PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLICA DE CHILE

FACULTAD DE DERECHO

INCIDENTES Y RECURSOS

(Apuntes de Bertin)

PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLICA DE CHILE

FACULTAD DE DERECHO
DEPARTAMENTO DE DERECHO PROCESAL
TEMARIO LICENCIATURA

IV.- INCIDENTES Y RECURSOS

Captulo I: Potestad cautelar y prejudicial
1. Medidas Prejudiciales.
2. Medidas Precautorias.
Captulo II: Los Incidentes
1. Los Incidentes Ordinarios; tramitacin.
2. Incidentes Especiales
2.1. Incidente de Nulidad Procesal.
2.2. Acumulacin de Autos.
2.3. Cuestiones de Competencia.
2.4. Implicancias y Recusaciones.
2.5. Desistimiento de la Demanda.
2.6. Abandono del Procedimiento.
2.7. De las Costas
EXCLUYE: La Nulidad Procesal (concepto, ideas matrices, presupuestos,
caractersticas y formas de declarla)
Captulo III: Los Recursos.
1. Recurso de Reposicin.
2. Recurso de Aclaracin, Rectificacin o Enmienda.
3. Recurso de Apelacin.
4. Recurso de Hecho.
5. Recurso de Casacin; Forma, Fondo y Casacin de Oficio.
6. Recurso de Revisin.
7. Recurso de Queja.
EXCLUYE: Recurso de Inaplicabilidad
Recurso de Proteccin
Recurso de Amparo Econmico.

CAPTULO I: POTESTAD CAUTELAR.

A.1)

MEDIDAS PREJUDICIALES.

Concepto:

La Medidas Prejudiciales (MPJ) se definen como Incidentes anteriores al juicio que

tiene como finalidad: i) preparar la entrada en juicio, ii) conservar las prueba que puedan
desaparecer, o bien iii) asegurar el resultado de la accin que se va a intentar.
De esta forma, el Artculo 273 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone en su inciso
primero, que el juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar de
aquel con contra quien se propone dirigir la demanda alguna de las actuaciones que all se
sealan.
No deben confundirse las medidas prejudiciales con la medidas precautorias, puesto que se
diferencian en varios aspectos, a saber en cuanto a su titular, su finalidad y su oportunidad:

Medidas Prejudiciales (MPJ)

Pueden ser solicitadas tanto por el

Medidas Precautorias (MP)

Slo las puede solicitar

demandante como por el demandado.

demandante.

Tiene por objeto preparar la entrada

Tiene

por

objeto

asegurar

el
el

en juicio, conservar la prueba y/o asegurar el resultado de la accin deducida.

resultado de la accin.

Deben ser solicitadas antes de la

iniciacin del juicio.
2)

Se solicitan en cualquier estado del

juicio, incluso antes.

Clasificacin:

Segn la naturaleza jurdica o finalidad de la MP, stas pueden clasificar en:

a)

MPJ propiamente tales: son aquellos incidentes anteriores al juicio que tiene por

finalidad preparar la entrada en juicio.

b)

MPJ para prueba: son aquellos incidentes anteriores al juicio que tienen por

finalidad conservar la prueba que eventualmente puede desaparecer o dejar prueba rendida
cuando se tema que no se contar con ella en el futuro.
c)

MPJ precautorias: tiene como finalidad asegurar el resultado de la accin que se

va a intentar.
3)

Requisitos para decretar las MPJ:

Hay dos tipos de requisitos, generales y especficos.

Los requisitos generales son

aplicables a todas las Medidas Prejudiciales, mientras que los requisitos especficos slo se
aplican a alguna de ellas y sern expuestos al momento de analizar cada medida en
particular.
Los requisitos generales son: i) quien la solicite deber expresar la accin que pretende
deducir, y someramente sus fundamentos (Art. 287 CPC); y ii) que se decreten sin
audiencia de la persona con contra de la cual se solicitan, salvo los casos en que
expresamente se exige su intervencin (Art. 289 CPC).
4)

Medidas Prejudiciales Propiamente Tales:

a)

Declaracin Jurada (Artculo 273 N 1 CPC):

Slo puede ser exigida por el futuro demandante al futuro demandado, y slo puede ser
respecto a un hecho relativo a: i) su capacidad para comparecer en juicio; ii) su personera;
o iii) el nombre y domicilio de sus representantes.
Esta MPJ se decretar solamente cuando a juicio del Tribunal, sea necesaria para que el
demandante pueda entrar en el juicio (Art. 273 inc. final). En consecuencia, la procedencia
de esta medida queda entregada al criterio del Tribunal.
El objetivo de esta medida es evitar los vicios del procedimiento que podran hacerse valer
en un juicio a travs de la interposicin de las excepciones dilatorias.
Si se decreta la procedencia de esta MPJ, deber fijarse una audiencia para que concurra a
ella el futuro demandado a prestar la declaracin jurada, notificndosele al efecto.

Si el futuro demandado no concurre, rehsa a prestar la declaracin, o sta no es categrica,

podrn imponerse los siguientes apremios1:
i) multas, que no excedan de 2 sueldos vitales; o,
ii) arrestos hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el Tribunal; sin perjuicio
de poder repetir la orden y el apercibimiento (Art. 274 CPC).
b)

Exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar

(Artculo 274 N 2 CPC):

Slo puede ser exigida esta MPJ por el futuro demandante en contra del futuro demandado.
Igualmente, slo podr ser decretada cuando a juicio del Tribunal, sea necesaria para que el
demandante pueda entrar en el juicio.
De esta forma, la accin que pretende ejercer el futuro demandante deber tener por objeto
una cosa, la cual desea examinar previamente, para mejor xito de la futura accin.
Decretada sta MPJ, deber exhibirse la cosa. La forma de realizar esta exhibicin variar
segn donde sta se encuentre. De esta forma:
i) si la cosa se encuentra en poder del futuro demandado, la exhibicin se realizar
mostrando la cosa o bien autorizando al futuro demandante para que la reconozca y dndole
facilidades para ello;
ii) si se encuentra en poder de terceros, deber cumplir la persona a quien se le ordene la
exhibicin expresando el nombre y residencia de dichos terceros, o el lugar donde el objeto
se encuentre (Art. 275 CPC).
Siempre el solicitante de la MPJ tendr derecho a que se deje en el proceso una razn de la
clase y estado actual de los objetos exhibidos (Art. 283 CPC).
Si el futuro demandado se niega a efectuar la exhibicin ordenada, podr ser apremiado
con: i) multas que no excedan de 2 sueldos vitales; o ii) arrestos hasta de dos meses,
determinados prudencialmente por el Tribunal; sin perjuicio de repetir la orden y el
apercibimiento; e incluso iii) decretarse el allanamiento del local donde se halle el objeto
cuya exhibicin se ordena. Estos mismos apremios podrn decretarse en contra de los

Nunca deben confundirse los conceptos de apremio y apercibimiento. Apremio, es el castigo o la

consecuencia de la infraccin de una norma determinada; mientras que el Apercibimiento, es la advertencia
de aplicar una medida d apremio que se le hace a una persona apara el caso de no cumplir con una norma
determinada (amenaza).

terceros que, siendo meros tenedores de la cosa cuya exhibicin de ordena, se nieguen a
exhibirla (Art. 276 CPC).
c)

Exhibicin de instrumentos (Artculo 274 N 3 CPC):

Esta MPJ se trata de la exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones,

ttulos de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan
interesar a distintas personas.

