RESUMEN DERECHO PENAL ESPECIAL I

1) INTRODUCCIN
El derecho penal no cumple una funcin para moralizar a la gente, este no
soluciona todos los problemas sociales de un pas. El aumento de penas no
seria una solucin porque en Colombia tenemos un problema cultural. Lo
ideal es que el derecho penal sea el ltimo mecanismo de control social y no
el primero. No se debe sobredimensionar el derecho penal, sino que debe
darse en justas dimensiones.
Las garantas del derecho penal deben aplicarse para todo el mundo. El delito
es un concepto jurdico, es una creacin humana y no siempre hay delito
natural. No siempre un delito lo ha sido toda la vida, pues estos son creados
por el legislador. El derecho penal especial es el estudio del delito en
particular y de esta forma esta montado sobre el tema de los bienes jurdicos
que son los respectivos ttulos de la parte especial del Cdigo Penal. Los
bienes jurdicos se dividen en individuales y colectivos, los individuales son
los que protegen a un individuo en particular y los colectivos son los que
protegen a todos los individuos o a un grupo de individuos,
2) BIEN JURDICO
El derecho penal protege los bienes jurdicos, que son los derechos tutelados
por la Ley. Mayoritariamente se define el derecho penal como un esquema de
proteccin subsidiaria de bienes jurdicos. La subsidiaridad implica que la
proteccin de bienes jurdicos pertenece a todo el ordenamiento. As, el
derecho penal es la ltima ratio, porque es el mecanismo mas violento con
que cuenta el Estado para repeler las conductas de los ciudadanos
limitndoles el derecho.
Se deca que el derecho penal protega los derechos personales: la vida, el
honor, la sexualidad, etc., concepcin que estaba ligado con la Revolucin
Francesa. De esta forma quedaban por fuera muchos derechos que merecan
proteccin. As, en 1934 se empez a hablar de bien jurdico con la idea de
crear un concepto que englobe las distintas posibilidades de proteccin. De
esta forma, Birnbaum dijo que no se protegan derechos personales sino
bienes jurdicos. Hay bienes jurdicos que estn protegidos por otras fuentes
de derecho que no competen al derecho penal, por ejemplo, el derecho al
trabajo.
El bien jurdico debe ser de carcter trascendente, es decir que debe ser
importante desde el punto de vista social en un momento determinado, pero,
por ejemplo no se podra penalizar el homosexualismo porque atentara

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contra la libertad de las personas y el libre desarrollo de la personalidad que
estn protegidos constitucionalmente. Entonces no basta con que sea
socialmente aceptado, hoy en da esta asociado ms que todo a que los
derechos protegidos por el derecho penal tengan contenido constitucional.
As, los bienes jurdicos que se pueden proteger penalmente deben ser
derivados de la Constitucin. Se parte de la idea de que las Constituciones
modernas protegen de manera prevalente los derechos humanos.
Hay derechos individuales que tienen carcter colectivo, por ejemplo, el
violador en serie es un peligro y una preocupacin para los ciudadanos o la
colectividad, aun cuando viola derechos individuales. Entonces estamos
frente a una divisin artificial entre bienes jurdicos individuales y colectivos.
3) DELITOS CONTRA LA VIDA Y LA INTEGRIDAD PERSONAL
Se busca proteger la vida como derecho fundamental e inalienable, sin
embargo, si bien hay consagracin de la vida no la hay de la integridad
personal. Esta consagracin puede derivarse de otras normas de la
Constitucin. En Colombia estos dos bienes jurdicos solo se atacan con la
lesin o la puesta en peligro del bien jurdico. Cuando es ejecutado por el
titular del bien jurdico, es decir casos como el suicidio o la autolesin, la
persona no puede ser procesada porque el Estado no puede prohibir lo que
haga el titular contra si mismo de forma directa por ser una decisin
absolutamente personal. De esta forma, solo se protegen los bienes jurdicos
de los ataques provenientes de terceros. Como toda regla general tiene su
excepcin, solo es posible procesar al titular del bien jurdico, por ejemplo,
cuando la autolesin se causo con el fin de evadir una situacin como el
servicio militar. Bsicamente en estos delitos se busca proteger la vida, por
ejemplo, en el caso del homicidio se debe matar a una persona natural y
viva.
A) Homicidio Simple
Es un tipo penal bsico porque se aplica autnomamente.
1. Clasificacin de los mbitos de proteccin del bien jurdico.
i.

Vida autnoma-dependiente. Es la unin del ovulo y el

espermatozoide en una ambiente diferente al sistema
reproductor de la madre, caso de la fecundacin in vitro. Esta
proteccin se da en el momento de la implantacin del
preembrin en el tero materno, va desde la fecundacin del
ovulo hasta 14 das despus cuando se produce la anidacin.
Esta etapa se llama autnoma-dependiente, porque si bien el
ovulo en los primeros 14 das no depende de la madre
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posteriormente si es necesario crearle un ambiente fsico para
que contine su normal desarrollo.
ii.

Vida dependiente. Se discute cuando empieza a existir

vida humana. Algunos dicen que es desde la fecundacin, otros
dicen que es desde la anidacin y otros que es desde que
aparece el sistema nervioso central. Muchos autores coinciden en
que se da cuando el ovulo fecundado despus de varios das se
anida en la pared del tero, as lo establece tambin el Art. 90
CC. Aun cuando no hay claridad sobre el tema lo importante es
determinar a partir de que momento. El autor dice que tomar el
criterio de la fecundacin del ovulo por el espermatozoide como
punto de partida implicara graves inconvenientes, pues el hecho
de que algunos embriones tengan que ser rechazados en las
tcnicas de fertilizacin in vitro o los mtodos anticonceptivos
que impiden la anidacin del ovulo fecundado en el tero
materno sean considerados abortivos. Hoy en da se apoya
mayoritariamente que la anidacin es la etapa que da comienzo
al embarazo, pues es en ese momento en que se produce una
vinculacin orgnica entre el embrin y la madre, que es lo que
permite hablar de vida dependiente como objeto de proteccin
del derecho penal y que se extiende hasta el nacimiento. Se
habla entonces de delitos de aborto y lesiones al feto. La religin
sostiene que la vida empieza con la fecundacin, por lo que no se
presentara aborto sino homicidio, lo que seria absurdo desde el
punto de vista jurdico.

iii.

Vida independiente. Es necesario encontrar el lmite entre

el aborto y el homicidio. El Cdigo Civil establece que la
existencia legal de las personas comienza la separase
completamente de su madre y se reputa persona todo aquel que
halla sobrevivido a la separacin un momento siquiera. De esta
forma los requisitos son: cortar el cordn umbilical y haber
sobrevivido un momento siquiera. Debe entenderse que por
tratarse de un ser totalmente formado y para la proteccin del
bien jurdico la culminacin de la vida dependiente y el comienzo
de la independiente estn delimitadas por el nacimiento y este es
el nico requisito que exige la Constitucin para determinar el
concepto de persona. Algunos establecen que el nacimiento es
todo el tiempo y las etapas que este demanda, otros los dividen
en contracciones uterinas, dilatantes y de parto. Hurtado Pozo
por ejemplo, establece que el lmite entre aborto y homicidio esta
en las primeras contracciones que son las dilatantes. Cuando el
nacimiento se da por cesrea su comienzo estar determinado
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por el momento de la apertura del tero solo si es programado, si
ya hay trabajo de parto el comienzo del nacimiento estar
determinado por las contracciones dilatantes.
2. Bien jurdico. Protege la vida de las personas, entendida como la
subsistencia de su funcionamiento orgnico. El homicidio entonces
se presenta cuando se da muerte a una persona, puede ser muerte
tradicional o muerte cerebral que se da con la cesacin de la
funcin del sistema nervioso central. Por ejemplo, puede suceder
que se lesione a alguien y se le cause la muerte cerebral, pero la
persona vive y luego otro lo desconecta. La vida e integridad
personal son inseparables y para entender esto debe estructurarse
con el concepto de dignidad humana. El homicidio es un delito de
resultado.
3. Conducta tpica, antijurdica y culpable. Para que una conducta
sea punible se requiere que sea tpica, antijurdica y culpable. Lo
primero que se debe hacer es un juicio de adecuacin jurdica que
consiste en ver si la conducta encaja en un tipo penal, luego se
pasa a la culpabilidad que es un juicio de reproche a un individuo
que cometi la conducta tpica, antijurdica y culpable, porque
habiendo podido no hacerlo libremente lo hizo. Puede suceder que
se de la atipicidad por no encuadrar la conducta en ningn tipo
penal, por lo que no seria necesario analizar la antijuridicidad y la
culpabilidad. Puede suceder que alguien cometa una conducta
tpica pero que dicha conducta este justificada, por ejemplo, mate a
un sujeto en legtima defensa. Una causal de inculpabilidad es, por
ejemplo, la inimputabilidad, caso en el cual hay lugar a medida de
seguridad.
No hay delito, por ejemplo, cuando se acta por caso fortuito, desde
el punto de vista causalista hay ausencia de culpabilidad, mientras
que desde el punto de vista finalista se trata de ausencia de
tipicidad.
4. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 103 CP.
Todo tipo penal tiene:

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i. Sujetos1. El sujeto activo es una persona natural, es
indeterminado porque no requiere ninguna calificacin pues
cualquier persona puede cometerlo. Es un tipo penal
monosubjetivo, pues el sujeto activo es simple (unitario), ya
que basta con que una persona lo cometa.
El homicidio se realizar por autora material que es cuando se
realiza directamente la conducta, por ejemplo, Pedro mata a Juan
propinndole dos pualadas en el pecho, pero aun cuando no es
necesario pueden concurrir varias personas a su comisin. Puede
ser por coautora material propia cuando todos los que
participan realizan la conducta descrita en el tipo penal, por
ejemplo, Pedro y Miguel golpean brutalmente con garrotes en la
cabeza a Juan. Tambin puede haber coautora material
impropia cuando se ponen de acuerdo pero hay divisin de
trabajo, por ejemplo, Pedro maneja la moto desde la cual Miguel
realiza varios disparos a Juan. Tambin es clara la posibilidad de
autora mediata cuando se utiliza a otra persona como
instrumento para que ste cometa el delito, por ejemplo, Pedro
le entrega un revolver a un nio de diez aos y le indica,
encontrndose en la montaa, que le dispare al tigre que se
encuentra detrs de un matorral, siendo este como lo sabia el
primero, un hombre. La coautora accesoria se da cuando
todos cometen el delito, pero entre ellos no se pusieron de
acuerdo en la comisin del hecho delictivo.
El sujeto pasivo tiene que ser otra persona que no requiere
ninguna cualidad y tambin es monosubjetivo pues basta la
muerte de una persona que se de la configuracin del tipo penal.
ii. Objetos. Para algunos el objeto jurdico es el bien jurdico a
proteger en el tipo penal, en el homicidio es la vida humana
independiente; el objeto material es el objeto sobre el cual recae
la conducta, en el homicidio es el hombre vivo fsicamente
considerado, es importante tener en cuenta que es el criterio del
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Sujeto activo: El que realiza la conducta descrita en el tipo penal, puede ser sujeto activo determinado o
indeterminado. Sujeto pasivo: Se divide en el titular del bien jurdico y los perjudicados, tambin puede ser
determinada o indeterminada. En los sujetos esta el tema de la coparticipacin, que es un delito con sujeto activo
singular en donde varias personas realizan la conducta, por esta razn se le llama concurso eventual de personas
(sujeto singular): autores y participes, Art. 29 y 30 CP. Los autores son principales porque pueden cometer el delito
sin la colaboracin de los participes, se dice que tienen el dominio del hecho (obran directamente con el verbo
rector). As, no existe determinador o cmplice sin autor: autora material, coautora material propia, coautora
material impropia, autora mediata y coautora accesoria. Los participes son accesorios y para que el participe
responda, el autor tiene que haber realizado la conducta tpica y antijurdica: determinador, cmplice e interviniente
(obran lateralmente con el verbo rector).

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comienzo del parto donde se encuentra el lmite entre el aborto
y el homicidio.
iii. Conducta y resultado. El verbo rector es matar (simple), en
trminos jurdicos es la accin dirigida a la anticipacin temporal
de la muerte mediante la destruccin de la vida, por ejemplo,
desconectar el respirador artificial de quien no tiene la ms
mnima posibilidad de sobrevivir sin l, no significa acortamiento
de la vida.
Es un tipo penal de accin2, pues por lo general se mata
llevando a cabo conductas activas, tambin tiene cabida la
omisin impropia. Por ejemplo, la madre tiene posicin de
garante cuando ve que su hijo se esta ahogando y no hace nada
para salvarlo.
La conducta es la que causa determinado resultado, por ejemplo,
un disparo es la
causa de la muerte de determinada persona.
Pero segn lo establece el Art. 9 CP, la causalidad por s sola
no basta para la imputacin jurdica del resultado, esto es lo
que hoy en da se llama imputacin objetiva, que significa
poner en cabeza de alguien un resultado bajo ciertos criterios
pues demostrada la causalidad se tiene que analizar la
imputacin con criterios normativos: Se requiere en primer lugar
la creacin de un riesgo jurdicamente desaprobado, por
ejemplo, manejar es un riesgo aprobado y no se puede imputar.
Se requiere en segundo lugar que ese riesgo creado sea el
mismo que se concreta en el resultado, por ejemplo, que la
muerte de la persona sea la realizacin concreta y especifica de
ese riesgo. Adems en tercer lugar es necesario mirar el fin de
proteccin de la norma, porque por ejemplo, a quien en una
moto ruidosa y a exceso de velocidad cierra en la va a un
anciano conductor a quien la impresin sicolgica del peligro
intempestivo le produce la muerte por un infarto, se le imputa
dicho resultado pero no jurdicamente, puesto que, a pesar de
haber infringido el deber objetivo de cuidado la muerte de la
persona no se encuentra dentro del mbito de prohibicin de la
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La accin puede ser por: Comisin, que implica la realizacin de un acto que de no haber sido hecho no habra
producido el resultado. La mayora de los delitos en el Cdigo Penal estn tipificados de esta forma por ser la forma
ms comn, o por Omisin, que implica la realizacin de un acto positivo a travs de una omisin, as se da cuando
quien tiene el deber jurdico de impedir un resultado, por encontrarse en posicin de garante de un bien jurdico o de
control de una fuente de riesgo esta obligado a interferir para poner fin al peligro o disminuirlo, so pena de que por
su inactividad se produzca un resultado que le resulta imputable jurdicamente, por ejemplo, no suministrar la droga
que mantendra viva a una persona, tambin denominada omisin impropia. La omisin simple consiste en dejar de
hacer algo que de haber sido hecho habra producido el resultado querido por la ley.

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norma infringida, pues la norma de exceso de velocidad es para
evitar accidentes de transito y no para evitar paros cardiacos. De
esta forma si no se puede imputar objetivamente la conducta
termina siendo atpica.
iv. Tentativa. La tentativa3 cabe en el homicidio por ser ste un
delito de resultado, pero hay cierta dificultad probatoria para
verificar si se trata de lesiones personales o tentativa de
homicidio. Si ya se ha producido un dao diferente al que se
persegua se debe responder por este.
La conducta debe ser apta para producir el resultado que es la
muerte, de lo contrario se estara frente a una tentativa
imposible.
v. Participacin. Es determinador el que por cualquier medio hace
que en otro nazca la voluntad homicida, por ejemplo, Pedro
aconseja a Miguel para que mate a Juan, y este as lo hace. Es
cmplice quien presta ayuda anterior o concomitante a la
realizacin del ilcito, tambin cuando se cumple una actividad
de ayuda posterior al ilcito pero cumpliendo promesa anterior,
por ejemplo, se llama al taxi para que huyan los sicarios que
acaban de darle muerte al patrono, lo cual estaba previamente
acordado.
5. Tipo subjetivo. Solo puede imputarse en una de tres modalidades:
dolo4, culpa5 o preterintensin6. El dolo homicida, dada la progresin
de la afectacin al bien jurdico, es el mismo de la tentativa. La
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Art. 27 CP. Solo es punible por lo general la fase externa (actos ejecutivos) y excepcionalmente se considera
punible la fase interna (actos preparatorios) pues son actos que no se pueden probar. Al igual que la coautora y
participacin, la tentativa es un dispositivo amplificador del tipo penal que se da en los delitos de resultado. Se
presenta cuando a pesar de perseguirse no se logra el efecto requerido por el tipo penal por razones ajenas a la
voluntad del agente. Clases de tentativa: 1) Acabada e Inacabada. Ya no hace esa referencia desde el punto de vista
conceptual, pero si existe la diferencia desde el punto de vista punitivo. 2) Desistida. Se arrepiente de su accin y
voluntariamente hace todos los esfuerzos necesarios para que la consumacin no se produzca, mas no lo logra porque
se antepone un tercero o el azar, aqu la pena a imponer es menor que la tentativa segn el Art. 27 Inc. 2 CP. 3)
Imposible. Desapareci por no darse la tipicidad de la conducta, este es un problema tcnico al no presentarse los
elementos del tipo penal.
Requisitos de la tentativa: 1) El inicio de la ejecucin, 2) Ausencia de la consumacin, 3) La conducta idnea e
inequvoca (no son los medios lo que son idneos, sino la conducta pues esta tiene que ir dirigida a la comisin del
delito y tiene que ser inequvoca al verbo rector) y, 4) no consumacin por causa ajena, que es lo que diferencia la
tentativa desistida de la acabada e inacabada. De esta forma, siempre debe existir dolo y encontrarse en la fase
ejecutiva segn los subjetivistas, mientras que para los objetivistas seria un acto ejecutivo si logra poner en peligro el
bien jurdico. En Colombia se miran los dos aspectos, adems del criterio de inmediatez temporal, que consiste en
que el paso siguiente es la consumacin.
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Dolo: Es la conciencia y la voluntad dirigidos a la realizacin del hecho punible. Tiene 2 aspectos: 1) Cognoscitivo.
Yo s que la conducta es delito, y 2) Volitivo. Yo deseo realizar la conducta.

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comisin del homicidio se lleva a cabo por lo general con dolo
directo, esto es, cuando el sujeto conoce las circunstancias del
hecho y voluntariamente se encamina a su realizacin: Quiere
matar y lo logra. Si fracasa es tentativa, pero desde el punto de
vista subjetivo el dolo es el mismo. Cuando el resultado aparece
como probable y se sigue adelante con la accin contando que con
el azar no se produzca el resultado que de todos modos sobreviene
surge el dolo eventual, por ejemplo, Juan es conductor de un bus
en Bogota y permite que grupos de personas cuelguen por fuera del
mismo en vas rpidas y congestionadas de la ciudad, colisionando
con otro vehiculo por disputarse la va, resultando muertos varias
personas.
Cuando se yerra sobre alguno de los elementos del tipo surge el
error7, si es invencible habr atipicidad, si es vencible se
castigara como culposo solo en la medida en que exista tal
modalidad de imputacin, por ejemplo, Pedro cree que quien se
esconde detrs de unos matorrales es una presa de caza,
resultando ser un hombre, si el error fuere provocado por la victima
pues para asustar a Pedro se visti de oso, el yerro surge invencible
y por lo tanto la conducta es atpica. Cuando el error recae sobre
la persona es irrelevante, pues se quera matar a una persona y
a una persona se mato, por lo que habr tentativa respecto de
quien se quera matar y un homicidio doloso o culposo respecto de
quien recibe el disparo. Se presentan problemas con el bien jurdico
pues se involucra una puesta en peligro y una lesin de titulares
diferentes razn por la cual hay que reconocer el concurso efectivo
de tipos penales8.
Puede ser: 1) Directo. Relacin exacta entre conocimiento y la voluntad y el hecho. 2) Indirecto. Propsito que surge
eventualmente en el desarrollo de la accin, o 3) Eventual. La persona acepta como propios todos los resultados de
su conducta independientemente del riesgo.
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Culpa: Deber objetivo de cuidado (accin de obrar diligentemente) que se debi haber previsto por ser previsible y
as debi evitarlo. Es la actitud y aptitud para realizar un comportamiento sin querer el resultado daoso por
impericia, imprudencia, negligencia (descuido u omisin) y violacin de normas y reglamentos. Formas de la culpa:
1) Con representacin. La persona prev que su conducta puede generar dao, pero no acepta el resultado. 2) Sin
representacin. La persona no prev el resultado.
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Preterintensin. Cuando el resultado siendo previsible excede la intencin del agente. Produce una ruptura del nexo
causal. Se necesita imputar el primer resultado (lo que se quera) a ttulo de dolo, y el segundo resultado a ttulo de
culpa, siendo el primero menor que el segundo. Y se necesita el nexo causal entre la conducta y el segundo resultado.
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Error. Falsa percepcin de la realidad, se iguala a la ignorancia. Puede desestructurar los elementos cognoscitivos y
volitivos del dolo. Teora del error: Desde el punto de vista filosfico, epistemolgico hay: 1) Error de tipo. Error
sobre elementos del tipo y cuando falta un elemento sobre la causal de justificacin, 2) Error de prohibicin. Yo creo
fundadamente que no hay delito y cuando hay un error sobre el tipo penal.
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Concurso de hechos punibles. Art. 31 CP. Si es posible vincular los hechos a varios tipos penales habr
concurso. Hay dos clases: 1) Concurso real o efectivo. Cuando se encuentran varios delitos, se divide a su vez en:

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6. Homicidio Consentido. Siempre que nos encontremos ante un
homicidio consentido (libre de dolo, coaccin o engao) la
imputacin tiene que ser a titulo de homicidio simple, salvo que se
encuentre presente un agravante por razn de parentesco.
B) Homicidio Agravado
Es un tipo penal subordinado que aumenta la penalidad del homicidio
simple. La estructura tpica es la misma que en el homicidio simple.
Art. 104 CP.
1. Por vnculos familiares. El tipo penal es de sujetos activo y pasivo
determinados. Se da cuando recae sobre ascendientes (padres,
abuelos, etc.), descendientes (hijo, nieto, etc.), hermano o pariente
dentro del cuarto grado de consanguinidad (tos y primos
hermanos) sean legtimos o ilegtimos. Tambin cuando recae sobre
el cnyuge o compaera permanente,
adoptante, adoptivo o
pariente hasta el segundo grado de afinidad. La idea es proteger el
ncleo familiar, por ejemplo, si Pedro desconoca a su mam y la
mata se le imputa homicidio simple porque es necesario actuar con
dolo. No se le aplican las circunstancias de agravacin a los
participes, siempre y cuando el autor no les haya comunicado dicha
circunstancia, por ejemplo, si Pedro determina a Juan a matar a su
mam, aun cuando se trata de la mam de Pedro ste responde por
homicidio simple porque los dos responden por la misma pena, el
autor es el que tiene que comunicar dicha circunstancia al
determinador y la calificacin de homicidio agravado solo es para el
autor.
2. Para preparar, facilitar o consumar otra conducta punible para
ocultarla, asegurar su producto o la impunidad. La razn es que si el
homicidio es grave se debe agravar cuando adems es utilizado
como medio para lograr otro delito, por ejemplo, si se mata al
escolta para secuestrar a una persona. As sea solo tentativa de
a) Material. Una o varias acciones u omisiones, b) Ideal. Una accin u omisin. 2) Concurso aparente. Cuando
hay otro delito que queda subsumido en un delito principal, consiste en que con una sola conducta se violan dos
bienes jurdicos distintos, as si se suprime uno desaparecen ambos. Esta figura no aparece en el cdigo penal, es
de creacin doctrinal y jurisprudencial. Pareciere que hay concurso, pero en realidad no hay, lo que en realidad
hay es una violacin a una disposicin. Por ello existen 4 principios para establecer que no hay concurso: a)
Especialidad: hay una disposicin que describe de manera ms clara o con mayor riqueza una determinada
conducta; por lo tanto es esa la que se aplica; b) Subsidiaridad: La norma principal se aplica de preferencia a la
norma subsidiaria; c) Consuncin: Hay un solo tipo penal que tiene implcito dentro de s la otra conducta
cometida, tipificada independientemente. Se aplica el tipo ms amplio, porque hay absorcin entre 2 resultados,
uno pierde su valor frente a otro (lesiones- homicidio); y d) Alternatividad: Casos en que hay tipos penales que se
repelen entre s, pues resultan completamente diferentes, por lo que solo se puede aplicar un tipo. Ejemplo: Acto
sexual vs. acceso carnal.

