EXP. N.

06572-2006-PA/TC
PIURA
JANET ROSAS
DOMINGUEZ

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 6 das del mes de noviembre de 2007, la Sala Primera del
Tribunal Constitucional, integrada por los Magistrados Landa Arroyo, Beaumont
Callirgos y Eto Cruz, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Janet Rosas Domnguez
contra la sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Piura, de
fojas 95, su fecha 31 de mayo de 2006, que declar improcedente la demanda de
amparo de autos.
ANTECEDENTES
La recurrente interpone demanda de amparo contra la Oficina de Normalizacin
Previsional (ONP), solicitando el otorgamiento de una pensin de viudez. Manifiesta
tener una declaracin judicial de unin de hecho con don Frank Francisco Mendoza
Chang y que, su menor hija, en la actualidad, viene percibiendo pensin de orfandad, en
virtud de ser hija del causante.
La emplazada contesta la demanda manifestando que la declaracin judicial de
la unin de hecho no da derecho al otorgamiento de una pensin de viudez, ya que sta
se otorga nicamente cuando se cumplen con los requisitos expuestos en el artculo 53
del Decreto Ley 19990. Es decir, se requiere necesariamente que se acredite la
celebracin del matrimonio. En el presente caso, no se ha acreditado la unin conyugal,
por lo tanto la demanda debe ser desestimada.
El Quinto Juzgado Especializado Civil de Piura, con fecha 30 de diciembre de
2005, declara improcedente la demanda considerando que, a travs del presente proceso
constitucional, no es posible otorgar derechos, sino proteger el ya reconocido.
La recurrida confirma la apelada por el mismo fundamento.
FUNDAMENTOS
1. En el fundamento 37 de la STC 1417-2005-PA, publicada en el diario oficial El
Peruano el 12 de julio de 2005, este Tribunal ha sealado que aun cuando, prima
facie, las pensiones de viudez, orfandad y ascendientes no forman parte del
contenido esencial del derecho fundamental a la pensin, en la medida en que el
acceso a las prestaciones pensionarias s forma parte de l, son susceptibles de
proteccin a travs del amparo los supuestos en que se deniegue una pensin de
sobrevivencia, a pesar de cumplirse los requisitos legales.

 Delimitacin del petitorio y de la cuestin constitucional suscitada

2. En el presente caso, la demandante solicita que se le otorgue una pensin de viudez,
conforme con el Decreto Ley N. 19990, alegando tener una declaracin judicial de
unin de hecho con quien fue su conviviente don Frank Francisco Mendoza Chang,
ahora fallecido.
3. El problema a dilucidar en este caso es si procede reconocer la pensin de
sobrevivientes a la pareja de hecho suprstite. Ello implica determinar si es que a
pesar de la omisin expresa del Decreto Ley N. 19990, procede el reconocimiento
de tal beneficio a las parejas de hecho.
4. Debe recordarse que los pronunciamientos sobre la pensin de viudez entre parejas
de hecho ha merecido la atencin de este Tribunal Constitucional. Si bien en un
principio tal posibilidad se encontraba implcita [1], por medio de otra sentencia se
rechaz tal supuesto[2], aceptndose luego tal hiptesis[3].
As, en la sentencia del Expediente 02719-2005-PA/TC, este Colegiado desestim la
demanda interpuesta por la conviviente suprstite, que solicitaba una pensin de
viudez, argumentando que el causante no haba cumplido con la edad requerida para
obtener una pensin de jubilacin por lo que tampoco se haba generado el derecho
a la pensin de viudez. Por su parte, en la sentencia del Expediente 03605-2005PA/TC se argument que; i) Puesto que la Norma Fundamental quiere favorecer el
matrimonio, al ser este presentado como una institucin constitucional, no es posible
tratar igual al matrimonio y a las uniones de hecho; ii) Si no se puede obligar a nadie
a casarse, tampoco se puede obligar a los integrantes de la unin de hecho a asumir
los efectos previsionales propios del matrimonio; iii) Solo podran generarse
derechos pensionarios entre las parejas de hecho si la norma especfica as lo
dispone; iv) La Normaconstitucional reconoce la relacin concubinaria para efectos
slo de naturaleza patrimonial mas no se incluye dentro de l efectos de carcter
personal, como son el derecho alimentario y el de carcter pensionario.
Por ltimo, en la sentencia recada en el Expediente 09708-2006-PA/TC se esgrimi
que de acuerdo al artculo 5 de la Constitucin as como el artculo 326 del Cdigo
Civil (CC), la unin de hecho daba lugar a una comunidad de bienes sujeta al
rgimen de la sociedad de gananciales, pero al haberse comportado los convivientes
como cnyuges, al asumir finalidades, obligaciones y deberes semejantes a los del
matrimonio, la conviviente habra adquirido el derecho a la pensin de viudez. Se
consider adems que las pensiones tenan la calidad de bienes que integran la
sociedad de gananciales porque sirven para el sustento de la familia.
En vista de lo expuesto, a continuacin se proceder a confirmar el criterio ya
asumido por este Colegiado, argumentando de manera ms profunda tal posicin.
Tutela de la Familia en el Estado Democrtico y Social de Derecho y pluralidad
de estructuras familiares