Esto ltimo es una cuestin de hecho que deber ser

determinada caso a caso por el Tribunal.

Slo puede ser exigida esta MPJ por el futuro demandante en contra del futuro demandado.
Igualmente, slo podr ser decretada cuando a juicio del Tribunal, sea necesaria para que el
demandante pueda entrar en el juicio.
Siempre que el futuro demandante lo exija, se dejar en el proceso copia de la piezas que se
presenten o de su parte conducente (Art. 283 CPC).
Si los documentos cuya exhibicin se ha ordenado, se encuentran en poder de terceras
personas, NO podr llevarse a efecto la medida, debiendo ser solicitada su exhibicin
durante el curso del juicio conforme al Artculo 349 del CPC2.
Por el contrario, si se encuentran en poder del futuro demandado, y ste desobedece la
medida ordenada, podr ser apremiado con: i) multas que no excedan de 2 sueldos vitales;
o ii) arrestos hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el Tribunal; sin
perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento. iii) decretarse el allanamiento del local
donde se halle el documento cuya exhibicin se ordena. iv) Adems, como sancin, perder
el derecho de poder hacer valer despus en el juicio los instrumentos cuya exhibicin se le
orden, salvo que: a) el demandante los haga valer tambin en apoyo de su defensa; b) que
se justifique o aparezca de manifiesto que no pudo exhibirlos antes; o c) se refieran a
hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin (Art. 277 CPC).
2

Este articulado dispone que podr decretarse, a solicitud de parte, la exhibicin de instrumentos que se
encuentren en poder de terceras personas, cuando dichos instrumentos tengan una relacin directa con la
cuestin debatida y que no revistan en carcter de ser secretos o confidenciales.
El tercero podr exigir que en su propia casa u oficina se saque testimonio de los instrumentos por un
ministro de fe.
Si se rehsa a hacer la exhibicin sin justa causa, podr apremiarse al desobediente con i) multa que
no excedan de los dos sueldos vitales; o ii) arrestos hasta por dos meses; determinados prudencialmente por el
Tribunal, sin perjuicio de poder repetirse tanto la orden como el apercibimiento.
Los gastos de la exhibicin ser de cargo de quien la solicite, sin perjuicio de lo que se determine
respecto a las costas.

d)

Exhibicin de libros de contabilidad (Artculo 274 N 4 CPC):

Slo puede ser exigida esta MPJ por el futuro demandante en contra del futuro demandado.
La exhibicin debe tratarse de libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte
el solicitante.
Esta MPJ es sin perjuicio de lo que disponen los Artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio,
es decir, si

lo que se pretende es la exhibicin de los libros de contabilidad de un

comerciante, la prctica de esta MPJ deber ceirse a las siguientes limitaciones: i) la regla
general es que no cabe decretar la manifestacin y reconocimiento general de estos libros
de contabilidad, salvo las excepciones legales; ii) la exhibicin de los libros de contabilidad
deber practicarse en el lugar donde se encuentran los libros y en presencia del dueo o de
la persona que l comisione; iii) la diligencia debe llevarse a cabo en forma estricta, es
decir, slo debern examinarse aquellos asientos que tengan una relacin necesaria con la
cuestin que se pretende indagar, y la precisin dice relacin con determinar si los libros
han sido llevados con la regularidad requerida.
La exhibicin de los libros de contabilidad deber ser decretada por el Tribunal slo,
cuando a su juicio, sea necesaria para que el demandante pueda entrar en juicio; y siempre
que el solicitante lo exija, se dejar en el proceso copia de las piezas que se presenten, o de
su parte conducente (Art. 283 CPC).
Si la persona a quien se le ordena la exhibicin no la cumple, incurrir en una doble
sancin: i) perder el derecho a hacerlos valer, salvo en los casos contemplados en el
Artculo 277 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es: a) el demandante los haga valer
tambin en apoyo de su defensa; b) que se justifique o aparezca de manifiesto que no pudo
exhibirlos antes; o c) se refieran a hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud
de exhibicin; ii) multa hasta por dos sueldos vitales o arrestos no superiores a dos meses, y
an decretar el allanamiento de local donde se encuentran los libros (Art. 277 CPC).
An ms, si los libros cuya exhibicin se ordena pertenecen a un comerciante, puede
adems se las sanciones anteriores, aplicarse las del prrafo 2 del Ttulo II del Libro I del
Cdigo de Comercio, que en sntesis consisten en ser juzgado por los asientos de los libros
de su colitigante que estuvieren arreglados (bien llevados) sin admitirse prueba en
contrario.

e)

Reconocimiento jurado de firma puesta en un instrumento privado (Artculo 274 N

5 CPC):
Esta medida tambin slo puede ser solicitada por el futuro demandante en contra del
futuro demandado, pero a diferencia de las medidas anteriores, sta deber ser decretada en
todo caso, es decir, siempre que se pida.
Sin embargo, en virtud de lo dispuesto en el Artculo 288 del Cdigo de Procedimiento
Civil, toda persona que fundadamente tema ser demandada podr solicitar esta MPJ.
Para estos efectos, el Tribunal deber fijar una audiencia, sealando para ello da y hora. Si
el citado no comparece o bien si se rehsa al reconocimiento, se proceder conforme a las
reglas establecidas para el reconocimiento judicial de documentos del juicio ejecutivo. Por
lo tanto, si no comparece, se rehsa al reconocimiento, o da respuestas evasivas se tendr
por reconocida la firma (Arts. 278 y 435 CPC).
f)

Arraigo jurdico o constitucin de apoderado judicial:

Esta MPJ puede ser solicitada exclusivamente por el futuro demandante en contra del
futuro demandado.
Siempre que existan motivos fundados para temer que una persona se ausente en breve
tiempo del pas, tendr lugar esta medida (Art. 284 inc. 1 CPC).
La medida consiste en que, la persona cuya ausencia se teme deber de dejar en el lugar
donde va a entablarse el juicio apoderado que le represente y que responda por las costas y
multas en que sea condenado (Art. 285 CPC).
Si la persona en contra de la cual se ha dictado esta MPJ se rehsa a cumplirla, ser
apercibido con nombrrsele un curador de bienes.
g)

Declaracin jurada o exhibicin de ttulo por parte del simple tenedor de la cosa de

que procede la accin o que es objeto de ella:

Esta MPJ se encuentra contemplada en el Artculo 282 del Cdigo de Procedimiento Civil,
pudiendo ser solicitada nicamente por el futuro demandante.