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secuestro el homicidio es agravado ya que no es necesario que se
consiga el fin que se persiga como todo ingrediente subjetivo 9. De
esta forma puede existir concurso material heterogneo entre el
homicidio agravado y la conducta punible que involucre el
ingrediente subjetivo. El otro caso que contempla este inciso es por
ejemplo, matar a un testigo.
3. Por los medios utilizados. Cuando el homicidio se da a travs de
conductas punibles establecidas en los Arts. 350 a 974 CP que
son incendio, dao en obras de utilidad social, provocacin de
inundacin o derrumbe, perturbacin en servicio de transporte
colectivo u oficial, siniestro o dao de aeronave, pnico, disparo de
arma de fuego contra vehiculo, dao en obras o elementos de los
servicios de comunicaciones, energa y combustibles, empleo o
lanzamiento de sustancias u objetos peligrosos y perturbacin de
instalacin nuclear o radiactiva, siendo la comisin del delito un
medio de carcter doloso y el resultado muerte atribuible a titulo de
dolo directo de primer y segundo grado y eventual. En este caso por
ser un delito complejo el incendio, por ejemplo, se subsume en el
homicidio agravado, no se podran juzgar los dos porque se violara
el principio de non bis in dem. La doctrina dice que algunos
artculos no sirven de medio para cometer homicidio.
4. Por precio, promesa remuneratoria, nimo de lucro o por otro
motivo abyecto o ftil. Un homicidio por precio seria, por ejemplo, el
sicario. Es mas grave si, por ejemplo, mata por precio y es su
pariente. Motivo abyecto es un motivo torcido, desviado o inmoral;
ftil quiere decir que es de poca importancia o insignificante.
5. Por involucrar como instrumento a un inimputable. El inimputable
en este caso obra como una cosa al servicio del sujeto activo del
homicidio. El inimputable puede ser utilizado como mero
instrumento de la realizacin tpica (caso del autor mediato), como
coautor material propio o impropio y como cmplice. El inimputable
se ve involucrado en el delito porque no conoce la naturaleza de
prohibido de lo que esta haciendo o porque conocindola no es

Ingrediente subjetivo: Cuando el tipo penal tiene un elemento o proposicin de carcter subjetivo o intencional que
tiene como fin precisar la conducta punible. Cuando un tipo penal contiene un ingrediente subjetivo no se requiere
que se realice sino que se demuestre la intencin de hacerlo. As, la conducta simplemente se consuma cuando se
cumple el verbo rector y se agota cuando se cumple el ingrediente subjetivo. Diferencia con el dolo: Estamos
hablando de una intencin, por lo que el dolo y el ingrediente subjetivo se acercan, pero la diferencia consiste en que
el dolo es de la naturaleza del delito, mientras que el ingrediente subjetivo para existir debe estar expresamente
consagrado en el tipo penal.

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capaz de autodeterminarse conforme a la comprensin de lo
antijurdico.
6. Con sevicia. Cuando se producen dolores o sufrimientos
innecesarios materiales o morales y ello es motivo de satisfaccin
(ingrediente subjetivo). Es decir, que tiene que ser con dolo.
7. Por reduccin de la defensa o aprovechamiento de la debilidad
defensiva de la victima. Se coloca a la victima en condicin de
indefensin cuando se le reduce parcial o totalmente la incapacidad
de reaccionar fsicamente o se aprovecha de dicha situacin en
comparacin con los medios utilizados, es mas grave colocarla en
esa condicin que aprovecharse.
8. Con fines terroristas o en desarrollo de actividades terroristas. Esto
es con el objeto de causar o mantener en zozobra a parte o toda
una comunidad, es decir que el homicidio se da para causar un
impacto psicolgico en la poblacin.
9. Por vnculos internacionales. Se da cuando el sujeto pasivo es una
de aquellas personas a quienes el Estado tiene el deber especial de
proteccin por ser no nacional. Por ejemplo, funcionarios
diplomticos y agentes consulares.
10. Por razn del sujeto pasivo de la conducta. Cuando se comete
persona que sea o haya sido servidor publico, periodista, juez
paz, dirigente sindical, poltico o religioso en razn de ello
animus representado en la expresin en razn de ello
constituye en un ingrediente subjetivo, pues si no es as no
agravante).

en
de
(el
se
es

C) Homicidio Culposo
1. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 109 inc. 1
CP.
Los Estados se dieron cuenta que haban actividades peligrosas que
nos e podan prohibir, ya que la creacin de peligros es inherente a
toda forma de interaccin de una comunidad organizada. Ante la
imposibilidad de prohibir toda conducta que represente un peligro
para los bienes jurdicos, la sociedad seala pautas de seguridad en
la administracin de los riesgos. Si el ciudadano se comporta
observando esos deberes de seguridad, el riesgo que pueda crear
esta jurdicamente permitido y en consecuencia no le son
imputables los peligros o lesiones que ocasione a los bienes
jurdicos.10
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LOPEZ DIAZ, Claudia. Introduccin a la Imputacin Objetiva.

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El bien jurdico, los sujetos, el objeto material, el objeto jurdico y el
resultado son los mismos del homicidio simple.
i. La conducta. La expresin culpa es un elemento normativo del
tipo que debe ser interpretado como imprudencia objetiva (deber
objetivo de cuidado11). Por ejemplo, Si Pedro maneja borracho,
sufre un accidente y como consecuencia del accidente se muere
su hijo, ste responder por homicidio culposo12.
El delito culposo tiene dos modalidades: Puede haber culpa
con representacin, pues no se es conciente de lo que puede
pasar o habindolo previsto confi en poder evitarlo, por
ejemplo, en los accidentes de transito; o puede haber culpa sin
representacin, cuando el agente debi haberlo previsto por ser
previsible, por ejemplo, la enfermera que no cumpli su deber,
olvida conectar las incubadoras y en consecuencia los bebes se
mueren. Art. 23 CP
Las caractersticas que hacen que el homicidio sea culposo
son: (i) Que la conducta no valla dirigida a cometer un delito,
pues no se debe estar actuando con dolo; (ii) La infraccin al
deber objetivo de cuidado segn lo establecido en normas
jurdicas, las normas tcnicas y la lex artis, etc.; (iii) Darse el
resultado, en este caso la muerte ya que si no se da se violara el
deber objetivo de cuidado, pero no habra delito culposo; (iv)
Relacin de causalidad (general a todos los delitos), es decir un
nexo entre el acto y el resultado, por ejemplo, si se atropella a
alguien que cruzo la calle cuando el semforo estaba en verde
no se viola el deber objetivo de cuidado aun cuando se existe
relacin de causalidad; (v) Relacin de determinacin, es decir
que haya relacin entre la infraccin al deber de cuidado y el
resultado, por ejemplo, Pedro maneja sin pase (infraccin al
deber objetivo de cuidado) y atropella a un transente, as
hubiera tenido pase igual lo hubiera matado.

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Es un deber objetivo porque no se individualiza, es un deber que todos tienen. Algunos dicen que no se debe
hablar de deber objetivo de cuidado, sino de deber de cuidado porque se debe mirar cada caso en particular.
Antes se hablaba de imprudencia, impericia y negligencia, ahora estn agrupadas en la infraccin al deber
objetivo de cuidado.
Hoy en da se plantea el tema de la necesidad de la pena aplicable a todos los delitos y no solo al homicidio
culposo, se habla de que adems de demostrar la culpabilidad era necesario demostrar que la pena es necesaria y
justa, es decir que la pena tiene un fin. Roxin establece que cuando la culpabilidad es de un familiar no es
necesario aplicar la pena pues el dolor ya es suficiente. Los fines de la pena son prevencin general y la
prevencin especial, y l ano necesidad de la pena debe recaer en no necesitarse dichos fines. Estos son criterios
facultativos que deben analizarse en cada caso concreto. Art. 3 CP.

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13
Las circunstancias de agravacin punitiva para el homicidio
culposo se dan cuando la infraccin al deber objetivo de cuidado
se presenta segn el Art. 110 CP: (i) En conducta realizada en
estado de embriaguez o droga que produzca dependencia fsica
o psquica, siempre y cuando exista determinacin de relacin
con el resultado, o (ii) Cuando el agente abandona sin justa
causa el lugar de la comisin de la conducta. Por ejemplo,
surgida la posicin de garante por injerencia en un accidente en
que sobrevenga la muerte de la victima se podra imputar el
homicidio a titulo de comisin por omisin culposa, tambin
podra decirse que si se ausenta del lugar sin justificacin
sabiendo que puede darse la muerte de la persona surgir una
imputacin de homicidio con dolo eventual a titulo de comisin
por omisin por dejar en manos del azar la muerte de la persona.
El Art. 25 CP hace referencia a que la conducta puede ser
realizada por accin o por omisin. Se hace referencia a la
omisin en la posicin de garante que puede darse tanto en
delitos dolosos, por ejemplo, la madre que deja morir a su hijo de
hambre porque es feo, como en delitos culposos, por ejemplo, el
medico le dice a la mam que el nio esta enferma, esta olvida
darle los medicamentos y el nio se muere. La posicin de
injerencia es cuando se crea una situacin jurdica de riesgo y
por esa razn tiene posicin de garante, pero si el riesgo creado
no se concreta en el resultado no se da la imputacin objetiva.
ii. Tentativa. No existe en materia de tipos penales culposos.
iii. Participacin. Muchos afirman que en los delitos culposos solo
existe autora material propia y cuando concurren varias
personas se presenta el fenmeno de la autora accesoria, la cual
agrupa todos los casos en los cuales varias personas concurren
imprudentemente a la produccin de un resultado ilcito. Por lo
general se descalifica la posibilidad de determinacin y
complicidad puesto que el finalismo introdujo el prejuicio de que
la participacin solo es posible a titulo de dolo. El autor considera
que si es posible tanto la determinacin como la complicidad,
solo que no se determina a la realizacin de un resultado y
tampoco se coadyuva a la obtencin de el, sino en la infraccin
al deber objetivo de cuidado.
2. Tipo subjetivo. La doctrina mayoritaria afirma que el delito
culposo no tiene tipo penal subjetivo, un sector minoritario afirma
que el tipo subjetivo del delito culposo esta dado por la
consideracin de la culpa con representacin y sin representacin y
13

14
otro dentro del mismo sector dice que esta dado por la
consideracin en el deber objetivo de cuidado. El autor establece
que ni una ni otra son admisibles. Por otro lado, en materia de
delitos culposos resulta imposible hablar de error de tipo, toda vez
que si el tipo en estos es puramente objetivo, no tiene lado
subjetivo y su tratamiento debe hacerse al nivel del error de
prohibicin.
D) Homicidio Preterintencional
1. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 105 CP.
Comparte con el homicidio simple los objetos material y jurdico, el
segundo resultado que es la muerte de una persona y la
participacin.
i. La conducta. Es una forma de conducta o modalidad de
imputacin subjetiva tal como lo indica el Art. 21 CP, debido a
que realiza una conducta pero el resultado siendo previsible
excede la intencin de la gente. Es decir, que la accin apunta a
un evento menor pero se tiene como resultado uno mayor pues,
por ejemplo, quera lesionar pero el resultado es la muerte.
Las caractersticas que hacen que el homicidio sea
preterintencional son: (i) La accin inicial debe ser desarrollada a
titulo de dolo, es decir que exista un resultado menor querido a
titulo de dolo. (ii) El resultado debe poder ser imputado a titulo de
culpa. Segn la Corte Suprema de Justicia lo que la Ley exige es
que el agente haya tenido la posibilidad de prever el resultado
mayor, no que efectivamente lo haya previsto, pues por ejemplo,
quien con dolo de lesiones prev la muerte de su victima y sin
embargo obra conforme a esa representacin, el homicidio as
producido seria doloso a titulo de dolo eventual. (iii) Que tanto el
resultado querido como el conseguido pertenezcan al mbito de
prohibicin de los delitos contra la vida y la integridad personal,
es decir, que se requiere homogeneidad de los bienes jurdicos
lesionados o puestos en peligro.(iv) Ambos bienes deben
pertenecer a un mismo titular, es decir que se requiere la
existencia de la unidad del objeto material, por ejemplo, en el
llamado parto o aborto preterintencional, tipo en el cual no se
exige homogeneidad de objeto material habida cuenta que all
nos encontramos ante dos objetos materiales diferentes: La
madre y el nasciturus, en este caso por tratarse de titulares
distintos se debera sancionar por concurso de aborto y homicidio
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culposo, otros dicen que es preterintencional. (v) Relacin de
causalidad entre la accin inicial y el resultado.
Requisitos para que haya preterintencion
1. Dolo
2. Que sea previsible, haya culpa
3. Bien juridico sea el mismo del q se tenia la intencin de agredir
o similar
4. Mismo titular
ii. Tentativa. No admite tentativa pues la estructura de la misma
requiere siempre la consumacin.
2. Tipo
subjetivo.
Se
ha
dicho
que
la
responsabilidad
preterintencional es culpabilista, porque se responde a dicho titulo
en la medida en que se demuestre que se actu dolosamente
respecto del primer resultado antijurdico querido y culposamente
en relacin con el segundo no querido pero previsible.
E) Homicidio por piedad
La conducta esta tipificada en el Art. 106 CP. Es un tipo especial
puesto que tiene las caractersticas del homicidio simple, pero en su
descripcin tpica las consagra de manera independiente, de tal forma
que se aplica de manera autnoma, aadindole un ingrediente
subjetivo pues se requiere que se acte por piedad con el fin de cesar
la situacin por medio de la supresin de la vida y modificando la
indeterminacin del sujeto pasivo pues se trata de quien padece una
lesin corporal grave e incurable o una enfermedad con las mismas
caractersticas y por virtud de ello sufre intensamente. La doctrina ha
dicho que para cometer homicidio por piedad no se necesita
consentimiento, pero tampoco debe darse oposicin por parte de la
victima. No podr hablarse de un homicidio por piedad agravado por
las causales del Art. 104 CP, pero si existe oposicin del sujeto pasivo
se realiza el tipo penal de homicidio agravado 13. Con este tipo penal se
encuentra principalmente vinculada la eutanasia, la cual, cuando se
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Sentencia C-239/97. Se demanda el homicidio por piedad aduciendo que el derecho a la vida es inviolable
y que cualquier conducta que atente contra este debe sancionarse por va de homicidio o agravado. Es importante
tener en cuenta que no existen derechos absolutos y la prueba de ello es la proteccin variada que tienen los
diferentes bienes: Homicidio doloso, simple, culposo, etc. Pues se protegen los bienes de acuerdo a la conducta
punible. Los intervinientes consideran que es exequible y la Corte dice que el legislador en materia penal es libre
para imponer las sanciones, pero debe hacerlo con base en el principio de proporcionalidad pues ningn derecho
es absoluto. De esta forma se declaro exequible.

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presenta, puede producir exoneracin de responsabilidad pues en el
caso de enfermedades terminales se opera bajo la causal de
justificacin siempre que se relacione vida y dignidad humana, pero
solo se da esta justificacin para los profesionales de la salud. As, se
acepto que en algunos casos de eutanasia no hay delito.
La corte dijo que se una persona tiene una enfermedad grave y de
intensos sufrimientos, por piedad le realiza la eutanasia con la
autorizacin de la persona que debe ser un consentimiento vlido y
libre, al mdico lo cobija una causal de justificacion y no se considera
delito. s el paciente no quiere morir el mdico si comete una conducta
punible porque hay oposicion. Si el que lo mata no es un mdico esta
persona responde por homicidio por piedad pq para este si se
considera delito.
- Requisitos: geve, incurable, irreversible
La teoria de eutanancia ha evolucionado, hoy en da no hay formas
para realizarla. ej: no hacer el tratamiento de quimioterapia, la decision
debe ser libre y voluntaria
F) Induccin o ayuda al suicidio
1. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 107 CP. (El
que eficazmente induzca a otro al suicidio, o le preste una ayuda
efectiva para su realizacin, incurrir en prisin de dos a seis aos.)
Es un tipo penal bsico pues tiene todos los elementos que
configuran la prohibicin. La vida es disponible y por ello no hay
delito de suicidio, solo se protege de las agresiones por parte de
terceros. Se puede ver como un caso de determinador. El silencio no
es una apcinducta activa por ende no es causal de ayuda
Comparte con el homicidio los sujetos, los objetos material y
jurdico, la autora, coautora, la determinacin y la complicidad. El
legislador aqu elevo al determinador y al cmplice a una categora
de autor.
i. Sujetos. En este caso el sujeto pasivo tiene que estar en su
plenitud de facultades pues si se trata de un menor, un incapaz y
resulta violentado, engaado o dolosamente inducido habr
homicidio por autora mediata.
ii. Conducta. Los verbos rectores son inducir y prestar ayuda, por lo
tanto es un tipo penal complejo de carcter alternativo. Las
conductas pueden realizarse por cualquier comportamiento
siempre y cuando este tenga la calidad de eficaz. No se requiere
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para la consumacin del delito la muerte del suicida, pues esta se
presenta cuando el efecto psicolgico de la accin de inducir se
ha producido, es decir que se ha creado en la mente del sujeto la
idea de suicidarse y se ha tomado la decisin en tal sentido; o
cuando, en el otro evento, se ha suministrado luego de nacer la
idea de suicidarse la ayuda efectiva para materializarse. La
ayuda al suicidio es la tipificacin de un acto de complicidad, solo
que, por no ser antijurdica la accin de suicidarse, la
antijuridicidad del acto no es de naturaleza accesoria sino
principal.
iii. Tentativa. Como el tipo penal es de peligro efectivo cabe la
tentativa, cuando la induccin o la ayuda se encuentran en
camino pero la persona no muere. De esta forma, se ha dado la
discusin en torno a la palabra eficazmente del tipo penal y si
esto es que se tenga que dar la muerte.
2. Hay un tipo privilegiado en el Art. 107 Inc. 2 CP, cuando la
induccin o ayuda tiene como fin poner fin a intensos sufrimientos,
provenientes de los padecimientos exigidos en el tipo penal como
ingrediente subjetivo.
G) Muerte de hijo fruto de acceso carnal violento, abusivo, o de
inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no
consentidas (Infanticidio)
Tipificado en el Art. 108 CP. Comparte con el homicidio simple como
tipo bsico los objetos material y jurdico, la participacin, la tentativa,
la accin y el resultado. En consecuencia es un tipo especial
privilegiado. El sujeto activo es una madre vinculada con el sujeto
pasivo, de manera que esta determinado por un factor natural. El
sujeto pasivo es su hijo fruto de un delito (acceso carnal o acto sexual
sin consentimiento, o abusivo, o de inseminacin artificial, o
transferencia de vulo fecundado no consentidas), que igualmente es
determinado pero por factores socioculturales negativos. Es una
conducta cerrada pues el lapso en el cual debe desarrollarse la accin
tpica es el comprendido entre el nacimiento y los 8 das siguientes. La
antijuridicidad material es la puesta en peligro (tentativa) o la lesin
del bien jurdico tutelado (consumacin) y se da una pena menor por
las circunstancias esenciales en que se da el embarazo. Los participes
deben conocer las circunstancias en que acta la madre y si no se les
comunica el origen del embarazo respondern por homicidio agravado.
Aqu no se necesita una condena o juicio penal que demuestre la
17

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comisin del delito, si la madre no denuncia la violacin tendr que
probarlo.
Este es un tipo especial con concurso 14 aparente de delitos donde
prima la norma especial, pues este caso se poda encuadrar en muchos
delitos, pero en realidad solo hay un delito (infanticidio). Por ejemplo,
cabria homicidio agravado pero por ser sta una norma especial prima
sobre la general y el infanticidio desde el punto de vista del principio de
consuncin absorbe o subsume el homicidio. Por otro lado, si por
ejemplo, la madre cree que el hijo es fruto de una violacin, pero en
realidad es de su esposo se debe alegar error invencible, esto esta
regulado en el Art. 32 CP.
Dentro de los 8 das siguientes al nacimiento por violacin, se necesita
la prueba de la violacin
H) Lesiones Personales
1. Bien jurdico. Concurre un claro fundamento constitucional que
afirma la legitimidad de la penalizacin de las lesiones personales
como espacio de proteccin del bien jurdico integridad personal y
del derecho a la salud que necesariamente esta involucrado. A
diferencia en lo que ocurre con el homicidio consentido, en las
lesiones consentidas, dada la menor entidad de la integridad
personal en relacin con la vida, no se atena sino que se prescinde
de la pena. El consentimiento en si es valido pero el punto esta en
determinar el limite en el cual el Estado debe permitirlo, por
ejemplo, el seor que autoriza al medico para que le corte las
piernas porque juega mal ftbol. De esta forma la doctrina ha dicho
que hay que mirar en cada caso los derechos fundamentales, la
finalidad y la dignidad humana. La regla general es que cada uno
puede disponer de su cuerpo, pero hay ciertos lmites objeto de
regulacin especial. Solo se protege por parte de terceros, no hay
delito de autolesin.
2. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 111 CP. Es un
tipo preceptivo pues describe la conducta pero no seala ni el
resultado ni la pena. El evento puede producirse por accin u
omisin. Es de lesin y de resultado ya que para la consumacin del

14

Cuando hay varios delitos se toma la pena del delito mayor y se puede duplicar hasta no superar la suma
aritmtica. El concurso de delitos se da cuando varios delitos se cometen en un solo instante, en el tiempo, con
una sola o con varias acciones. Hay concurso de delitos material (varias acciones y varios hechos), ideal (por
ejemplo el padre que mata su hijo), homogneo (el mismo bien) y heterogneo (vulnera varios bienes)

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delito se necesita que se produzca un dao en el cuerpo o en la
salud del sujeto pasivo.
i.

Sujetos. El sujeto activo es una persona humana indeterminada,

es un tipo monosubjetivo y proceden las distintas formas de
coparticipacin. El sujeto pasivo tambin es una persona
indeterminada, no caben las autolesiones.

ii. Objetos. El objeto material de las lesiones es la estructura

psicosomtica del ser humano, el objeto jurdico es la integridad
corporal.
iii. Conducta y resultado. Las lesiones constituyen el dao a la
integridad psicofsica de otro, puede consistir en la alteracin de
la estructura interna o externa del organismo. Pueden ser
simples o complejas, simples son las que se presentan cuando el
dao consiste en incapacidad para trabajar o enfermedad,
la Ley incrementa la pena segn ella no pase de 30 das, sea
superior a 30 das sin exceder de 90 o pase de 90 das (dolosas);
complejas son aquellas que adems de causar incapacidad
para trabajar o enfermedad dejan secuelas, es decir
alteraciones en la forma o en la funcin de un rgano o miembro
que persisten tras el vencimiento de la incapacidad, pueden
consistir en:

Deformidad fsica (Art. 113 CP). Puede ser transitoria,

permanente o en el rostro. Estas es una alteracin en la
armona del cuerpo, que se agrava cuando se produce en el
rostro por ser el lugar mas visible. Esto lo determina medicina
legal, sin embargo, hoy en da por la posibilidad de ciruga
plstica se hace transitoria la deformidad. La imputacin que
hace la Fiscala se basa en el dictamen medico-legal, pues
medicina legal da un primer dictamen y solicita que vuelva la
persona en 90 das para determinar si es permanente o
transitoria.