5. Fue el constitucionalismo de inicios del siglo XX el que por primera vez otorg a la
familia un lugar en las normas fundamentales de los Estados. Precisamente
fue la Constitucin de Wiemar (1919) en donde se reconoci expresamente el rol
protector del Estado para con la Familia[4]. Sin embargo, es de precisar que en
aquella poca se identificaba al matrimonio como nico elemento creador de
familia. Se trataba pues de un modelo de familia matrimonial, tradicional y nuclear,
en donde el varn era cabeza de familia dedicado a cubrir los gastos familiares y
la mujer realizaba necesariamente las labores del hogar. Dentro de esta tendencia de
reconocimiento de proteccin de la familia, constituciones posteriores a la segunda
guerra mundial fueron recogiendo dicha institucin, conceptundola en muchos
casos de manera muy similar.
6. A nivel de la regin, los constituyentes se han referido a la familia como ncleo
fundamental de la sociedad[5], elemento natural y fundamento de la sociedad[6],
fundamento de la sociedad[7], asociacin natural de la sociedad y como el espacio
fundamental para el desarrollo integral de las personas[8], base de la sociedad[9],
clula fundamental de la sociedad[10], por citar algunos. Por su parte, el artculo 23
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP) concepta a la
familia como elemento natural y fundamental de la sociedad, sujeta a la
proteccin del Estado y la sociedad. Conviene tener presente tambin, que el
artculo 17 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH) y el 23
del PIDCP establecen que la familia debe ser protegida por la sociedad y el Estado.
7. En el caso peruano, es la Constitucin de 1933 la que por primera vez dispone, de
manera expresa, la tutela de la familia. En su artculo 53 indicaba que El
matrimonio, la familia y la maternidad estn bajo la proteccin de la ley. La
Constitucin de 1979, por su lado, preceptuaba la proteccin que el Estado le deba
a la familia que era referida como una sociedad natural y una institucin
fundamental de la Nacin. Mientras que la Constitucin vigente, dispone la
proteccin de la familia, reconocindola como un instituto natural y fundamental de
la sociedad. En virtud de ello, la carta fundamental consagra una serie de mandatos
que buscan dotar al instituto de proteccin constitucional adecuada. As se tutela la
intimidad familiar (artculo 2, inciso 7) y la salud del medio familiar (artculo 7).
Ello se vincula a su vez, con lo establecido en el artculo 24, que establece el
derecho que tiene el trabajador de contar con ingresos que le permitan garantizar el
bienestar suyo y de su familia. De igual manera tendr que ser apreciado el artculo
13. que impone el deber de los padres de familia de educar a sus hijos y elegir el
centro de educacin.
8. A pesar de esta gama de principios tendentes a la tutela integral de la familia, el
texto constitucional no abona en definir el concepto. Es claro entonces, que el texto
constitucional no pretendi reconocer un modelo especfico de familia. Por
consiguiente, el instituto de la familia no debe relacionarse necesariamente con el
matrimonio, como ocurra con el Cdigo Civil de 1936, que manifestaba tal
tendencia con la inconstitucional diferenciacin de hijos legtimos y no
legtimos.

9. La Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha reconocido la

amplitud del concepto de familia, adems de sus diversos tipos [11]. Ello es de suma
relevancia por cuanto la realidad ha venido imponiendo distintas perspectivas sobre
el concepto de familia. Los cambios sociales generados a lo largo del siglo XX han
puesto el concepto tradicional de familia en una situacin de tensin. Y es que al ser
ste un instituto tico-social, se encuentra inevitablemente a merced de los nuevos
contextos sociales. Por lo tanto, hechos como la inclusin social y laboral de la
mujer, la regulacin del divorcio y su alto grado de incidencia, las migraciones hacia
las ciudades, entre otros aspectos, han significado un cambio en la estructura de la
familia tradicional nuclear, conformada alrededor de la figura del pater familias.
Consecuencia de ello es que se hayan generado familias con estructuras distintas a la
tradicional como son las surgidas de las uniones de hecho[12], las
monopaternales[13] o las que en doctrina se han denominado familias
reconstituidas[14].
10. Bajo esta perspectiva la familia no puede concebirse nicamente como una
institucin en cuyo seno se materialice la dimensin generativa o de procreacin
nicamente. Por cierto, la familia tambin es la encargada de transmitir valores
ticos, cvicos y culturales. En tal sentido, su unidad hace de ella un espacio
fundamental para el desarrollo integral de cada uno de sus miembros, la transmisin
de valores, conocimientos, tradiciones culturales y lugar de encuentro intra e
intergeneracional, es pues, agente primordial del desarrollo social.[15]
11. De lo expuesto hasta el momento se deduce que, sin importar el tipo de familia ante
la que se est, sta ser merecedora de proteccin frente a las injerencias que puedan
surgir del Estado y de la sociedad. No podr argumentarse, en consecuencia, que el
Estado solo tutela a la familia matrimonial, tomando en cuenta que existen una gran
cantidad de familias extramatrimoniales. Es decir, se comprende que el instituto
familia trasciende al del matrimonio, pudiendo darse la situacin de que extinguido
este persista aquella. Esto no significa que el Estado no cumpla con la obligacin
de la Constitucin en cuanto promover la familia matrimonial, que suponen mayor
estabilidad y seguridad de los hijos.
Unin more uxorio (Unin de hecho)
12. Como es conocido, tradicionalmente la unin de hecho -tambin denominada
concubinato o unin extramatrimonial- concitaba una percepcin negativa y de
rechazo por parte de cierto sector de la sociedad, concibindola como una forma de
vida inmoral, situacin que no se condeca con la realidad, tradiciones y cultura de
otro gran sector de la sociedad peruana. Reflejo de ello era la ausencia del
reconocimiento de efectos legales a este tipo de uniones. No obstante, el incremento
de las prcticas convivenciales y la mayor secularizacin de la sociedad y del Estado
(y su legislacin) fue imponiendo un contexto a partir del cual se comenzaron a
plantear respuestas -primero jurisprudencialmente y luego a nivel Constitucional- a
esta realidad social. As, la Constitucin de 1979 reconoce por primera vez a nivel
constitucional la unin de hecho. En la constituyente, se argument que tal
incorporacin se debi al reconocimiento de una realidad social que involucraba a
un gran nmero de peruanas y peruanos. De otro lado, se anot que al momento de

la separacin de las uniones libres se presentaban situaciones inicuas. Y es que en