Para estos efectos, es conveniente tener presente que el Cdigo Civil en su Artculo 896
establece que el mero tenedor de la cosa que se reivindica es obligado a declarar el nombre
y residencia de la persona a cuyo nombre la tiene.
De esta forma el CPC establece que aquel a quien se intenta demandar expone ser el simple
tenedor de la cosa de que procede la accin o que es objeto de ella, podr tambin ser
obligado a: i) declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre
la tiene; ii) a exhibir el ttulo de su tenencia, y si expresa no tener el ttulo escrito, a declarar
bajo juramento que carece de l.
De esta forma, la peticin principal de esta MPJ consistir en que quien tenga la cosa de
que procede la accin o que es objeto de ella, exponga si es poseedor o mero tenedero de la
misma; para el caso de que exponga que es mero tenedor, subsidiariamente se solicitar que
preste juramento sobre el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene y
exhibir el ttulo de su tenencia y en caso de no contar ste por escrito declarar bajo
juramento esto.
En caso de negativa para practicar cualquiera de stas diligencias, podr ser apremiado con
multa hasta por dos sueldo vitales y arrestos hasta por dos meses, sin perjuicio de poder
repetir el tribunal la orden y el apercibimiento (Art. 274 CPC).
La exhibicin del ttulo de mera tenencia dar derecho al futuro actos si l lo exige, a dejar
en el proceso copia de todo documento o de su parte pertinente (Art. 283 1 parte CPC).
5)

Medidas Prejudiciales de Prueba:

a)

Inspeccin personal del Tribunal, Informe de Peritos nombrados por el Tribunal, y

Certificado del ministro de fe:

El Artculo 281 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que puede pedirse
perjudicialmente la inspeccin personal del Tribunal, informe de peritos nombrados por el
mismo Tribunal, o certificado del ministro de fe, slo cuando tengan lugar alguna de las
siguientes circunstancias: i) que exista peligro inminente de un dao o perjuicio; ii) o se
trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer.
Esta MPJ puede ser solicitada tanto por el futuro demandante, como por el futuro
demandado. Este ltimo, y conforme al Artculo 288 del Cdigo de Procedimiento Civil,

slo podr hacerlo cuando fundadamente tema ser demandado con el objeto de preparar su
defensa.
Como se recordar, la inspeccin personal del Tribunal es un medio probatorio destinado a
acreditar hechos o circunstancias materiales en el juicio mediante la observacin y
constatacin de ellas efectuadas por el Tribunal.
De la misma manera, el informe pericial es otro medio de prueba, que consiste en la
presentacin de un dictamen de personas que tienen conocimiento de una materia, ciencia o
arte; respecto de hechos que han sido controvertidos en el juicio. En el caso de la MPJ
debern ser nombrados por el propio Tribunal, segn lo establece el propio Artculo 281 del
Cdigo de Procedimiento Civil, sin intervencin alguna de las partes.
Por ltimo, el certificado del ministro de fe, constituye un instrumento pblico.
Para la ejecucin de estas medidas se deber dar previamente conocimiento al futuro
demandado, si ste se encuentra en el lugar del asiento del Tribunal que la decreta, o donde
deban ejecutarse. En los dems casos se proceder con intervencin del defensor de
ausentes (Art. 281 inc.2 CPC).
b)

Confesin judicial o absolucin de posiciones:

El Artculo 284 del Cdigo de Procedimiento Civil, dispone que en caso de que haya
motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve tiempo del pas, se le podr
exigir como MPJ que absuelva posiciones (o confesin judicial) sobre hechos que debern
ser previamente calificados como conducentes por el Tribunal, el cual, sin ulterior recurso,
sealar el da y la hora para la prctica de sta diligencia.
Al igual que la MPJ anterior, sta medida puede ser solicitada tanto por el futuro
demandante como por el futuro demandado. Este ltimo, y conforme al Artculo 288 del
Cdigo de Procedimiento Civil, slo podr hacerlo cuando fundadamente tema ser
demandado con el objeto de preparar su defensa.
La persona cuya confesin se exige puede adoptar tres actitudes: i) que preste la confesin
solicitada, en cuyo caso termina la gestin de la MPJ pudiendo hacerse valer esa confesin
en el juicio posterior; ii) si se ausenta dentro de los 30 das de la notificacin sin absolver
posiciones pero dejando un apoderado con autorizacin e instrucciones bastantes, la
confesin deber ser prestada por ste ltimo en representacin de su mandante en el juicio

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posterior; iii) por ltimo, si se ausenta dentro de los 30 das subsiguientes al de la

notificacin sin absolver posiciones, se le dar por confeso, pero en el curso del juicio (Art.
284 inc. 2 CPC). Para estos efectos, deber previamente analizar el pliego de posiciones
con el objeto de determinar si las preguntas estn o no categricamente afirmadas puesto
que solamente la primeras son las que se darn por confesadas (Art. 394 CPC). Sin
embargo, hay una excepcin, puesto que no se le dar por confeso en el juicio posterior
cuando aparezca suficiente justificada la ausencia.
c)

Examen de Testigos:

Se podr, asimismo, solicitar antes de la presentacin de la demanda el examen de aquellos

testigos cuyas declaraciones, por razn de impedimentos graves, haya fundado temor de
que no puedan recibirse oportunamente (Art. 286 CPC).
Esta medida puede ser solicitada tanto por el futuro demandante como por el futuro
demandado. Este ltimo, y conforme al Artculo 288 del Cdigo de Procedimiento Civil,
slo podr hacerlo cuando fundadamente tema ser demandado con el objeto de preparar su
defensa.
Las declaraciones debern versar sobre los puntos que indique el solicitante, los cuales
debern ser calificados previamente como conducentes por el Tribunal.
Para practicar esta diligencia, deber darse previamente conocimiento a la otra parte
(persona a quien se trata de demandar, o de quien se trata de defender), slo cuando se halle
en el lugar donde se expidi la orden o donde deba tomarse la declaracin; en los dems
casos se proceder con la intervencin del defensor de ausentes.
6)

Medidas Prejudiciales Precautorias:

Tambin puede solicitarse como MPJ, las precautorias establecidas en el Ttulo V del Libro
II.
Los requisitos que deben cumplirse para que puedan ser decretadas son los siguientes: i)
deben existir motivos graves y calificados; ii) que se determine el monto de los bienes
sobre que deben recaer las medidas precautorias; y iii) que se rinda fianza u otra garanta

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suficiente, a juicio del Tribunal, para responder por los perjuicios que se originen y multas
que se impongan (Art. 279 CPC).
En particular, estas medidas tiene por objeto asegurar el resultado de la accin y son las
siguientes: i) el secuestro de la cosa que es objeto de la demanda; ii) el nombramiento de
uno o ms interventores; iii) la retencin de bienes determinados; y iv) la prohibicin de
celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.
Aceptada la solicitud, el solicitante deber presentar su demandad dentro del plazo de 10
das (es uno de los casos de ejercicio forzado de la accin), y deber pedir que se
mantengan las medidas decretadas. Este plazo podr ser ampliado hasta por 30 das por
motivos fundados.
Si no se deduce la demanda oportunamente, o bien si no se pide en ella que continen en
vigor las medidas precautorias decretadas, o bien si al resolver sobre ellas el Tribunal
decide no mantener dichas medidas, por este solo hecho quedar responsable quien las haya
solicitado de los perjuicios que se hubieren causado, considerndose doloso su
procedimiento (Art. 280 CPC).
B.1)

MEDIDAS PRECAUTORIAS (MP).

