encontramos a referncia a leis de valor reforado.
No constituem uma nova forma de lei ou acto legislativo, podendo ter uma
justificao substancial/parametricial ou formal. No se trata de igual modo de
estabelecer uma hierarquia, mas de imprimir uma diferenciao funcional aos
diplomas em causa.

118

Direito Constitucional

1 Ano

Estas podem ser:


- leis orgnicas
- leis que carecem de aprovao de 2/3 (168) so leis agravadas pelo
procedimento:
- para as quais a CRP estabelece formas especficas de aprovao.
- leis que sejam pressupostos normativos e outros actos legislativos: leis de
bases e leis de autorizao.
- leis que devam ser respeitadas por outras leis:
- Oramento do Estado (105 e 106);
- estatuto das regies autnomas (226);
- artigo 255;

Podemos distinguir entre leis de valor reforado especfico (p.ex, leis de autorizao
e de bases), ou seja, que no se no se impem a todos os actos legislativos e
apenas esto numa relao directa de subordinao com os respectivos decretos-leis
de desenvolvimento ou autorizados; e leis de valor reforado genrico ( p. ex. , leis
orgnicas, leis que carecem de aprovao de 2/3) que se impem genericamente a
todos os actos legislativos.

Nos casos de violao de leis de valor reforado encontramos sempre


cumulativamente dois vcios:

sempre

dois

- ilegalidade (apenas em casos que no so de matria


concorrencial).

vcios numa relao


de

contrariedade

entre uma lei e outro

De

facto

trata-se

aqui

de

uma

lei

que

primacialmente viola uma outra lei.

acto legislativo
- inconstitucionalidade indirecta 112, n. 2, 2 parte / n 3.
No h um preceito material que esteja
directamente a ser violado, mas violada uma
relao de compatibilizao imposta pela CRP.

119

Direito Constitucional

1 Ano

Tem que haver ainda aqui espao para referir o instituto da apreciao parlamentar
previsto no artigo 169, e que respeita possibilidade de certos actos legislativos do
Governo poderem ser apreciados pela AR. Com excepo dos decretos-leis em
matria de organizao e funcionamento do Governo previstos no n2 do artigo 198 e
que constituem matria de reserva exclusiva deste rgo de soberania, pode a AR
avocar a si uma competncia de apreciao, desde que o faa at 30 dias depois da
publicao e sob iniciativa de um mnimo de 10 deputados.

A CRP prev ainda a possibilidade de suspenso da vigncia do diploma que


apreciado, nos termos do artigo 169/2 mas apenas para os decretos-leis autorizados
em que a relao entre o exerccio das competncias legislativas da AR e do
Governo mais prxima) que tenham sido alvo de propostas de alterao.

De acordo com o n1 do artigo 169, podem ser objectivos da apreciao parlamentar


quer a cessao da vigncia, quer a alterao do diploma.

Este instituto justificado ainda pelo princpio do primado legislativo da AR.

No termo do processo da apreciao parlamentar ou o decreto-lei cessa de vigncia


ou vigora com as alteraes feitas pela AR. No primeiro caso, a cessao da vigncia
determinada por uma resoluo da AR artigo 166, por excluso de partes).
Poder parecer estranho que um acto legislativo seja suspenso por acto no
legislativo dada a redaco do artigo 112/6, mas a verdade que nos termos do
artigo 169/2 a prpria CRP e no mera lei ordinria a permitir que tal suceda.
- possvel a apreciao de decretos legislativos regionais, no nos termos do 169,
mas do 227, n4.

120

Direito Constitucional

1 Ano

PROCEDIMENTO LEGISLATIVO PARLAMENTAR


(CRP e Regimento da AR)

1 FASE

2 FASE

3 FASE

4 FASE

5 FASE

Iniciativa

Instrutria
ou de
apreciao

Constitutiva
de deliberao
ou de
discusso e
votao

Controlo

Integrao
de
eficcia

Artigo
CRP

167 Artigo
CRP

- iniciativa da lei

168

Artigos 136 e
137 CRP

Artigo 119/2
CRP

- Exame em

Artigos 116 e
168 CRP
- Debate na

- Promulgao

- Publicao da

comisso.

generalidade e

(artigos 136 e

lei no DR.

votao.

137).

- Debate na

- Referenda

- Registo,
admisso,

- Propostas de

publicao e

emenda.

especialidade e (artigo 140/2).

envio
Comisso

- Interveno

parlamentar

das ALR e de

votao.

organizaes

- Publicao

da sociedade

integral dos

civil.

debates no
DAR.

- Redaco
final do Decreto
da AR.

121

Direito Constitucional

1 Ano

O artigo 167, n1 respeita primeira fase, de iniciativa, que pode ser interna
tomando o nome de projecto-lei -, ou externa tomando o nome de proposta de lei.

Uma restrio em sede de iniciativa decorre do artigo 167, n. 2 , que determina no


poder haver iniciativa que implique aumento de despesas ou diminuio de receitas
no ano econmico em curso. Percebe-se a regra, que deriva da chamada lei /
dispositivo travo (que existe desde a 1 Repblica), tanto mais que o Oramento de
Estado uma lei de valor reforado genrico. A mesma regra vale para iniciativa de
referendo, nos termos do n3 do mesmo artigo.

Quanto promulgao, este acto do PR uma faculdade, que nos termos do artigo
136 o PR tem sua disposio quando recebe um decreto governamental ou da AR,
tal como a possibilidade de veto ou de envio para o TC para fiscalizao preventiva.
Pode ser no entanto
obrigatria - 286 (lei de reviso constitucional).
vedada o artigo 278, n. 7 prev um prazo de 8 dias durante o qual o PR
no pode promulgar um decreto que lhe tenha sido enviado para promulgao
como lei orgnica, para que o Governo ou 1/5 dos deputados possam se assim
entenderem pedir a apreciao preventiva da constitucionalidade (Vejam-se,
para as leis orgnicas, as especificidades resultantes dos artigos 136, n. 3,
168, n. 5 e 278, n. s 4, 5 e 7).
-

Vejam-se os diferentes tipos de vetos e as suas consequncias (artigos 136


e 279);
O processo de fiscalizao preventiva como enxertado no procedimento
legislativo parlamentar: os seus efeitos.

122

Direito Constitucional

1 Ano

PROCEDIMENTO LEGISLATIVO GOVERNAMENTAL


Regimento do CM - conjunto de normas internas elaborado pelo Conselho de
Ministros que define procedimento para elaborao de um Decreto-Lei
Iniciativa sectorial de cada ministrio:
propostas de lei
decretos-leis
decretos regulamentares e resolues.
Apreciao pela Presidncia do Conselho de Ministros.
Apreciao de diplomas em Reunio de Secretrios de Estado (RSE).
Discusso e votao em reunio de Conselho de Ministros (RCM)
Aprovao de propostas de lei AR
Aprovao de decretos leis e decretos regulamentares PR
Aprovao de resolues Publicao em DR

123

Direito Constitucional

1 Ano

Parte IV Inconstitucionalidade e garantia da Constituio


Ttulo I Inconstitucionalidade e garantia em geral
Captulo I Inconstitucionalidade e ilegalidade
Captulo II Garantia da constitucionalidade

Tanto a inconstitucionalidade

como a

constitucionalidade so em sentido lato

conceitos de relao que entram em linha de conta com duas realidades: uma
norma infra-constitucional e uma norma da CRP.
Em sentido lato podemos considerar que a inconstitucionalidade corresponde a
uma contrariedade entre uma norma e a CRP.

Muitos autores tm considerado que as questes essenciais para avaliar um


verdadeiro Estado de Direito so as que se reportam s matrias de
Estado de stio e de emergncia, porque s atravs da declarao de estado
de stio e emergncia se podem suspender alguns Direitos e liberdades e Garantias;
Inconstitucionalidade, porque se trata de saber como o Estado reage perante
uma contrariedade entre uma norma e a CRP.

tambm verdade que em sentido lato a inconstitucionalidade se refere a qualquer


comportamento que contrarie a Constituio. Mas no nosso sistema no se fiscalizam
actos,

apenas

normas.