muchas ocasiones una de las partes -en su mayora el varn- terminaba por
apoderarse de los bienes adquiridos por la pareja durante la convivencia [16]. Si bien,
tal problemtica ya haba merecido la atencin del rgano jurisdiccional,
entendiendo que se estaba frente a un enriquecimiento ilcito, el constituyente de
1979 opt por reconocer sta figura a fin de brindar una solucin a tal problemtica.
Razones similares justificaron que el constituyente de 1993 mantuviera la unin de
hecho, por lo que se recogi en la Constitucin vigente sin mayores modificaciones.
Con este reconocimiento constitucional se legitiman y se salvaguarda la dignidad de
aquellas personas que haban optado por la convivencia. Asimismo pasan a ser
considerados familia, por consiguiente merecedora de la proteccin del Estado.
13. Pero esta constitucionalizacin de la entidad, tambin implica el reconocer ciertos
efectos jurdicos entre quienes conforman la unin de hecho. Si bien se est ante una
institucin que se fundamenta en la autonoma de la voluntad de quienes la integran
y que en puridad se caracteriza por su informalidad en cuanto a su inicio y su
desarrollo, no es menos cierto que el Estado puede intervenir y regular conductas a
fin de evitar situaciones no deseadas en la sociedad. As pues, la
Constitucin reconoce una realidad pero al mismo tiempo, la encausa dentro de los
valores constitucionales a fin de hacerla compatible con el resto del ordenamiento.
En tal sentido, a fin de evitar que el aporte realizado por la pareja durante la
convivencia sea apropiado por uno de ellos, en desmedro del otro, la
Constitucin reconoci expresamente el rgimen de gananciales a estas uniones, en
cuanto les sea aplicable. Con esto, fenmenos como el comentado se veran
refrenados, brindando una dimensin de equidad a las uniones fcticas. Pero esta no
sera la nica obligacin que se generara entre los convivientes, como
observaremos ms adelante, la propia dinmica de la convivencia encuadrada en la
disposicin constitucional, implica el cumplimiento de ciertas acciones, por parte de
los integrantes de la unin.
14. Dicho esto, es pertinente analizar el artculo 5. de la Carta fundamental que recoge
la unin de hecho de la siguiente manera;
La unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial,
que forman un hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes sujeta al
rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable.

15. Importante doctrina ha considerado que la unin de hecho puede distinguirse de la

siguiente manera; concubinato en sentido estricto (propio o puro) y concubinato en
sentido amplio (impropio o concubinato adulterino). El primero de ellos supone que
los individuos que conforman las uniones de hecho no tienen impedimento alguno
para contraer matrimonio. Es decir, se encuentran aptos para asumir el matrimonio.
En cambio, el segundo caso abarca a aquellas parejas que no podran contraer
nupcias debido a que uno de ellos o los dos tiene ya un vnculo matrimonial con
tercera persona, o se encuentran impedidos de casarse por cualquier otra causal.
Estando a lo expuesto por la Constitucin es claro que nos encontramos ante
un concubinato en sentido estricto, puro o propio.

16. De igual forma se observa, que se trata de una unin monogmica heterosexual, con
vocacin de habitualidad y permanencia, que conforma un hogar de hecho. Efecto
de esta situacin jurdica es que, como ya se expuso, se reconozca una comunidad
de bienes concubinarios, que deber sujetarse a la regulacin de la sociedad de
gananciales.
17. Ahora bien, el formar un hogar de hecho comprende compartir habitacin, lecho y
techo. Esto es, que las parejas de hecho lleven su vida tal como si fuesen cnyuges,
compartiendo intimidad y vida sexual en un contexto de un fuerte lazo afectivo. Las
implicancias de ello se vern reflejadas en el desarrollo de la convivencia, que
deber basarse en un clima de fidelidad y exclusividad. Se excluye por lo tanto, que
alguno de los convivientes estn casado o tenga otra unin de hecho.
18. La estabilidad mencionada en la Constitucin debe traducirse en la permanencia,
que es otro elemento esencial de la unin de hecho. Siendo ello as, la unin de
hecho, debe extenderse por un perodo prolongado, adems de ser continua e
ininterrumpida. Si bien la Constitucin no especifica la extensin del perodo, el
artculo 326 del CC s lo hace, disponiendo como tiempo mnimo 2 aos de
convivencia. La permanencia estable evidencia su relevancia en cuanto es solo a
partir de ella que se puede brindar la seguridad necesaria para el desarrollo adecuado
de la familia.
19. De otro lado, la apariencia de vida conyugal debe ser pblica y notoria. No se
concibe amparar la situacin en donde uno o ambos integrantes de la unin de hecho
pretenden materializarla soterradamente.
Hogar de hecho
20. Tales son las consecuencias de la formacin de un hogar de hecho entre personas
con capacidad nupcial. De ah que se generen vnculos patrimoniales otorgados
expresamente por el legislador constituyente. As, el reconocimiento de la
comunidad de bienes, implica que el patrimonio adquirido durante la unin de hecho
pertenecen a los dos convivientes. Con ello se asegura que a la terminacin de la
relacin, los bienes de tal comunidad pueda repartirse equitativamente, con lo que se
erradicaran los abusos e impedira el enriquecimiento ilcito.
21. No obstante, es de resaltar que estos efectos patrimoniales surgen de la comunidad
de vida que llevan los convivientes. Esta comunidad debe ser comprendida como la
coincidencia de fines, objetivos, modos de apreciar el mundo y expectativas sobre
futuro, substrato sobre el cual se erige el aprecio y afecto que se proveen las parejas,
precisamente por lo cual, comparten su vida en un aparente matrimonio. De lo que
se infiere que existe tambin ciertas obligaciones no patrimoniales. Por ejemplo,
como ya se observ, la configuracin constitucional de esta unin libre genera un
deber de fidelidad entre quienes la conforman.
22. De igual modo, sera una interpretacin bastante constreida de la Constitucin el
concebir que en una unin de hecho no exista, por ejemplo, obligaciones de
cooperacin o de tipo alimentaria. Contmplese sino la situacin en que uno de los