Perturbacin funcional (Art. 114 CP). Se altera la funcin del

rgano o miembro, tambin puede ser permanente o
transitoria. Es diferente al delito de prdida funcional en
donde no hay ms funcin pues en ese caso se pierde
definitivamente. La doctrina dice que miembros son los
brazos, las piernas y el rgano sexual masculino y los rganos
son los componentes que cumplen una funcin determinada.
Esto depende del dictamen del medico forense.
19

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Perturbacin psquica (Art. 115 CP). Se produce un trastorno

mental que puede ser transitorio o permanente, el problema
esta en probar la relacin de causalidad entre la accin y el
resultado (perturbacin).

Perturbacin funcional o anatmica (Art. 116 CP). Es la

lesin mas grave y se aumenta cuando adems se presenta
perdida anatmica, que consiste en cortar el miembro

Aborto o parto prematuro (Art. 118 CP). Este es el aborto

preterintencional que se produce cuando a cambio de la
lesin que se le infiere a la mujer sobreviene parto prematuro
que tenga consecuencias nocivas para la salud de la agredida
o de la criatura, o sobrevenga el aborto.

iv. Tentativa. En nuestro pas no hay una referencia expresa en el

Cdigo Penal a la tentativa de lesiones, como no la hay
especficamente con ningn delito. Algunos creen que no hay
motivos para impedir la aplicacin de ese mecanismo
amplificador del tipo al delito de lesiones, otros por su parte
creen que la tentativa de lesiones es inconcebible.
En primer lugar el delito de lesiones como todos los de resultado
admite tentativa, porque se cumplen los presupuestos de la
tentativa; en segundo lugar, no existe una disposicin que
prohba la aplicacin de ese mecanismo de amplificacin del tipo
a las lesiones personales; en tercer lugar como la esencia de la
tentativa es que no se presente ninguno de los resultados, no
puede argumentarse que el desconocimiento del resultado
impide la imputacin de un tipo especifico de lesiones y esto
hace imposible la determinacin de la pena; en cuarto lugar
como las dificultades no son de legitimidad de la imputacin sino
probatorias, debe hacerse todo lo posible para aportar pruebas
para determinar el alcance de las lesiones que el autor quera
inferir.
3. Tipo subjetivo. Es de comisin dolosa, y puede cometerse por dolo
directo o por dolo eventual. De la misma forma admite modalidad
culposa pues segn el Art. 120 CP el que por culpa cause a otro
alguna de las lesiones a las que se hizo referencia se le dar una
disminucin de pena. Adems es posible el tipo preterintencional de
lesiones aplicando por analoga in bonam partem el Art. 105 CP
pues de este modo, ya que al segundo resultado producido se le
debe hacer la disminucin all consagrada, la respuesta punitiva es
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21
menor a la que procede para el concurso de lesiones dolosas e
imprudentes.
4. Unidad punitiva. El Art. 117 CP consagra la unidad punitiva para
el caso en que se produzcan varios de los resultados previstos en
los artculos anteriores y por ello dispone que solo se aplique la
pena correspondiente a las lesiones de mayor gravedad.
5. Circunstancias de agravacin punitiva. El Art. 119 CP hace
extensivas a las lesiones personales dolosas las circunstancias de
agravacin punitiva previstas en el Art. 104 CP para el delito de
homicidio y el Art. 121 hace extensiva a las lesiones personales
culposas las previstas en el Art. 110 CP para el homicidio culposo.
I) Genocidio
1. Bien jurdico. El delito de genocidio surgi como una reaccin
contra los intentos nazis de exterminar a ciertos grupos tnicos y
religiosos, como los judos y los gitanos. El genocidio no es de
naturaleza individual sino colectiva, pues lo que es objeto de
proteccin es la vida fsica del grupo como tal y de sus integrantes,
no como individuos aisladamente considerados sino como
miembros del grupo.
2. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 101 CP. - "El
que con el propsito de destruir total o parcialmente un grupo
nacional, tnico, racial, religioso o poltico que acte dentro del
marco de la ley, por razn de su pertenencia al mismo, ocasionare
la muerte de sus miembros.
i.

Sujetos. En principio, el sujeto activo es indeterminado, pero se

ha discutido el hecho de que una sola persona pueda promover
la eliminacin de un grupo humano. El sujeto pasivo es el grupo,
independiente del nmero de personas sobre las que se realice
la accin prohibida as sea sobre una sola persona, es el derecho
a la existencia del grupo humano lo que se vulnera o pone en
peligro. Existe discusin en cuanto a la inclusin de grupos
culturales y polticos dentro del tipo penal. En Colombia se
extendi el mbito de proteccin a los grupos polticos debido al
exterminio durante una dcada de miembros de un partido
poltico que llego a contar con un amplio respaldo popular.

ii. Objetos. El objeto material son los miembros de los grupos

humanos nacionales, tnicos, raciales, religiosos o polticos. El
objeto jurdico es el derecho a la existencia de esos grupos.
21

22
iii. Conducta y resultado. La conducta es de carcter compuesto
alternativo. Cuando con el mismo propsito se cometiere
cualquiera de los siguientes actos: 1.) Ocasionar la muerte a los
miembros del grupo (conducta de mayor gravedad). 2.) Causar
lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del
grupo, 3.) Causar un embarazo forzado. 4.) Someter a los
miembros del grupo a condiciones de existencia que hayan de
acarrear su destruccin fsica, total o parcial. 5.) Tomar medidas
destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo. 6.)
Trasladar por la fuerza a nios del grupo a otro grupo.
En estas conductas para que constituyan delito de genocidio,
debe concurrir un ingrediente subjetivo, que consiste en el
propsito especfico del actor que consiste en la intencin de
destruir total o parcialmente el grupo. El autor debe tener
conocimiento de todos los elementos del tipo objetivo
El delito puede cometerse en comisin por omisin, cuando se
cumplan los elementos de la estructura tpica: (i) Posicin de
garante del sujeto activo en relacin con la existencia del grupo
humano protegido; (ii) Que el incumplimiento del deber impuesto
al garante se complemente con la produccin del resultado
antijurdico, que es el previsto en cada una de las modalidades y
no la destruccin total o parcial del grupo pues este es un
ingrediente especial subjetivo que da cuenta del agotamiento del
delito mas no de su consumacin; y (iii) Se requiere que la
capacidad personal para realizar la accin ordenada se
complemente con la capacidad del autor de evitar el resultado
antijurdico.
iv. Tentativa. Por tratarse de un delito de resultado, admite
tentativa que no procede en la modalidad que consiste en
ocasionar la muerte a los miembros del grupo. As, el resultado
que consuma la conducta depende de cada una de las
modalidades que se plantea en el tipo penal y no el que agota el
fin pretendido por el autor o participe (ingrediente especial
subjetivo del tipo que es relevante para el agotamiento de la
conducta y no para su consumacin).
3. Tipo subjetivo. Es de comisin dolosa, pues se trata de conocer y
querer la muerte de los miembros del grupo, o lesionarlos
gravemente, etc. Debe concurrir el ingrediente especial subjetivo
pues de no ser as se tratara, por ejemplo, de homicidio o lesiones
personales. Se requiere simplemente que ese ingrediente concurra
22

23
en el autor o participe y no que esa intencin se realice, el problema
es probatorio.
J) Apologa del Genocidio
La conducta esta tipificada en el Art. 102 CP. Se trata de incitar
directa y pblicamente a que se cometa el delito de genocidio o de
legitimar hechos que estimulen su produccin posterior, de exaltarlos
como dignos de realizacin. De esta forma el legislador ha anticipado
su proteccin y ha dispuesto que esos actos preparatorios del delito
constituyen un delito autnomo. Se presenta una tensin entre el
derecho a la libertad de expresin y el derecho a la existencia de los
grupos nacionales, tnicos, raciales, religiosos y polticos.
K) Aborto (Ficha Sentencia C-355/06)
L) Lesiones al Feto
1. Bien jurdico. Las posibilidades de afectacin ya no se limitan a su
muerte sino tambin a la integridad fsica y psquica. En el campo
cuantitativo de la pena la sancin de las lesiones al feto es mayor
que la del aborto.
2. Tipo objetivo. Esta tipificado en el Art. 125 CP.
i.

Sujetos. El sujeto activo se identifica con el del homicidio simple,

al igual que en este se presenta autora material, autora
mediata y coautora material propia e impropia. El sujeto pasivo
es el nasciturus, es un tipo monosubjetivo de tal forma que si
existe un embarazo mltiple habr concurso material
homogneo de lesiones al feto en funcin de cuantos hayan sido
afectados.

ii. Objetos. El objeto material es el embrin desde su implantacin

o anidacin en el tero materno o feto en estricto sentido, el
objeto jurdico es la integridad fsica del feto como vida
dependiente.
iii. Conducta y resultado. La accin de lesionar solo adquiere
relevancia punible cuando la antijuridicidad material esta
representada por un resultado especial, este es dao en el
cuerpo o en la salud que perjudique su normal desarrollo.
iv. Determinacin, complicidad, tentativa, comisin por omisin y
tipo subjetivo. Se aplican respecto de estas las consideraciones
efectuadas para el homicidio simple. Si lo que se quiere es
causar el aborto, pero no se logra causndole al feto de todos
23

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modos lesiones punibles, el tipo que debe imputarse es el de
lesiones al feto.
v. Otras modalidades de imputacin subjetiva. No es posible
jurdicamente admitir lesiones preterintencionales al feto, porque
cualquier extensin del resultado respecto del fin perseguido se
trata como tema de la antijuridicidad material. El tipo culposo de
lesiones al feto se trata como homicidio culposo. Finalmente
cuando se trate de lesiones al feto en la modalidad de
imputacin subjetiva culposa y el sujeto activo es la madre
embarazada se podr prescindir de la sancin penal cuando no
resulte necesaria.
M) Abandono de Menores y Personas Desvalidas
i. Bien jurdico. Un sector importante de la doctrina identifica a la
seguridad personal del menor o incapaz como el bien que es objeto
de tutela penal. Otro sector (teora adoptada en Colombia) se ha
inclinado por la vida e integridad personal, pues los menores o las
personas desvalidas no estn en capacidad de asistirse por si
mismas, y por eso las personas cercanas a ellas deben asistirlas y
socorrerlas.
2. Tipo objetivo.

Tipo bsico. El delito esta tipificado en el Art. 127 CP. Se trata

de un tipo penal en blanco, pues para completar el supuesto de
hecho es necesario remitirse a las normas jurdicas que radican
en el sujeto pasivo el deber de asistencia y cuidado.
i.

Sujetos. El sujeto activo es calificado pues tiene que tratarse

de una persona en quien concurra el deber legal:
ascendientes, descendientes, hermanos o hijos adoptivos,
cnyuge o compaeros permanentes, tutores y curadores. Por
ejemplo, la niera a la que en virtud de un contrato se le
confa la asistencia de un menor responde en virtud del deber
generado del contrato. El sujeto pasivo tambin es calificado,
pues tiene que tratarse de un menor de 12 aos o una
persona desvalida que es titular de una prestacin asistencial
de cuidado.

ii. Objetos. El objeto material es el menor o la persona

desvalida, el bien jurdico es el la vida e integridad personal.
iii. Conducta. El comportamiento que vulnera el bien jurdico es
el abandono o la desproteccin absoluta (incumplimiento del
deber jurdico de asistencia y socorro). Se trata de un delito
24

25
que puede cometerse por accin, por ejemplo, cuando se deja
al menor en un paraje solitario; o por omisin impropia15, por
ejemplo, cuando el sujeto activo omite prestarle los auxilios
que la persona desvalida requiere. La omisin tiene que poner
en peligro la vida, pues por ejemplo, si una madre abandona
a su hijo menor de edad sabiendo que en su ausencia el
menor ser asistido por sus parientes y ello efectivamente
sucede, la conducta no se tipifica.
iv. Tentativa. Por tratarse de un delito formal o de peligro no
admite tentativa.

Tipo bsico agravado. Concurre como circunstancia de

agravacin el cometer la conducta en lugar despoblado o
solitario, la razn es que el riesgo para el bien jurdico protegido
es mayor.

Tipo privilegiado. El abandono de fruto de acceso carnal violento,

abusivo, o de inseminacin artificial o transferencia de vulo
fecundado no consentidas, tipificado en el Art. 128 CP pues
concurren circunstancias especiales y por esta razn la pena
imponible es menor a la del tipo bsico. Si se produce despus
de los ocho das siguientes al nacimiento deber imputarse al
tipo bsico.

Eximente de responsabilidad y atenuante punitivo. El Art. 129

Inc. 1 CP lo regula para cuando el agente o la madre recoja al
abandonado voluntariamente y no a instancias de un tercero.
Debe ser antes de que sea auxiliado por otra persona y cuando
no haya sufrido ninguna lesin.

Tipo agravado. El Art. 130 CP consagra dos circunstancias de

agravacin: la primera procede cuando el abandonado sufre una
lesin personal y la segunda cuando muere. Debe existir relacin
de causalidad entre el abandono y la causa de la lesin o la
muerte. Adems, la previsibilidad del resultado sobreviniente es
un requisito para la imputacin del agravante pudindose ver
como un delito preterintencional. Es importante tener en cuenta
que este obra siempre y cuando se haya obrado con dolo de
abandonar y no con dolo de matar.
Si como consecuencia del abandono se produce la muerte se
aumentara la pena (delito calificado por el resultado). En este
caso la muerte tiene que ser imputada a algn titulo pues en

15

La omisin tiene dos modalidades: La propia es la que esta expresamente reglada en el cdigo; la impropia
es la comisin por omisin y no esta expresamente regulada en el cdigo

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26
Colombia no existe la imputacin meramente objetiva: Si se da la
muerte del abandonado por fuerza mayor o caso fortuito solo
ser imputable el delito de abandono; si la muerte se da a titulo
de dolo se imputara homicidio; se dara entonces la imputacin
a titulo de culpa. El Dr. Crdoba considera que se trata de un
delito preterintencional pues se cumple con los requisitos: (i)
Dolo en el abandono, culpa en la muerte, bienes jurdicos
homogneos, un mismo titular de bienes jurdicos y relacin de
causalidad entre la conducta y el resultado. Lo que pasa es que
siendo esta norma general, prima sobre ella la especial que es el
abandono de menor o incapaz agravado a titulo de culpa. Por
otro lado, si por ejemplo, el actor obra con dolo de matar y acude
al abandono como mecanismo para hacerlo efectivo responder
por homicidio o tentativa de homicidio.
3. Tipo subjetivo. El abandono de menores o personas desvalidas es
un delito de comisin dolosa, no admite modalidad culposa y no
contiene ingrediente subjetivo alguno.
N) Omisin de Socorro
1. Bien jurdico. Los delitos de omisin propia y entre ellos la omisin
de socorro, son infracciones de deberes de actuar y remiten a una
estructura tpica objetiva integrada por: el supuesto de hecho que
da origen al deber de actuar, la no realizacin de la accin mandada
y la capacidad personal para realizar la accin ordenada. Para su
configuracin se necesita adems la puesta en peligro de un bien
jurdico, en este caso la vida o integridad de la victima.
2. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 131 CP.
i.

Sujetos. El sujeto activo es indeterminado, debido a que puede

ser cometido por cualquiera. Se habla de aquellos que no tienen
posicin de garanta, pero que tiene el deber de socorrer, por
conocer del peligro en que se haya la victima y estar en
capacidad de ayudarla. Si se encuentra en situaciones que le
impiden auxiliarla la conducta no se tipifica, por ejemplo, si una
persona ve que est ahogando un nio pero no lo salva porque
no sabe nadar. Es necesario que el sujeto activo no haya
generado el peligro para al victima pues de ser as la imputacin
seria homicidio doloso o culposo.
El sujeto pasivo es la persona cuya vida o salud se encuentra en
peligro. El peligro que corre el sujeto pasivo es ajeno a su
voluntad, porque en los eventos en que se da por su propia
determinacin no hay lugar a responsabilidad penal.
26

27
ii. Objetos. El objeto material es la persona cuya vida o salud se
encuentran en peligro, el objeto jurdico es la vida o salud del
sujeto pasivo.
iii. Conducta. Consiste en no socorrer, sin justa causa, a la persona
cuya vida o salud se encuentran en grave peligro, de esta forma
es un delito de omisin propia pues se incumple un mandato
contenido en la norma. Se mira es el incumplimiento del deber
de prestar ayuda, por ejemplo, si ve que atropellaron a un seor
y no hace nada para socorrerlo.
iv. Tentativa. Por tratarse de un delito de omisin propia no admite
tentativa.
v. Participacin. Si el sujeto activo esta compuesto por varios
sujetos no se estar ante uno, sino ante varias vulneraciones de
ese deber debido a que es un deber personal, y cada uno tendra
que responder por el incumplimiento del mandato.
3. Tipo subjetivo. Es un delito de modalidad dolosa, adems el tipo
contiene ingrediente especial normativo 16 de acuerdo con el cual la
conducta consistente en no socorrer debe desplegarse sin que
exista una justa causa para ello. Si la justa causa concurre la
conducta es atpica.
4) DELITOS CONTRA PERSONAS Y BIENES PROTEGIDOS POR EL
DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO
Las normas humanitarias que establecen prohibiciones a los combatientes
con carcter supralegal que tiene por finalidad humanizar el conflicto armado
mediante el establecimiento de reglas para la proteccin de la poblacin civil
ajena al conflicto. Son de aplicacin indirecta, es decir que requieren del
concurso del legislador interno para poder ser aplicadas por los fiscales y
jueces nacionales pues se trata de normas incompletas que se limitan a
proscribir ciertos comportamientos sin realizar una descripcin detallada. En
este titulo se protegen a las siguientes personas principalmente: integrantes
de la poblacin civil; personas que no participan en hostilidades y los civiles
en poder de la parte adversa; heridos, enfermos o nufragos puestos fuera
de combate; personal sanitario o religioso; periodistas en misin o
corresponsales de guerra acreditados; combatientes que hayan depuesto las
16

Ingrediente Normativo: Tiene como fin al igual que el subjetivo precisar la conducta empleando expresiones
jurdicas y extra-jurdicas. Puede ser: 1) Jurdico. Se da por el tipo penal en blanco que tiene un ingrediente
normativo por el principio de remisin del tipo penal a otra base jurdica, por ejemplo, la definicin de servidor
publico. 2) Extra-jurdico Por ejemplo es el proxenetismo regulado en el Art. 213 CP. Otro ejemplo es que
anteriormente se hablaba de persona honesta y este concepto hace referencia a un ingrediente normativo extrajurdico.

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armas por captura, rendicin u otra causa anloga; quienes antes del
comienzo de las hostilidades fueren considerados como aptridas o
refugiados; y cualquier otra persona que tenga aquella condicin en virtud de
los Convenios I, II, III y IV de Ginebra de 1949 y los protocolos adicionales I y
II de 1977 y otros que llegaren a ratificarse.
A) Bienes Jurdicos Tutelados.
El fin proteger ciertos derechos que emanan de la dignidad humana y
suelen correr peligro en situaciones de extrema anormalidad, casos de
conflicto armado, sea nacional o interno: derechos a la vida, integridad
personal, debido proceso y las libertades publicas (individual, de
locomocin y sexual). Se articula en la distincin entre combatientes,
miembros de la poblacin civil y combatientes hors de combat. No
necesariamente toda violacin al derecho interno es una infraccin grave
al DIH, por ejemplo, la privacin de la libertad de un grupo armado es un
secuestro extorsivo y no una violacin al DIH, pues esto solo sucede si se
le menoscaban los derechos fundamentales a los combatientes que se
hayan retenidos. Es necesario diferencia entre hecho delictivo y curso de
hostilidades para deslindar los delitos comunes de aquellos contra las
personas y bienes protegidos por el DIH. Tiene que ser con ocasin y en
desarrollo del conflicto y en personas protegidas (ingrediente normativo
del tipo).
i. Proteccin acordada a los miembros de la poblacin civil. A
diferencia del DIDH aqu se protege al hombre como miembro de la
colectividad: poblacin civil. Se penalizan comportamientos de los
beligerantes que afecten gravemente la vida, integridad fsica y
mental, as como la libertad individual de los integrantes de esta
categora de sujetos protegidos por la legalidad internacional. En
este sentido apuntan los tipos penales de: 1) Homicidio en persona
protegida, Art. 135 CP; 2) Lesiones en persona protegida, Art. 136
CP; 3) Tortura en persona protegida, Art. 137 CP; 4) Acceso carnal
violento en persona protegida, Art. 138 CP; 5) Actos sexuales
violentos en persona protegida, Art. 139 CP; 6) Prostitucin
forzada o esclavitud sexual, Art. 141 CP; 7) Actos de discriminacin
racial, Art. 147 CP; 8) Toma de rehenes, Art. 148 CP; 9) Detencin
ilegal y privacin del debido proceso, Art. 149 CP; 10) Deportacin,
expulsin o traslado de poblacin civil, Art. 159 CP; 11)
Reclutamiento ilcito, Art. 162 CP.
Se protegen porque ciertas conductas de los combatientes (actos de
guerra), pueden llegar a poner en peligro la existencia del
conglomerado social: ataques dirigidos contra bienes indispensables
para la existencia de la poblacin civil (bienes e instalaciones de
28

29
carcter sanitario y destruccin del medio ambiente), mtodos de
guerra que afectan gravemente la comunidad (actos de terrorismo,
represalias y utilizacin de medios y mtodos de guerra ilcitos),
conductas encaminadas a privar de los medios necesarios para
sobrevivir (atentados a la subsistencia y la devastacin), bienes
protegidos por el DIH que comportan grave peligro (ataque contra
obras e instalaciones que contienen fuerzas peligrosas), y omisiones
dolosas de adoptar medidas de proteccin indispensables para
garantizar la integridad de la poblacin que se encuentra en medio
del conflicto armado (omisin de medidas de socorro y asistencia
humanitaria y la obstaculizacin de medidas sanitarias y
humanitarias). En otros casos se afecta gravemente la integridad de
los bienes culturales y de los lugares de culto, Art. 156 CP.
ii. El amparo de los derechos de los combatientes que se
encuentran fuera de combate. Los combatientes que hayan
depuesto las armas, estn enfermos, heridos o nufragos tambin
se protegen. Deben ser respetados sus derechos a la vida,
integridad fsica, debido proceso y recibir trato digno por sus
captores (en el conflicto armado internacional son llaman prisioneros
de guerra, mientras que en el interno se llaman personas detenidas
en centros penitenciarios por haber violado la legalidad interna o
secuestrados (retenidos segn el DIH). Entre las violaciones estn:
1) Actos de barbarie, Art. 145 CP; 2) Detencin ilegal y privacin
del debido proceso, Art. 149 CP.
iii. Bienes jurdicos tutelados de los combatientes. Ira contra la
naturaleza de las cosas intentar amparar bienes jurdicos cuya
titularidad se encuentra en cabeza de los combatientes: derecho a
la vida o la integridad personal. No obstante las normas
humanitarias acuerdan cierto amparo a quienes participan
activamente en hostilidades: 1) Utilizacin de medios y mtodos de
guerra ilcitos, Art. 142 CP; y 2) Perfidia, Art. 143 CP.
B) Descripciones Comportamentales.
Se tratan de agrupar los comportamientos ilcitos en dos categoras que
han sido elaboradas por el derecho internacional:
i. Crmenes de guerra. Se trata de violaciones a las normas sobre
conduccin de las hostilidades, a las leyes y costumbres de la
guerra. Coinciden a veces con otras infracciones como: crmenes
contra la paz, contra la humanidad y actos de terrorismo. Antes se
entendan como los comportamientos de los combatientes
cometidos en desarrollo de conflicto armado internacional, hoy
29

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abarca tambin ciertos actos blicos durante conflicto armado
interno. Se relaciona con los medios y mtodos de combate: armas
elegidas por los combatientes, la manera como estas se emplean y
contra quienes se hace, las tcticas y estrategias seleccionadas
para atacar al enemigo o a quienes se consideran sus partidarios.
Los autores17 son los combatientes y las victimas sern la poblacin
civil y los combatientes en ciertas circunstancias. Son crmenes de
guerra: homicidio en persona protegida, acceso carnal violento en
persona protegida, toma de rehenes, perfidia, actos de barbarie,
despojo en campo de batalla, actos de terrorismo, destruccin y
apropiacin de bienes protegidos, utilizacin de medios y mtodos
ilcitos de combate, reclutamiento ilcito, etc.
ii. Crmenes de lesa humanidad. Actos graves de violencia
cometidos a gran escala contra otras personas con propsito
poltico, ideolgico, racial, nacional, tnico o religioso. Por ejemplo,
genocidio, desaparicin forzada de personas, violacin y prostitucin
forzada. Tiene ciertos requisitos: 1) Cause sufrimientos graves a la
victima o atente contra la salud mental o fsica; 2) Se inscriba en el
marco de un ataque generalizado y sistemtico (contra un grupo de
personas y sea consecuencia de un plan cuidadosamente
orquestado); 3) Dirigido a miembros de la poblacin civil; 4) Sea
cometido por uno o varios motivos discriminatorios. Aqu a
diferencia de los crmenes de guerra el sujeto pasivo es solo la
poblacin civil. Se ha estimado que estos crmenes no se aplican
nicamente en tiempos de guerra. La intencionalidad es entonces
un elemento definitorio.
5) DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO ECONMICO
Se busca proteger un derecho que tiene una consagracin constitucional de
tal relevancia que justifique la limitacin de derechos fundamentales. As: 1)
Art. 28 CN. Hace referencia a la propiedad como derecho, funcin social y
forma de asociacin; 2) Art. 2 CN. Proteccin a los bienes de todas las
personas; 3) Art. 13 CN. Proteccin a las personas en situacin de debilidad
(puede ser econmica).
Respecto al patrimonio hay varias teoras: 1) Jurdica. Conjunto de derechos
subjetivos en cabeza de una persona (derechos y deberes). Sin embargo, hay
delitos que afectan expectativas por lo que no afectan derechos subjetivos.
2) Econmica. Son todos los bienes en poder de la persona. Es muy amplia
por no mirar el titulo jurdico sobre el que se tiene el bien, por lo que puede
17

El concepto de autor de un crimen de guerra comprende asimismo a los superiores jerrquicos, bien sea porque
directamente ordenaron la comisin del acto o porque gracias a su omisin de control y vigilancia sus subalternos
pudieron perpetrar el delito.