Ou

seja,

que

distinguir

entre

situaes

de

inconstitucionalidade e possibilidade de fiscalizao desses comportamentos.

De igual modo, o nico tipo de inconstitucionalidade que releva a directa.

Se nos socorrermos aqui da imagem de uma pirmide que preveja Constituio, lei e
Regulamento numa relao recproca de subordinao, vemos
que daqui resultam ou podem resultar quatro situaes:
1 - lei obedece CRP, regulamento obedece lei (ideal).
2 - lei obedece CRP, regulamento ilegal (no h inconstitucionalidade
directa, mas ilegalidade e inconstitucionalidade indirecta, desprezando-se em
termos de fiscalizao da constitucionalidade).
124

Direito Constitucional

1 Ano

3 - lei inconstitucional, regulamento legal (em funo da relao com a lei; o


regulamento cai).
4 - lei inconstitucional, regulamento ilegal.
As 3 e 4 situaes relevam em termos de fiscalizao da constitucionalidade.

Ser admissvel a inconstitucionalidade de normas constitucionais? Ou seja,


podem existir na Constituio normas que, fazendo parte da constituio formal,
contrariem a constituio entendida em sentido material?
Para Otto Bachof Sim
Para Jorge Miranda deve ser admitida a existncia dessas normas
inconstitucionais apenas no caso da Reviso Constitucional. Se se est no
domnio da Constituio originria esse problema no se pe (porque implicaria
aferir de uma contradio no domnio do mesmo poder constituinte poder
originrio que fez a Constituio). Admite-se antes essa possibilidade quanto
a normas que vm de um poder derivado que surja por vicissitudes
constitucionais.

H dois argumentos que podem aqui ser invocados:

- Hoje difcil encontrar princpios materiais objectivos, e talvez ainda mais


difcil encontrar diferenas entre Constituio material e formal.
- Nas Constituies como a Portuguesa - compromissrias mais difcil
chegar a esse juzo de inconstitucionalidade, porque h uma mistura de
princpios que advm de vrias correntes de pensamento.

125

Direito Constitucional

1 Ano

Tipos de inconstitucionalidade:

1) Aco

Omisso

- deriva de um comportamento positivo - resulta de um comportamento negativo;


dos rgos polticos do Estado:

de uma absteno: algo que devia Ter

algo que no devia ter sido feito e foi.

sido feito e no foi.

2) Total Parcial

3) Material Formal Orgnica

- desrespeito de normas - desrespeito de normas - desrespeito de normas


materiais.

que

tm

ver

com que

procedimentos.

dizem

respeito

competncia do rgo.

4) Originria Superveniente

- a norma contraria a constituio desde - no momento em que a lei aparece no h


o

momento

em

que

surge

ordenamento.

no problemas de inconstitucionalidade, que


surgem depois, ora porque aparece uma
nova Constituio, ora porque h uma
reviso constitucional.

5) Antecedente

Consequente

- norma que em si mesma contrria - no resulta directamente de uma relao


Constituio.

de desconformidade com a Constituio,


mas

depende

de

um

determinado

pressuposto normativo que contraria a lei


fundamental.

126

Direito Constitucional

1 Ano

Nem sempre houve fiscalizao da constitucionalidade orgnica 1933.


Como se garante a Constituio? Ou melhor, que no haja inconstitucionalidade?
Como mecanismos de garantia da Constituio encontramos na CRP:
A Fiscalizao da constitucionalidade
A Reviso Constitucional
Diferentes sentidos da Garantia:
da Constituio algo mais, mais amplo (162 a) em sentido genrico uma
constituio normativa (Loewenstein)
da constitucionalidade estrita relao entre uma determinada norma especfica
e a CRP. (fiscalizao da constitucionalidade).

- garantia fiscalizao da constitucionalidade

- muito mais lato

- sistema de rgos e normas que permite


averiguar da relao especfica entre uma norma e
a Constituio.

A fiscalizao feita pela positiva e no pela negativa; assim, fiscaliza-se


a constitucionalidade e no a INconstitucionalidade.

O que faz parte do conceito no a imposio da garantia da norma, mas a


sua possibilidade de garantia. As normas em si recorrem a outras para a sua
garantia, ou seja, normas substantivas (normas materiais) recorrem a normas
adjectivas ou processuais (normas de garantia). De todo o modo, as normas
mais ricas em garantia so as que tm caractersticas jurisdicionais (por causa
das prprias caractersticas da tutela jurisdicional).

127

Direito Constitucional

1 Ano

VCIOS DO ACTO DO PODER POLTICO INCONSTITUCIONAL


- Correspondem violao de:
- Pressupostos necessrios para que um acto exista e seja vlido.
subjectivos existncia do autor
ou
subjectivo objectivados competncia
objectivos no essenciais / acidentais
- Elementos essenciais
subjectivos vontade real
objectivos forma e contedo da declarao
funcionais fim vinculado
acidentais
DESVALORES DO ACTO DO PODER POLTICO INCONSTITUCIONAL
Inexistncia
Invalidade
- Inidentificabilidade
formal.
- Nulidade
- Inidentificabilidade
material.
- Anulabilidade
Improduo total de
efeitos jurdicos.
Insanabilidade.
Totalidade.
Inconvertibilidade.
Inexecutoribilidade
pelo poder poltico.
Motiva o direito de
resistncia.
No necessita de
declarao
jurisdicional.
No vincula ao
princpio do respeito
dos
casos julgados.

Imediatidade.
Insanabilidade.
Redutibilidade.
Incaducabilidade.
Absolutidade.
Necessidade de
conhecimento
e
declarao
jurisdicionais
Susceptibilidade de
apreciao
por
qualquer tribunal.
Oficiosidade.
Natureza declarativa
da
interveno
jurisdicional
no
tocante apreciao
da
inconstitucionalidade
e da invalidade.

Irregularidade

Ineficcia

Existe acto.
No produo de
O vicio respeita efeitos.
competncia
ou
forma.
Menor gravidade do
vicio em comparao
com invalidade.
Relevo de interesse
pblico julgado em
concreto.

- In: Marcelo Rebelo de Sousa. O valor jurdico da acto inconstitucional, I, Lisboa,


1998.

128

Direito Constitucional

1 Ano

Modalidades de fiscalizao:

1) Objecto

de quaisquer actos (p.ex, do poder poltico)


apenas de normas (caso portugus)
2) Natureza dos rgos que a pratica

poltica
jurisdicional

3) N de rgos que exerce a fiscalizao

difusa (vrios rgos)

concentrada (num s rgo)

possvel fazer o cruzamento entre os critrios referidos em 2. e 3., ou seja, a


fiscalizao poltica pode ser difusa ou concentrada, assim como a fiscalizao
jurisdicional pode tambm ser difusa ou concentrada.
4) Tempo (momento em que ela se manifesta)

- preventiva (antes de haver acto).


- sucessiva (j h acto / norma e a fiscalizao feita nesse momento posterior).

5) Circunstncias - como surge o processo de fiscalizao


abstracta (independentemente do concreta (no seio de um processo
caso pode a norma em causa nunca judicial consequncias de um caso
ter sido aplicada).

129

concreto).

Direito Constitucional

1 Ano

Muitas vezes ouve-se dizer, incorrectamente, que na fiscalizao concreta o TC


fiscaliza os casos concretos: o TC no aprecia o caso / no fiscaliza o caso, mas
antes a norma que se pretendia aplicar a um caso. O TC restringe-se
inconstitucionalidade da norma.

Objectiva o acto de fiscalizao visa a preservao e


integridade do ordenamento jurdico.

6) Interesse

Subjectiva verifica-se uma relevncia directa e individual para


quem decide arguir a inconstitucionalidade.

Tendencialmente a fiscalizao abstracta objectiva e a concreta subjectiva. Mas


um caso em que isso no acontece quando o Ministrio Pblico obrigado a
recorrer ao TC, nos termos do artigo 280.
7) Processo

Principal

Incidental

- O objecto do processo decidir se -

invocao de uma excepo

uma

para evitar a aplicao de uma

norma

tem

vcios

de

inconstitucionalidade

determinada norma.
-

h um incidente no processo,
porque surge o propsito de um
caso

concreto

durante

processo judicial.