convivientes requiera los auxilios pertinentes del otro por caer enfermo. Ms aun, no
debe dejarse de observar que frente a la terminacin de la unin, por decisin
unilateral, la pareja abandonada puede solicitar indemnizacin o pensin alimenticia
[art. 326 CC]. Es decir, frente a la dependencia econmica generada, se deben
plantear contextos jurdicos que viabilicen y materialicen el sentido material y
concreto de la Constitucin.
23. En suma, debe enfatizarse que la unin de hecho genera una dinmica a partir de la
cual se originan dependencias entre los convivientes. Por ejemplo, es muy comn
que se de el caso en donde uno de ellos se ocupe de las labores que exige el hogar,
dejando de lado el mbito laboral, mientras que la pareja, se desarrollar en el
espacio profesional, cumpliendo la tarea de brindar los medios econmicos que
sustenten la vida en comunidad. Esta sinergia incluye pues un deber de asistencia
mutua.
Seguridad Social y Pensin de sobreviviente
24. El artculo 10 de la Constitucin reconoce el derecho universal y progresivo de

toda persona a la Seguridad Social, para hacer frente a las contingencias que la ley
precise con la finalidad de elevar su calidad de vida. Como ya lo ha expresado este
Tribunal Constitucional, la Seguridad Social;
Se concreta en un complejo normativo estructurado -por imperio del artculo
10 de la Constitucin- al amparo de la doctrina de la contingencia y la calidad
de vida; por ello, requiere de la presencia de un supuesto fctico al que
acompaa una presuncin de estado de necesidad (cese en el empleo, viudez,
orfandad, invalidez, entre otras) que condiciona el otorgamiento de una
prestacin pecuniaria y/o asistencial, regida por los principios de progresividad,
universalidad y solidaridad, y fundada en la exigencia no slo del
mantenimiento, sino en la elevacin de la calidad de vida.

En tal sentido, debe recordarse que a diferencia de los derechos fundamentales

clsicos, la Seguridad Social requiere de una configuracin legal, establecindose
sta como la fuente normativa vital para delimitar su contenido protegido. De tal
forma, por medio de las disposiciones legales se establecen las condiciones para la
obtencin de un derecho subjetivo a una determinada prestacin. Esto es la
manifestacin de la libre configuracin de la ley por el legislador conforme a la
cual se comprende que;
es el legislador el llamado a definir la poltica social del Estado social y
democrtico de derecho. En tal sentido, ste goza de una amplia reserva legal
como instrumento de la formacin de la voluntad poltica en materia social. Sin
embargo, dicha capacidad configuradora se encuentra limitada por el contenido
esencial de los derechos fundamentales, de manera tal que la voluntad poltica
expresada en la ley debe desenvolverse dentro de las fronteras jurdicas de los
derechos, principios y valores constitucionales.[17]

25. De otro lado, este Colegiado ya ha establecido que el nico titular de la pensin es
quien realiza los aportes, siendo las pensiones de sobrevivientes, el derecho del

propio titular proyectado sobre la o las personas que cumplan con los requisitos para
acceder a tales beneficios. De esta manera la pensin de sobreviviente;
Debe ser concebida como una garanta para velar por el mantenimiento de una
vida acorde con el principio de dignidad de aquellos que, en razn de un
vnculo familiar directo, dependan econmicamente de parte de dicha pensin,
es decir, como una garanta derivada del reconocimiento de la familia como
instituto fundamental de la sociedad (artculo 4 de la Constitucin).
En consecuencia, prima facie, la posibilidad de que el monto o parte del monto
de la pensin del causante se materialice en una pensin de sobrevivencia, debe
encontrarse condicionada a la dependencia econmica en la que se encontraba
el o los sobrevivientes con relacin a dicho monto [18] (subrayado agregado).

Decreto Ley 19990 y unin de hecho

26. El Decreto Ley 19990 regula el Sistema Nacional de Pensiones (SNP), disponiendo
los requisitos para que el titular acceda a una pensin de jubilacin, de invalidez, as
como los requisitos que deben cumplir los sobrevivientes a fin de acceder a una
pensin de viudez, orfandad o ascendentes. Debido a que el tema se plantea respecto
a la pensin de viudez y su relacin la convivencia se analizar el artculo 53 del
aludido decreto ley, que regula lo referente a la pensin de viudez, establecindose
lo siguiente;
Tiene derecho a pensin de viudez la cnyuge del asegurado o pensionista
fallecido, y el cnyuge invlido o mayor de sesenta aos de la asegurada o
pensionista fallecida que haya estado a cargo de sta, siempre que el
matrimonio se hubiera celebrado por lo menos un ao antes del fallecimiento
del causante y antes de que ste cumpla sesenta aos de edad si fuese hombre o
cincuenta aos si fuese mujer, o ms de dos aos antes del fallecimiento del
causante en caso de haberse celebrado el matrimonio a edad mayor de las
indicadas.
Se exceptan de los requisitos relativos a la fecha de celebracin del
matrimonio los casos siguientes:
a) Que el fallecimiento del causante se haya producido por accidente;
b) Que tengan o hayan tenido uno o ms hijos comunes; y
c) Que la viuda se encuentre en estado grvido a la fecha de fallecimiento
del asegurado.