Generalidades.

a)

Concepto:

Las Medidas Precautorias son aquellos incidentes especiales que se toman a solicitud de
parte y por decreto judicial para: i) asegurar la efectividad de un derecho; ii) el
cumplimiento de una obligacin; y/o iii) el mantenimiento de un estado de cosas existentes
mientras pende la tramitacin de un juicio y hasta que ste quede definitivamente
concluido.
Del concepto entregado pueden vislumbrarse ciertas caractersticas de las Medidas
Precautorias, como son: i) no operan de oficio, sino que a peticin de parte (demandante);
ii) siempre por decreto judicial; iii) la finalidad de la medida depende de la naturaleza del
juicio; y, iv) son inminentemente transitorias.

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Calamandrei las define como la anticipacin provisoria de ciertos efectos de la

providencia (sentencia) definitiva, encaminada a prevenir el dao que podra derivarse del
retardo de la misma.
Estas medidas tambin reciben el nombre de medidas cautelares, de seguridad,
conservativas, asegurativas, de garanta o acciones cautelares.
b)

Naturaleza jurdica de las medidas:

Para algunos, como Chiovenda, se tratara de una accin cautelar que se origina en el
derecho del actor a se protegido.
Otros como Carnelutti, sostienen que es un proceso cautelar y su naturaleza consiste en un
sistema protectivo.
Finalmente, Calamandrei dice que es una providencia cautelar o resolucin cautelar.
Nuestro sistema se adscribe a este ltimo concepto.
c)

Procedimiento en que tienen lugar:

En los juicios ordinarios no cabe discusin respecto de su procedencia sobre todo por su
ubicacin en el Cdigo de Procedimiento Civil.
Respecto de los procedimientos especiales, la jurisprudencia ha interpretado que s
proceden, por dos motivos: i) No est prohibido; ii) El juicio ordinario es supletorio de los
dems.
d)

Clasificacin:

i) Segn la oportunidad en que se presentan: A) Medidas precautorias propiamente tales:

son aquellas que se solicitan y decretan durante el juicio; B) Medidas precautorias
prejudiciales: son aquellas que se solicitan y decretan antes del inicio del juicio.
ii) Segn si requieren de caucin3 o no: A) Sin caucin: es la regla general de las Medidas
Precautorias nominadas; B) Con caucin facultativa: es la regla general de las Medidas
Precautorias innominadas (Art. 298 CPC); C) Con caucin obligatoria: Medidas
Precautorias otorgadas en casos graves y urgentes (Art. 299 CPC).
3

Caucin, es una suma de dinero necesaria para que sea admisible la MP.

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iii) Segn si se encuentran expresamente sealadas en el Cdigo de Procedimiento Civil:

A) Nominadas: aquellas establecidas en forma expresa en el Cdigo de Procedimiento
Civil; B) Innominadas, aquellas establecidas en otras leyes o las dems que adopten los
Tribunales.
e)

Presupuestos para que procedan las Medidas Precautorias y sean decretadas:

Estos presupuestos se deducen del Artculo 298 del Cdigo de Procedimiento Civil, y son
dos: i) la existencia real o posible de un derecho material y su justificacin; ii) temor de
dao jurdico a ese derecho real o posible.
El sujeto activo o quien puede solicitar que se decreten estas medidas es slo el
demandante, tanto el original como el reconvencional.
f)
i.

Caractersticas de las Medidas Precautorias:

Son esencialmente provisorias o provisionales, en consecuencia, debern cesar

siempre que: a) desaparezca el peligro que se procuraba evitar o; b) se otorguen las

cauciones suficientes (Art. 301 CPC).
ii.

Son acumulables, estas medidas no excluyen la dems que autorizan la leyes (Art.

300 CPC).
iii.

Son sustituibles, la persona en contra de quien rigen las Medidas Precautorias puede

ofrecer otras garantas al efecto (Art. 301 CPC).

iv.

Se limitan a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio (Art.

298 1 parte CPC).

v.

Pueden deducirse en cualquier estado del juicio, y an antes de su iniciacin (Art.

290 CPC en relacin con el 279 CPC).

vi.

Debe acompaarse comprobante que constituya al menos presuncin grave del

derecho que se reclama, salvo las excepciones legales (Art. 298 CPC).
vii.

Corresponde slo al que ejercita la accin, esto es, slo al demandante (Art. 290

CPC).
viii.

No son taxativas.

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ix.

Cada medida precautoria tiene sus exigencias propias.

x.

Son accesorias o instrumentales a la cuestin principal, por lo que su existencia

depende de ella.
g)

Requisitos:

i.

Slo pueden otorgarse a peticin de parte (Art. 290 CPC).

ii.

Existencia de una demanda actual (Art. 290 CPC), o futura (Art. 279 CPC).

iii.

El demandante deber acompaar comprobantes que constituyan a lo menos

presuncin grave del derecho que se reclama (Art. 298 CPC).

iv.

Que las facultades econmicas del demandado son insuficientes para responder del

resultado del juicio (Art. 295 y 296 CPC).

h)

Tramitacin:

El incidente a que da lugar la solicitud de una Medida Precautoria, se tramita conforme a

las reglas generales de los incidentes y en cuaderno separado (Art. 302 inc. 1 CPC).
Al respecto existen dos posturas:
i) la mayoritaria, que plantea que la solicitud constituye una demanda incidental, y por
tanto, de sta deber darse traslado a la otra parte continuando conforme a las reglas
generales;
ii) la minoritaria, que seala que la solicitud debe decretarse con citacin de la contraparte y
si hay oposicin del demandado recin se formara el incidente, constituyendo por tanto la
oposicin la demanda incidental.
i)

Casos especiales:

1) El primer caso especial, es el del Artculo 299 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
dispone que en casos graves y urgentes podrn los Tribunales decretar las Medidas
Precautorias an cuando falten los comprobantes requeridos en el Artculo 298 del Cdigo
de Procedimiento Civil.