8)

Aco

abrange

modalidades.

quase

todas

Omisso

as -

necessariamente

sucessiva,

objectiva, principal e abstracta

130

Direito Constitucional

1 Ano

FISCALIZAO DA CONSTITUCIONALIDADE NA CRP


Por Aco

Por omisso

Concreta

Abstracta

Sucessiva
Difusa

Preventiva

Sucessiva

Concentrada

Tribunais comuns

TC

TC

TC

TC

Iniciativa

- Todos os tribunais.

- Partes na causa.
- Juz da Causa.

- PR
- M. Rep. (Dip. Regs)
- PM. (Leis Org)
- 1/5 Dep. AR (Leis Org)

- PR.
- Provedor.
- Pres. ALR (Regs. Auts)

Objecto

- normas que infrinjam o - Decises dos tribunais - Conv. Internacionais


disposto na Constituio Art. 280, n 1, a) b), c) d) - Leis e D. Leis
- Dec. Leg. Reg.
e n 5.
ou os princpios dela.
- Dec. Reg. L.G. Rep.
- Leis de Macau.
- Desaplicao da norma.
- veto dos decretos.
- Acrdo de Julgamento.
- Interdio
de
ratificao
(Tratados)
- Acrdo
de
Pronncia.
- Art. 204 da CRP
- Art. 280 da CRP
- Art. 278, 279 da CRP

- PR.
- Pres. AR
- PM.
- Provedor.
- Proc. G. R.
- 1/10 Dep.
- Reg. Aut.
- Qualquer norma art.
281, n 1 a), b), c), d) e
n 3.

rgo
Competente

Efeitos da
Fiscalizao

Legislao

131

- Falta de medidas legislativas.

- Fora obrigatria geral. Acrdo


de
Declarao
-

- Art. 281 e 282 CRP

Aprecia, verifica e d
conhecimento aos rgos
competentes.
Acrdo de Verificao

- Art. 283 CRP e 67, 68 LTC

Direito Constitucional

1 Ano

Parte IV Inconstitucionalidade e garantia da Constituio


Ttulo II Sistemas de fiscalizao da constitucionalidade
Captulo I Relance comparativo e histrico
Captulo II O regime portugus actual
Se para haver inconstitucionalidade no necessrio haver Constituio
formal, para podermos falar em sistemas de fiscalizao tem que haver uma
Constituio em sentido formal (que pode ser flexvel ou rgida) e um sistema
de garantia.
Na ex - URSS no havia propriamente fiscalizao, porque como vimos o
prprio conceito da constituio diferente, e tem a ver com uma ideia de
programa que imprime uma determinada direco poltica; tambm o princpio
da legalidade era entendido de maneira especial (legalidade socialista).

O sistema de fiscalizao da Constituio comea a aparecer quando deixa de


haver optimismo em relao a ela, ou seja, quando se esquecem os optimistas
mitos iluministas liberais e se toma conscincia de que a Constituio pode, de
facto, no ser respeitada.

Por outro lado, h cada vez mais Estados compostos ou Unitrios regionais compatibilizao

entre

direitos

provoca

tambm

problemas

de

inconstitucionalidade.

Modelos de fiscalizao em direito comparado :


1) EUA - fiscalizao jurisdicional difusa, a cargo de qualquer tribunal.
H 3 casos do Tribunal Federal dos EUA que determinam a evoluo da
jurisprudncia do tribunal quanto a esta matria (hierarquia de recurso
tambm para a fiscalizao da constitucionalidade).

1 Madburry vs Madison (1803)


2 Fletcher vs Peck (1810)
3 Martins vs Hunterless (1816)
132

Direito Constitucional

1 Ano

- Temas que mais tm ocupado os tribunais americanos a propsito da


inconstitucionalidade:
1 Direitos, liberdades e garantias.
2 Liberdades econmicas e organizao econmica.
3 Federalismo e repartio das competncias entre estados federados
e Federao.

- Exportao deste modelo: Mxico, Canad, Brasil, Argentina, Japo, e


pases escandinavos, Portugal (Constituio de 1911).
2) Frana - fiscalizao poltica Conselho Constitucional o rgo
poltico que fiscaliza a Constituio.
O princpio da separao dos poderes d origem a ambos os modelos,
no entanto, a argumentao / fundamentao diferente:
EUA porque ele existe tem que ser um rgo da funo jurisdicional
a apreciar a conformidade com a Constituio dos actos legislativos.
Frana devido sua existncia, os actos da funo poltica so
apreciados por rgos polticos.

Foi a fiscalizao poltica que vigorou em Portugal durante a vigncia


das Constituies de 1822, 1826 e 1838.

3) ustria - fiscalizao jurisdicional concentrada a natureza do


rgo jurisdicional (Tribunal), como nos EUA, mas esta tarefa est
cometida apenas a um tribunal.

A Constituio austraca na sua verso originria no prev isto e


apenas com a Reviso de 1929 surge este modelo de fiscalizao
jurisdicional concentrada.

- Exportao deste modelo: Itlia, Espanha, Tunsia, Portugal desde


1982 (1 Reviso da CRP de 1976).
133

Direito Constitucional

1 Ano

O que prefervel, a fiscalizao jurisdicional ou a poltica? Parece que


seja a jurisdicional, dadas as garantias que so apresentadas pelo
funcionamento de um rgo com as caractersticas de um Tribunal.

J no mbito da fiscalizao jurisdicional prefervel que ela seja difusa


ou concentrada?

A doutrina diverge:
argumentos a favor da fiscalizao difusa:
- s dando esta competncia aos tribunais
que se garante que os tribunais tenham a sua
parcela

de

soberania

estatuto

de

solenidade; tambm menos vulnervel a


presses.
argumentos a favor da fiscalizao concentrada:
- um nico tribunal a fiscalizar garante uma
harmonia

de

julgados/de

decises:

este

sistema garante uma maior certeza do Direito


h uma maior segurana pela ideia de que
h uma jurisprudncia constante.
Em Portugal:
modelo de matriz francesa:
1822
- Constituies monrquicas liberais

1826
1838

- A inconstitucionalidade das normas aferida pelo Parlamento.


por causa dos decretos ditatoriais ratificados pela Cmara
Parlamentar depois de o Governo usar abusivamente do poder
legislativo, o modelo posto em causa.

134

Direito Constitucional

1 Ano

- Na Constituio de 1911 a fiscalizao jurisdicional difusa artigos 63 e


artigo 122/ 123 com a Rev. 1971. a mesma redaco (com ligeiras
alteraes) que se mantm hoje no artigo 204 da CRP.

- Na Constituio de 1933 continua a haver fiscalizao jurisdicional, mas


tambm h novamente controlo poltico. A inconstitucionalidade orgnica no
era apreciada normalmente (muito raramente que isso sucedia e mesmo
assim ela s era possvel de ser efectuada pela Assembleia Nacional).
Depois do 25 de Abril, entre 1974 e 1976, qual o tipo de fiscalizao em
vigor neste perodo de tempo?

- Observa-se a regra de que todo o direito anterior que no fosse


incompatvel com o esprito revolucionrio, se mantinha.
- As leis constitucionais provisrias entre 74 e 76 instituem a
fiscalizao poltica.

- Constituio 1976 (verso originria) - o modo do sistema resulta do


acaso de esta parte s ser votada depois de 25 de Novembro de 1975 e
depois da 2 PAC (26 de Fevereiro de 1976).

Neste modelo h 3 rgos a considerar :


- Tribunais mantm-se com o poder de fiscalizao.
- Conselho de Revoluo tambm com competncia nesta matria.
- Comisso Constitucional funciona junto do Conselho da Revoluo
ao qual d pareceres no vinculativos. O estatuto da Comisso que vem
a estar relacionado com o estatuto dos juzes do TC e pode dizer-se que
foi o embrio do TC.

135

Direito Constitucional

1 Ano

As competncias de fiscalizao da constitucionalidade dividiam-se do seguinte


modo:
fiscalizao preventiva Conselho da Revoluo.
fiscalizao por omisso Conselho da Revoluo sob parecer da
Comisso Constitucional.
fiscalizao sucessiva abstracta Conselho da Revoluo sob parecer
da Comisso.
fiscalizao concreta cabe aos tribunais e pode intervir a Comisso,
mas apenas em sede de recurso.