Como es de apreciarse, no se contempla en lo absoluto referencia alguna a la pareja

conviviente. La explicacin debe encontrarse en la inexistencia de la unin de
hecho en la legislacin nacional de aquella poca. Como ya se expres, sta
institucin fue reconocida a nivel constitucional recin con la Carta Fundamental de
1979, desarrollndose legalmente en el artculo 326 del CC, casi un lustro despus.
As, de una simple lectura del ordenamiento jurdico, podra concluirse que, puesto
que no se contempla normativamente que las parejas de hecho sobrevivientes
accedan a una pensin de viudez, la presente demanda tendra que ser desestimada.
Y es que como ya se apreci, en el caso de la Seguridad Social, es el legislador

ordinario quien configura legalmente los supuestos por los cuales se accedera al
derecho.
27. No obstante, el defecto de tal argumentacin estriba en interpretar la pretensin de
la actora exclusivamente desde de la ley, cuando por el contrario, en el Estado social
y democrtico de Derecho, es a partir de la Constitucin desde donde se interpretan
las dems normas del ordenamiento jurdico. A propsito de ello, debe indicarse,
como ya lo ha hecho este Tribunal en otras ocasiones, que el transito del Estado
Legal de Derecho al de Estado Constitucional de Derecho supuso dejar de lado la
tesis segn la cual el texto fundamental era una norma carente de contenido jurdico
vinculante, compuesta tan solo por una serie de disposiciones orientadoras de la
labor de los poderes pblicos.
Es decir, signific superar la concepcin de una pretendida soberana
parlamentaria, que consideraba a la ley como la mxima norma jurdica del
ordenamiento, para dar paso -de la mano del principio poltico de soberana
popular- al principio jurdico de supremaca constitucional, conforme al cual,
una vez expresada la voluntad del Poder Constituyente con la creacin de la
Constitucin del Estado, en el orden formal y sustantivo presidido por ella no
existen soberanos, poderes absolutos o autarquas. Todo poder devino entonces
en un poder constituido por la Constitucin y, por consiguiente, limitado e
informado, siempre y en todos los casos, por su contenido jurdiconormativo.[19]

Inconstitucionalidad sobreviniente y legislacin preconstitucional

28. En rigor, corresponde en este extremo apreciar que los alcances de este precepto
legislativo resultan ser una inconstitucionalidad sobreviniente[20], fenmeno
presentado cuando una norma primigeniamente constitucional, deviene en
inconstitucional porque no compatibiliza con la vigente norma constitucional. En
este caso, el Decreto Ley 19990, fue desarrollado bajo el marco de la
Constitucin de 1933. Actualmente, sin embargo, como ya se tiene explicitado, debe
interpretarse bajo los alcances de la configuracin constitucional que le otorga el
texto fundamental de 1993.
29. En tal sentido, es de enfatizarse que el hecho de que el Decreto Ley 19990 sea una
norma preconstitucional, no significa que la Constitucin vigente no sea el
parmetro bajo el cual se debe aplicar tal decreto ley. Todo lo contrario, tal norma,
como cualquier otra, debe ser interpretada y aplicada tomando en cuenta los
derechos, principios y valores recogidos en la Carta Fundamental vigente. En
consecuencia, es la norma y especficamente su artculo 53, el que tendr que
interpretarse a la luz de los valores y principios materiales del texto constitucional.
30. De esta manera, al haberse consagrado la proteccin de la familia como mandato
constitucional, y siendo que la unin de hecho es un tipo de estructura familiar,
queda por precisar las concretizaciones de esta proteccin y si es que en el presente
caso, la norma que regula el reconocimiento de la pensin de viudez se adecua a la
Carta Fundamental.

31. La finalidad de la pensin de sobrevivientes es preservar y cubrir los gastos de

subsistencia compensando el faltante econmico generado por la muerte del
causante, y puesto que la propia convivencia genera una dinmica de interaccin y
dependencia entre los convivientes, la muerte de uno de ellos legitima al conviviente
suprstite a solicitar pensin de viudez. Ms aun cuando uno de ellos ha visto
sacrificada sus perspectivas profesionales, debido a que tuvo que dedicarse al
cuidado de los hijos y del hogar, perjudicando su posterior insercin -o al menos
hacindola ms difcil- en el mercado laboral.
32. Pero implica ello que no se estara materializando el deber del Estado de promover
el matrimonio? Tal argumentacin parte de la errada premisa de que el otorgar
pensin de sobreviviente a las parejas de hecho suprstite supone promover el
matrimonio. Ello equivaldra a decir que desde que el Estado est obligado a
promover el matrimonio, cierto nmero de uniones de hecho han tomado la decisin
de casarse para poder acceder a la pensin de viudez. Lo cual resulta ilgico,
atendiendo a la importancia institucional que el matrimonio tiene en nuestra
sociedad. En tal sentido, no es coherente alegar que las personas contraigan
matrimonio debido a que los convivientes no perciben pensin de sobrevivientes. Es
otra la problemtica y por tanto, otras las herramientas con las que el Estado
promueve el matrimonio, como las que se derivaran del artculo 2., inciso j) de la
Ley del Fortalecimiento de la Familia (Ley N. 28542), que impulsa la unin marital
de las uniones de hecho.
Sistema Privado de Pensiones (SPP) y pensin de viudez
33. A mayor abundancia debe observarse la desigualdad plasmada entre una misma
situacin jurdica y los distintos efectos que el ordenamiento propone. Como se ha
observado, el SNP no reconoce efectos jurdicos, al menos expresamente, a la
situacin que afrontan las parejas de hecho sobrevivientes. Por el contrario, en el
SPP la parejas de hecho sobrevivientes son beneficiadas con la pensin de viudez.
34. Ello ha sido recogido por el artculo 117 del Reglamento del Texto nico
Ordenado de la Ley del Sistema Privado de Administracin de Fondos de
Pensiones (Decreto Supremo 004-98-EF) que establece;
Tienen derecho a la pensin de sobrevivencia los beneficiarios del afiliado que
no se hubiere jubilado, siempre que su muerte no resulte consecuencia de
accidentes de trabajo, enfermedades profesionales, actos voluntarios o del uso
de sustancias alcohlicas o estupefacientes, o de preexistencias. El orden es el
siguiente: El cnyuge o concubino conforme a lo establecido en el Artculo 326
del Cdigo Civil; Los hijos que cumplan con los requisitos previstos en el
inciso e) del Artculo 113 que antecede; [].