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llegar a protegerse algo antijurdico. Es muy reducida por no cobijar derechos
inmateriales. 3) Mixta. Es la totalidad de las relaciones que tiene una persona
con cosas, bienes, servicios y derechos; Protege: a) Derechos de dominio
propiedad; b) Relaciones posesorias o materiales con el bien (cuidado
depositario, uso arrendatario y goce usufructuario); c) Expectativas, por
ejemplo, la del acreedor es protegida; d) Titularidad de derechos inmateriales
uso indebido de informacin privilegiada. Todas estas relaciones tienen que
ser legtimas, es decir amparadas por el derecho.
El sujeto activo es variado, indeterminado y puede plural o singular, aunque
en algunos delitos se exige una calidad especifica, por ejemplo, en el de
fraude mediante cheque debe ser el titular de la cuenta. La calidad que se
exige puede ser expresa o tacita por lo que es necesario mirar en cada caso
el verbo rector, por ejemplo, en el de abuso de confianza del tipo penal se
deriva que debe ser mero tenedor o en la malversacin de bienes en donde
debe ser curador. El sujeto pasivo puede ser indeterminado, generalmente
cuando se exige una calidad especial para el sujeto activo tambin ser da
para el pasivo, pero por ejemplo, en hurto, estafa, dao en bien ajeno, y
extorsin ambos sujetos son indeterminados.
El objeto material, puede ser real o fenomenolgico, pero por su naturaleza
(avaluable econmicamente) nunca ser personal: 1) Real. Esta es la regla
general, por ejemplo, hurto y dao en bien ajeno. 2) Fenomenolgico. Por
ejemplo, abuso de condiciones de inferioridad pues se habla de inducir a
realizar actos que producen un perjuicio econmico. Por otro lado, en
ocasiones se habla se bienes mubles, inmuebles o simplemente de bienes.
Hay dos delitos particulares: 1) Fraude mediante cheque, en el que se habla
de un bien material (papelderecho). 2) Extorsin, en el que no se habla de
bien en ninguna forma, por lo que puede ser cualquier objeto material (que
perjudique el patrimonio econmico).
Los delitos contra el patrimonio tienen unos agravantes comunes18 segn el
Art. 267 CP son: 1) Cuanta u objeto material supere 100 SMLM, o que
siendo inferior haya ocasionado dao grave a la victima, por su situacin
econmica. 2) Recaiga en bienes que pertenecen al Estado. El atenuante
comn segn el Art. 268 CP es: Cuando la conducta se cometa sobre cosa
cuyo valor sea menor a 1 SMLM, siempre que el sujeto activo no tenga
antecedentes penales y no le haya ocasionado dao grave a la victima, por
su situacin econmica. Adems, el Art. 269 CP establece que si antes de
dictar sentencia de primera o nica instancia el sujeto activo restituye el

18

Se agrava de 1/3 parte el mnimo y el mximo en 1/2 de la pena. As, la pena se divide en 4/4 en los que se
determina el mnimo y mximo para individualizar la pena. Lo mismo pasa con la circunstancia de atenuacin, en
cuyo caso se disminuye la pena de 1/3 parte el mnimo y el mximo 1/2.

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objeto o su valor e indemniza (dao emergente, lucro cesante y dao moral),
la pena se disminuye.
Los delitos comprendidos en este capitulo, son delitos de resultado no de
mera conducta. As, se tiene que ver efectiva y gravemente afectado el bien
jurdico, de forma que la situacin econmica y la situacin cometida debe
evaluarse particularmente para verificar si realmente se esta frente a un
dao antijurdico, por lo que siguiendo la antijuridicidad material y la
lesividad no se penaliza la puesta en peligro, sino la vulneracin real y
efectiva. Adems, son delitos esencialmente dolosos.
A) Hurto
Encontramos hurto simple, calificado y agravado (circunstancias de
agravacin para el simple y el calificado), este ltimo no existe
autnomamente. Existen una serie de delitos que requieren que querella
(el afectado debe denunciar y no podr abrirse investigacin de oficio),
esto aplica solo para hurto simple, no para hurto calificado y respecto al
hurto agravado el CP no hace mencin, por lo que para este nunca se
termina exigiendo la querella como requisito de procedibilidad. Por otro
lado, el proceso se termina cuando se repara el dao, pero esto no aplica
para hurto calificado.
1. Hurto Simple. La conducta esta tipificada en el Art. 239 CP.
Implica apoderarse de cosa mueble ajena con el propsito de
obtener provecho para si o para un tercero.
i. Sujetos. Tanto el sujeto activo como el sujeto pasivo son
indeterminados, pero este ltimo puede ser persona natural o
jurdica. Puede operar en cualquier modalidad de coautora y
participacin.
ii. Objetos. El objeto material es real, concretamente cosa mueble
ajena (no hay hurto sobre inmuebles, pero por ejemplo, si alguien
se roba una puerta hay hurto pese a que civilmente es un
inmueble por adhesin.
Se discuta sobre la apropiacin de energa elctrica,
inicialmente no se consider una cosa mueble, sin
embargo, con el tiempo se ha considerado cosa mueble
por que la energa elctrica es cuantificable. Igual aplica
para el gas, seal de telecomunicaciones y el agua. Pero,
con la Ley 599/00 se creo el delito de defraudacin de
fluidos, acceso ilegal del servicio de telecomunicaciones y
gestin indebida de recursos naturales (que veremos mas
adelante).
32

33
iii. Conducta, Consumacin y Tentativa. El verbo rector es
apoderarse, sta definicin determina el tema de la tentativa,
ya que con base en esto se sabe en que momento se consuma el
delito, hay varias teoras si es cuando: 1) hay contacto fsico con
la cosa, 2) se mueve la cosa del lugar en donde estaba, 3) la
persona asegura la cosa, 4) se materializa el ingrediente
subjetivo19, o 5) la cosa se sustrae de la esfera de proteccin del
sujeto pasivo (esfera de dominio), es decir que la relacin
posesoria del sujeto pasivo es interferida ilegtimamente por el
sujeto activo, el cual tendr una relacin material y de
disposicin con la cosa. Esta es la teora ms acogida, y es, por
ejemplo, en el robo de un supermercado cuando se saca el bien
del almacn. Esto debe ser evaluado en cada caso segn la
lesividad.
De esta forma, hay tentativa cuando, por ejemplo, el raponero es
agarrado despus por el sujeto pasivo, por que el bien no salio de
la esfera de proteccin y no hay dao en el patrimonio
econmico.
iv. Ingredientes. El subjetivo es el propsito de obtener provecho
propio o para un tercero, el provecho es ilcito, basta el simple
propsito para la responsabilidad. Si alguien se apodera de cosa
ajena pero no para obtencin de provecho la conducta es atpica
por que falta un ingrediente del tipo. El normativo es el criterio
de movilidad del objeto material, esto es que se puede trasladar
de un lugar a otro.
2. Hurto Calificado. La conducta esta tipificada en el Art. 240 CP. Se
da cuando hay circunstancias o modalidades de la conducta que
ponen en peligro otros bienes jurdicos. El aumento punitivo no es
igual en todas las causales, sin embargo en la mayora no da lugar a
la detencin preventiva (necesita mnimo pena de 4 aos). As, se
presenta cuando se comete:
i. Con violencia sobre las cosas. El hurto es si mismo es un acto de
violencia, lo que llevara a que siempre se este frente a hurto
calificado agravado. Frente al problema del dao en bien ajeno no
hay concurso ya que el hurto lo subsume y por eso es calificado.
ii. Colocando a la victima en condiciones de indefensin o
aprovechndose. Aqu la violencia puede ser material, fsica o
psicolgica. En el primer caso se remite a las lesiones personales,
igual que en el segundo caso. Aqu se produce concurso ya que
19

Una cosa es cuando se agota el tipo penal y otra cosa es cuando se consuma. Esta teora no sirve.

33

34
segn la intensidad de la violencia se puede afectar un bien
jurdico diferente como es la vida y la integridad personal.
Mediante violencia puede causarse indefensin, por lo que se
entiende que la violencia se ejerce por la resistencia del sujeto
pasivo, mientras que se coloca en condiciones de indefensin
para reducir las posibilidades de que el sujeto pasivo se defienda.
Tambin se da aun cuando no coloca a la victima en esa
situacin, sino que simplemente se aprovecha de ella.
iii. Mediante penetracin o permanencia en lugar inmueble
arbitraria, engaosa o clandestina. Puede ser en lugar habitado o
en dependencias inmediatas, concepto que puede ser
problemtico, por lo que se determina con dos criterios: 1) que
sea contiguo al lugar de habitacin y, 2) que sea donde los
moradores del lugar de habitacin satisfacen necesidades
bsicas. Sin embargo, estos criterios estn sujetos a
interpretacin en cada caso.
iv. Con escalamiento, llave sustrada o falsa, ganza o cualquier otro
instrumento, o violando sistemas de seguridad. La expresin
cualquier otro instrumento implica la posibilidad de analoga
que puede atentar contra los derechos del sindicado, por lo que
ha sido criticado desde el punto de vista constitucional porque
debera ser taxativo. En cuanto a la tentativa podemos estar
frente a conductas idnea pero equivocas y viceversa, se podra
pensar que al fallar en uno de estos elementos nos encontramos
frente a actos de preparacin, no siendo punibles; sin embargo,
cuando el acto no es idneo pero si inequvoco lo normal en la
practica es que el juez condene, pero desde el punto de vista de
la teora de sustraccin de la esfera de proteccin hay que
mirar cuales son los actos idneos para sustraer el objeto de la
esfera de proteccin del sujeto pasivo.
* Se consagra una pena mayor cuando el hurto se comete con
violencia sobre las personas
3. Hurto Agravado. Se presenta cuando en el hurto simple o
calificado se realiza alguna de las circunstancias de agravacin del
Art. 241 CP. Esto es cuando se comete:
i.

Aprovechando calamidad, infortunio o peligro comn. Por

ejemplo, si se aprovechan del atentado al Nogal para penetrar
en las casa vecinas y robar.

ii.

Aprovechando la confianza del dueo, poseedor o tenedor. Se

diferencia del delito de abuso de confianza porque en este
34

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ltimo caso se le entrega un bien sin titulo traslaticio de
dominio. Por ejemplo, si el carpintero toma los materiales que se
encuentran en mi casa incurre en hurto agravado, pero si l
tiene mis materiales en su casa a titulo no traslaticio de dominio
y los vende incurrir en el delito de abuso de confianza. As, en
el hurto agravado el sujeto activo no tiene la administracin y
custodia del bien.
iii. Aprovechndose de un inimputable para cometer el delito.
Configura una autora mediata por usar como instrumento a un
inimputable para cometer un delito. Esto es usar a un menor de
18 aos o persona con alguna deficiencia mental (trastorno
mental, inmadurez psicolgica, diferencias culturales u otra
similar), adems se requiere que esa circunstancia sea la que lo
lleva a cometer el delito, y que haya nexo de causalidad con el
resultado.
iv.

Por persona disfrazada o aduciendo calidad supuesta,

hacindose pasar por autoridad o con falsa orden. El legislador
quera cobijar situaciones en donde se oculta la identidad, aqu
se violara el non bis in dem porque seria tambin hurto
calificado ya que se disfraza es para engaar y robar. Todas las
circunstancias de este numeral podan ser reguladas por la
dosimetra penal.

v.

Sobre equipaje de viajeros en el transcurso del viaje, o en

hoteles, terminales, etc. El juez tiene que entrar a valorar cada
caso en particular. Aqu frente a que se aplique en lugares
similares hay problema de tcnica legislativa porque solo se
permite la analoga in bonum parte. Por ejemplo, tomar el portal
norte como lugar similar ira en contra del sindicado y se
violara una norma rectora.

vi. Sobre objeto expuesto a la confianza publica por necesidad,

costumbre o destinacin. Por ejemplo, desarmar el telfono
pblico para robar el micrfono o robarse las tapas de las
alcantarillas.
vii. Sobre cerca de predio rural, sementera, productos separados del
suelo, maquina o instrumento de trabajo dejado en el campo,
etc. Esto tiene que interpretarse con respecto al fin de
proteccin de la norma y si se justifica porque es el rezago de un
CP viejo.
viii. En lugar despoblado o solitario.
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ix. Con destreza o arrebatando cosas que las personas llevan
consigo o por dos o mas personas. La destreza es un
ingrediente normativo. Puede ser un hurto calificado por
violencia sobre las cosas y agravado por esta causal, pero aqu
la norma especial prevalece sobre la general y adems la misma
circunstancia no puede ser usada para imponer doble sancin,
por lo que seria hurto simple agravado. Generalmente que lo
cometan dos o mas personas que se hubieran reunido o
acordado para cometer el delito se maneja mediante la
coautora20 y participacin, pero en este caso el legislador lo
manejo como agravante.
x.

En establecimiento publico o transporte publico.

xi. Sobre armas nacionales. Por ejemplo, el M-19 cabo un tnel para
robar armas del Cantn Norte.
xii. Sobre bienes que conforman el patrimonio cultural de la Nacin.
Por ejemplo, San Agustn.
xiii. Sobre petrleo o sus derivados de oleoducto, gaseoducto,
poliducto, o fuentes inmediatas de abastecimiento.
xiv. Sobre materiales nucleares o elementos radioactivos.
4. Circunstancias de atenuacin. En el CP anterior estaban
consagradas como delitos especiales (hurto de uso y hurto entre
condueos). Estas se aplican al hurto simple y agravado. Segn el
Art. 242 CP la pena es de multa y al pagar se produce la oblacin
que es la forma de pagar la pena.
i.

Hurto de uso. Si el apoderamiento se comete con el fin de hacer

uso de la cosa y se restituye en un trmino no mayor a 24 horas.
No se toma la cosa con nimo de seor y dueo, entonces no
hay apoderamiento que es caracterstico del hurto (esta mal
redactado). Se debe hacer una interpretacin sistemtica en
cuanto a las circunstancias en que debe restituirse la cosa, el
lugar, etc. Adems, existe un inconveniente con el hurto de uso
en bienes fungibles, por ejemplo, una persona se toma una
botella de whisky ajena, para unos es hurto sin atenuacin por
que se consumo la conducta, otros consideran que lo que
importa es el dolo y en este caso, como se va a devolver una

20

La diferencia entre coautora y concierto para delinquir es que este ultimo es un delito que por su naturaleza una
sola persona no lo puede cometer, as es cuando se ponen de acuerdo para ejecutar ciertos actos con permanencia en
el tiempo, mientras que la coautora es el acuerdo para cometer una serie de delitos con cierto grado de permanencia,
pero no se est frente a un delito especifico.

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37
botella nueva, no hay dolo encaminado a apropiarse del bien.
Por otro lado, la cosa debe restituirse en las mismas condiciones
o con el deterioro normal del uso, pues si le causa dao o
deterioro grave la reduccin de la pena ser menor. En penal
hoy en da no existe responsabilidad objetiva, por lo que si le
causo dao a la cosa se tiene que atribuir a titulo de dolo, culpa
o preterintencin.
ii.

Hurto entre condueos. El sujeto activo y pasivo son calificados,

porque es cuando se comete entre socios, copropietarios,
comuneros o herederos o sobre cosa comn indivisible o comn
divisible, excediendo su cuota parte. No encaja en el hurto
simple porque no es cosa mueble ajena. No puede haber este
delito cuando se trata de una sociedad legalmente constituida
porque la persona jurdica es distinta a los socios
individualmente considerados, caso en el cual seria hurto
simple, solo aplicara entonces a las sociedades de hecho. Por
ejemplo, el hurto entre cnyuges ser simple hasta que no
disuelva la sociedad conyugal, una vez pase esto si sern
condueos.

5. Alteracin, desfiguracin y suplantacin de marcas de

ganado. Este es un tipo penal especial consagrado en el Art. 243
CP. La doctrina dice que esto es ms estafa o hurto simple porque
se vale de medios engaosos. Es norma especial que prima sobre
una general.
B) Extorsin
Se aplica al que constria a otro a hacer, tolerar u omitir algo, con el
propsito de obtener provecho o utilidad o beneficio ilcito, para si o para
un tercero. Por ejemplo, la vacuna que cobran los paramilitares. Un sector
de la doctrina dice que la pena debe ser menor a la del hurto agravado ya
que en ste se presenta ms tiempo entre la amenaza y la obtencin del
provecho econmico, en tanto que en el hurto la obtencin del beneficio
econmico es inmediata.
1. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 244 CP.
i.

Conducta. El verbo rector es constreir, que es doblegar la

voluntad del sujeto pasivo, pero la conducta tiene que tener la
potencialidad suficiente para doblegar la voluntad (ser idnea).
As, si la conducta es para obtener provecho ilcito y se afecta al
patrimonio econmico hay extorsin, si no hay afectacin al
patrimonio aplica tipo penal de constreimiento ilegal (delito
contra la autonoma personal) que es subsidiario.
37

38
ii.

Tentativa. Por ejemplo, le pide 50 millones a cambio de no matar

a su hijo, el sujeto pasivo avisa a autoridades y al momento que
el sujeto activo va a recoger la plata lo agarran. En este caso
hay tentativa por que no se afecto el patrimonio econmico.
Puede haber tentativa imposible cuando la conducta no es
idnea para producir el resultado, por ejemplo, le pide a una
nia un helicptero.

2. Bien jurdico. Es un tipo penal pluriofensivo, por afectar varios

bienes jurdicos: el patrimonio econmico y la autonoma (libertad
personal) porque se constrie a la persona a actuar en contra de su
voluntad. Por esta razn, el legislador debi ubicarlo en el titulo de
los delitos contra la autonoma que son de mayor gravedad. Esto
tiene implicaciones en la consumacin, pues el momento
consumativo es diferente en ambos casos ya que la autonoma
personal se afecta en un momento diferente al momento en que se
afecta el patrimonio econmico. De esta forma, para que el delito se
consuma se debe vulnerar el patrimonio econmico y el momento
en que se afecta la autonoma personal es solo tentativa de
extorsin, por lo que si no fuera un delito contra el patrimonio sino
contra la autonoma personal se consumara solo con el hecho de
constreir a otra persona. Segn la doctrina, este delito se consume
cuando el sujeto pasivo hace, tolera u omite algo a causa del
constreimiento.
3. Circunstancia de agravacin. Segn el Art. 245 CP la pena se
aumentara si concurre alguna de las siguientes circunstancias.
i.

Si hay parentesco o persona de confianza. Se ejecuta sobre

pariente hasta el 4 grado de consanguinidad, 4 de afinidad o
1 civil, sobre cnyuge o compaera(o) permanente o
aprovechando la confianza que el sujeto pasivo deposito en el
autor o alguno de los participes. El autor debe conocer el
parentesco.

ii.

Servidor pblico o miembro de la fuerza de seguridad del

Estado. Se comete por servidor pblico, sea o haya sido
miembro de las fuerzas armadas. Debe estar relacionado con el
cargo que desempea.

iii. Constreimiento consistente en amenaza de muerte, lesin,

secuestro o acto que pueda derivarse en calamidad publica o
peligro comn.
iv.

Con fin publicitario o poltico constriendo a otro a hacer,

suministrar u omitir una cosa. Trastean esta agravante del
38

39
secuestro y adems repite los elementos estructurales del tipo
base. Adicionalmente, puede ser extorsin si se constrie con
fines publicitarios o polticos, pero esto se relaciona es con la
libertad y no directamente con fines econmicos. Por lo que
debe probarse el fin econmico y adems el publicitario o
poltico.
v.

Si el fin es facilitar actos terroristas constriendo a otro. No es

lgico que no compagine con el tipo base, debera estar en
secuestro.

vi. Afectacin grave de bienes, actividad profesional o econmica

de victima.
vii. Se comete en persona especial. Periodista, dirigente sindical,
poltico, tnico o religioso, candidato a cargo de eleccin
popular. Siempre debe ser, la agravacin, de conformidad con la
funcin de la persona.
viii. Con orden de captura o detencin falsa, o simulando investidura
o cargo publico.
ix. Se comete total o parcialmente desde sitio de privacin de
libertad.
x.