Aquando da Reviso de 1982, o balano do modelo de fiscalizao em vigor


foi o seguinte:

- Fiscalizao preventiva quase nunca efectuada.


- N. de decises dos tribunais judiciais em relao fiscalizao
sucessiva concreta muito elevado, mas quase sempre sobre a mesma
matria.
- H uma efectiva articulao entre Conselho da Revoluo e Comisso
Constitucional.
- Fiscalizao sucessiva abstracta quase nunca efectuada.
- Fiscalizao por omisso quase inexistente.
- Temas da fiscalizao:
DLG
Organizao econmica
Autonomia regional
Distribuio de competncia legislativa

Na Reviso de 1982 o Conselho da Revoluo tinha que desaparecer por


imperativo constitucional.
ou era substitudo por outro rgo e se mantinha a fiscalizao
poltica;

136

Direito Constitucional

1 Ano

ou se adoptava o sistema da Constituio de 1911 (fiscalizao


jurisdicional difusa);
ou se seguia uma terceira via, que consistiria na criao do TC, para
realizao de uma fiscalizao jurisdicional concentrada.

Dvidas que sobressaem da Reviso de 1982:


1- Faz sentido manter a fiscalizao preventiva?
Sim, o nico modo de prevenir que disposies inconstitucionais
entrem em vigor.
2- Faz sentido manter a fiscalizao da inconstitucionalidade por
omisso?
Sim.
3- Mantendo-se esta ela ser concedida ao TC ou a um rgo do poder
poltico?
Ao TC.
4- Mantm-se a fiscalizao jurisdicional difusa, como intervm o TC?
Em termos de recurso.
5- Quem iria compr o TC? Juzes? Cidados designados pela AR e
pelo PR?
Eleio de 10 Juzes pela AR que cooptariam os restantes 3.
Processos de fiscalizao
- Fiscalizao preventiva - Veja-se a propsito do procedimento legislativo.
concentrada
por via principal
necessariamente abstracta
- Fiscalizao sucessiva abstracta
concentrada
por via principal
decorre do modelo austraco
137

Direito Constitucional

1 Ano

281 n. 1 a) Pode fiscalizar qualquer tipo de norma


independentemente da sua forma.
Objecto
281 n. 1 possvel pedir tambm a declarao de ilegalidade
das normas (contra leis Gerais da Rep. e leis de valor reforado).

iniciativa, definida nos termos do artigo 281, n. 2, tanto um poder

genrico para algumas entidades como um poder limitado pela verificao de


alguns pressupostos (ex.: 281, n. 2 g). um poder funcional das entidades
no um direito atribudo em funo do cargo que se ocupa. uma
faculdade e no uma obrigao.

Um cidado no pode dirigir-se directamente ao TC, para tal mais eficaz


faz-lo atravs do Provedor de Justia (artigo 52 CRP que estabelece o direito
de petio).

Princpios a respeitar genericamente pelo TC:


princpio de pedido.
princpio do duplo nus de impugnao .
princpio da vinculao ( fiscalizao de normas pedidas, mas no
quanto fundamentao artigo 51, n. s 1 e 5 da LTC)

Ver artigos 62 a 66 da Lei do TC, para regras especficas para fiscalizao


sucessiva abstracta.
Efeitos da Declarao:
Gerais
- Fora obrigatria geral (A norma desaparece do ordenamento jurdico e
no mais pode ser aplicada):
- retroactivos efeitos ex tunc 282,n 2 e n. 1 1 parte .
- ressalvados os casos julgados 282, n. 3 (aplicao do 29, n. 4) +
excepo.
138

Direito Constitucional

1 Ano

O TC pode limitar os efeitos nos termos do artigo 282, n4, quer por
razes jurdicas quer por razes polticas interesse pblico.

No h relevncia da deciso da no inconstitucionalidade pode mais tarde


ser enviada ao TC para apreciao o que decorre da garantia da
Constituio. S tm relevncia as declaraes de inconstitucionalidade e,
alis, s essas so obrigatoriamente publicadas.

No que diz respeito ao momento em que a retroactividade surge, o artigo 282


da CRP distingue nos seus n. s 1 e 2 os efeitos, respectivamente, quando
inconstitucionalidade originria e inconstitucionalidade superveniente.

No caso de uma inconstitucionalidade originria a declarao produz efeitos


desde o momento da entrada em vigor da norma ordinria, e h repristinao
das normas que entretanto houvessem sido revogadas pela norma ora
declarada inconstitucional.

No que respeita a um caso de inconstitucionalidade superveniente, o momento


que conta o da entrada em vigor na norma constitucional e no ordinria
como acontece com a inconstitucionalidade originria. Continua a haver efeitos
retroactivos, mas no h lugar a repristinao e a declarao de
inconstitucionalidade produz efeitos desde a entrada em vigor da nova norma
constitucional.

- Fiscalizao sucessiva concreta


Tem hoje um modelo misto, simultaneamente difuso, porque todos os tribunais
podem intervir, e concentrado, na medida em que ao TC que cabe a ltima
palavra.

o tipo de fiscalizao com maior volume de decises do TC.

139

Direito Constitucional

1 Ano

DEPOIS (verso actual do artigo 280

ANTES

- decretos-leis / leis.

- qualquer norma.

- decretos regulamentares.
- diplomas regionais.
-

apenas

casos

de - inconstitucionalidade e ilegalidade.

inconstitucionalidade.
- 1 instncia 2 instncia- TC- - recurso directo 280, n. s 3 e 5.
obrigatria exausto de recursos.

- ainda h exausto de recursos.

- recurso apenas da deciso final

- recurso de qualquer deciso tomada


durante o processo.

Quem pode recorrer ao TC?


Partes (defesa subjectiva) nunca obrigatrio ver tambm 280, n.
4 CRP e artigo 75A LTC
Ministrio Pblico (defesa objectiva defesa da integridade do
ordenamento jurdico) h casos em que obrigatrio artigos280,
n.s 3 e 5 da CRP.

No caso da fiscalizao sucessiva abstracta os efeitos so os previstos


no artigo 282 da CRP e a declarao de inconstitucionalidade tem fora
obrigatria geral, tendo o TC quase funes de contra-legislador .

J no caso da fiscalizao sucessiva concreta os efeitos so os previstos no


artigo 280, n. 6 da CRP e artigos 71 e 80 LTC. A deciso vincula apenas as
partes presentes no processo (a nvel subjectivo ou pessoal). A nvel material
o que fica definida a questo jurdico-constitucional.

Trata-se aqui de uma deciso de desaplicao o que acontece que


unicamente naquele caso a norma no vai ser aplicada.

140

Direito Constitucional

1 Ano

As decises de fiscalizao sucessiva abstracta so tomadas em plenrio do


TC, enquanto que as decises em matria de fiscalizao sucessiva concreta o
acrdo de julgamento tomado em seco.

Fiscalizao por omisso

Quanto fiscalizao por omisso, estamos necessariamente a ter em conta


omisses juridicamente relevantes, ou seja, estamos a falar de situaes em
que uma norma reguladora de determinada aco obriga prtica de outro
acto ou actividade em determinadas condies e o rgo disso encarregue
(que tem uma obrigao de actuao):
- nada faz.
- faz apenas parcialmente.
- no faz em tempo til.

Podemos estar a falar da ausncia de actos legislativos ou polticos, mas


apenas a falta dos primeiros sindicvel pelo TC.

H autores que dizem que dentro de um conceito de omisso relevante em


sentido latssimo poderemos falar de omisso da reviso constitucional.
Segundo Jorge Miranda a reviso constitucional de 1982 era devida como
imperativo, para o desaparecimento do Conselho da Revoluo.

Tambm possvel falar de ilegalidade por omisso, v.g. no caso de falta de


regulamento cuja existncia determinada por lei. [199 c)].

Outros casos de omisso em sentido lato vm previstos na CRP nos artigos


205, n. 3 e 242, n. 3.