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En este caso la MP ser decretada por un trmino que no exceda de 10 das mientras se
presentan dichos comprobantes, exigiendo caucin para responder de los perjuicios que
resulten (caucin obligatoria).
La Medida Precautoria quedar sin efecto si no se solicita su renovacin conforme al
Artculo 280 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, que decretada la Medida
precautoria, el demandante deber pedir que se mantengan la medidas decretadas
transcurridos los 10 das. Si esto no se pide, quedar responsable el demandante de los
perjuicios causados.
2) El segundo caso especial se encuentra en el Artculo 302 inciso segundo del Cdigo de
Procedimiento Civil y se trata de Medidas Precautorias decretadas desde luego, esto es
que podrn llevarse a efecto an antes de notificar al demandado, siempre que: 1) existan
razones graves para ello y 2) el Tribunal as lo ordene.
Sin embargo, la notificacin deber practicarse dentro de un plazo de 5 das, puesto que
transcurrido este plazo sin que la notificacin se haya efectuado, se dejarn sin efecto las
medidas que se hayan practicado. El Tribunal puede ampliar este plazo por motivos
fundados.
La referida notificacin podr ser realizada por cdula, si el Tribunal as lo ordena (Art. 302
inc.3 CPC).
2)

Las Medidas Precautorias nominadas en particular.

a)

El Secuestro (Artculo 290 N 1 CPC):

El secuestro se encuentra definido en el Artculo 2.249 del Cdigo Civil como el depsito
de una cosa que se disputan dos o ms individuos en manos de otro que debe restituirla al
que obtenga una decisin a su favor. El depositario recibe el nombre de secuestre.
Segn el Artculo 2.252 del Cdigo Civil, el secuestro se puede clasificar en convencional o
judicial. El secuestro es convencional cuando se constituye por el solo consentimiento de
las personas que se disputan el objeto litigioso. Es judicial, cuando se constituye por
decreto de juez, y no ha menester otra prueba.

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Por lo tanto y conforme a lo dispuesto en el Artculo 291 del Cdigo de Procedimiento

Civil, el secuestro judicial tiene lugar en dos casos: i) en el caso del Artculo 901 del
Cdigo Civil, es decir, cuando reivindicndose un cosa corporal mueble, hubiere motivo de
temer que se pierda o se deteriore en manos de poseedor; y ii) cuando se entablen otras
acciones en relacin a una cosa mueble determinada y haya motivo de temer que se pierda
o deteriore en manos de la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su
poder.
En ambos casos, es comn como fundamento determinante de la Medida Precautoria que se
trate de una cosa mueble corporal y determinada que es objeto de la demanda, cuya prdida
o deterioro se tema mientras penda el juicio.
Por ltimo, cabe indicar que al secuestre le son aplicables las disposiciones establecidas
para el depositario en el juicio ejecutivo (prrafo 2 del Ttulo I del Libro III) en cuanto a su
constitucin, designacin, aceptacin y responsabilidad (Art. 292 CPC).
b)

Nombramiento de Interventores (Artculo 290 N 2 CPC):

El interventor judicial es un observador de la marcha de un negocio, colocado por el

Tribunal para que le comunique a ste o al demandante de las irregularidades que
ocurran.
Conforme al Artculo 293 del Cdigo de Procedimiento Civil el nombramiento de uno o
ms interventores tiene lugar en los siguientes casos:
i) en el caso del inciso segundo del Artculo 902 del Cdigo Civil, es decir, si se demanda
el dominio o cualquier otro derecho real constituido sobre un inmueble, y hubiere justo
motivo de temer que la cosa y los muebles y semovientes anexos a ella se deterioren en
manos del poseedor demandado, o las facultades pecuniarias de ste ltimo no ofrecieran
suficiente garanta;
ii) si se reclama una herencia ocupada por otro y hay justo motivo de temor antes indicado;
iii) el comunero o socio que demanda la cosa comn, o que pide cuentas al comunero o
socio que administra;
iv) siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre que
versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar burlados;
v) y en los dems casos expresamente sealados en las leyes.

17

Respecto de las facultades del interventor, el Artculo 294 del Cdigo de Procedimiento
Civil seala que stas se limitarn a llevar la cuenta de las entradas y gatos de los bienes
sujetos a intervencin, pudiendo para el desempeo de este cargo imponerse de los libros,
papeles y operaciones del demandado.
Adems, el interventor est obligado a comunicar al interesado o al Tribunal, noticia de
toda malversacin o abuso que note en la administracin de dichos bienes; y podr en este
caso decretarse el depsito y retencin de los productos lquidos en un establecimiento de
crdito o en poder de la persona que el Tribunal designe, sin perjuicio de la otras medidas
ms rigurosas que el Tribunal estime necesario adoptar.
c)

Retencin de bienes determinados (Artculo 290 N 3 CPC):

No debe confundirse con el derecho legal de retencin, ya que este ltimo es un derecho
que se ejerce sobre la cosa que se est teniendo y que habilita al tenedor para quedarse con
ella si la contraparte no cumple con sus prestaciones. Ej. En un contrato de arriendo si al
trmino del contrato al arrendatario no se le devuelve la garanta, ste puede retener el
inmueble hasta que se haga entrega de ella por el solo ministerio de la ley. De esta forma,
el derecho legal de retencin existe y el Tribunal slo se limita a declararlo.
En cambio, en la retencin de bienes como Medida Precautoria, el juez lo decreta y slo
despus de hacerlo se podrn retener los bienes que se sealen.
Respecto de cules son los bienes sobre los cuales puede recaer la retencin, el artculo 295
del Cdigo de Procedimiento Civil establece que puede recaer sobre: i) dineros o cosas
muebles que son material del juicio; ii) y otros bienes determinados del demandado.
Para que se de lugar a la medida, deben darse alguna de las siguientes situaciones: i)
cuando las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garanta; ii) cuando haya
motivo racional para creer que procurar ocultar sus bienes; y iii) en los dems casos
determinados por la ley.
Finalmente, la retencin de dinero o de cosas muebles podr hacerse en manos del mismo
demandante, del demandado o de un tercero. Ahora, tratndose de la retencin de valores,
el Tribunal podr ordenar que stos sean trasladados a un establecimiento de crdito o de la
persona que el Tribunal designe cuando estime conveniente para la seguridad de dichos
valores.