Se comete parcialmente en el extranjero. Siendo delito de

resultado, puede iniciarse aqu o afuera y consumarse en otra
parte.

xi. En persona protegida internacionalmente.

C) Estafa
Se aplica al que obtenga provecho ilcito para s o para un tercero, con
perjuicio ajeno, induciendo o manteniendo en error por medio de artificios
o engaos.
1. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 246 CP.
i.

Conducta. El verbo es obtener, es un delito de resultado, debe

haber obtencin de provecho ilcito pues de no haberlo hay
tentativa. La doctrina lo considera como delito de inteligencia,
pues lo que prima es el engao, medios engaosos para
convencer y por este medio se afecta el patrimonio. Por
ejemplo, si compra un anillo de esmeraldas en San Andresito a
$25,000 no puede decir que lo engaaron porque se entiende
que es una falsificacin. De esta forma debe analizarse cada
caso y siempre tiene que mediar engao para afectar el
patrimonio.
39

40
ii.

Requisitos. 1) Por medio de artificios. Es una conducta objetiva o

externa que puede percibirse con los sentidos, por ejemplo,
tarjeta de propiedad falsa, o 2) Por medio de engaos. Es la
mentira, para haber delito el engao debe ser evaluado en
relacin con mantener o inducir al error. Por ejemplo, cuando
hay obra de arte pero dueo no sabia que era costoso, llama a
alguien que sabe de arte y este ltimo se lo compra
mantenindolo en el error respecto al valor del cuadro. 3)
Inducir o mantener en error. Lo provoca o lo mantiene, aqu hay
un proceso psicolgico. 4) Victima realiza acto de disposicin.
Por ejemplo, entrega de un bien. 5) Autor obtiene un provecho
ilcito para si o para un tercero. En este momento se consuma el
delito.
Esta secuencia es lgica e importante, ya que hace unos aos,
por ejemplo, cuando se constituan sociedades, una vez venia la
crisis se presentaban actas y recibos falsos, pero en este caso
no se da estafa sino un problema civil de rendicin de cuentas.

2. Juegos de azar. En el mismo artculo se hace referencia al que

obtenga provecho para si o para un tercero en lotera, rifa o juego,
valindose de cualquier medio fraudulento para asegurar ciertos
resultado. Por ejemplo, que se cambien las ruedas de la lotera del
Tolima, el juego si existe pero el resultado se manipulo.
3. El llamado Conejo. Es una deuda civil, ser estafa cuando se
valga de artificios engaosos.
4. Circunstancias de agravacin. La pena aumentara en las
siguientes circunstancias segn el Art. 247 CP.
i.

El medio sea vivienda de inters social. Puede producirse una

estafa colectiva, que se tratara como delito masa 21, por lo que
se sanciona la conducta con este delito, pero se aumenta la
pena en proporcin a las afectaciones y al lmite de la pena. No
estaba presente en el cdigo del 80, surgi de una estafa
colectiva con este tipo de vivienda.

ii.

El provecho lo obtiene quien sin ser participe induce o mantiene

el error. Por ejemplo, cuando un sujeto que sabe que estn

21

Hoy en da existe el delito masa (unidad de accin compuesto por varios actos) que consiste en que un sujeto
activo realiza una conducta de manera repetitiva, por lo que hay varios sujetos pasivos (muchos perjudicados). El CP
del 80 lo trabajaba como concurso de estafa homogneo y sucesivo. La CSJ habla de unidad de accin compuesta de
varios actos, por lo que solo hay una estafa. El CP de 2000 crea este delito (1 sujeto, muchos perjudicados). Por otro
lado, esta el delito continuado que consiste en que hay varios delitos pero solo una accin, pero aqu solo hay un
sujeto pasivo y un sujeto activo. Por ejemplo, el cajero que roba cada mes de a 100 pesos por cliente y al final del
ao tiene $12 millones.

40

41
extorsionando a una familia o que le tienen secuestrado a un
familiar se aprovecha y les pide plata, sin ser este autor ni
participe del secuestro o extorsin.
iii. Se invoquen influencias reales o simuladas para obtener
provecho de un servidor pblico. En el CP del 80 se hablaba de
trfico de influencias, que era un delito contra la administracin
pblica, consista en cobrar un monto de dinero por conseguir
un puesto, aqu no se involucraba el servidor publico sino aquel
que peda la plata para obtener un beneficio para otro. La
influencia poda ser simulada cuando se dice ser amigo del
servidor y no siendo cierto igual reciba la plata pero no obtena
el beneficio para el tercero, lo que daba lugar a que no se
afectara la administracin pblica. Esto llevo a que el trfico de
influencia se dividiera en dos: 1) Trfico de influencias por
servidor pblico y 2) Invocacin de influencia en delito de
estafa. El problema que se presenta es que al hablar de una
circunstancia de agravacin debe darse el tipo bsico (estafa),
luego esta podr ser agravada si se invoca la influencia real o
simulada, la victima ser quien realice el acto de disposicin
(desembolse la plata).
D) Fraude mediante cheque
El que emita o transfiriera cheque sin suficientes fondos, o que ordene
injustificadamente el no pago. Es un delito subsidiario, es decir, si se usa
este tipo como artificio de una estafa no se responda por fraude mediante
cheque sino por estafa, porque este se aplica solo si la conducta no esta
sancionada con pena mayor. Dicen que este delito seria inaplicable en la
prctica porque siempre que se defraude mediante cheque seria estafa.
1. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 248 CP.
i.

Sujetos. Se dice que sujeto activo no es calificado, pero en la

practica si lo es porque el cheque sin fondos solo puede ser
emitido por el titular de la cuenta.

ii.

Conducta. Tiene dos verbos rectores emitir o transferir. Se

refiere nica y exclusivamente a cheques, pero que est en
plural en el tipo es inapropiado porque basta con que se emita o
trasfiera un cheque para que se configure el delito. As, no
siempre que hay antijuridicidad formal, hay antijuridicidad
material22, se tiene que mirar cada caso en concreto. Por
ejemplo, una persona que no tiene plata compra bicicleta

22

La antijuridicidad formal, es un hecho contrario a la norma, mientras que la antijuridicidad material es un hecho
que produce dao al bien jurdico.

41

42
emitiendo cheque sin suficiente provisin de fondos, esto
realmente es una estafa porque hay artificio y la otra persona
realiza un acto de disposicin. Aqu no aplica la primaca de la
norma especial sobre la general, porque expresamente se
manifiesta la subsidiaridad del tipo.
Puede ocurrir que emita (gire) o transfiera cheque con provisin
de fondos, pero de orden de pago sin justificacin. Adems,
puede suceder que una persona ignore el hecho de que no tiene
suficientes fondos en la cuenta, por lo que habra error de tipo 23.
As, si actu de buena fe no habr delito. Un caso discutido
puede ser la donacin mediante cheque sin fondos, porque no
puede hablarse de estafa ni fraude porque no se da la
afectacin del patrimonio econmico, podra afectar la f
pblica. Si, por ejemplo, emite cheque falso, se hablara del
delito de falsedad o estafa, si en cambio se emite de cuenta que
ya esta cancelada habr estafa y no fraude mediante cheque.
iii. Accin penal. Se extingue la accin penal con el pago del
cheque antes de la sentencia, el tipo penal no hace referencia al
pago de intereses ni perjuicios. El cheque debe ser girado a la
vista, el cheque posfechado o dado en garanta no da lugar a
accin penal, habra lugar a accin civil. Adems, no podr
iniciarse accin penal si ya han transcurrido 6 meses a partir de
la fecha de creacin del mismo, sin que se haya presentado
para su pago. Lo que pasa ah es que los cheques tienen para
cobrarse 6 meses, y la persona tiene la obligacin de mantener
la plata durante ese tiempo, por lo que si se presenta a cobrarlo
despus de ese tiempo ya no hay lugar a accin penal. La pena
ser de multa si el cheque es de menor de 10 SMLM, la multa se
tasa dependiendo de los ingresos del sujeto activo.
iv.

Falsedad en documento privado. El delito de falsedad en

documento privado exige dos requisitos: que se falsifique el
documento y que se use el documento. Si, por ejemplo, le gira
un cheque por 1 milln, la persona lo falsifica ponindole ms
ceros y va a cobrarlo. Hay varias posturas: 1) Hay concurso
entre falsedad y estafa. La falsedad protege la fe pblica y la
estafa al patrimonio. 2) Hay estafa porque el documento que es
falso es el artificio para perjudicar el patrimonio econmico. Los
finalistas dicen que la estafa subsume la falsedad que fue el
medio para cometer el delito. 3) Hay falsedad porque encaja en

23

Si hay error de tipo, no habr tipicidad por lo que no habr delito, porque el dolo tiene dos aspectos: el
cognoscitivo y el volitivo. El congnositivo es conocer todos y cada uno de los hechos del tipo.

42

43
el tipo penal. En conclusin, segn el Dr. Salazar, deber aplicar
falsedad en documento privado (pero la pena seria menor y no
subsume la estafa), no estafa (la pena tiene pena mayor) y el
concurso violara el non bis in dem. Si adems de falsificar y
cobrar el cheque se usan otros artificios si habra concurso de
delitos.
2. Tipo subjetivo. Es un comportamiento doloso en trmino
generales, esta es otra de las razones por las que dicen que seria
estafa.
E) Abuso de Confianza
Se aplica al que se apropie en provecho suyo o de un tercero de cosa
mueble ajena que se le haya confiado o entregado a titulo no traslaticio de
dominio. Debe estar el bien bajo la tenencia o cuidado del sujeto activo sin
que medie titulo traslaticio de dominio aun cuando si hay titulo jurdico,
por ejemplo, en un depsito o un comodato.
1. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 249 CP.
i.

Conducta. El verbo rector es apropiarse. Esto es lo que lo

diferencia del hurto agravado por confianza, pues en este se
habla es de apoderarse, que implica sacar el bien de la esfera
de proteccin del sujeto pasivo, mientras que en el abuso de
confianza, el sujeto activo tiene el bien bajo su proteccin y lo
toma como suyo con animo de seor y dueo. Por ejemplo, el
caso del carpintero que ya se menciono cuando se hablo de
hurto agravado por la confianza del dueo, poseedor o tenedor.
Si no hay apropiacin sino uso indebido la pena se reduce, de
esta forma hay dos modalidades de abuso de confianza. Es
necesario analizar el tema de apropiacin y uso indebido en
bienes fungibles, pues la discusin radica en el elemento
subjetivo.

2. Abuso de confianza calificado. Segn el Art. 250 CP se presenta

cuando la conducta se dan ciertas circunstancias.
i.

Abuso de funciones confiadas por autoridad publica. Antes esto

era un peculado por extensin, porque el particular
transitoriamente adquiere la calidad. Hoy se trata como
calificante, aunque la doctrina insiste en que es peculado. Por
ejemplo, el Estado hizo un contrato y dio un anticipo al
contratista que segn la Ley 80 adquiere la calidad de servidor
pblico. Se dice que ser proveedor no constituye funcin pblica
por lo que no seria un delito contra la administracin publica,
seria abuso y no peculado. Si habra peculado cuando a un
43

44
secuestre (servidor publico) se le confa un carro y se apropia de
l.
ii. Depsito necesario. Por ejemplo, cuando hay una catstrofe y
deja los bienes en la casa del vecino y este se apropia.
iii. Empresas en que el Estado tenga la totalidad o la mayor parte.
El problema es que si el que se apropia es un particular hay
abuso, pero como para apropiarse se debe tener el bien bajo
administracin y custodia y esto estara en cabeza de un
servidor publico, dejara de ser particular.
iv. Bienes de asociaciones no gubernamentales. Segn el Dr.
Crdoba que una de esas asociaciones sea juvenil es absurdo.
F) De las Defraudaciones
1. Abuso de condiciones de inferioridad. Art. 251 CP. Se aplica al
que con el fin de obtener un provecho ilcito para si o para un
tercero abuse de la necesidad, pasin, trastorno mental o
inexperiencia de una persona hacindola realizar actos que
produzcan efectos jurdicos. Por ejemplo, la gata que se aprovecha
del viejito para que le transfiera todos los bienes con dolo o si se
aprovecha de la inexperiencia de un campesino y le hace firmar un
papel en que le transfiere su finca.
2. Aprovechamiento de error ajeno o caso fortuito. Art. 252 CP.
Debe existir dolo. Se aplica al que se apropia de un bien que no es
suyo y que entro en su poder por error ajeno o caso fortuito. Por
ejemplo, si en mi cuenta aparece una plata que no es ma y yo la
uso a sabiendas de que no es ma porque yo nunca tengo tanta
plata. La pena se disminuye cuando no excede 10 SMLM.
3. Alzamiento de bienes. Art. 253 CP. Se aplica a quien se alze con
sus bienes (vender o poner a nombre de otro), los oculte o cometa
cualquier otro fraude para perjudicar a su acreedor. Estamos frente
a un sujeto pasivo y activo calificado, pues se infiere que tienen que
ser acreedor y deudor entre si. Por ejemplo, en los casos en que una
persona jurdica oculta sus bienes a travs de su representante para
no cumplirle a su acreedor, el CP consagra una figura de actuacin
por otro24.
24

Art. 29 CP. () Tambin es autor quien acta como miembro u rgano de representacin autorizado o de hecho
de una persona jurdica, de un ente colectivo sin tal atributo, o de una persona natural cuya representacin voluntaria
se detente, y realiza la conducta punible, aunque los elementos especiales que fundamentan la penalidad de la figura
punible respectiva no concurran en l, pero s en la persona o ente colectivo representado. El autor en sus diversas
modalidades incurrir en la pena prevista para la conducta punible.

44

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4. Sustraccin de bien propio. Art. 254 CP. Se aplica al dueo de
bien mueble que lo sustraiga de quien lo tiene legtimamente en su
poder. Por ejemplo, si alquilo mi carro por un mes y lo recojo al
tercer da.
5. Disposicin de bien propio gravado con prenda. Art. 255 CP.
Se aplica al deudor que con perjuicio del acreedor que tiene una
garanta de prenda sin tenencia abandone, oculte, transforme,
enajene o disponga del bien. Por ejemplo, si vende el bien que esta
gravado con prenda. Si no sabe que es delito, estamos frente a un
error de prohibicin, si es vencible se aplica la rebaja de pena (a la
mitad) y si es invencible no responde.
6. Defraudacin de fluidos. Art. 256 CP. Se aplica al que mediante
un mecanismo clandestino o alterando los sistemas de control o
aparatos contadores se apodere de energa elctrica, agua, gas
natural o seal de telecomunicaciones en perjuicio ajeno. Antes era
hurto o estafa cuando se alteraban los contadores. Este tipo puede
tener inconvenientes en cuanto a los medios clandestinos pues
podra ser atpico conectarse a la fuente de energa pero con cables
visibles. El verbo rector es apoderarse, pero cuando se trata de
energa nuclear ser hurto y no defraudacin de fluidos. Este tipo
penal requiere querella, denuncia por parte del sujeto pasivo.
7. Del acceso ilegal o prestacin ilegal de servicios de
telecomunicaciones. Art. 257 CP. Se dividi segn se trate de
telefona mvil o de conmutada. Por ejemplo, cuando se clona el
celular. El acceso ilegal tiene que ser con nimo de lucro. Se dice
que estos delitos son investigables de oficio con el fin de que
proceda la flagracia.
8. Utilizacin indebida de informacin privilegiada. Art. 258 CP.
Se aplica al que como empleado, directivo o miembro de la junta u
rgano de administracin de cualquier entidad privada haga uso
indebido de informacin que haya conocido por su cargo y que no
sea conocida al pblico. Antes exista una sola norma en los delitos
contra la administracin pblica, que inclua a servidores pblicos y
particulares. Por eso se dividi en dos tipos penales y entonces este
solo se aplica para particulares. La norma habla de sujeto activo
calificado, tiene que ser miembro de la junta u rgano. Por ejemplo,
si usa la info para drsela a la competencia. Pero no tiene un lmite
pues no regula la situacin en que el empleado renuncie y la use
despus. En este caso el socio ser participe, pero no podr ser
autor.
45

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9. Malversacin y dilapidacin de bienes. Art. 259 CP. Este se
aplica al que administre en ejercicio de tutela o curatela y lo haga a
titulo de dolo.
G) Usurpacin
1. Usurpacin de tierras y aguas. Art. 261 y 262 CP. La
usurpacin de tierras se aplica a quien altere, suprima o cambie de
sitio los lmites del terreno para apropiarse en todo o parte del bien
inmueble. La usurpacin de aguas se aplica a quien desvi el curso
de las aguas pblicas o privadas, impida que corran por su cauce,
las utilice en mayor cantidad que la debida o se apropie de terrenos
de lagunas y dems fuentes hdricas. Segn el Dr. Crdoba la pena
debe ser mayor por el dao que causa.
2. Invasin de tierras o edificaciones. Art. 263 CP. Se aplica a
quien invada terreno o edificacin ajena. Se aumentara la pena para
el promotor, organizador o director de la invasin o cuando se de
sobre terrenos rurales. Lo que se discute en este caso es por un lado
la posesin y por otro la titularidad del terreno. Generalmente hay
muchos problemas porque la gente vende la posesin y un proceso
se demora mucho tiempo. Por otro lado, hay otros mecanismos
como las acciones policivas para desalojar el terreno. En algunos
casos los terrenos no tienen escrituras, entonces es necesario
empezar un proceso de investigacin para establecer quien es el
propietario.
3. Perturbacin de la posesin sobre inmueble. Art. 264 CP. Se
aplica al que fuera de los casos previstos por medio de violencia
sobre las personas o cosas busque perturbar la pacifica posesin
que otro tenga de un inmueble. Se aplica as sea el dueo. Hay lugar
a multa25.
H) Dao en bien ajeno.
Se aplica a quien destruya, inutilice, haga desaparecer o de cualquier otro
modo dae un bien ajeno. La pena ser menor cuando el dao no exceda
de 10 SMLM. Es un tipo subsidiario porque se aplica siempre que no
constituya delito sancionado con pena mayor. Si resarce el dao se da por
terminado el proceso y es susceptible de ser reparado con indemnizacin
integral y adems se puede conciliar.
1. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en Art. 265 CP.

25

Penas principales y accesorias. La multa es una pena accesoria, esta es independiente de los perjuicios, pues estos
se pagan a parte. La multa esta destinada al Estado.

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2. Tipo subjetivo. Es un delito de comisin dolosa, si es culposo es
civil y no se podr denunciar penalmente ese hecho.
3. Circunstancias de agravacin. Art. 266 CP.
i. Produciendo infeccin o contagio en plantas o animales.
ii. Empleando sustancias venenosas o corrosivas.
iii. En despoblado o lugar solitario.
iv. Sobre objetos de inters cientfico, histrico, asistencial,
educativo, cultural, artstico, sobre bien de uso pblico, de
utilidad social, o sobre bienes que conforman el patrimonio
cultural de la Nacin.
6) DELITOS CONTRA LA FAMILIA
Este titulo tiene como objeto la proteccin del bien jurdico de la familia
reflejado en la misma institucin familiar, su existencia, conservacin y
estructura. As, vemos como todos los esfuerzos sancionatorios apuntan a la
prevencin y al rechazo de los atentados perpetrados desde el interior de
esta misma institucin a cargo de sus integrantes.
Cuando se hace referencia a la familia se abarca a aquellas personas que
tienen vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre de un hombre o una
mujer de contraer matrimonio o por la voluntar responsable de conformarla,
debe precisarse que son integrantes de esta los cnyuges o compaero
permanentes, el padre y la madre de familia aunque no convivan en un
mismo lugar, los ascendientes o descendientes de los anteriores y los hijos
adoptivos y todas las dems personas que de manera permanente se
hallaren integradas a la unidad domestica.
A) Violencia Intrafamiliar
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 229 CP.
Se podra decir que este tipo penal puede ser una extensin de otro
tipo penal, es decir, podra ser una circunstancia de agravacin de
las lesiones personales para que, sin necesidad de regulaciones
autnomas e insulares se hubieran obtenido resultados ms
cercanos a las finalidades perseguidas.
Algunos comportamientos de este tipo penal pueden ser: (i) las
lesiones personales dolosas que en su forma mas atenuada se
ubicaran dentro de la clase generadora de incapacidad personal
que no sobrepase los treinta das; (ii) el constreimiento ilegal,
tambin con una sancin; y (iii) las injurias simples y vas de hecho
47

48
para las cuales la previsin sancionatoria es la misma que para la
violencia intrafamiliar.
Las razones de invocacin de este articulo son eventos tales como
lesiones culposas, golpes sin ninguna secuela, gritos, insultos,
gestos amenazantes, utilizacin de palabras fuertes, lanzamiento de
objetos, prohibiciones de hacer y otros actos que son
fundamentales para relacionarlo con la generacin de resultados
culposos alcanzados merced a la verificacin de maltratos que
puedan ser tenidos como dolosos.
i.

Sujetos. El sujeto activo de esta conducta puede ser: (i) cnyuge

o compaero permanente, (ii) el padre o la madre de familia
aunque no vivan en el mismo lugar, (iii) los ascendientes o
descendientes de los anteriores y los hijos adoptivos, y (iv)
todas las dems personas que de manera permanente se
hallaren integradas a la unidad domestica, por ejemplo,
jardineros, cocineros, damas de compaa, etc. Se habla de un
elemento que genera autoridad y responsabilidad y otro que
refiere a la cercana que la aceptacin de participar en asuntos
de la intimidad de la familia confiere a ciertas personas. El
sujeto pasivo es la sociedad que est representada en la familia
como clula primaria de ella.

ii.