141

Direito Constitucional

1 Ano

Mas para efeitos da fiscalizao da constituio apenas relevam as


omisses legislativas, ou seja, e nos termos do n1 do artigo 283, a falta de
medidas

legislativa

necessrias

para

dar

exequibilidade

normas

constitucionais.

Durante muito tempo houve resistncia na aceitao deste processo de


fiscalizao, porque se dizemos que a funo legislativa caracterizada pelo
princpio da oportunidade, no haveria omisses legislativas.

E de facto, se desde 1822, em todas as constituies portuguesas houve


normas no exequveis por si mesmas, apenas em 1976 surge a fiscalizao
da constitucionalidade por omisso por causa do entendimento do princpio da
constitucionalidade. Ainda assim, no aparece nos moldes actuais.

A iniciativa est hoje prevista no n.1 do artigo 283, e trata-se aqui pois de
verificar o no cumprimento da Constituio por omisso, que deriva da
violao de uma norma especfica.

Se em fiscalizao sucessiva abstracta uma norma pode ser inconstitucional


por violar princpios constitucionais, na fiscalizao por omisso tem que haver
sempre a identificao da norma que violada.

Esto em causa, maioritariamente, normas constitucionais no exequveis por


si mesmas. Repare-se que o acto em falta, de acordo com a previso expressa
do n.1 do artigo 283, uma norma ordinria e no um tratado nem um acto
de reviso constitucional.

142

Direito Constitucional

1 Ano

Verso originria da CRP 1976

Verso actual

- A cargo do Conselho da Revoluo

- A cargo do TC

- Podia ser fiscalizada oficiosamente -

pedido

de

determinadas

sem qualquer requisito (no havia entidades.


vinculao ao princpio do pedido).
- Efeitos: O Conselho da Revoluo - Efeitos: quando o TC verifica
tinha

possibilidade

de inconstitucionalidade por omisso d

recomendao aos rgos que deviam conhecimento aos rgos que deviam
ter legislado e no o fizeram.

ter legislado.

Estas alteraes de regime decorrem essencialmente da passagem de uma


fiscalizao poltica para uma jurisdicional.

primeira vista actualmente o procedimento parece menos garantidor, mas


note-se que at 1982 dependia do entendimento do Conselho da Revoluo
recomendar ou no a elaborao da norma, enquanto que agora o TC
obrigado a dar conhecimento da inconstitucionalidade.

A partir de 1982 e pelo princpio de separao de poderes, o TC no pode dar


a ordem para a elaborao da norma ao rgo legislativo.
A actuao do TC quando verifica a omisso e d conhecimento aos rgos
legislativos, no uma actividade substantiva nem preventiva. Porque no
elabora a norma, no h por parte do TC uma defesa da CRP no sentido geral
(tem a ver com os efeitos da fiscalizao por omisso).

Ora assim sendo, os efeitos deste processo de fiscalizao, previstos no n.2


do artigo 283, podero parecer mais difusos e menos vinculativos dos que
resultam de outras fiscalizaes.

O TC quando aprecia e verifica a inconstitucionalidade por omisso deve ter


em conta as circunstncias concretas de poltica legislativa (ou seja, considerar
se as normas em falta j deviam e podiam ter sido elaboradas, o que implica no
fundo avaliar das condies ou possibilidade de legislar).
143

Direito Constitucional

1 Ano

BIBLIOGRAFIA DE DIREITO CONSTITUCIONAL

A BIBLIOGRAFIA DE NDOLE GERAL

I - MANUAIS
BURDEAU, Georges Manuel de Droit Constitutionnel et institutions publiques ,
Paris, LGDJ, 1984.
CAETANO, Marcello Manual de Cincia Poltica e Direito Constitucional,
Tomo I, rev. Miguel Galvo Teles, 6 edio rev. ampl. , Coimbra, Almedina,
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CANOTILHO, J.J. Gomes Direito Constitucional, Coimbra, Almedina, 1993.
CANOTILHO, J.J. Gomes Direito Constitucional e Teoria da Constituio,
(Coimbra), Almedina, (1998).
DEBBASCH, Charles Droit constitutionnel et institutions publiques, Paris,
Economia, 1990.
MIRANDA, Jorge Manual de Direito Constitucional, vol. I, 6 ed., 1997; vol. II,
3 ed. (reimpresso), 1996; vol. III, 4 ed., 1998; vol. IV, 2 ed., 1993; vol. V,
1997, Coimbra, Coimbra Ed..
PACTET, Pierre Institutions politiques: droit constitutionnel, 16 m dition,
Paris, Armand Colin, 1997.
PEREZ ROYO, Javier Curso de Derecho constitucional, 5 ed., Barcelona,
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SEARA, Fernando Roboredo, CORREIA, Jos de Matos e PINTO, Ricardo
Leite Cincia Poltica e Direito Constitucional, Lisboa , vol. I, Universidade
Lusada, 1995.
II COLECTNEAS
A Reviso constitucional, o Processo Penal e os Tribunais , Sindicato dos
Magistrados do Ministrio Pblico, Lisboa, Livros Horizonte, (1981).
Estudos sobre a Constituio, 2 vols., (Coorden. Jorge Miranda),
Livraria Petrony, 1977 1978.
Nos Dez Anos da Constituio, (Org. Jorge Miranda),
Nacional Casa da Moeda, 1987.

Lisboa,

Lisboa, Imprensa

144

Direito Constitucional

1 Ano

Perspectivas Constitucionais nos 20 Anos da Constituio de 1976 , 3 vols.,


(Org. Jorge Miranda), Coimbra, Coimbra Ed., 1996 - 1998.
Polis : Enciclopdia Verbo da Sociedade e do Estado, Verbo, 1987.
III COMENTRIOS CONSTITUIO
CANOTILHO, J.J. Gomes e MOREIRA, Vital Constituio da Repblica
Portuguesa, Anotada , 3 ed., Coimbra, Coimbra Ed., 1993.
MARTINEZ, Pedro Soares Comentrios Constituio de 1976, Lisboa,
1976.
MORAIS, Isaltino,
ALMEIDA, J.M. Ferreira de e PINTO, Ricardo Leite
Constituio da Repblica Portuguesa, Anotada e Comentada, Lisboa, 1985.
NADAIS, Antnio, CANAS, Vitalino e VITORINO, Antnio Constituio da
Repblica Portuguesa : Texto e Comentrio Lei n. 1/ 82 , Lisboa, 1982.

IV TEXTOS CONSTITUCIONAIS
MIRANDA, Jorge (Org.) Constituies de Diversos Pases,2 vols., 2 edio,
Lisboa, Imprensa Nacional Casa da Moeda, 1986 - 1987.
MIRANDA, Jorge (introd.) As Constituies Portuguesas: de 1822 ao texto
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MIRANDA,Jorge (Org. e Trad.) Textos histricos do Direito Constitucional,
2ed., Lisboa, Imprensa Nacional Casa da Moeda, 1990.
OBERDORFF, Henri Les constitutions de lEurope des douze, Paris, La
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V JURISPRUDNCIA CONSTITUCIONAL
MIRANDA, Jorge Jurisprudncia Constitucional: escolhida , 3 vols., Lisboa,
Universidade Catlica Editora, 1996-1997.
Pareceres, 8 vols., ed. Lit. Ablio Padro Gonalves ( e outros ), Lisboa,
Procuradoria-Geral da Repblica, (s. d.).