18

d)

Prohibicin de celebrar actos o contratos respecto de determinados bienes (Artculo

290 N 4 CPC):
Conforme al Artculo 296 del Cdigo de Procedimiento Civil esta prohibicin de celebrar
actos o contratos podr decretarse con relacin a los siguientes bienes: i) los bienes que son
materia del juicio; ii) y tambin respecto de otros bienes determinados del demandado,
cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio.
Por su parte, respecto de las Medidas Precautorias conviene tener presente el Artculo 1464
del Cdigo Civil, el que establece que adolecer de objeto ilcito la enajenacin:
i) de las cosas que no estn en el comercio;
ii) de los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
iii) de la cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello;
iv) y de la especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio.
Para que haya objeto ilcito en la enajenacin de los bienes respecto de los cuales se han
decretado medidas precautorias, y por ende se consideran incluidos en el N 4 del Artculo
1464 del Cdigo Civil, ser necesario distinguir:
1) Respecto de las partes: Es necesario que el Tribunal decrete la prohibicin respecto de
ellos (Art. 296 inc. 2).
2) Respecto de Terceros: Es necesario nuevamente distinguir:
a) Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en el registro del
Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto de terceros (Art.
297 inc. 1 CPC).
b) Por el contrario, cuando la prohibicin versa sobre cosas muebles, slo producir efecto
respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella (de la MP) al tiempo del contrato;
pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si procedi a sabiendas.

19

CAPTULO II: LOS INCIDENTES.

II.

GENERALIDADES.
1.

Concepto:

Durante la tramitacin del juicio surgen, o pueden surgir, cuestiones accesorias relacionadas
con la materia principal, que requieren de un pronunciamiento especial del Tribunal, y que
se conocen con el nombre de cuestiones incidentales, incidentes o artculos.
De esta forma, incidente es toda cuestin accesoria del juicio y que requiere de un
pronunciamiento especial del Tribunal.
La resolucin del Tribunal recada sobre un incidente, deber ser una sentencia
interlocutoria o un auto, pero jams podr ser una sentencia definitiva, puesto que sta es la
que pone trmino a la instancia, resolviendo la cuestin que ha sido objeto de el juicio.
Esto no debe confundirse con aquellos casos en que la resolucin del incidente se deja para
definitiva, ya que esto no significa que deba fallarse en una sentencia definitiva, sino que la
sentencia definitiva que resuelva la cuestin principal deber contener a su vez la
resolucin de la cuestin incidental, pero en esta parte la sentencia tendr el carcter de
interlocutoria o de auto.
Finalmente, respecto de la competencia para resolver de los incidentes, el Artculo 111 del
Cdigo Orgnico de Tribunales consagra la Regla de la Extensin, en virtud de la cual el
Tribunal que es competente para conocer de un asunto, lo es igualmente para conocer de
todas las incidencias que en l se promuevan.
2.
a.

Clasificacin:
Segn la oportunidad en que se deducen:

i) Incidentes anteriores al juicio: son aquellos que se promueven con anterioridad al asunto
principal. Ej.: Las medidas prejudiciales.

20

ii) Incidentes simultneos: son aquellos que se deducen durante el curso del asunto
principal. Ej. Las excepciones dilatorias.
iii) Incidentes posteriores: son aquellos que se deducen con posterioridad al
pronunciamiento del asunto principal. Ej. La tasacin de las costas.
b.

Segn su procedimiento:

i) Incidentes ordinarios: son aquellos sometidos al procedimiento comn y general

aplicable a los incidentes, establecido en el Ttulo IX del Libro I del Cdigo de
Procedimiento Civil (Arts. 82 a 91).
ii) Incidentes especiales: son aquellos sometidos a reglas particulares de procedimiento
establecidas por la ley, aplicando en forma supletoria la reglas de los incidentes ordinarios.
Ej. Acumulacin de autos, cuestiones de competencia, implicancias y recusaciones, costas,
abandono del procedimiento, desistimiento de la demanda, etc.
c.

Segn si paralizan o no el curso del juicio:

i) Incidentes de previo y especial pronunciamiento: son aquellos que se tramitan en el

cuaderno principal y sin cuya previa resolucin no se puede seguir substanciando la causa,
suspendiendo el curso de sta. Ej. Incidentes de incompetencia (Art. 87 CPC).
ii) Incidentes que no son de previo y especial pronunciamiento: son aquellos que no
suspenden el curso de la causa principal substancindose en cuaderno separado (Art. 87 inc.
final CPC).
d.

Segn el cuaderno en que se tramitan:

i) Incidentes que se tramitan en cuaderno separado: son aquellos que no suspenden el

curso del juicio y, por lo tanto, no son de previo y especial pronunciamiento. Ej. Las
medidas precautorias.
ii) Incidentes que se tramitan en el cuaderno principal: son aquellos que suspenden el curso
del juicio porque son de previo y especial pronunciamiento.
e.

Segn su carcter:

21

i) Incidentes dilatorios: son aquellos que tienen por objeto corregir vicios de forma en el
procedimiento y su efecto es dilatar la decisin de fondo del asunto. No debe confundirse
con el incidente dilatorio a que hace referencia el Artculo 88 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que sanciona a aquellos incidentes que son interpuestos de mala fe con el slo objeto
de dilatar el juicio.
ii) Incidentes no dilatorios: son aquellos que no tiene por objeto corregir vicios de
procedimiento.
f.

Segn su relacin o conexin con el asunto principal:

i) Incidentes pertinentes: son aquellos que se relacionan de alguna manera con el asunto
que es materia del juicio.
ii) Incidentes no pertinentes: son aquellos que no tienen conexin alguna con el asunto que
es materia del juicio. Tienen la particularidad de que pueden ser rechazados de plano por el
Tribunal (Art. 84 inc. 1 CPC).
g.

Segn cmo se resuelven:

i) Incidentes que se resuelven de plano: son aquellos que se fallan o dictan sin previa
audiencia de las partes, debido a que las peticiones formuladas se pueden resolver fundando
el fallo sobre hechos que constan en el proceso o que sean de pblica notoriedad (Art. 89
CPC).
ii) Incidentes que se resuelven previa tramitacin: son aquellos en que debe ser oda la otra
parte, por ello se resuelven previa audiencia de la partes. Constituyen la regla general, en
virtud del principio formativo del procedimiento de la bilateralidad de la audiencia.
h.

Incidentes que deben rechazarse de plano

incidentes que deben

tramitarse:
i) Incidentes que deben rechazarse de plano: son aquellos que no tiene conexin alguna con
el asunto que es materia del juicio (Art. 84 primera parte CPC).
ii) Incidentes que deben tramitarse: son aquellos que tiene alguna relacin con el asunto
que es materia del juicio.

22

III.

INCIDENTES ORDINARIOS.
Como se seal anteriormente, los incidentes ordinarios son aquellos sometidos al
procedimiento comn y general regulado en el Titulo IX del Libro I del Cdigo de
Procedimiento Civil (Arts. 82 a 91).
1.