35. En consecuencia, a una misma situacin se le da trato diferenciado, o puesto de otra

forma, se hace una diferenciacin entre iguales. La situacin para este caso concreto
es equivalente; la contingencia que implica la muerte del conviviente. Claramente,
se est ante una vulneracin del derecho-principio de igualdad. Esta diferenciacin
normativa no descansa sobre argumento objetivo y razonable que pueda justificar la

diferencia de trato. La calidad y naturaleza, as como los mecanismos del SPP

(forma y determinacin de los aportes y del monto pensionario), en nada justifican
que este reconocimiento sea legtimo y a nivel del SNP no lo sea.
36. En definitiva, el artculo 53 del Decreto Ley 19990, visto a la luz del texto
fundamental, debe ser interpretado de forma tal que se considere al conviviente
suprstite como beneficiario de la pensin de viudez. Ello desde luego, siempre que
se acrediten los elementos fcticos y normativos que acrediten la existencia de la
unin hecho por medio de documentacin idnea para ello.
Anlisis del caso concreto
37. Una vez que se ha dilucidado el problema planteado, esto es, la procedencia de la
pensin de sobreviviente al conviviente, queda analizar si es que en el caso de autos
la demandante cumple con los requisitos para acceder a la pensin. Sobre tales
requisitos debe interpretarse que estos son los mismo que los requeridos a las viudas
en el artculo 53 del Decreto Ley N. 19990.
38. En autos (fojas 5) obra copia de la sentencia del Segundo Juzgado de Familia de
Piura, que declara fundada la demanda que reconoce la unin de hecho entre doa
Janet Rosas Domnguez y Frank Francisco Mendoza Chang.
39. Tomando en cuenta lo expuesto en los fundamentos precedentes, y al haberse
acreditado la unin de hecho, en virtud del artculo 5 de la Constitucin, del artculo
326 del Cdigo Civil, as como del artculo 53 del Decreto Ley 19990, cuya
interpretacin es efectuada a la luz de la Constitucin, le corresponde a la
demandante la pensin de viudez.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar FUNDADA la demanda, ordenndose a la ONP que, de acuerdo a la
interpretacin del artculo 53 del Decreto Ley 19990 realizada por este Colegiado, se
abone la pensin de viudez a doa Janet Rosas Domnguez.
Publquese y notifquese.
SS.
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS
ETO CRUZ

[1]

Sentencia del Expediente 02719-2005-PA/TC.

Sentencia del Expediente 03605-2005-PA/TC.
[3]
Sentencia del Expediente 09708-2006-PA/TC.
[4]
El artculo 119 de dicha Constitucin indicaba: El matrimonio como fundamento de la vida de la
familia, de la conservacin y del crecimiento de la nacin se pone bajo la proteccin especial de la
Constitucin.
[5]
Artculo 42. de la Constitucin de Colombia y artculo 1 de la Constitucin de Chile.
[6]
Artculo 51. de la Constitucin de Costa Rica.
[7]
Artculo 49. de la Constitucin de Paraguay; La familia es el fundamento de la sociedad. Se
promover y se garantizar su proteccin integral. Esta incluye a la unin estable del hombre y de la
mujer, a los hijos y a la comunidad que se constituya con cualquiera de sus progenitores y sus
descendientes.
[8]
Artculo 75. de la Constitucin de Venezuela.
[9]
Artculo 45. de la Constitucin de Uruguay.
[10]
Artculo 39. de la Constitucin de Cuba.
[11]
Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas. Proteccin de la familia, derecho al
matrimonio e igualdad de los esposos (art. 23). 27/07/90, Observacin General 19. En el documento se
indica; En vista de la existencia de diversos tipos de familia, como las de parejas que no han contrado
matrimonio y sus hijos y las familias monoparentales, los Estados Partes deberan tambin indicar en qu
medida la legislacin y las prcticas nacionales reconocen y protegen a esos tipos de familia y a sus
miembros.
[12]
As lo ha explicitado este Tribunal en la sentencia del Expediente N. 03605-2005-AA/TC,
fundamento 3, cuanto indica; Y pese a la promocin del instituto del matrimonio, se ha llegado a
constitucionalizar una situacin fctica muy concurrente en el pas pues existen familias que estn
organizadas de hecho, sin haberse casado civilmente.
[13]
Reconocida por la Constitucin Brasilera de 1988, art. 226, numeral 4, que explica: Se considera,
tambin, como entidad familiar la comunidad formada por cualquier de los padres y sus
descendientes. Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos
pais e seus descendentes.
[14]
Ver sentencia del expediente N. 9332-2006-AA/TC.
[15]
Plan Nacional de Apoyo a la Familia 2004-2011, aprobado mediante Decreto Supremo N. 004-2005MIMDES. p. 16.
[2]

[16]

Diario de Debates de la Comisin Principal de Constitucin de la Asamblea Constituyente 1978-1979,

Tomo I, Publicacin oficial, Lima, pp. 326-340.
[17]
Sentencia del Expediente 01417-2005-PA/TC, Fundamento 12.
[18]
Sentencia del Expediente 0050-2004-AI/TC, Fundamento 143.
[19]
Sentencia del Expediente 05854-2005-PA/TC, Fundamento 3.
[20]
Como ya lo expres este Tribunal en nuestro ordenamiento se han asumido las teoras de la
continuidad y de la revisin (Sentencia del Expediente 0010-2001-AI/TC, Fundamentos 10 al 16).