B BIBLIOGRAFIA SOBRE ASPECTOS PARCELARES DO PROGRAMA


DA DISCIPLINA

145

Direito Constitucional

1 Ano

PARTE I O ESTADO E A EXPERINCIA CONSTITUCIONAL

a) O Estado na histria
BLANCO FERNADEZ, D. Principios de filosofia politica, Madrid, 2000.
COHEN-TANUGI, Laurent Le droit sans ltat, 3 Ed., Paris, PUF, 1987.
CUNHA, Paulo Ferreira da Quadros institucionais: do social ao jurdico,
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DEL VECCHIO, Giorgio Teoria do Estado, Edio Saraiva, 1957.
El constitucionalismo en la crisis del Estado Social, (dir. Miguel Angel Garca
Herrera), Bilbao, Universidad del Pas Vasco, 1997.
GICQUEL, Jean Droit constitutionnel et institutions politiques, 11 ed, Paris,
Montchrestien, 1991.
GUEDES, Armando Marques Teoria Geral do Estado, Lisboa, 1981.
HERRERA, Carlos Miguel Thorie juridique et politique chez Hans Kelsen,
Paris, ditions Kim, 1997.
MIRANDA, Jorge Cincia Poltica, ( Lies Policopiadas) , Faculdade de
Direito de Lisboa, 1983/84.
MOREIRA, Adriano Cincia Poltica, (reimpresso), Coimbra, Almedina,
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SUORDEM, Fernando O princpio da separao de poderes e os novos
movimentos sociais, Coimbra, Almedina, 1985.
TROPER, Michel Pour une thorie juridique de ltat, Paris, PUF, 1994.
ZIPPELIUS, Reinhold Teoria Geral do Estado, 3 ed., Servio de Educao Fundao Calouste Gulbenkian , Lisboa, 1997.

b) Sistemas e famlias constitucionais

ACQUAVIVA, Jean-Claude Droit Constitutionnel et institutions politiques,


3me edition, Paris, Gualino Editeur, 1996.
BADURA, Peter Staatsrecht: systematische Erluterung des Grundgesetzes
fr die Bundesrepublik Deutschland, 2 Auflage, Mnchen, C. H. Becksche
Verlagsbuchhandlung, 1996.
146

Direito Constitucional

1 Ano

BON, Pierre tudes de droit constituionnel franco-portugais , Paris,


Economica, 1984.
CLAVES, Gwenale Laffirmative action dans la jurisprudence de la cour
suprme des tats Unis, Paris, LGDJ, 1998.

CAMINAL, M. - Pluralisme nacional i legitimitat democratica, Barcelona, 2000.


CARDOSO, Antnio Lopes Os sistemas eleitorais, Edies Salamandra,
Lisboa, 1993.
DORADO PORRAS, Javier El debate sobre el control de constitucionalidad
en los Estados Unidos: una polmica sobre la interpretacin constitucional,
Madrid, Dykinson, 1997.
DUVERGER, Maurice Instituitions politiques et droit constitutionnel, 16 m
dition, PUF, 1980
GREWE, Constance Droits constitutionnels europens, Paris, PUF, 1995
JOUANJAN, Olivier Le principe dgalit devant la loi en droit allemand, 2 ed,
Paris, Economica, 1992.
KLEBES-PLISSIER, Anne La dlimitation des pouvoirs entre ltat federal et
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147

Direito Constitucional

1 Ano

ROGEIRO, Nuno A Lei fundamental da RFA, Coimbra Editora, Coimbra, 1996


STERN, Klaus ( colab. Michael Sachs) - Das Staatsrecht der Bundesrepublik
Deutschland: allgemeine Lehren der Grundrechte , vol. 3, Mnchen, C. H.
Becksche Verlagsbuchhandlung, 1988.
Treatise on Belgian Constitutional Law, Andr Alen e outros autores, Deventer,
Kluwer Law and Taxation Publishers, (s. d.).
TURPIN, Dominique ( colab. Jean-Pierre Massias ) Droit Constitutionnel, 3
m dition, Paris, Presses Universitaires de France, 1997.
VASCONCELOS, Pedro Bacelar de A Separao dos Poderes da
Constituio Americana : do Veto Legislativo ao Executivo Unitrio : a crise
regulatria, Coimbra, Coimbra Ed., 1994.

c) O sistema portugus
MARTINS, Oliveira Portugal Contemporneo
PEREIRA, Andr Gonalves O semi-presidencialismo em Portugal, tica,
Lisboa, 1984.
SOUSA, Marcelo Rebelo de - Os partidos polticos no Direito Constitucional
Portugus, Braga, Livraria Cruz, 1983.

d) As Constituies portuguesas
ARAUJO, Antnio de - A reviso constitucional de 1997: um ensaio de histria
poltico-constitucional, Coimbra, Coimbra Ed., 1999.
CAETANO, Marcello Constituies portuguesas, 7 ed., Lisboa, Verbo, 1994.
CUNHA, Paulo Ferreira da Para uma histria constitucional do direito
portugus, Coimbra, Almedina, 1985
ESTEVES, Maria da Assuno A. O fim da querela constitucional, Risco, n.
12, Outono de 1989, p. 5 e ss.
MIRANDA, Jorge A Constituio de 1976, Lisboa, 1978.
MIRANDA, Jorge A quarta reviso constitucional, Brotria : Cultura e
informao, 1, vol. 146, Janeiro 1998, p. 19 32.
MIRANDA, Jorge Conselho de Estado, in
Administrao Pblica (extracto), Coimbra, 1970.

Dicionrio Jurdico da

148

Direito Constitucional

1 Ano

MIRANDA, Jorge Fontes e trabalhos preparatrios da Constituio , 2 vols.,


Lisboa, INCM, 1978.
MIRANDA, Jorge O patrimnio cultural e a Constituio : tpicos , Separata
de Direito do Patrimnio Cultural, INA, 1996.
MIRANDA, Jorge Que lies se podem tirar de uma experincia de 18 anos? ,
Separata de Direito e Justia, vol. 10, tomo 1, 1996.
MIRANDA, Jorge Um projecto de Constituio, Braga, 1975.
PINHEIRO, Alexandre Sousa e
FERNANDES, Mrio Joo de Brito
Comentrio IV Reviso Constitucional, Lisboa, Associao Acadmica da
Faculdade Direito Lisboa, 1999.
PIRES, Francisco Lucas Uma Constituio para Portugal, Coimbra, Imprensa
de Coimbra, 1975.
S CARNEIRO, Francisco Uma Constituio para os anos 80: contributo
para um projecto de reviso, Lisboa, Publicaes Dom Quixote, 1979.
SOUSA, Marcelo Rebelo de Seis anos: do Estado Sociedade, in Portugal
em mudana, Ensaios sobre a actividade do IX Governo Constitucional ,
Imprensa Nacional Casa da Moeda.
VITORINO, Antnio - E depois da Reviso?, Risco, n12, Outono de 1989, p.
25 e ss.
e) Princpios Fundamentais do Ordenamento Jurdico Portugus Actual

MIRANDA, Jorge Centralizao e descentralizao na Pennsula Ibrica:


sobre o problema das regies administrativas , Separata de Actas dos IV cursos
internacionais de Vero de Cascais, vol.2, Jun./ Jul., 1997.
MIRANDA, Jorge Ordenamento do territrio ( Sobre a constitucionalidade do
D.L. n. 351/ 93), Lisboa, 1995.
MIRANDA, Jorge Princpio Republicano e Poder Local, 1992, Separata da
Revista O Direito, ano 124, 1992, III.
PIARRA, Nuno A Separao dos Poderes como doutrina e principio
constitucional : um contributo para o estudo das suas origens e evoluo ,
Coimbra, Coimbra Ed., 1989.

f) Direitos Fundamentais
ALBUQUERQUE, Martim Da igualdade: introduo jurisprudncia ,
Coimbra, Almedina, 1993.
149

Direito Constitucional

1 Ano

AMARAL, Maria Lcia Responsabilidade do Estado e dever de indemnizar do


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Paris, Montchrestien, 1984.
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BARRANCO AVILES, Maria del Carmen La teoria juridica de los derechos
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CIANCIARDO, Juan El conflicitvismo en los derechos fundamentales,
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CANOTILHO, J.J. Gomes Direito Constitucional de Conflitos e Proteco de
Direitos Fundamentais, Revista de Legislao e Jurisprudncia, N. 3815, p.
35 a 39; N. 3821, p. 231 a 234; N. 3822, p. 264 a 267; N. 3823, p. 293 a
295.
CONGRS MONDIAL DE AIDC Droit constitutionnel et droits de lhomme,
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DIENSTEIN, Yoram The protection of minorities and human rights , Dordrecht,
Martinus Nijhoff, 1992.
ESTEVES, Maria Assuno A constitucionalizao do direito de resistncia,
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GOUVEIA, Jorge Bacelar O estado de excepo no Direito Constitucional:
entre a eficincia e a normatividade das estruturas de defesa extraordinria da
Constituio, 2 vols., Coimbra, Livraria Almedina, 1998.
GOUVEIA, Jorge Bacelar Os direitos fundamentais atpicos, Lisboa, Aequitas,
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HAARSCHER, Guy Philosophie des droits de lhomme, 2 ed, Bruxelles,
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KAYSER, Pierre La protection de la vie prive, Paris, Economica, 1990
LEBRETON, Gilles Liberts publiques et droits de lhomme , Paris, Armand
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150