Oportunidad para plantearlos:

Respecto de la oportunidad para plantear los incidentes ordinarios, es necesario distinguir

una serie de situaciones:
a) Si el incidente nace o se origina en un hecho anterior al juicio, o bien, coexiste con
su principio, como defecto legal en el modo de plantear la demanda, el incidente deber
promoverse antes de realizar cualquier gestin principal en el pleito.
Para estos efectos, se entiende por gestin principal la presentacin al Tribunal de cualquier
escrito fundamental (contestacin, rplica, dplica, etc.)
Si el incidente se promueve en una oportunidad distinta a la sealada, es decir, despus de
una gestin que no sea precisamente promover el incidente; ste ser rechazado de oficio
por el Tribunal, salvo que: i) se trate de un vicio anule el proceso, en cuyo caso el Tribunal
declarar la nulidad; ii) o se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha
del juicio, evento en el cual el tribunal ordenar que se practiquen las diligencias necesarias
para que el proceso siga su curso legal (Art. 84 CPC inc. 2 y 3).
b) Si el incidente nace o se origina en un hecho que acontece durante la tramitacin
del juicio, deber promoverse tan pronto como el hecho que origina el incidente llegue a
conocimiento de la parte respectiva.
Si el incidente se promueve despus, es decir, si en el proceso consta que el hecho ha
llegado al conocimiento de la parte, y sta ha practicado una gestin posterior a dicho
conocimiento, el incidente promovido extemporneamente ser rechazado de plano, salvo
que: i) se trate de un vicio anule el proceso, en cuyo caso el Tribunal declarar la nulidad;
ii) o se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, evento en

23

el cual el tribunal ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso
siga su curso legal (Art. 85 CPC).
c) Todos los incidentes cuyas causas existan simultneamente, debern promoverse a la
vez.
En caso contrario, es decir si se promueven despus, sern rechazados de oficio por el
Tribunal, salvo que: i) se trate de un vicio anule el proceso, en cuyo caso el Tribunal
declarar la nulidad; ii) o se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha
del juicio, evento en el cual el tribunal ordenar que se practiquen las diligencias necesarias
para que el proceso siga su curso legal (Art. 86 CPC).
El inciso final del Artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Civil, establece una facultad
especial al juez de poder corregir vicios de procedimiento, al indicar que el juez podr: i)
corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso; y ii) tomar medidas
que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. Sin embargo, el juez no
podr subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse realizado stas fuera del plazo
fatal indicado por al ley.
2.

Tramitacin (Artculos 89, 90 y 91 CPC):

Si se promueve un incidente a travs de una demanda incidental, lo que en definitiva se est

solicitando es un pronunciamiento del Tribunal, sobre lo pedido dentro de un juicio ya
iniciado o inminente (como las medidas prejudiciales).
Una vez promovido el incidente, el Tribunal deber resolver. Para estos efectos deben
distinguirse dos situaciones:
i) si el incidente no es pertinente, es decir, si no tiene conexin alguna con el asunto que es
materia del juicio (Artculo 84 inc.1 CPC), o bien es extemporneo (no se presenta en la
oportunidad correspondiente), el Tribunal lo rechazar de plano;
ii) si el incidente es pertinente y oportuno, el Tribunal tendr dos alternativas:

24

a) puede resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que
consten en el proceso o sean de pblica notoriedad, lo que el Tribunal consignar en su
resolucin;
b) puede darle curso a la demanda incidental, en este caso, el Tribunal le dar traslado a la
otra parte por un plazo de 3 das, vencido el plazo, haya o no contestado la otra parte, el
tribunal tendr nuevamente dos alternativas:
1) Resolver el incidente, si a su juicio no hay necesidad de prueba, es decir, si no hay
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos;
2) Si el Tribunal estima que hay necesidad de prueba, se recibir el incidente a prueba por
un trmino de 8 das, debiendo determinarse los puntos sobre los cuales deber recaer.
Al efecto, el Artculo 323 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que cuando haya que
rendirse prueba en un incidente, la resolucin que lo ordene determinar los puntos sobre
los cuales deber recaer, y la recepcin se la prueba se har conforme a las reglas
establecidas para la prueba principal, es decir, las mismas reglas de la prueba en juicio
ordinario, salvo lo que expresamente se modifique en las reglas de los incidente. La
resolucin que recibe el incidente a prueba deber notificarse por el estado diario.
El trmino probatorio (ordinario), como se seal, es por un trmino de 8 das, para que
dentro de ellos se rindan y se justifiquen tambin las tacha a los testigos si hay lugar a ellas.
Dentro de los 2 primeros das del probatorio, cada parte deber acompaar la nmina de
testigos de que piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u
oficio. Lo anterior reviste relevancia porque slo sern examinados los testigos que figuren
en dicha nmina.
Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en el que se sigue el
juicio, el Tribunal podr por motivos fundados ampliar por una sola vez el trmino
probatorio, por el nmero de das que estime necesario, los cuales en ningn caso podrn
exceder del plazo total de 30 das contados desde que se recibi el incidente a prueba. Esto
constituye un trmino probatorio extraordinario.
Una vez vencido el trmino probatorio, haya o no sido rendida la prueba por las partes, y
an cuando stas no lo pidan, el Tribunal fallar inmediatamente o, a ms tardar, dentro de
tercero da, la cuestin que haya dado origen al incidente.

25

Los gastos originados en el juicio, es decir, las costas procesales y personales, debern ser
pagadas por la parte totalmente vencida, salvo en dos casos excepcionales: i) cuando el
Tribunal declare expresamente que la parte vencida tuvo motivos plausibles para litigar; ii)
o cuando en un Tribunal colegiado se hayan emitido uno o ms votos favorables a la parte
que pierde la cuestin resuelta.
La resolucin que falla un incidente podr ser un auto o una sentencia interlocutoria, y en
este ltimo caso, podr ser interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su
continuacin, o no. La naturaleza de esta resolucin ser de suma importancia para efecto
de los recursos.
3.

Recursos:

Si la resolucin que falla el incidente es un auto, slo ser procedente el recurso de

reposicin.
Si la resolucin que falla el incidente es una sentencia interlocutoria, ser susceptible de
apelacin; y si adems es de aquella interlocutorias que ponen trmino al juicio o que
hacen imposible su continuacin, ser susceptible de casacin. Ej. la declaracin de
nulidad o el abandono del procedimiento establecen derechos permanentes a favor de las
partes y ponen trmino al juicio.
Los incidentes que se susciten en el curso de una apelacin, se fallan de plano por el
Tribunal, o bien se tramitan como incidentes. En este ltimo caso, el Tribunal puede
fallarlos en cuenta o bien ordenar que se traigan en relacin los autos para resolver (Art.
220 CPC).
Las resoluciones que recaigan en los incidentes que se promuevan en segunda instancia, se
dictarn slo por el Tribunal de alzada y sern inapelables (Art. 210 CPC).
4.

Incidentes Dilatorios deducidos de mala fe (Artculo 88 CPC):

El Artculo 88 del Cdigo de Procedimiento Civil regula este tipo de incidentes con el
objeto de evitar sus efectos perniciosos, a los llamados incidente dilatorios, entendiendo por
ellos a aquellos incidentes que son interpuestos de mala fe y con el slo objeto de dilatar o
retardar el juicio.