Objetos. El objeto jurdico es el mantenimiento de las

condiciones que favorezcan a la conservacin de la unidad
familiar en medio de un clima de armona y comprensin pues,
como es apenas obvio, al sealarse en el titulo que agrupa estas
conductas delictivas se hace referencia a la familia, razn de
sobra que da a pensar que esto es el bien jurdico tutelado por
la ley penal colombiana. El objeto material tiene un carcter
personal en cuanto la actuacin del agente se concreta en uno o
varios de los integrantes de su clula familiar.

iii. Modelo de conducta. Se utiliza un solo verbo rector: maltratar

respecto al aspecto violento de tal concepto. Respetando su
carcter de tipo subsidiario, esa ejecutoria se contraer a
golpes, gritos, expresiones verbales hirientes, pellizcos,
empujones,
zancadillas,
regaos,
mechoneos,
gestos,
ademanes, etc., que creen un ambiente de incomodidad y
enrarecimiento que conspire contra la mutua confianza y la
tranquilidad de los familiares. Cabe posibilidad de ver formas de
violencia entre miembros de la clula pero que en la practica no
conciernen a ella entrando a ubicarse en el dominio de roles
excluidos de los familiares, por ejemplo, airado reclamo de
48

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padre entrenador de ftbol que le hace a su hijo militante en el
equipo por no seguir sus consejos en un partido.
La subsidiariedad del tipo penal impide en la practica que tenga
posibilidades concrsales con punibles como constreimiento
ilegal, lesiones personales, homicidio, tortura, actos sexuales
violentos, injurias por vas de hecho o propias, etc., es decir, con
aquellos que recojan circunstancias de orden violento por
cuanto predomina el criterio de preferencia a favor de la
superior punibilidad.
Es un tipo de mera conducta pues basta la simple expresin del
pensamiento, es de peligro por que no se requiere la produccin
del dao a la estructura familiar y simple o complejo
dependiendo de la entidad del maltrato.
2. Justificacin. La causal de justificacin ms importante es la del
derecho de correccin debido al reconocimiento de un orden
verticalizado dentro de la institucin familiar y de los deberes que
su existencia comporta en el rea educativa. En casos de
desviaciones extremas y reiteradas se hace necesaria la aplicacin
de correctivos que se acoplen a la magnitud e intensidad del
problema detectado siempre y cuando en el plano familiar no se
creen riesgos de afectacin de los derechos fundamentales.
3. Culpabilidad. Su verificacin solo puede darse en la forma dolosa
que exige que el sujeto activo conozca su posicin dentro de la
clula familiar, sea consciente de las obligaciones que de ella se
derivan y acte sabiendo que su conducta puede causar malestares
con potencial suficiente para destruir o afectar el clima de
favorabilidad en el que debe moverse la unidad familiar.
B) Maltrato mediante Restriccin a la Libertad Fsica
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 230 CP.
Se dice que podra ser, en vez de este tipo penal, considerado como
un constreimiento ilegal pero con pena mayor. Debe sealarse
diferencias entre restringir y constreir para que, en cuanto a la
privacin de la libertad, se pueda entender como seria un
secuestro.
Al no exceptuarse la forma de violencia intrafamiliar consistente en
la afectacin de la libertad de menores sobre los que se tiene la
patria potestad el tipo genrico resultara cobijado por esta o por
disposiciones mas onerosas como las que se han mencionado lo que
redundara en un tratamiento para el autor injusto y
49

50
desproporcionado resultando ventajoso carecer de dicha facultad
legal.
i. Sujetos. El sujeto activo es cualificado o determinado
jurdicamente, en donde se hace necesario distinguir en lo que
toca con la conducta realizada sobre menores, entre quienes
perteneciendo al crculo familiar tienen la patria potestad sobre
ellos y quienes no los tienen. El sujeto pasivo es la sociedad
transparentada en su unidad ms representativa, la familia,
dejando a salvo que el perjudicado ser quien sufra en su
individualidad las restricciones aludidas.
ii. Objetos. El objeto jurdico es mantener el clima de respeto,
cordialidad y afecto entre los componentes de la familia
levantando una barrera de carcter legal que impida el
surgimiento de excesos que siten en peligro las asonantes
relaciones que se deben registrar en la familia. El objeto
material es personal, pues el comportamiento se halla
concrecin en cualquiera de los integrantes del ncleo familiar
establecindose la distincin, en cuanto atae a los menores,
entre aquellos sobre los que se tiene patria potestad que seria
una expresin no recogida dentro del tipo y la que en efecto se
consagra acerca de la presencia de ese vinculo.
iii. Modelo de conducta. Se usa el verbo rector restringir que
resulta ms amplio que privar dndose una relacin de gnero
a especie.
Es adoptar formas que se agotan en un solo instante y engloban
otras que influyen sobre las expresiones de libertad unidas a la
autonoma, como de conciencia, trabajo, expresin, entre otras.
2.

Justificacin. Surge como causal de exclusin de la antijuridicidad

el derecho de correccin, aunque tampoco se descartan el
cumplimiento de un deber, la legtima defensa y el estado de
necesidad.

3.

Culpabilidad. Debe ser realizado exclusivamente de manera

dolosa, para lo cual el sujeto debe conocer el nexo que lo ata con el
objeto material como integrante de su crculo familiar.

C) Ejercicio Arbitrario de la Custodia de Hijo Menor de Edad

1.

Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 230A CP26.

26

La Ley 890 de 2004 incluyo un nuevo articulo al Cdigo Penal cuyo texto se trascribe a continuacin:
"Artculo 230A. Ejercicio arbitrario de la custodia de hijo menor de edad. El padre que arrebate, sustraiga, retenga
u oculte a uno de sus hijos menores sobre quienes ejerce la patria potestad con el fin de privar al otro padre del

50

51
D) Adopcin Irregular
1.

Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 232 CP.

La idea nuclear de la adopcin se fija en el reconocimiento legal,
para todos los efectos, del vinculo social y psicolgico que se forma
entre alguien que asume por voluntad propia la condicin de padre
o madre y la persona que se aduea de la condicin de dueo
legitimo cuando no la posee de suyo. Este tipo penal pretende
asegurar el desarrollo adecuado del menor.
i. Sujetos. El sujeto activo es en principio indeterminado, sin
embargo la ley establece ciertas condiciones para poder ser
adoptante como lo es la edad y la idoneidad. El sujeto pasivo es
determinado, pues se requiere que el adoptado sea menor de
dieciocho 18 aos, que est en situacin de abandono o que sin
estarlo no tenga representante.
ii. Objetos. El objeto jurdico se hallar radicado en la firmeza de
las bases que deben caracterizar la institucin familiar pues la
formacin de los roles parentales se integra a una dinmica en
la cual debe predominar la transparencia y la lealtad como
garantas del correcto cumplimiento del ciclo del menor. El
objeto material es desde luego de carcter fenomenolgico
circunscrito a la credibilidad y prestigio que debe gozar la
institucin de la adopcin aunque pudiera pensarse que es
personal debido a su concentracin en el menor, aspecto que
debe desecharse en la medida en que no siempre la
inobservancia de aspectos formales repercute en contra de este.
iii. Conducta. Se usan dos verbos rectores alternativos, promover
que es entendido como sinnimo de fomentar, impulsar,
proteger, organizar, apoyar, inspirar, fundar y realizar
entendido como la concrecin del proceso por quien est en
trance de resultar favorecido por la decisin estatal. Esta
conducta requiere que nos e cumplan los requisitos
correspondientes y que no exista la respectiva licencia del ICBF
para adelantar programas de adopcin. Por ultimo, deben
considerarse el uso de prcticas irregulares lesivas del menor,
por ejemplo, el cobro de dinero para facilitar los trmites
oficiales o exhibir a los menores, entre muchos otros.
La causal de justificacin se podra decir que es la del estado de
necesidad, cuando median intereses econmicos o afectivos que

derecho de custodia y cuidado personal, incurrir, por ese solo hecho, en prisin de uno (1) a tres (3) aos y en multa
de uno (1) a diecisis (16) salarios mnimos legales mensuales vigentes".

51

52
podran respectivamente conjurar el peligro que su carencia
entraa para el autor.
2. Culpabilidad. Solo puede ser perpetrado mediante actuacin
dolosa.
3. Punibilidad. Se establecen dos circunstancias de agravacin de la
pena: 1.) La conducta se realiza con nimo de lucro (siempre se ha
considerado que la apetencia material resulta envilecedora como
motor de la accin); y 2.) El coparticipe se aproveche de su
investidura oficial o de su profesin para realizarla: Personas en
representacin del Estado o en explotacin de su imagen de
confiabilidad estn ms comprometidas con el papel que deben
desempear como tales.
E) Inasistencia Alimentara27.
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 233 CP.
Comprende la realizacin de un comportamiento que viene a privar
a determinadas personas de la recepcin de los soportes bsicos
para poder mantener condiciones dignas en el plano vital.
i.

Sujetos. El sujeto activo es determinado por las regulaciones

jurdicas que se le imponen pues debe poseer la caracterizacin
de ascendiente, descendiente, adoptante o adoptivo o cnyuge
frente a quien resulte perjudicado de la conducta. El sujeto
pasivo es la sociedad, reflejada en la familia y se le da
trascendencia a los miembros sobre los cuales se precisa la
obligacin correspondiente, dentro de los cuales el menor prima.

ii. Objetos. El objeto jurdico es la proteccin de los integrantes de

la clula familiar que precisan de una significativa ayuda, en pos
de asentar la solidaridad entre los miembros hasta cuando
puedan defenderse por si mismos. El objeto material es
cualquiera de los miembros de su familia con quienes los ligan
esos especficos vnculos.

27

Inasistencia Alimentaria Vs. Abandono de Menores y Omisin de Socorro. Se presenta concurso

aparente de tipos entre estos delitos que por su misma naturaleza apuntan hacia la plasmacin de conductas
generadoras de peligro y frente a las cuales los criterios que han permitido su inclusin son de diversa ndole.
As, el abandono parece dirigirse hacia la prohibicin de eventos caracterizados por una sustraccin del menor
del entorno fsico en donde se encontraba de orden totalitario nacida de la inobservancia del deber jurdico que
con ellas posea el autor derivando un peligro directo e inmediato con respecto a la vida e integridad personal;
mientras que en la omisin de socorro la condicin del sujeto pasivo es precaria y angustiosa la cual demanda
de todos los componentes de la colectividad una accin urgente en pro del necesitado que actualice el sentido
de solidaridad que subyace de la esencia de la obligacin.

52

53
iii. Conducta. Su referencia se agota en la previsin normativa de
sustraerse sin justa causa a la prestacin de los alimentos
legalmente debidos a las personas enunciadas. Puede ser
interpretado como incumplir o abstenerse de satisfacer las
respectivas obligaciones.
Existen unas situaciones que impediran el encuadramiento
tpico de la conducta como pueden ser: (i) las que impiden la
formacin de la obligacin; (ii) las que la tornan no reclamable
como por ejemplo la exclusin del parentesco, la impotencia
econmica, la imposibilidad fsica o mental, la imposibilidad para
hacerle llegar el auxilio, entre otras; (iii) las que la extinguen
como por ejemplo la injuria atroz contra el alimentante, o
cuando el alimentado ha cumplido 21 aos o por la muerte del
beneficiado y (iv) las que la suspenden como por ejemplo el
cambio o la extensin del crdito (matrimonio del beneficiado), o
la desaparicin de la necesidad, o la desaparicin de la causa
que generaba la obligacin, o la perdida de capacidad laboral de
alimentante.
La circunstancia de agravacin se da cuando el obligado con
el propsito de sustraerse a la prestacin alimentara
fraudulentamente oculta, disminuye o grava su renta o
patrimonio segn el Art. 234 CP.
2. Antijurdicidad. Se requiere que el actor ponga en peligro las
normales condiciones de vida que deben primar dentro de su ncleo
familiar sin que medie justificacin para ello. Dentro de las hiptesis
de mas frecuente ocurrencia se hallan: (i) el enfrentamiento de
factores de riesgo que afectan al alimentante o a personas
allegadas como pueden ser enfermedades; (ii) evitacin de peligros
que se ciernen sobre el obligado con motivo de la realizacin del
pago que no puede ser sino de esa forma; (iii) adquisicin de
certeza de que los dineros de la obligacin se estn empleando para
cubrir gastos diferentes, es decir, no se satisfacen necesidades del
menor; (iv) utilizacin de los recursos disponibles para la adquisicin
de medios de subsistencia y (v) la confluencia de obligaciones del
mismo nivel que al verse compelido a elegir una o varias dentro de
las mismas dejara suelta o sin respaldo las sobrantes.
3. Culpabilidad. Solo se puede realizar esta conducta a titulo de dolo.
El error puede estructurarse en sus formas diversas, as: con
respecto al tipo, la equivocada percepcin del agente puede
centrarse alrededor de su calidad de obligado en la medida en que
53

54
abrigue la conviccin con respecto al alimentado de que no es su
padre, hijo, abuelo, etc.; de la condicin de solvencia plena de este
o de que la obligacin ha sido asumida por otra persona; o de que la
asistencia opera de manera total cuando es apenas parcial, o de la
comisin de un delito en su contra cuya comisin atribuye al
alimentado, entre otras.
Son de recibo la coaccin o del caso fortuito o fuerza mayor como
cuando es sujeto pasivo de un atentado contra su patrimonio que lo
priva durante un considerable tiempo de la capacidad de cumplir la
obligacin.
4. Punibilidad. El legislador ha previsto la combinacin entre la pena
privativa de la libertad y la pecuniaria de multa, siendo peor cuando
se ha cometido contra un menor.
5. Aspectos procesales. El proceso se inicia mediante querella de
parte (alimentarios no menores) o de oficio (cuando son menores).
Esto sujeta la institucin a respuestas que se someten a las
consecuencias que cada una de las formas de impulsin del
quehacer estatal ofrece lo que quita mecanismos como el
desistimiento, conciliacin, caducidad e indemnizacin integral que
serian invocables para alcanzar este fin en condiciones normales
pero la admisin del conocimiento de oficio impide la aplicacin de
lo anteriormente sealado.
F) Malversacin y Dilapidacin de Bienes de Familiares.
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 236 CP.
Se previo como complemento de la inasistencia familiar. Tiene
carcter de tipo subordinado, aplicable solo cuando la conducta
sealada no quepa en otro tipo que le prescriba una pena superior.
i.

28

Sujetos. El sujeto activo es de orden cualificado, pues se

concreta en quien ejerza la patria potestad28, la tutela o cratela
en ascendiente, adoptante, cnyuge o compaero permanente,
pues quienes no se hallen comprendidos dentro del ncleo
familiar incurrirn dentro de la conducta genrica descrita como
atentado contra el patrimonio del Art. 259 CP. El sujeto pasivo
es la familia en sus haberes econmicos.

La patria potestad comprende el conjunto de derechos que la ley reconoce a los padres sobre sus hijos no
emancipados, para facilitar a aquellos el cumplimiento de los deberes que su calidad les impone, y cuyo ejercicio
corresponde a los padres de manera conjunta y en ausencia de uno de ellos, el restante la asumir. La tutelas y
cratelas son cargos impuestos a ciertas personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a si mismos, o
administrar competentemente sus negocios, y no que no se hallan bajo potestad de padre o marido que pueda
darles la proteccin de vida.

54

55
ii. Objetos. El objeto jurdico es la proteccin al patrimonio familiar
de los atentados que realicen los administradores del mismo. El
objeto material es el acerbo integrado por los activos que
constituyen el respaldo econmico de la unidad respectiva.
iii. Conducta. El tipo es de lesin, complejo, compuesto alternativo,
demarcando la conducta en los verbos malversar, como
sinnimo de destinar los caudales a un uso ajeno a su funcin,
despilfarrarlo o darle un ilcito manejo, y dilapidar, cuya
acepcin mas comn es la de malgastar los bienes que se tienen
a su cargo. As, mientras que el primero se dirige a la aplicacin
equivocada e los bienes en perjuicio de su titular, el otro
presupone erogaciones excesivas, superfluas e injustificadas que
deprimen la masa econmica.
Se puede dar concurso aparente con el abuso de confianza o con
el uso indebido, as cuando el agente se limite a malversar o
dilapidar los bienes que administra, responde penalmente en los
trminos de esta disposicin, pero si no los administra
ilcitamente, sino que se apropia de ellos valindose de su
encargo independiente de que los dilapide, malverse o
acreciente, incurrir en delito de abuso de confianza con al
agravante prevista.
2. Culpabilidad. Es un tipo ejecutable bajo la forma dolosa, lo cual
exige de su autor la suma de las facetas intelectiva y volitiva en su
produccin. En el aspecto negativo, el error y la coaccin son los
mecanismos que la excluyen.
3. Punibilidad. Se acumulan dos penas principales: La prisin y la
multa, y una accesoria privativa de otros derechos: la inhabilitacin
para el ejercicio de la patria potestad, tutela o curaduria por lapso
igual al de la sancin privativa de la libertad e incluso por un tercio
ms.
G) Incesto
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 237 CP.
Atentado contra el respeto mutuo que debe primar en el transcurso
de las relaciones parentales, se encuentran punidos con severidad
por comportar ataques a la libertad, integridad y formacin sexual.
i.

Sujetos. El sujeto activo es monosubjetivo y cualificado por el

parentesco y su estructura parece negar los motivos de su
tipificacin en cuanto se ha desterrado de la soberana del tipo a
quienes pertenecen al ncleo familiar como los parientes por
55

56
afinidad y las personas que conviven dentro de esa unidad. El
sujeto pasivo queda reducido, en nombre de la sociedad, a un
fragmento muy desnaturalizado de la amplia concepcin que se
maneja acerca de la familia.
ii. Objetos. El objeto jurdico es la proteccin a la familia, pero si el
atentado se a producido mediante violencia o abuso no se
enmarcara dentro del tipo de incesto, sino que constituira un
atentado encasillable dentro de los delitos contra la libertad,
formacin e integridad sexual. El objeto material es de carcter
personal.
iii. Conducta. Se usa el verbo rector realizar, referido al acceso
carnal, cuya definicin, por cierto, es muy amplia.
2. Culpabilidad. La nica va para su realizacin es la dolosa donde el
autor debe saber que la persona en la cual ejecuta el acceso se
halla dentro de los grados sealados en el tipo y teniendo otras
facetas electivas pone su voluntad al servicio de la verificacin de
este comportamiento.
H) De la Supresin, Alteracin o Suposicin del Estado Civil
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 238 CP.
La pretensin oficial de este tipo penal se ha volcado sobre el bien
jurdico de la familia como pilar inconmovible de la sociedad, puede
ser entendida tambin como proteccin al menor que se halla
inmersa en los casos de mayor ocurrencia. Cabe la importancia de
resaltar la diferencia entre el estado civil que es imprescriptible,
inalienable e indivisible con su prueba que es algo externo sometido
a formalismos pero cuya proteccin es evidente.
i.

Sujetos. El sujeto activo es indeterminado pero podra tener

problemas esto al analizarlo con los otros tipos penales de este
gnero por lo que seria necesario ver la identificacin individual
con el marco de referencia familiar. El sujeto pasivo por expresa
alusin del legislador al referirse a la familia es la sociedad,
concretada en el derecho que cada persona posee a pertenecer
a la respectiva celular, merced a la cual se identifica y logra su
posicionamiento.

ii. Objetos. El objeto jurdico se concreta en el derecho de todo ser

humano a tener o poseer una colocacin espacio-temporal que
lo individualice y referencie con respecto a la sociedad, as como
ostentar una identidad. El objeto material es de ndole
fenomenolgica o material en cuanto hunda sus races en un
56

57
reconocimiento de carcter oficial acerca de una condicin
determinada para ostentar unas calidades.
iii. Conducta y Resultado. Requiere observar individualmente cada
uno de los verbos rectores analizados de la siguiente forma: 1.)
Suprimir: Es indicativo de extirpar, ultimar, borrar. Solo se
producira mediante la eliminacin fsica de la persona pero que
en la prctica resulta imposible por su misma naturaleza; 2.)
Alterar: Es producir alguna modificacin dentro de los
componentes del estado civil para poner factores que no
compatibilizan con la realidad, como por ejemplo, un extranjero
se hace pasar por nacional o un soltero se hace pasar por
casado; y 3.) Suponer: Especificado dentro del conjunto tpico
bajo el termino haga inscribir en el registro civil a una persona
que no es su hijo o no existe que, como se ve, engloba las
hiptesis de alguien que nunca lo fue o que desapareci y la
inscripcin carece de la condicin de hijo.
Puede concurrir con otros tipos como la falsedad ideolgica o
material, o el abandono de menores, dependiendo de la
posibilidad de aglutinar con independencia y autonoma los
caracteres propios de cada conducta.
La circunstancia de agravacin Se puede hablar del estado de
necesidad donde, por ejemplo, la madre, para evitar que su hijo
sea asesinado debe aparentar que nunca ha existido.
2. Justificacin. Los comportamientos que aqu se citan pueden
quedar amparados por el estado de necesidad. Por ejemplo la madre
que, para evitar que su hijo sea borrado del mapa debe aparentar
que nunca ha existido y por eso lo sita en otro hogar manteniendo
incgnita su existencia o el cambio de bebes con el propsito de
preservar su integridad.
3. Culpabilidad. El legislador solo da la posibilidad de que las
conductas sean de forma dolosa lo que implica que el sujeto activo
cabe que est suprimiendo, alterando o suponiendo el estado civil
de una persona y posea conciencia de la ilegalidad de su actuacin
y actu con libertad. Las causales generadoras de inculpabilidad
son: el error, coaccin, temor insuperable y caso fortuito y fuerza
mayor.
7) DELITOS CONTRA LOS DERECHOS DE AUTOR
El concepto de derechos de autor refiere al conjunto de derechos que la ley
otorga al creador de una obra literaria, artstica, cientfica, cinematogrfica,
audiovisual, fonograma, programa de ordenador o soporte lgico para utilizar
57

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con exclusividad su creacin o autorizar a terceros la utilizacin de la misma;
reproducirla bajo distintas formas, ejecutarla o interpretarla pblicamente;
grabarla o fijarla por diversos medios, radiodifundirla; traducirla a otros
idiomas o adaptarla.
Los derechos de autor se extienden a personas diferentes quienes por ello
tambin gozaran de proteccin legal como lo son los artistas interpretes o
ejecutantes, productores cinematogrficos y fonogrficos, editores,
organismos de radiodifusin sobre su emisin, los causahabientes de los
anteriores, traductores, arreglistas, entre muchos otros mas.
Los derechos patrimoniales o de explotacin que surgen de los derechos de
autor no tienen la categora de fundamentales, como si se predica de los
morales, pero en todo caso ameritan la proteccin por parte del Estado.
Este titulo lo que protege es la facultad del individuo de explotar de forma
exclusiva aquello que es fruto de su intelecto.
A) Violacin a los Derechos Morales de Autor
La conducta esta tipificada en el Art. 270 CP.
Al referirse a los derechos morales de autor se seala que este tiene
sobre su obra un derecho: 1. Perpetuo, pues el autor puede en todo
tiempo reivindicar la paternidad de su obra y, en especial, para que se
indique su nombre o seudnimo cuando se realice cualquiera de los
actos que implique modificacin, divulgacin, etc. 2. Inalienable, es
decir, que aunque el autor ceda o transfiera a otra persona sus
derechos patrimoniales de explotacin sobre la obra no por ello pierde
la paternidad sobre la creacin; e 3. Irrenunciable, esto se relaciona
directamente con la inalienabilidad al prohibirle al autor renunciar a
sus derechos, como podra acontecer cuando a este se le exige por
virtud de una clusula contractual que renuncie al derecho de
perpetuidad, caso en el cual carecer de toda validez. As, tiene
derecho a oponerse a toda deformacin, mutilacin u otra modificacin
de la obra, cuando tales actos puedan causarle perjuicio a su honor o a
su reputacin, adems tiene la facultad de reivindicar en todo tiempo
la paternidad de la obra
Si bien es cierto en el Art. 270 CP se involucran conceptos tcnicos
tales como obra artstica, literaria, registro, mutilacin, etc., no por ello
puede hablarse de indeterminacin en el precepto (tipo penal en
blanco), ya que tales conceptos, como ingredientes normativos que
son, solo implica que el interprete se remita a las normas legales que
los definen y precisan e incluso faltando tales normas, la precisin de
las mismas podra hacerse de conformidad con el sentido natural y
obvio de las palabras.
58