Direito Constitucional

1 Ano

LUCHAIRE, Franois La protection constitutionnelle des droits et des liberts ,


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MACHADO, Jnatas Liberdade religiosa numa comunidade constitucional
inclusiva, Coimbra, Coimbra Editora, 1996
MIRANDA, Jorge Liberdade de trabalho e profisso , Separata da R.D.E.S.,
ano XXX, III, 2 srie, n. 2, 1988.
MIRANDA, Jorge A Liberdade Religiosa em Portugal e o Anteprojecto de
1997, Separata de Direito e Justia, Revista da Faculdade de Direito da
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MIRANDA, Jorge Os Direitos Constitucionais, Civitas, 1993 - 99, p. 477
495. Separata de El Derecho publico de finales de siglo, una perspectiva
iberoamericana.
MOREIRA, Vital O Direito de Resposta na Comunicao Social, Coimbra,
Coimbra Ed., 1994.
NABAIS, Jos Casalta Os direitos fundamentais na Jurisprudncia do
Tribunal Constitucional, Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de
Coimbra, Vol. LXV, 1989.
NETO, Maria Lusa A Interrupo Voluntria da Gravidez, Separata Jurdica
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NETO, Maria Lusa Breve Comentrio ao Acrdo do TC n 130/88, in
Tribuna, Jornal da Associao de Estudantes da Faculdade de Direito da
Universidade do Porto, Ano I, n1, Maio 1997.
OTERO, Paulo Personalidade e Identidade Pessoal e Gentica do ser
Humano: um perfil constitucional da Biotica, Coimbra, Livraria Almedina, 1999.
PISON CAVERO, Jos Martinez de El Derecho a La Intimidad en la
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PRATA, Ana A Tutela Constitucional da Autonomia Privada, Coimbra, Livraria
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VELHA, Cristina de Sousa e PEREIRA, J. A. Teles - Comentrio O Caso da
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VITALIS, Andr Informatique, pouvoir et liberts, 2 ed., Paris, Economica,
1998
151

Direito Constitucional

1 Ano

VITORINO, Antnio Proteco constitucional e proteco internacional dos


direitos do homem: concorrncia ou complementaridade?, Lisboa, AAFDL,
1994.
PARTE II - TEORIA DA CONSTITUIO

a) A Constituio como fenmeno jurdico e suas vicissitudes


ARENDT, Hannah Sobre a revoluo, Moraes Editores, Lisboa, 1971
GOLDWIN, Robert A. Constitution makers on constitution making,
Washington, American Enterprise Institute for Public, 1988.
GUEDES, Armando Marques A reviso da Constituio francesa , Lisboa,
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Direito de Lisboa, vol. XI, 1957.
MARTINS, Afonso dOliveira Martins La revisin constitucional y el
ordenamiento portugus, Lisboa, Edies Estado & Direito, 1995.
PALOMBELLA, G. Constitucin y soberania, Granada, 2000.
PINTO, Luzia Cabral Os limites do poder constituinte e a legitimidade material
da constituio, Coimbra, Coimbra Editora, 1995.
PIRES, Francisco Lucas Teoria da Constituio de 1976 : a transio
dualista, Coimbra, 1988.
PRIETO SANCHIS, Luis Constitucionalismo y Positivismo,
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Colonia del

SCHMITT, Carl Teora de la Constitucin, ( trad. Francisco Ayala; coment.


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STELZER, Manfred Das Wesensgehaltsargument und der Grundsatz der
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WINKLER, Gunther Studien zum Verfassungsrecht, Wien, Springer, 1991.
b) Normas Constitucionais
ANDRADE, Manuel de Ensaio sobre a interpretao das leis , 2 edio,
Coimbra, 1963.

152

Direito Constitucional

1 Ano

BACHOF, Otto Normas constitucionais e inconstitucionais, Coimbra,


Almedina, 1994
JIMENEZ MEZA, Manrique La pluralidad cientfica y los mtodos de
interpretacin jurdico constitucional, San Jos, 1997.
PARTE III - ACTIVIDADE CONSTITUCIONAL DO ESTADO
a) Funes, rgos e Actos em geral

CANOTILHO, J.J. Gomes e MOREIRA, Vital Os poderes do Presidente da


Repblica, Coimbra Ed., 1991.
GOMES, Carla Amado As imunidades Parlamentares no Direito Portugus ,
Coimbra Ed., 1998.
LEITO, J. M. Silva Constituio e Direito de Oposio: a Oposio no
debate sobre o estado contemporneo , Coimbra, Almedina, 1987.
MIRANDA, Jorge Deputado, Coimbra, 1974, Extracto do Dicionrio Jurdico
da Administrao Pblica.
MIRANDA, Jorge Estatuto da regio Autnoma da Madeira e eleio da
Assembleia Regional, 1989, p. 355 - 367, Separata da Revista O Direito , ano
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NEVES, Antnio Castanheira O problema da constitucionalidade dos
Assentos: comentrio ao Acrdo n 810/ 93 do tribunal Constitucional ,
Coimbra, Coimbra Ed., 1994, Separata da Revista de Legislao e de
Jurisprudncia.

b) Actos legislativos

CANOTILHO, J. J. Gomes Constituio dirigente e vinculao do legislador ,


Coimbra, Coimbra Editora, 1994.
MIRANDA, Jorge A reviso Constitucional de 1997 : sistema de actos
legislativos, Legislao Cadernos de Cincia e Legislao , n. 19/ 20, Abril
Dezembro 97, p. 63 92.
MIRANDA, Jorge Decreto, Coimbra, 1974, Separata do Dicionrio Jurdico da
Administrao Pblica.

153

Direito Constitucional

1 Ano

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Cuadernos y Debates, serie menor, 10, Centro de Estudos Constitucionales,
Madrid, 1996.
MIRANDA, Jorge Sobre a proposta de lei orgnica relativa ao regime do
referendo previsto nos artigos 115 e 256 da Constituio (aps 1997) :
parecer, 1998, p. 21-29, Separata de Sciencia Iuridica , ns 271/ 273, Jan./
Jun.1998.
MORAIS, Carlos Blanco As competncias legislativas das regies autnomas
no contexto da reviso constitucional de 1997 , Ordem dos Advogados
Portugueses, 1997.
MORAIS, Carlos Blanco As leis reforadas, Coimbra Ed., 1998.
OTERO, Paulo O desenvolvimento de leis de bases pelo governo: o sentido
do artigo 201, n1, alnea c), da Constituio , Lisboa, Lex, 1997.
TREMEAU, Jrme La rserve de loi: comptence lgislative et constitution ,
Paris, Economica, 1997.
VAZ, Manuel Afonso Lei e reserva de lei : a causa da lei na Constituio
Portuguesa de 1976, Porto,(U.C.P.), 1992.

PARTE IV - INCONSTITUCIONALIDADE E GARANTIA DA CONSTITUIO

ACOSTA SANCHEZ, Jos Formacin de la constitucin y jurisdiccin


constitucional: fundamentos de la democracia constitucional, Madrid, Editorial
Tecnos, 1998.
BANDRES SANCHEZ CRUZAT, Jos Manuel El derecho fundamental al
proceso debido y el tribunal constitucional , Pamplona, Editorial Aranzadi, 1992.
BON, Pierre La justice constitutionnelle en Espagne, 11 ed., Paris,
Economica, 1984
BON, Pierre La justice constitutionnelle au Portugal, (colab. Jos Casalta
Nabais e outros) , Paris, Econmica, (1989).
CANOTILHO, J.J. Gomes Constituio dirigente e vinculao do legislador ,
Coimbra, Coimbra Ed., 1994.
CAPPELLETTI, Mauro Les pouvoirs des juges, 11 ed., Paris, Economica,
1990.
COLLAO, Isabel de Magalhes Ensaio sobre a constitucionalidade das leis
154

Direito Constitucional

DELPEREE, Francis Le recours


constitutionnel, Paris, Economica, 1991.