PENSIN DE VIUDEZ ENTRE

CONCUBINOS
Uno de los grandes vacos del Cdigo Civil respecto a las uniones de hecho es lo relacionado a
precisar situaciones post morten de uno de los miembros de la pareja. El Art. 326 del Cdigo
Civil, si bien establece en su texto de que la unin de hecho origina una sociedad de bienes
que se sujeta al rgimen de sociedad de gananciales y que da por terminada dicha relacin por
muerte de uno de los miembros de la pareja, no dice nada respecto a los derechos del
sobreviviente a una pensin de viudez, en caso su pareja fallecida fuese titular de dicho
derecho pensionario.
No obstante ello, el Tribunal Constitucional en reciente resolucin del expediente N 065722006-PA/TC fechada el 6 de agosto del 2007 logra establecer el tema de la proteccin de la
familia, que no slo se manifiesta a travs del matrimonio, sino, en otras situaciones de
desarrollo fctico como el concubinato genrico, en el caso de parejas que viven como casados
sin serlo y que tampoco pueden hacerlo (parejas adulterinas); y los concubinatos puros,
referido a aquellas parejas que viven como casadas, sin serlo, pero que s pueden casarse; y
las familias ensambladas con cnyuges separados, viudos o divorciados. Es decir, de todo un
conjunto de familias de diversa naturaleza formativa a las que el derecho les segrega o margina
de manera ms o menos sutil, a pesar que desde la Constitucin de 1979 (Art. 9), se reconoci
las uniones de hecho, asunto que fue ratificado por la Constitucin de 1993 (Art. 5).
De esta forma, el tribunal, desarrollando un marco jurisprudencial que forma parte de lo que en
el pensamiento continental europeo se denomina derecho civil constitucional, empieza a
pronunciarse sobre estos temas, y en la cual se inaugurarn a futuro otros conflictos ms
complejos.

EL CASO DEL EXP. N. 06572-2006-PA/TC

De acuerdo a los antecedentes del caso, que la propia sentencia del Tribunal Constitucional
incluye en su texto se tiene que este nace del Recurso de Agravio Constitucional interpuesto
por doa Janet Rosas Domnguez contra la sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Piura, de fojas 95 y fecha 31 de mayo de 2006, que declar
improcedente la demanda de amparo contra la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP),
solicitando el otorgamiento de una pensin de viudez.

La recurrente manifest tener una declaracin judicial de unin de hecho con don Frank
Francisco Mendoza Chang (su fallecido marido) y que, su menor hija producto de dicha
relacin, vena percibiendo pensin de orfandad, en virtud de ser hija del causante.
La ONP contest la demanda manifestando que la declaracin judicial de la unin de hecho no
da derecho al otorgamiento de una pensin de viudez, ya que sta se otorga nicamente
cuando se cumplen con los requisitos expuestos en el artculo 53 del Decreto Ley 19990. Es
decir, se requiere necesariamente que se acredite la celebracin del matrimonio. En el presente
caso, como no se ha acredit la unin conyugal, la demanda fue desestimada por el Quinto
Juzgado Especializado Civil de Piura, quien, con fecha 30 de diciembre de 2005, declar
improcedente la demanda considerando que, a travs del proceso constitucional, no es posible
otorgar derechos, sino proteger el ya reconocido.

LOS FUNDAMENTOS DE LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Como fundamento inmediato, el Tribunal Constitucional se ampara en el punto 37 de la STC
1417-2005-PA, publicada en el diario oficial El Peruano el 12 de julio de 2005, en donde se
seala que, aun cuando a primera vista las pensiones de viudez, orfandad y ascendientes no
forman parte del contenido esencial del derecho fundamental a la pensin, en la medida en que
el acceso a las prestaciones pensionarias s forma parte de l, son susceptibles de proteccin a
travs del amparo los supuestos en que se deniegue una pensin de sobrevivencia, a pesar de
cumplirse los requisitos legales.
En el presente caso, la demandante solicit que se le otorgue una pensin de viudez, conforme
con el Decreto Ley N. 19990, alegando tener una declaracin judicial de unin de hecho con
quien fue su conviviente don Frank Francisco Mendoza Chang, ya fallecido.
El problema que se busc dilucidar en este caso era la procedencia respecto al derecho
pensionario de sobrevivientes a la pareja de hecho suprstite. Ello implicaba determinar si es
que, a pesar de la omisin expresa del requisito del Decreto Ley N. 19990, se factibilizaba el
reconocimiento de tal beneficio a las parejas de hecho.
Existan por cierto, al momento de la expedicin de la sentencia bajo comentario una serie de
pronunciamientos del propio Tribunal Constitucional, que de una u otra forma, entreabran la
puerta para una solucin ms acorde con la realidad humana que con la fra disposicin
normativa Tal es el caso de la Sentencia del Expediente 03605-2005-PA/TC que aceptaba tal
supuesto por medio de otra sentencia, la del Expediente 02719-2005-PA/TC, se rechaz tal
supuesto, aceptndose luego tal hiptesis.

ANLISIS: Tutela de la Familia en el Estado Democrtico y Social de Derecho y pluralidad de

estructuras familiares
La tutela integral de la familia significa, en principio, que ella debe ser considerada como una
unidad a los fines de los beneficios resultantes de la seguridad social y sujeta a las razonables
limitaciones que establezca la ley. Fue la Constitucin de Weimar (1919) en donde se
reconoci expresamente el rol protector del Estado para con la Familia. Sin embargo, es de
precisar que en aquella poca se identificaba al matrimonio como nico elemento creador de
familia. Se trataba pues de un modelo de familia matrimonial, tradicional y nuclear, en donde el
varn era cabeza de familia dedicado a cubrir los gastos familiares y la mujer realizaba
necesariamente las labores del hogar. Dentro de esta tendencia de reconocimiento de
proteccin de la familia, constituciones posteriores a la segunda guerra mundial fueron
recogiendo dicha institucin, conceptundola en muchos casos de manera muy similar.
Evidentemente tanto la familia como el matrimonio son instituciones naturales, en el sentido de
que preceden a la constitucin de los Estados, y son permanentes a lo largo de la historia del
hombre, si bien con distintos contenidos en el curso de su evolucin. Por ello, la Constitucin
reconoce su funcin esencial, pero no las confunde, presuponiendo un concepto cultural,
abierto y plural de familia, adaptable a las necesidades que puedan existir en cada momento.
La distincin constitucional entre familia y matrimonio conduce a excluir toda asimilacin o
identidad entre ambas instituciones, por lo que la familia resulta protegida con independencia
de la forma de su constitucin (matrimonial o extramatrimonial).
Por otra parte, las uniones no matrimoniales constituyen en nuestros tiempos una
manifestacin importante dentro de las posibilidades de constitucin de un grupo familiar. As,
la doctrina civilista vena distinguiendo entre institucin y funcin familiar, entendiendo que tal
funcin poda desarrollarse de modo igualmente dignos en la familia tradicional de corte
matrimonial como en otras agrupaciones familiares distintas.
La Constitucin ha confirmado esta evidencia con el referido Art. 5 y la jurisprudencia ha
comenzado a reconocer progresivamente efectos jurdicos a las uniones de hecho,
equiparndolas en muchos aspectos a las familias matrimoniales. En esta direccin se sita la
sentencia bajo comentario del Tribunal Constitucional.
Hay que enfatizar, no obstante, que matrimonio y convivencia extramatrimonial no son a todos
los efectos realidades equivalentes: De ello no se puede deducir que toda medida que tenga
como nicos destinatarios a los cnyuges, con exclusin de quienes convivan establemente en