59
Con este tipo penal no se protegen las ideas sino la forma de
exposicin o expresin de las mismas, importa la forma en que se
expone, as, dos libros puede hablar del mismo personaje, donde, por
ejemplo, se puede hablar del conde Drcula existiendo violacin a los
derechos morales de autor, no por ese hecho en si, sino en tanto en
cuanto en una de las obras se reproduzcan las escenas, secuencias,
intervalos, etc., que permita concluir fundamentalmente que una de
las obras corresponde a una copia.
Se afirma por la doctrina de manera unnime que al hablar de
violacin a los derechos morales se esta hablando de:
a. Plagio: Plagio significa copiar en lo sustancial obras ajenas, dndolas
como propias. No todo caso de violacin a los derechos morales
implica plagio. Este puede ser de manera idntica a la original o
parcial cuando aun siendo total se le acompaa con agregados que
pretenden mimetizarlo para que pase desapercibida la reproduccin
integral. En un caso de plagio, debe probarse el dolo, debe
sealarse que haya habido propsito, la voluntad deliberada de
apropiarse del trabajo intelectual de otros, no hay plagio por caso
fortuito, culpa, negligencia o ligereza. As, el nico plagio censurable
es el que se realiza de mala f y en forma oculta, ya que existe
tambin el denominado plagio inevitable, no censurable, que es por
ejemplo un contagio irresistible de la moda. Los parecidos fortuitos,
inintensionales, de buena fe excluyen el plagio y la duda se
resuelve favorablemente para el acusado de plagio.
b. Publicacin de Obra Indita: Publicar significa difundir por medio de
la imprenta o de otro procedimiento cualquiera, un escrito,
estampa, etc. Podra ser un problema cuando es plagio de una obra
ya publicada, no se sabe si se puede hablar de publicacin de obra
indita cuando se publica, total o parcialmente una obra que ya es
del conocimiento del pblico; sin embargo, es necesario sealar que
los derechos morales de autor no dependen ni de la publicacin de
la obra ni de su inclusin en el registro, sino de su creacin misma.
As, hay violacin a los derechos morales del autor cuando sin
contar con autorizacin previa y expresa del titular del derecho de
la obra sta es publicada total o parcialmente, si la obra no es
indita la conducta no ser punible por este tipo penal.
c. Desconocer dolosamente el verdadero autor de la obra: Cuando se
inscribe en el registro de autor una obra utilizando un nombre
distinto del autor verdadero o cambiando el titulo de la obra o
suprimindolo, o alterando el texto, deformndolo, modificndolo o
59

60
mutilndolo, o mencionando falsamente el nombre del editor
productor de la obra.
d. Realizar cambios en la obra: Cuando sin autorizacin previa y
expresa del titular, a travs de cualquier medio o procedimiento, se
compendia, mutila o transforma una obra. No se esta haciendo
referencia a una conducta que implica plagio o apropiacin de la
paternidad ajena en la creacin de la obra, pues en estos casos no
se desconoce la paternidad ajena.
Este delito se da con la mera conducta en cuanto se describe como
punible el simple comportamiento sin que se requiera que este
produzca unas determinadas consecuencia o un resultado. Puede ser
considerado un delito instantneo toda vez que la realizacin del
comportamiento descrito se agota en un solo momento. Si en la
descripcin tpica se hace referencia al concepto de publicacin, o al de
inscripcin en el registro de autor, fenmenos con los que se objetiviza
la apropiacin ajena, tal acto ocurre y se agota cuando la obra es dada
a conocer al publico o bien cuando se registra, que es precisamente la
accin que se sanciona penalmente. Luego, para efectos de
prescripcin el trmino de ley comenzara a contarse a partir del
momento en que tuvo lugar la primera divulgacin o cuando la obra se
inscribi en el registro de autor. As, el delito es un hurto intelectual, el
cual se consuma y agota cuando acontece la apropiacin ilcita de la
obra ajena
El pargrafo contempla una circunstancia de agravacin cuando en
los casos de cambio, supresin, alteracin, modificacin o mutilacin
del titulo o texto de la obra, se emplea el nombre, razn social, logotipo
o distintivo del titular legitimo del derecho. Esto solo puede aplicarse
respecto de los casos a los que se refiere el Art. 270 No. 3 CP.
B) Defraudacin a los Derechos Patrimoniales de Autor
La conducta esta tipificada en el Art. 271 CP.
Los derechos patrimoniales, tambin llamados derechos de
explotacin, otorgan al autor el derecho exclusivo para reproducir su
obra, traducirla, adaptarla, arreglarla o cualquier manera de
transformarla, lo mismo que para comunicarla al pblico mediante su
representacin, ejecucin, radiodifusin o por cualquier otro medio de
todo lo cual puede reportar provecho econmico como que constituyen
formas de explotar su creacin intelectual. As, se tiene que los
derechos patrimoniales del autor son defraudados en las siguientes
situaciones:
60

61
a.

Explotacin sin Autorizacin. Por cualquier medio o

procedimiento, sin autorizacin previa y expresa del titular se
reproduzca obra o se transporte, almacene, conserve, distribuya,
importe, venda, ofrezca, adquiera para la venta o distribucin o
suministre a cualquier titulo dichas reproducciones.
Se podra hacer referencia al tema de la piratera pues en este
comportamiento no hay apropiacin de la paternidad sino que se
reconoce la paternidad del verdadero autor efectuando
reproducciones ilcitas donde se cita al autor pero desconociendo
ste acerca de la existencia de aquellas por no haber dado su
consentimiento o aprobacin de ello y no obteniendo este ningn
beneficio econmico. La sancin penal se extiende no solo para
quien efecta la ilcita reproduccin, sino para las personas que de
una u otra forma integran la cadena que inicia con la reproduccin y
termina con la venta.

b.

Publicar obra sin pagar Derechos de Autor. Sin autorizacin

previa y expresa del titular de los derechos de autor represente,
ejecute o exhiba pblicamente una obra teatral, musical,
fonograma, videograma, obra cinematogrfica o cualquier otra obra
de carcter literario o artstico.

c.

Alquiler sin pagar Derechos de Autor. Sin autorizacin previa y

expresa del titular de los derechos correspondientes, alquile o de
cualquier otro modo comercialice fonogramas, videogramas,
programas
de
ordenador
o
soportes
lgicos
u
obras
cinematogrficas. Lo que aqu se sanciona no es la reproduccin
ilcita de una obra ajena o el manejo o suministro a cualquier titulo
de una obra pirata, sino que se reprime la conducta de quien
comercializa de cualquier modo una obra ya publicada, sin tener
premiso previo y expreso para ello, con lo cual desconoce el
derecho de explotacin del titular de los derechos, por ejemplo
quien adquiere una pelcula original para DVD y comercializa la
misma a travs de su alquiler, pues la compra de la pelcula solo
otorga al comprador el derecho para reproducirla privadamente y
no para explotarla comercialmente, pues esto exige un contrato
adicional y el pago de regalas.

d.

Reproduccin de Obras Teatrales o Musicales. Se fijan,

reproducen o comercializan las representaciones pblicas de obras
teatrales o musicales sin contar con la autorizacin previa y expresa
del titular de los derechos correspondientes. Esto debido a que
puede contarse con la autorizacin pertinente y haberse pagado los
derechos de autor para representar una obra musical o teatral, pero
61

62
ello no autoriza al licenciatario a grabar la representacin,
reproducirla, ni comercializar la grabacin.
e.

Divulgar una Obra. Disponer, realizar o utilizar cualquier medio

de comunicacin para la fijacin, ejecucin, exhibicin,
comercializacin, difusin o distribucin y representacin de una
obra sin autorizacin previa y expresa al titular de los derechos. Por
ejemplo, quien ingresa a la premier de una pelcula y graba la
misma con una cmara que introduce clandestinamente, utilizando
con posterioridad la grabacin con fines comerciales.

f.

Reproducir transmisiones de Radiodifusin. Sin autorizacin

previa y expresa del titular del derecho retransmita, fije, reproduzca
o divulgue por cualquier medio sonoro o audiovisual las
transmisiones de los organismos de radiodifusin.

g.

Reproducir transmisiones de Televisin. Sin autorizacin previa

y expresa del titular de derechos, decepciona, difunda o distribuya
por cualquier medio las emisiones de la televisin por suscripcin.
Con esta disposicin se sanciona la utilizacin de antenas
parablicas o medios semejantes que permiten tener acceso a los
canales de televisin, que de ordinario solo pueden ser mediando
suscripcin con el operador correspondiente.

El pargrafo del artculo establece una circunstancia atenuante

cuando de las conductas descritas en los numerales 1, 3 y 4 no resulte
un nmero mayor de 100 ejemplares.
Es muy difcil concebir un concurso entre plagio y piratera pues el
plagio implica desconocimiento de la paternidad ajena en la creacin
de una obra al paso que es de la esencia de la piratera que el autor de
la conducta en momento alguno se atribuya a la autora de la obra sino
que por el contrario, reconociendo la paternidad ajena.
C) Violacin a los Mecanismos de Proteccin de los Derechos
Patrimoniales de Autor y otras Defraudaciones
La conducta esta tipificada en el Art. 272 CP.
Un ejemplo de este tipo penal puede ser cuando se eluden o superan
medidas tecnolgicas que el titular de derechos de autor adopta para
restringir los usos no autorizados.
Otro ejemplo puede ser la fabrica, importacin, venta, arrendamiento o
distribucin al publico de un dispositivo o sistema que permita
descifrar seales de satlite que portan programas, como acontecera
en el evento de alguien que vende un sistema decodificador de la
seal satlite de un canal de televisin por suscripcin.
62

63
8)

DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD MORAL

Existe un conflicto entre el derecho de informacin y la integridad personal.

Se protege el honor de las personas considerndolo desde dos perspectivas:
en primer lugar el honor subjetivo que es la consideracin de alguien sobre si
mismo, por ejemplo, un insulto causa efecto en este honor, y en segundo
lugar, el honor objetivo que es la honra y buen nombre frente a la sociedad,
por ejemplo, lo que las otras personas piensan de una persona. As, en los
casos de injuria y calumnia no es necesario que los dems sepan de la
afectacin a la integridad moral, pero si se da en pblico se afecta el honor
desde el punto de vista subjetivo y objetivo.
Injuria

A)
1.

Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 220 CP.

Hacer a otro imputaciones deshonrosas, esto implica que se le
atribuye a alguien una situacin que afecte el honor en sentido
objetivo o subjetivo. Esta imputacin debe ser exteriorizada.
i.

Sujetos. El sujeto activo puede ser cualquier persona. El

sujeto pasivo tambin es indeterminado, puede ser persona
natural o jurdica. Algunos autores cuestionan que la calidad de
sujeto pasivo pueda recaer sobre una persona jurdica, se dice
mayoritariamente que si pero se afectara el desde el punto de
vista objetivo, es decir, la honra.

ii.

Modelo de conducta. Se utiliza un solo verbo rector: hacer

a otra persona imputacin deshonrosa, que es hacer cualquier
afirmacin que afecte el honor de la persona. Las palabras por si
mismas no configuran el tipo penal, es necesario que exista la
intencin de afectar la integridad moral de la persona, a esto se
le llama animus injuriandi. As, la conducta descrita tiene que
tener la virtualidad suficiente para deshonrar. Hay otros animus
que no constituyen delito: el animus corrigendi por parte de los
padres, el animus jocandi es el animo de broma, el animus
narrandi es el de los autores cuando escriben sus obras, el
animus consulandi es el de colaborar mediante la consulta y
consejo y el animus defendendi es el de defenderse de los
insultos de otro que se puede considerar como eximente de
responsabilidad.
Es un tipo de conducta instantnea, pues hay solo actos
ejecutivos o de consumacin y por esta razn no hay lugar a
tentativa, as mientras no se exprese no se consuma el delito.
63

64
Cuando la imputacin es verdadera no hay comisin del delito,
a esto se le llama exeptio veritatis, sin embargo, hay partes de
la esfera personal de las personas en las que la gente no puede
introducirse como, por ejemplo, la condicin sexual, conyugal,
familiar.
2. Culpabilidad. Su verificacin solo puede darse en la forma dolosa
que exige que el sujeto activo tenga la intencin de afectar la
integridad moral de la persona.
B) Calumnia
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 221 CP.
Implica imputar a otro falsamente la comisin de una conducta
tpica. Toda calumnia implica una injuria, pero no toda injuria lleva
implcita una calumnia.
i.

Sujetos. El sujeto activo es indeterminado. Se ha planteado la

cuestin de si las personas jurdicas pueden ser sujetos pasivos
de los delitos de injuria y calumnia. Frente a la injuria la doctrina
se ha dividido acerca de admitir esta posibilidad; y frente a la
calumnia si se ha dicho que resulta totalmente inaplicable, ya
que no puede imputarse a una persona jurdica la comisin de
un delito. As, las personas jurdicas no pueden ser sujeto pasivo
de la calumnia, pero si de la injuria. As, mayoritariamente se ha
dicho que no se le puede imputar calumnia a una persona
jurdica porque estas no pueden actuar con culpabilidad 29.

ii. Modelo de conducta. Se utiliza un solo verbo rector que es

imputar falsamente a otro una conducta tpica. Aqu la
imputacin tiene que ser falsa porque este es un elemento del
tipo penal, a diferencia de la injuria. Tiene que ser una
imputacin clara y precisa, ya que si es con carcter general y
abstracto ser injuria porque no se le imputa una conducta
tpica clara y precisa (delito en particular).
2. Culpabilidad. Su verificacin solo puede darse en la forma dolosa
que exige que el sujeto activo tenga la intencin de afectar la
integridad moral de la persona.
29

Tipicidad: Se compone de un tipo objetivo (encaje en el tipo penal: sujeto, objeto y conducta, adems de un
ingrediente subjetivo, causalidad e imputacin objetiva) y un tipo subjetivo (solo se puede imputar la comisin del
delito a titulo de dolo, culpa y preterintensin), de esta forma las personas jurdicas no realizan el tipo subjetivo y por
lo tanto no realizan conductas tpicas. En otras palabras, la culpabilidad es un juicio de reproche que se hace a un
sujeto que pudo actuar de otra manera. Los requisitos son: la imputabilidad, tener conocimiento de la antijuridicidad
(lo contrario ser error de prohibicin) y que se le pueda exigir otra conducta. Si falta uno de estos tres requisitos no
habr culpabilidad.

64

65
C) Elementos Comunes de la Injuria y la Calumnia.
1. Injuria o Calumnia Indirecta (Art. 222 CP). Tambin ser
sometido a las penas previstas para injuria y calumnia quien
publique, reproduzca o repita las imputaciones hechas por otra
persona, o quien haga la imputacin de modo impersonal.
2. Legitima Defensa. No se habla de legitima defensa con estos
tipos penales, la legitima defensa aplica para prevenir dao a bien
jurdico, cuando se hace injuria el delito est consumado, solo aplica
legitima defensa cuando la agresin se esta llevando a cabo.
3. Tentativa. Por ser delitos de un solo acto es muy difcil considerar
un caso de tentativa, si no hay conocimiento del sujeto pasivo no
hay delito aun y cuando lo sepa hay delito.
4. Circunstancias de Agravacin y Atenuacin (Art. 223 CP).
Cuando la imputacin se da por medio masivo de comunicacin la
pena se aumenta, en cambio si se da por medio de un escrito
dirigido solo al sujeto pasivo o de manera personal a solas la pena
se disminuye.
5. Eximentes de Responsabilidad (Art. 224 CP). Es la excepcin
de verdad, no hay pena si logra probar la veracidad de la
imputacin. Antes era eximente de punibilidad (no hay pena), hoy
en da es eximente de responsabilidad (no hay delito). En la
calumnia es necesario que la imputacin sea falsa, si lo dicho es
cierto no hay delito por atipicidad.
Calumnia Vs. Falsa Denuncia contra Persona Determinada.
La calumnia implica la imputacin de una conducta tpica
en general, la falsa denuncia contra persona determinada
es un tipo penal especial.
Hay dos excepciones en los que en ningn caso se admitir
prueba:
i.

Cuando la imputacin refiera a la vida sexual, conyugal, marital

o de familia o a sujeto pasivo de un delito contra la libertad
sexual y la formacin sexual. En este caso responde por delito
porque el legislador busca proteger la intimidad de las personas
pues ello pertenece a la esfera privada.

ii. Sobre la imputacin de cualquier conducta punible que ya haya

sido objeto de sentencia absolutoria, preclusin de la
investigacin o cesacin de procedimiento o sus equivalentes.
Tiene como fin proteger la cosa juzgada pues nadie puede decir
65

66
que hubo delito porque ya hay una sentencia que lo absuelve y
protege su integridad moral. Si es posible la excepcin de
verdad en los casos de prescripcin de la accin.
7. Retractacin (Art. 225 CP). Es eximente de responsabilidad
siempre que se haga de forma voluntaria, bajo los mismos medios y
con las mismas caractersticas en que se difundi la imputacin,
adems debe darse antes de la sentencia de primera instancia y a
costa del mismo sujeto. El juez entra a considerar la intensin de
retractacin para evaluarla como eximente de responsabilidad, as
por ejemplo, si se retracta con irona para ridiculizar no se dara la
retractacin. La retractacin es valida por tratarse de delitos
querellables, en que solo el afectado puede entablar la querella.
Puede haber retractacin en privado en los casos en que se ha
hecho la imputacin por medio de una carta que solo ha sido
dirigida al afectado. Si con la injuria o calumnia le ha causado
perjuicios a la persona procede la indemnizacin de los mimos.
8. Injuria por Va de Hecho (Art. 226 CP). Tiene los mismos
requisitos que la injuria, es fundamental el animus injuriandi. Por
ejemplo, cuando una seora para ridiculizar a un seor le da una
cachetada o cuando el seor para ridiculizar a la seora le toca al
cola. En este caso es necesario mirar con que animo se hizo, si es
con el animo de injuriar o con el animo de acosar sexualmente pues
puede tratarse de este u otro delito dependiendo del animo. Por
ejemplo, las bromas tienen que tener un lmite porque si se hacen
reiteradamente pueden volverse injuria o calumnia.
9. Injuria o Calumnia Reciproca (Art. 227 CP). As, cuando son
reciprocas las imputaciones se pueden declarar exentos de
responsabilidad a uno o a ambos de los injuriantes o calumniantes.
Esto depende del criterio del juez.
10.

Indemnidad (Art. 228 CP). Las injurias expresadas por los

litigantes, apoderados o defensores en los escritos, discursos o
informes producidos ente los tribunales y no dados por sus autores
a la publicidad no constituyen injuria. Solo habr lugar a sancin
disciplinaria.

8) DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL Y OTRAS GARANTAS

Son delitos pluriofensivos, afectan la libertad de locomocin, la autonoma y
la integridad. El bien jurdico es la libertad que se ha restringido a la libertad
de locomocin que se entiende como la facultad de transportarse de un sitio
a otro autnomamente unido al concepto de dignidad humana y extendida a
las circunstancias particulares de cada caso. Sin embargo, debe ampliarse el
66

67
concepto a la libertad de desplazarse o de quedarse en un lugar
determinado para que se incluyan aquellos cometidos contra personas que
no pueden transportarse por si mismas como bebes o paralticos. Estos
delitos se cometen sobre personas no sobre animales.
A) Desaparicin Forzada.
No puede confundirse con el secuestro, ni con el homicidio. Se aplica a
quien someta a otro a privacin de su libertad, ocultamiento y que se
niegue a reconocer la privacin o a dar informacin sobre el paradero de
la victima. La Corte Constitucional declaro inexequible una parte del tipo
penal pues antes sealaba que eran los grupos armados al margen de la
ley los que ejecutaban este delito, ahora solo se refiere al particular en
principio.
1. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 165 CP.
i.

Sujetos. El sujeto activo segn el tipo penal son los particulares,

pero la norma en principio estaba diseada para los servidores
pblicos que vulneraban la libertad individual, y segn la
doctrina frente a particulares debera hablarse de secuestro y no
de desaparicin forzada. Adems, el artculo en el ltimo inciso
establece que a la misma pena se somete servidor pblico, lo
cual debi encabezar el tipo penal. Tambin se hace referencia a
una especie de coautora entre servidor pblico y particular. El
sujeto pasivo tiene que ser un ser humano.

ii.

Conducta. El verbo rector es privar a otro de la libertad,

adems se tienen que configurar otros elementos del tipo como
su ocultamiento, negativa a reconocer o dar informacin sobre
la persona y su paradero, sustrayndola del amparo de la Ley.
Este ltimo elemento es muy importante porque cuando se
priva a una persona ilegalmente de la libertad no se sustrae del
amparo de la ley, pues esta puede recurrir al recurso de habeas
corpus. En cambio, en este caso la persona no tiene ningn
recurso para recuperar la libertad porque no sabe en donde esta
ni en poder de quien esta, no tiene a quien recurrir.
Frente a la comisin del delito por particulares nos encontramos
frente a un concurso aparente, pues la conducta encuadra en
dos tipos penales, habra que aplicar criterios de especialidad,
pero segn el Dr. Crdoba debe inclinarse por secuestro.

67

68
2. Circunstancias de agravacin. Art. 166 CP. Deben conocerse
durante la consumacin30 del delito, si no lo conoca en el momento
de la privacin no se aplican, pero si las conoce despus y se
mantiene la privacin de la libertad se aplican.
i.

Cometido por alguien con autoridad o jurisdiccin.

ii.

En persona con discapacidad.

iii. En menor de 18 aos, mayor de 60 o mujer embarazada.

iv.

Sobre las personas protegidas segn sus calidades.

v.

Sobre familiares o parientes de las personas protegidas.

vi. Cuando se usen bienes del Estado.

vii. Malos tratos a la victima siempre que tal conducta no constituya
otro delito como tal tipificado.
viii. Cuando sobrevenga muerte o lesiones fsicas o psquicas. Esto
es incoherente pues iguala lesin a muerte, no conservando el
principio de proporcionalidad. El Dr. Crdoba considera que esto
seria concurso y no agravacin. Debe darse con dolo o culpa,
porque no puede haber responsabilidad objetiva.
ix. Cuando se cometa algn cambio en el cadver de la victima
para que no pueda ser reconocida. Esto tambin seria concurso
y no agravante.
3. Circunstancias de atenuacin. Se aplican solo al autor o participe
que colabore.
i.

Autores o participes liberen o den informacin sobre el paradero

de la victima voluntariamente en similares condiciones fsicas o
psquicas en menos de 15 das.

ii. Liberan a la victima entre 15 y 30 das.

iii. Si dan informacin
desaparecido.

sobre

el

paradero

del

cadver

del

B) Secuestro31.
30

El secuestro y la desaparicin forzada son delito de conducta permanente, pues desde que lo privan de la libertad
hasta que lo liberan se esta consumando el delito. La consumacin se da entonces cuando lo privan de la libertad,
pero mantiene en el tiempo y todos los que participen durante este tiempo sern coautores. De esta forma, el trmino
de prescripcin de la pena corre a partir del ltimo acto. Se interrumpe con formulacin de imputacin en firme. Es
importante tener en cuenta que el trmino de prescripcin es el mximo de la pena sealada para cada delito.
31
Ejemplos: 1) Si un papa como castigo se lleva a su hija por un fin de semana para la finca no seria secuestro
porque el papa tiene el derecho de correccin. 2) El paseo millonario se trataba en p/pio como hurto, pero luego la
Corte Constitucional dijo que era secuestro extorsivo con lo que el Dr. Crdoba no esta de acuerdo, porque dice que
el fin del secuestro extorsivo es distinto. 3) Si unos escoltas creen que van a secuestrar a su protegido y matan a la

68

69
Es pluriofensivo porque vulnera la libertad y el patrimonio econmico.
1. Secuestro extorsivo. Art. 169 CP. Consiste en arrebatar,
sustraer, retener u ocultar a una persona con propsito de exigir por
su libertad provecho o cualquier utilidad o para que haga u omita
algo o con fines publicitarios o polticos. Adems, es un delito
complejo32. Es diferente al constreimiento ilegal que es un tipo
subsidiario, este seria por ejemplo, si le cierran la puerta y no lo
dejan salir de la fiesta.
i.