1 Ano

des

particuliers

devant

le

juge

FAVOREU, Louis e LLORENTE, Francisco Rubio El bloque de la


constitucionalidad: simposium franco-espaol de derecho constitucional,
Madrid, Civitas, 1991.
FONSECA, Guilherme da e DOMINGOS, Ins Brevirio de direito processual
constitucional : recurso de constitucionalidade: jurisprudncia, doutrina,
formulrio, Coimbra, Coimbra Ed. , 1997.
Inconstitucionalidad por omision , ( ed. lit. Vctor Bazn e outros), Santa Fe de
Bogot, Editorial Temis, 1997.
Legitimidade e Legitimao da Justia Constitucional: Colquio no 10.
aniversrio do Tribunal Constitucional, Lisboa, 28 e 29 de Maio de 1993,
Coimbra, Coimbra Ed., 1995.
MEDEIROS, Rui A deciso de inconstitucionalidade: os autores, o contedo e
o efeitos da deciso de inconstitucionalidade da lei, Lisboa, Universidade
Catlica Editora, 1999.
MIRANDA, Jorge A actividade do Tribunal Constitucional em 1993, Separata
da Revista O Direito, ano 127., 1995, I II, p. 187 a 212.
MIRANDA, Jorge Contributo para uma teoria da inconstitucionalidade ,
Coimbra, Coimbra Editora, 1996.
MIRANDA, Jorge Paris: Groupe dtudes et de Recherches sur la Justice
Constitutionnelle, 1998, p. 785/ 808, Separata de Annuaire International de
justice Constitutionelle, v. 13, 1997.
OTERO, Paulo Ensaio sobre o caso julgado inconstitucional, Lisboa, Lex,
1993.
PARDO FALCON, Javier El Consejo Constitucional frances: la jurisdiccion
constitucional en la quinta Republica, Madrid, Centro de Estudios
Constitucionales, 1990.
ROUSSEAU, Dominique Droit du contentieux constitutionnel, Paris,
Montchrestien, 1992.
TURPIN, Dominique Contentieux constitutionnel, Paris, PUF, 1986

155

Direito Constitucional

1 Ano

SUGESTES
JURISPRUDENCIAIS
CONSTITUCIONAL

DE

DIREITO

A
Assentos: Ac. n 810/93 ; Ac. n. 743/96.
Autorizaes legislativas : Ac. n. 150/ 92; Ac. n. 324/ 93 ; Ac. n. 651/ 93; Ac.
n. 472/ 95.
Autonomia legislativa regional : interesse especfico, leis e regulamentos
regionais, veto por inconstitucionalidade Ac. n. 254/ 90.

C
Controlo poltico de rendimentos e patrimnio dos titulares de cargos polticos:
Ac. n. 59/ 95.
Criao de vagas adicionais no acesso ao ensino superior: Ac. n. 1/ 97.

D
Declarao de inconstitucionalidade de norma penal: Ac. n. 175/90.
Declarao de inconstitucionalidade: limitao dos efeitos: Ac. n. 151/ 93.
Direitos dos agentes militares e militarizados (restries): Ac. n. 103/ 87.
Direitos fundamentais de natureza anloga e reserva parlamentar: Ac. n.
160/92.
Direitos, liberdades e garantias :
Colheita de rgos de pessoas falecidas Ac. n. 130/ 88.
Direitos de liberdade de imprensa e de resposta Ac. n. 13/ 95.
Dos trabalhadores: direito greve Ac. n. 289/ 92.
Interrupo voluntria da gravidez Ac. n. 25/84;
Liberdade de expresso e imprensa Ac. n. 63/ 85.
Limites das restries - Ac. n. 256/ 90.
Objeco de conscincia Ac. n. 363/91.
Restries, condicionamentos e regulamentaes Ac. n. 74/84; Ac. n.
204/ 94.
Unies de facto Ac. n. 359/91.
Direitos sociais :
Direito habitao Ac. n. 151/92.
Extenso do regime mais favorvel Ac. n. 181/ 87; Ac. n. 449/ 87.
Propinas universitrias Ac. n. 148/ 94.
Reserva do possvel Ac. n. 346/ 93.
Servio nacional de sade e Princpio da proibio do retrocesso social
Ac. n. 39/ 84.

156

Direito Constitucional

1 Ano

F
Ficheiros automatizados sobre dados de sade : Ac. n. 355/ 97.
Fiscalizao concreta : Ac. n. 150/ 86; Ac. n. 74/ 87; Ac. n. 189/ 88; Ac. n.
273/ 88.
Fiscalizao incidental pelo Tribunal Constitucional : Ac. n. 189/ 88.
Fiscalizao preventiva : Ac. n. 334/ 94;

I
Ilegalidade: violao de princpio fundamental de lei geral da repblica Ac. n.
631/ 99.
Inconstitucionalidade:
De normas constitucionais - Ac. n. 480/ 89.
Por omisso - Ac. n. 182/ 89; Ac. n. 276/ 89.
Pretrita Ac. n. 446/ 91.
Superveniente Ac. n. 1/ 92; Ac. n. 231/ 94.
L
Limites imanentes : Ac. n. 103/ 87.

N
No retroactividade da lei fiscal : Ac. n. 11/ 83.

O
Objecto de controlo:
Actos polticos Ac. n. 195/ 94.
Clusulas das convenes colectivas de trabalho Ac. n. 172/ 93.
Decises judiciais (sua excluso) Ac. n. 442/ 91.
Norma Ac. n. 26/ 85; Ac. n. 158/ 88.
Normas privadas Ac. n. 472/ 89.

P
Parlamento e Funo Legislativa :
Funo legislativa e separao de poderes Parecer n. 16/ 79 ; Ac. n.
25/ 84; Ac. n. 162/ 85; Ac. n. 23/ 86.
157

Direito Constitucional

1 Ano

Inquritos parlamentares Ac. n. 195/ 94.


Partidos polticos Ac. n. 10/ 83; Ac. n. 119/ 84.
Princpio :
Da Igualdade ( discriminaes positivas) - Ac. n. 191/ 88; Ac. n. 231/
94.
Da Igualdade perante os encargos pblicos Ac. n. 264/ 93.
Da precedncia de lei Ac. n. 247/ 93; Ac. n. 319/ 94.
Da prevalncia de lei Ac. n. 247/ 93.
Da proibio do arbtrio Ac. n. 12/ 89; Ac. n. 448/ 93.
Da proibio do excesso Ac. n. 282/ 86; Ac. n. 103/ 87; Ac. n. 479/
94.
Da proteco da confiana e retroactividade Ac. n. 11/ 83; Ac. n. 248/
94.
Da proporcionalidade Ac. n. 650/ 93; Ac. n. 634/ 93; Ac. n. 456/ 93.
Do Estado de Direito ( determinabilidade das leis ) Ac. n. 285/ 92; Ac.
n. 340/ 92; Ac. n. 458/ 93.
Do Estado de Direito democrtico Ac. n. 285/ 92.
Do pedido Ac. n. 26/ 85.
Republicano (separao entre as Igrejas e o Estado): Ac. n. 174/ 93.
Poder Local : Princpio da autonomia municipal, poltica de habitao
Ac. n. 432/ 93.

R
Referenda: Ac. n. 309/ 94.
Referendo: fiscalizao preventiva de propostas Ac. n. 288/ 98.
Regies administrativas: Ac. n. 709/ 97.
Regulamento: dever de citao de lei habilitante Ac. n. 160/ 93.
Reserva de acto legislativo (proibio de regulamento) : Ac. n. 429/ 93.
Retroactividade da lei penal mais favorvel : Ac. n. 227/ 92.

S
Segredo de Estado : Ac. n. 458/ 93.

158