unin de hecho, sea siempre y en todos los casos compatible con la igualdad jurdica y la
prohibicin de discriminacin que la Constitucin garantiza en su art. 5.
Por Bertha Villalobos Fernndez Juez de Paz Letrado Tembladera

pensin de viudez que ofrece el Sistema Nacional de Pensiones- SNP (D.L.

N19990), generada por la muerte de un pensionista, es un beneficio monetario que
se le otorga al cnyuge del asegurado fallecido y equivale al 50 % del monto de la
pensin que reciba el titular a la fecha de su fallecimiento.

Beneficia a:
La cnyuge del asegurado fallecido.
El cnyuge varn invlido o mayor de 60 aos de una asegurada fallecida que haya
dependido econmicamente de la causante.

Condiciones de celebracin de matrimonio para reconocimiento de

derecho:

Si el matrimonio se celebr antes de que el cnyuge (varn) cumpla 60 aos

de edad, se exige que el matrimonio se haya celebrado por lo menos 01 ao
antes de la fecha de fallecimiento del causante.

Si el matrimonio se celebr antes de que la cnyuge (mujer) cumpla 50 aos

de edad, se exige que el matrimonio se haya celebrado por lo menos 01 ao
antes de la fecha de fallecimiento de la causante.

Si el matrimonio del varn o de la mujer se celebr a partir de las edades

mencionadas, 60 aos y 50 aos respectivamente, se exige que el
matrimonio se haya celebrado por lo menos 02 aos antes de la fecha de
fallecimiento del causante.

Cmo solicitarla:
El solicitante deber presentarse en cualquiera de los Centros de Atencin la ONP
ubicados a nivel nacional con la siguiente documentacin:
1.

Exhibir el D.N.I. vigente y en el caso de extranjeros, presentar copia simple

legible del carn de extranjera o pasaporte del solicitante.

2.

Poder general, si la solicitud es presentada por un tercero o poder especial si

adems se faculta al apoderado a firmar Declaraciones Juradas. En dicho casos se
debe exhibir el D.N.I. vigente de la persona que presenta la solicitud, del apoderado
y del poderdante, segn corresponda. En el caso de extranjeros, presentar copia
simple legible del carn de extranjera o pasaporte.

3.

Partida o Acta de defuncin del causante, slo para aquellas que no se

encuentren registradas en el RENIEC.

4.

Copia del recibo de pago de algn servicio pblico y/o Declaracin Jurada,
slo en los casos en los que el domicilio declarado no coincida con el consignado en
el documento de identidad.

5.

Partida o Acta de Matrimonio Civil de reciente expedicin (mximo 3 meses

de antigedad), slo para aquellas que no se encuentren registradas en el RENIEC.

Casos de excepcin en la fecha de celebracin del matrimonio:

Si falleci por accidente, Parte Policial y/o Certificado de Necropsia.

Si existiese(n) hijo(s) en comn, Partida o Acta de Nacimiento de reciente

expedicin (mximo 3 meses de antigedad), slo para aquellas que no se
encuentren registradas en el RENIEC.

Si la viuda se encontrase en estado grvido, certificado mdico que acredite

el estado de gravidez a la fecha.

Si la causante es mujer:

Si el solicitante es menor de 60 aos de edad, Certificado Mdico de

Invalidez del solicitante (viudo). El certificado mdico debe ser expedido por
una comisin mdica de EPS, EsSalud o MINSA.

En su defecto, si es mayor de 60 aos de edad, declaracin jurada de haber

dependido econmicamente de la causante y de no percibir remuneracin o
ingresos superiores a media remuneracin mnima vital.

Para el caso de asignacin por nuevas nupcias:

Exhibir el D.N.I. vigente y en el caso de extranjeros, presentar copia simple

legible del Carn de Extranjera o Pasaporte del solicitante.

Poder General, si la solicitud es presentada por un tercero o Poder Especial si

adems se faculta al apoderado a firmar Declaraciones Juradas. En dicho
casos se debe exhibir el Documento Nacional de Identidad vigente de la
persona que presenta la solicitud, del apoderado y del poderdante, segn
corresponda. En el caso de extranjeros, presentar copia simple legible del
carn de extranjera o Pasaporte.

Partida o Acta de nuevo Matrimonio Civil de reciente expedicin (mximo 3

meses de antigedad), slo para aquellas que no se encuentren registradas
en el RENIEC.

Si desea mayor informacin puede contactarse al servicio ONPTEL llamando al telfono: 0801-12345 a nivel nacional (a costo de una llamada local). En caso no pueda comunicarse a
este nmero, llamar al 5950510. El horario de atencin es de lunes a viernes de 8:00 am. a
5:00 pm. y el tercer sbado de cada mes de 7:00 am. a 1:00 pm.