Conducta. Es un tipo penal compuesto alternativo, basta con que

se de uno de los 4 verbos rectores (arrebatar, sustraer, retener u
ocultar) para que se configure el tipo penal. El consentimiento
anterior o coetneo convierte la conducta en atpica, pero este
puede variar posteriormente y entonces si se configurara el
delito.

ii. Ingrediente subjetivo. Es el propsito que consagra el tipo penal,

que consiste en que para liberarse tenga que darse algo. Para la
consumacin basta el propsito de obtener un provecho (fin) y
no que se de obtenga efectivamente. Este ingrediente subjetivo
es muy amplio y no da cabida a que se configure otro tipo, por lo
que siempre ser secuestro extorsivo.
iii. Tentativa. Siempre que se puedan probar todos los elementos
del tipo, incluyendo el ingrediente subjetivo. Por ejemplo, si se
evita el secuestro.
2. Secuestro simple. Art. 168 CP. Cuando se acta con un propsito
distinto a secuestro extorsivo. Por ejemplo, el caso del papa que
tiene la patria potestad y se lleva los hijos para alejarlos de la mama
que tiene la custodia, pero en la practica esto esta regulado en el
titulo de los delitos contra la familia. Por ejemplo, si un seor esta
cansado de su vecino ruidoso y secuestra al hijo solo para vengarse.
3. Circunstancias de agravacin. Art. 170 CP. El secuestrador
tiene que conocer dicha circunstancia, desde un principio o
posteriormente. Hay muchas pero el solo hablo de unas:
i.

En persona discapacitada. Si la conducta se comete en persona

discapacitada que no pueda valerse por s misma o que padezca

persona, pero luego se dan cuenta que lo que pasaba era que el sujeto se haba quedado sin frenos su moto, se dara
legitima defensa putativa (error sobre un presupuesto factico de una causal de justificacin, prcticamente es un
error indirecto de prohibicin, pero segn el CP es un error de tipo, as si es invencible ser atpica y si es vencible se
aplica la modalidad culposa si el tipo la contempla).
32
Delito complejo. Se unen dos tipos penales en uno. En este caso se une secuestro (privar de la libertad) y extorsin
(pedir algo a cambio de la libertad).

69

70
enfermedad grave, o en menor de dieciocho (18) aos, o en
mayor de sesenta y cinco (65) aos, o que no tenga la plena
capacidad de autodeterminacin o que sea mujer embarazada.
ii. Cuando se obtenga la utilidad. Cuando se obtenga la utilidad,
provecho o la finalidad perseguidos por los autores o partcipes.
iii. Cuando haya lesin o muerte de la victima. Cuando por causa o
con ocasin del secuestro le sobrevengan a la vctima la muerte
o lesiones personales. En este caso se podra solucionar a travs
de un concurso, depende de si por ejemplo no le suministro el
medicamento que necesitaba para vivir.
iv. Cuando se trafique con la victima. Cuando se trafique con la
persona secuestrada durante el tiempo de privacin de la
libertad, por ejemplo, FARC contrata a un grupo urbano y ste
ltimo lo vende al grupo guerrillero.
4. Circunstancias de atenuacin. Art. 171 CP.
i. Se deja a victima libre en menos de quince das. Deja
voluntariamente en libertad a la vctima sin obtener alguno de
los fines previstos para el secuestro extorsivo.
ii. Se deja voluntariamente en libertad. En los eventos del secuestro
simple habr lugar a igual disminucin de la pena si el
secuestrado
dentro
del
mismo
trmino
es
dejado
voluntariamente en libertad.
C) Apoderamiento de aeronaves, naves o medios de transporte
colectivo.
Se aplica a quien mediante violencia, amenazas o maniobras engaosas
se apodere, altere su itinerario o ejerza su control, aqu estn los
pasajeros de por medio. Se trata de un tipo penal compuesto alternativo,
porque hay 3 verbos rectores. La pena aumenta si no se permite salir a los
pasajeros. Art. 173 CP.
D) Detencin Arbitraria. Tiene 4 tipos penales.
1. Privacin ilegal de la libertad. Art. 174 CP. El sujeto activo es
calificado, pues se trata de las capturas ilegales en que el servidor
pblico abusa de sus funciones. As, el servidor pblico tiene que
tener entre sus funciones la privacin de la libertad, pero abusa de
ella. Se discute si la orden de autoridad competente es causal de
justificacin o de atipicidad, la doctrina se inclina por la segunda. En
este caso la pena es mas baja porque no se sustrae del amparo de
la ley.
70

71
2. Prolongacin ilcita de privacin de la libertad. Art. 175 CP.
Se aplica al servidor pblico que dolosamente prolongue de manera
ilcita la privacin de la libertad de una persona. En este caso
entonces la captura es lcita. Por ejemplo, lo retuvo 10 das sin
ponerlo a disposicin del juez de control de garantas. Frente a este
caso tambin se puede interponer habeas corpus porque hay
prolongacin injustificada, este lo puede interponer cualquier
persona ante cualquier juez penal (no Cortes y Tribunales) que debe
resolver en 36 horas. El juez hace un control formal de la detencin,
no material y si encuentra ilegal la detencin ordena la libertad. De
esta forma, la providencia que niega el recurso tiene recurso, la que
lo concede no. Puede haber concurso con prevaricato por omisin.
No puede ser culposo33.
3. Detencin arbitraria especial. Art. 176 CP. Se aplica al servidor
pblico que sin el cumplimiento de los requisitos legales reciba a
una persona para privarla de libertad o mantenerla bajo medida de
seguridad. As, el servidor pblico tiene que cumplir con unos
requisitos antes de que la persona vaya a la crcel.
4. Desconocimiento de habeas corpus. Art. 177 CP. Se aplica
cuando el se niegue a tramitarlo o no lo haga dentro de los trminos
en que debe hacerlo. El sujeto activo es determinado porque se
trata del juez penal. Se dice que en vacancia judicial debera hacerlo
la Fiscalia.
E) Delitos contra la Autonoma Personal
1. Tortura. Art. 178 CP. Se aplica al que inflija dolores o sufrimientos
a una persona, con el fin de obtener de ella o de un tercero
informacin o confesin, de castigarla por un acto por ella cometido
o que se sospeche que ha cometido o de intimidarla o coaccionarla
por cualquier razn que comporte algn tipo de discriminacin.
Puede ser tortura fsica o psicolgica. Adems, el artculo dice que
se aplica al que cometa la conducta con fines distintos, lo cual es
absurdo porque cualquier fin llevara a que fuera tortura. Por
ejemplo, si se comete homicidio y tortura se aplicara homicidio
agravado por sevicia, adems el homicidio por tener pena mayor
podra subsumir a la tortura, y no habra concurso porque se
castigara la tortura dos veces.
2. Desplazamiento forzado. Art. 180 CP. Mecanismos alternativos
para desplazar a un grupo de personas, estos son de manera
33

Para que un delito sea culposo o preterintencional tiene que estar consagrado expresamente en el CP.
La regla general es que todo delito es doloso, sin embargo hay delitos preterintencionales que no estn consagrados
expresamente.

71

72
arbitraria, mediante violencia u otros actos coactivos. No aplica a la
fuerza pblica cuando tenga por objeto la seguridad de la poblacin,
o se de en desarrollo de imperiosas razones militares, de acuerdo
con el derecho internacional.
3. Constreimiento ilegal. Art. 182 CP. Es un tipo penal
subsidiario, es el caso del que le cierra la puerta con seguro para
que nadie se vaya de la fiesta. As, hay que mirar cada caso porque
puede ser un delito de bagatela.
4. Inseminacin artificial o transferencia de ovulo fecundado
no consentidas. Art. 187 CP. Se aplica a quien insemine
artificialmente o transfiera vulo fecundado a una mujer sin su
consentimiento. Los verbos rectores son inseminar artificialmente
o transferir ovulo fecundado. La ausencia de consentimiento de la
mujer es elemento fundamental, pues si la mujer consiente la
conducta es atpica. El sujeto activo es indeterminado, sin embargo
puede llegar a ser determinado si lo realiza un profesional de la
salud, para el cual consagra adems la inhabilidad para ejercer su
profesin. El sujeto pasivo es determinado pues la norma expresa
que es una mujer, lo cual es lgico. Se consagra una
circunstancia de agravacin cuando se realiza en menor de 14 aos.
5. Trata de personas. Art. 188A CP. Por ser un tipo penal
compuesto alternativo, cualquiera de los verbos rectores que se de
se entiende cometido el ilcito (promueva, induzca, constria,
facilite financie, colabore o participe). Implica sacar al individuo de
su entorno social. Debe tener tres elementos: 1) Movilizacin o
traslado de un individuo. 2) Medios o mtodos por los cuales una
persona es limitada o privada de la libertad. 3) Fines de explotacin.
El sujeto activo y pasivo son indeterminados. Las circunstancias de
agravacin son: 1) Tenga algn impedimento mental o sea menor
de 18 aos. 2) Se le cause lesin fsica o mental. 3) Sean familiares.
4) Autor o participe sea servidor publico. 5) Si se realiza en menor
de 12 aos la pena se aumenta en la .
F) Violacin a la
Comunicaciones.

Intimidad,

Reserva

Interceptacin

de

1. Violacin ilcita de comunicaciones. Art. 192 CP. El sujeto

activo y pasivo son indeterminados. Es un tipo penal compuesto
alternativo porque tiene 8 verbos rectores, pero basta con que se
de uno para que el delito se consuma (sustraccin, ocultacin,
extravi, destruccin, interceptacin, control, etc.). Adems es un
tipo subsidiario, que aplica siempre que no haya delito sancionado
72

73
con pena mayor. Se agrava cuando se divulga o se use la
informacin en provecho propio o ajeno o con perjuicio de otro.
2. Ofrecimiento, compra o venta de instrumento para
interceptar comunicacin privada. Art. 193 CP. Es un tipo
penal subsidiario cuya pena es multa. El un tipo penal compuesto
alternativo. Deben ser instrumentos que realmente logren
interceptar la comunicacin, no simplemente el que las grave.
3. Divulgacin de documentos reservados. Art. 194 CP. Es un
tipo subsidiario. Se refiere a documentos reservados, por ejemplo,
un acuerdo privado. Cambia el bien jurdico cuando se trata de
servidores pblicos (Art. 418-420 CP), por lo que no se podra
aplicar este tipo penal.
4. Acceso abusivo a un sistema informtico. Art. 195 CP. Hace
referencia al uso de Internet. Tiene que ser abusivo, es decir sin
autorizacin para hacerlo, y en sistema protegido. Aqu se tutela el
bien jurdico de la informacin, el encargado de asegurar dicha
informacin es su titular.
5. Violacin ilcita de comunicacin o correspondencia oficial.
Art. 196 CP. Es un tipo penal con verbo rector compuesto
alternativo, pues se aplica a quien sustraiga, oculte, oculte,
extravi, destruya, intercepte, controle o impida. El sujeto activo
es indeterminado, mientras que el sujeto pasivo es determinado
pues se refiere a organismos oficiales. El objeto material es la
corresponden de carcter oficial y el jurdico es la intimidad. Se
aumenta la pena cuando la correspondencia este destinada o
remitida a la rama judicial, organismos de control o de seguridad
del Estado.
6. Utilizacin ilcita de equipos, trasmisores o receptores. Art.
197 CP. Se aplica a quien con fines ilcitos posea o haga uso de
aparatos de radiofona o televisin, o de cualquier medio diseado
para recibir o emitir seales. As, se hace referencia al espectro
electromagntico y al uso de dichos medios de forma fraudulenta.
La agrava cuando se realice con fines terroristas.
9) DELITOS CONTRA
SEXUALES

LA

LIBERTAD,

INTEGRIDAD

FORMACION

El bien jurdico a proteger es la libertad sexual, que es la capacidad de

disponer sexualmente del cuerpo tanto por accin como por omisin, va
unido a un concepto de integridad y formacin sexual, por ejemplo, en los
menores de edad se afecta la formacin sexual y en una mujer borracha se
afecta la integridad sexual. El pudor sexual es el derecho de toda persona a
73

74
mantener sus relaciones sexuales de manera privada. Hay delitos con
violencia, abuso y anteriormente, exista el delito por engao llamado
estupro.
A) Actos sexuales con violencia.
1. Acceso carnal violento. Art. 205 CP. En principio el acceso
carnal era penetracin del rgano masculino va anal o vaginal, pero
segn eso solo poda ser el sujeto activo un hombre y el sujeto
pasivo una mujer, por lo que el CP resolvi el tema y amplio el
concepto de acceso carnal en el Art. 212 CP. As, antes no caba
hablar de una violacin por parte de una mujer o de acceso carnal
violento por sexo oral. La doctrina considera que este es un delito
de propia mano, pues solo es autor aquel que cometa el acceso
carnal. Sin embargo, esto no permita la divisin de trabajo
(coautora impropia), ya que no hay coautora a menos que todos
accedan (coautora propia), los otros sern participes (cmplices),
pero sern autores si todos acceden carnalmente. Por otro lado, se
considera determinador a aquel que obligue a dos personas a tener
sexo enfrente de l.
i. Sujetos. Hoy en da puede ser de cualquier naturaleza y con
sujeto activo y pasivo indeterminado. El sujeto pasivo es una
persona natural viva, y no animales pues seria dao en bien
ajeno.
ii. Conducta. El elemento fundamental del tipo penal es la violencia
que puede ser fsica o moral, y se usa para doblegar la voluntad
y poder acceder carnalmente a otro. Por ejemplo violencia fsica
es que la amarren entre dos personas, y moral cuando amenaza
con matar a su familia, si no accede. La violencia tiene que ser
suficiente para doblegar la libertad sexual. El consentimiento,
por su parte, convierte en atpica la conducta, por ejemplo, en
ele caso de sadomasoquismo, este para ser valido tiene que ser
libre y voluntario, sobre bienes jurdicos disponibles y debe ser
anterior o coetneo al hecho delictivo. Anteriormente el CP
consagraba que si posteriormente el sujeto activo y el sujeto
pasivo contraan matrimonio se produca la extincin de la accin
penal para el autor y los participes.
2. Acto sexual diverso al acceso mediante violencia. Art. 206
CP. Los elementos son los mismos, pero en este caso no hay acceso
carnal. Se hace a travs de la violencia para practicar, por ejemplo,
caricia ertica sobre el cuerpo con el nimo de afectar la libertad
74

75
sexual. Se discute si este es el caso del hombre que le toca las
nalgas a la mujer, pues este fue el delito que imputo la fiscalia,
luego el juez penal del circuito lo absuelve pero la victima y la
fiscalia apelan al tribunal que considera que es ste delito, la
procuradura y defensa interponen recurso y se lleva a la CSJ que
decreta la nulidad de la imputacin y establece que debe
investigarse como injuria por va de hecho, porque se utiliza la
violencia para doblegar la libertad o voluntad que implica que la
mujer no pueda defenderse. Para el Dr. Crdoba no es acto sexual
diverso mediante violencia y en cuanto a injuria por va de hecho
dice que se debe mirar si hay animus injuriandi, si el hombre quera
realmente afectar la integridad de la mujer.
3. Acceso carnal o acto sexual en persona puesta en
incapacidad de resistir. Art. 207 CP. El sujeto activo coloca
dolosamente a la victima en esa situacin para poder accederla
carnalmente, por ejemplo, cuando droga a la victima. Tiene que
colocar a la victima en incapacidad de resistir, estado de
inconsciencia o en condiciones de inferioridad squica que le
impidan comprender o dar su consentimiento. En este caso, el
consentimiento anula la tipicidad. Por ejemplo, en el caso de la
calera en que un nio y una nia se pasan de copas y el se queda
en la residencia de ella porque ella lo invita y tienen relaciones
sexuales, el padre demanda pero el nio no le dio dolosamente el
trago, ya que ella decide tomrselo voluntariamente. En este caso
no se configura el tipo. Este tipo penal se da en dos modalidades:
acceso carnal y acto sexual diverso del acceso carnal.
B) Actos sexuales abusivos.
1. Acceso carnal con menor de 14 aos. Art. 208 CP. Si es
realizado por dos menores de 14 aos hay delito de encuentro
porque los dos cometen el hecho delictivo, pero son inimputables y
debe aplicrseles medida de seguridad. Nos encontramos frente a
una presuncin jurdica absoluta, donde los menores de 14 no estn
preparados para dar su consentimiento y por tanto el
consentimiento del menor no es valido, as nadie puede tener
relaciones sexuales con menor de 14 aos. Por ser un delito doloso
el sujeto activo tiene que conocer la edad del sujeto pasivo, si hay
error de tipo vencible la conducta es atpica y si es invencible
tambin porque no hay delito culposo. Es un tipo penal compuesto
alternativo pues se aplica a quien realice actos sexuales con el
menor, los realice en su presencia o lo induzca a prcticas sexuales.
El pargrafo establece la realizacin de cualquiera de las conductas
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descritas con menores de 14 aos por Internet, en este caso hay un
proceso psicolgico, pero se presentan algunas dificultades porque,
por ejemplo, no se sabe quien creo la pgina de Internet.
2. Acceso carnal o acto sexual abusivos con incapaz de resistir.
Art. 210 CP. Se aplica a quien aproveche del estado de
inconciencia, trastorno mental, o incapacidad de resistir de la
victima. Esto implica que cualquier persona que tenga trastorno
mental no puede tener relaciones sexuales. En este caso los
estados mencionados deben impedir la comprensin del hecho
hasta el punto de impedir que se de el consentimiento, por ejemplo,
el trastorno mental del pirmano no le impide tener relaciones
sexuales ya que el trastorno en principio no tiene nada que ver con
la disposicin sexual. EL Dr. Crdoba dice que, por ejemplo, cuando
el pap viola al hijo menor de 14 aos con violencia hay acceso
carnal violento en principio, pero tambin encaja en acceso carnal
en menor de 14 aos e incesto. Frente al incesto no hay mayor
discusin porque se vulnera otro bien jurdico que es la familia y se
inclina por el concurso ideal con acceso carnal violento pues se
doblega la libertad as sea menor o mayor de edad, y este subsume
el acceso carnal en menor de 14 aos.
C) Actos sexuales con engao.
1. Estupro. Era un delito de engao que se daba con acceso carnal en
personas de 14 a 18 aos, actualmente es una conducta atpica. Era
desde los 14 aos por que acceso carnal con menor de esa edad es
otro tipo penal.
D) Disposiciones Comunes a Delitos contra Libertad, Integridad y
Formacin Sexuales.
1. Tentativa. Son delitos de resultado pero puede haber tentativa, en
este caso hay que mirar si el dolo es de acceso carnal. Por ejemplo,
cuando el sujeto activo ya desnudo a la victima se entiende que
este es un acto ejecutivo, porque lo que sigue es violarla. As, hay
que mirar la diferencia entre un acto preparatorio y uno ejecutivo:
1. Evaluar cual es el plan de autor, 2. El acto ejecutivo es el que
pone en peligro el bien jurdico tutelado, partiendo del juicio exante, 3. Ponerse en los pies del autor para evaluar la inmediatez
temporal, si el paso siguiente es la consumacin (juicio
psicotcnico).
2. Circunstancias de agravacin.
i. Con el concurso de otras personas. Son delitos de propia mano,
as el autor solo seria aquel que accede carnalmente y los que
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colaboran no serian coautores sino participes. Por esta razn el
Dr. Crdoba no entiende el porque de esta agravante.
ii. Cuando haya autoridad sobre la victima o la impulse en
depositar en la confianza. De esta forma, el sujeto activo por su
jerarqua se aprovecha, por ejemplo, el rector que abusa del nio
teniendo en cuenta que la violencia puede ser fsica o moral.
iii. Se produjere contaminacin de enfermedad de transmisin
sexual. El sujeto activo debe conocer que se tiene la enfermedad
sexual, sino, se le podra imputar dolo eventual, segn sea el
caso. No se puede hablar de VIH porque este tiene tipo especial.
iv. Se realiz sobre menor de 12 aos, cuando es acceso carnal
violento aplica este precepto pues en este tipo se le da relativa
irrelevancia a la edad, importa la violencia.
v. Sobre cnyuge o sobre con quien se cohabite o con quien se
procreo un hijo.
vi. Si se produjo embarazo. La dificultad esta en el conocimiento, ya
que debe existir dolo, pero en este caso se hablara de dolo
eventual.
E) Del Proxenetismo.
Se sanciona en este capitulo los comportamientos tendientes a promover
o facilitar la lujuria ajena, bien sea induciendo, constriendo,
promoviendo, etc., cuando son realizados para satisfacer los deseos de
otro o con el animo de lucro. No se penalizan las actividades para obtener
satisfaccin propia ya que no puede considerarse como antijurdico al no
vulnerar derechos ajenos. Por esta razn, la prostitucin como tal no es
punible (practica profesional del sexo con varias personas por una
utilidad), pues la libertad sexual no se afecta al decidir con quien y como
se va atener una relacin sexual.
1. Induccin a la prostitucin. Art. 213 CP. El derecho a la libertad
sexual no se vulnera ya que si bien hay una actividad de persuasin
por el sujeto activo, se mantiene inclume el derecho del sujeto
pasivo para decidir si realiza los actos de prostitucin. Con lo cual
existe falta de Antijurdicidad material al no ponerse en peligro ni
vulnerarse el bien jurdico protegido. El legislador igual lo considera
como una intromisin en la vida sexual cuando es con animo de
lucro o para satisfacer deseos sexuales de otro
2. Constreimiento a la prostitucin. Art. 214 CP. Cuando una
persona se ve obligada o constreida por otra a la practica de la
prostitucin o el comercio carnal que no requiere continuidad, caso
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en el cual se viola el derecho a disponer del cuerpo con fines ertico
sexuales. Las penas para la induccin a la prostitucin y el
constreimiento a la prostitucin se aumentan cuando la conducta
se realiza en menor de 14 aos, se realiza con el fin de llevar a la
victima al extranjero o el responsable sea integrante de la familia
de la victima.
3. Estimulo a la prostitucin de menores. Art. 217 CP. Se
sanciona a la persona que presta una colaboracin especial para la
prctica de actos sexuales en los que intervenga un menor de edad.
Es un tipo con verbo compuesto alternativo pues se limita a
destinar, arrendar, mantener, administrar o financiar casa o
establecimiento par ala practica de actos sexuales en que
participen menores. No se requiere para la consumacin que
efectivamente se realice el encuentro sexual, pues basta que se de
alguno de los verbos y la aceptacin del menor al ejercicio de la
prostitucin. De esta forma la prostitucin del menor no esta
penalizada, pero si la induccin o constreimiento a ella, o destinar
sitio para su practica
4. Pornografa con menores. Art. 218 CP. Para determinar el
concepto de pornografa se deben tener en cuenta dos aspectos: El
carcter libidinoso y la carencia de valor artstico, cientfico o
educativo. Se busca mantener la integridad sexual del menor sin
ningn tipo de intervencin que la pueda perturbar, as se sanciona
al que fotografe o filme escenas pornogrficas con menores, las
venda, exhiba o de cualquier forma las comercialice, incluyendo al
que compra ese material.
5. Utilizacin o facilitacin de medios de comunicacin para
ofrecer servicios sexuales de menores. Art. 219A CP. Se
pretende sancionar los comportamientos que se empezaron a
presentar con ocasin de los contactos a determinados sitios Web,
donde se ofrecan servicios sexuales con menores de edad,
ampliando el marco de proteccin a cualquier tipo de medio como
el correo tradicional. De esta forma se sanciona a quien facilite o
utilice esos medios para obtener contactos con los menores de edad
o para ofrecer servicios sexuales con estos.
6. Omisin de denuncia. Art. 219B CP. Se predica de los delitos
que conforman el capitulo Del Proxenetismo. As, la persona que
por razn de su oficio, cargo o actividad conoce de la utilizacin de
menores para utilizar estas conductas tiene el deber legal de
informar a las autoridades administrativas o judiciales, ya que si no
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esta incurso en esa obligacin no comete el delito en el momento
de omitir ese comportamiento.

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