26

De esta forma, cuando una parte haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un
mismo juicio, no podr promover ningn otro sin que previamente deposite en la cuenta
corriente del Tribunal la cantidad que ste determine.
En la resolucin que deseche el segundo incidente, y de oficio, el Tribunal determinar el
monto del depsito. En todo caso, este depsito deber fluctuar entre 1 y 10 UTM y se
aplicar como multa a beneficio fiscal en caso de que sea rechazado el respectivo incidente.
En la determinacin del monto del depsito, el Tribunal deber considerar la actuacin
procesal de la parte y si observa mala fe en sta en la interposicin de los incidentes,
pudiendo en este caso aumentar el depsito hasta el doble.
Si alguna de las partes goza de privilegio de pobreza, no estar obligada a efectuar
depsito previo. Sin embargo, si sta interpone nuevos incidentes y stos son rechazados,
el juez en la misma resolucin que rechaza el nuevo incidente, podr imponer
personalmente al abogado o al mandatario judicial que lo hubiere promovido, como pena,
una multa a beneficio fiscal de 1 a 10 UTM, si considera el Tribunal que en su interposicin
ha existido mala fe o el claro propsito de dilatar el proceso.
Si se formula incidente sin antes haber realizado el respectivo depsito que se le haya
fijado, se tendr ste por no interpuesto y se extinguir su derecho a promoverlo
nuevamente.
Todo incidente que requiere de depsito previo deber tramitarse en cuaderno separado, sin
afectar el curso de la cuestin principal ni de ninguna otra, sin perjuicio de lo que se pueda
resolver en el fallo del respectivo incidente.
Por ltimo, cabe sealar que las resoluciones que se dicten en cuanto al monto del depsito
y las multas son inapelables.
IV.

INCIDENTES ESPECIALES.
A.-

1)

ACUMULACIN DE AUTOS.

Concepto.

27

Existe un inters evidente por disminuir el nmero de procesos que se siguen ante los
Tribunales, toda vez que ello se traduce en una economa para los litigantes, en un ahorro
de tiempo y de trabajo, en una garanta de igualdad ante la ley, certeza jurdica, confianza y
respeto hacia la institucionalizad judicial. Todo ello se ve perjudicado si se pronuncian
resoluciones contradictorias en casos similares, por lo cual el derecho ha creado
instituciones que evitan que ello ocurra4.
Si se renen en un solo proceso los diversos juicios que por tener un ntimo grado de
relacin, se puede suponer que lo fallado en uno va a ser perfectamente aplicable o de gran
influencia en otro, las prevenciones sealadas en el prrafo anterior se pueden abordar.
De esta forma, podemos definir a la acumulacin de autos como la reunin de dos o ms
procesos que se tramitan separadamente, con el objeto de que constituyan un solo juicio y
terminen por una sola sentencia, para mantener la continencia, o unidad de la causa (Art. 92
inc. 1 CPC).
2)

Requisitos de Procedencia.

Del artculo 92 como del artculo 95 del Cdigo de Procedimiento Civil se desprenden
cules son los requisitos que deben concurrir para decretarse la acumulacin e autos:
a)

Existencia de causa legal, es decir, slo procede en los casos sealados en la ley

(Arts. 92 y 93 CPC), esto es:

i) Cuando la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se
hayan deducido en otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos
mismos hechos.
ii) Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idnticos, aunque
las acciones sean distintas.
iii) En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio deba
producir la excepcin de cosa juzgada en otro.
iv) Habr tambin lugar a la acumulacin de autos en los casos de quiebras. Sin
embargo, esta acumulacin es diferente por varias razones (principalmente porque cada
juicio sigue su tramitacin por separado, y su unidad tiene ms que ver por la identidad del
4

Otras instituciones que cumplen con el mismo objeto son, por ejemplo, la Cosa Juzgada y la Litispendencia.

28

patrimonio donde todos desean ejecutar sus crditos). Esta acumulacin se trata en la Ley
de Quiebras.
b)

Que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de procedimiento (Art.

95 CPC).
c)

Analoga de instancias, es decir, que la substanciacin de todos los juicios se

encuentren la misma instancia.

3)

Casos en que procede.

El artculo 92 del Cdigo de Procedimiento Civil expresa la continencia o unidad de la

causa, sin definirlo. Por ello, corresponde a la doctrina y a la jurisprudencia dar sentido a
esa disposicin. Si bien el mismo artculo 92 da una lista -meramente ejemplar y ya vistacorresponder al buen criterio determinar cundo deben ser acumulados dos o ms causas
que tengan entre s una ntima relacin.
4)

Tramitacin.

a.- Clases: Lo primero que hay que sealar es que la acumulacin de autos podr ser
decretada:
i) de oficio, cuando los juicios se encuentren radicados en un mismo Tribunal; o
ii) a peticin de parte, cuando los procesos se estn tramitando en distintos Tribunales.
Slo en este ltimo caso nos encontramos frente al incidente especial en cuestin (Art. 94
inc. 1 CPC).
b.- Sujeto Activo: Respecto de quien es el sujeto activo en trminos de poder pedir la
acumulacin de autos, el Artculo 94 del Cdigo de Procedimiento Civil en su inciso
segundo seala que la parte legtima para solicitarla: ser todo el que haya sido admitido
como parte litigante en cualquier de los juicios cuya acumulacin se pretende5.
c.- Oportunidad: En cuanto a la oportunidad para pedirla, debe distinguirse:

Con muchos argumentos, se discute a quien se debe considerar parte litigante.

29

i) la regla general es que se puede pedir en cualquier estado del juicio, pero antes de la
sentencia de trmino6; ii) en el caso de los juicios ejecutivos, se podr pedir hasta antes del
pago de la obligacin.
d.- Tribunal Competente: La acumulacin de autos deber ser solicitada ante el Tribunal
que corresponda continuar conociendo del asunto una vez acumulados los procesos (Art. 98
parte final CPC). Para determinar lo anterior debe distinguirse:
I. Si los juicios se encuentran pendientes ante Tribunales de la misma jerarqua, el ms
moderno se acumular al ms antiguo;
II. Si los juicios se encuentran pendientes ante Tribunales de distinta jerarqua, la
acumulacin se har sobre aqul juicio que est sometido al Tribunal superior (Art.
96 CPC).
e.- Procedimiento: Presentada la solicitud de la acumulacin de autos ante el Tribunal que
corresponda, se conceder un plazo de 3 das a la otra parte para que exponga lo
conveniente sobre ella.
Vencido este trmino, haya o no respuesta de la otra parte, el Tribunal previamente a
resolver y con el objeto de determinar la concurrencia del requisito de la existencia de
causa legal, deber:
1) si todos los procedimientos cuya acumulacin se solicita se encuentran pendientes ante
l, los har traer a la vista;
2) en caso contrario, podr pedir que se le remitan los que se sigan ante otros Tribunales
(Art. 99 CPC).
Recibidos los procesos, el Tribunal resolver negando la acumulacin, o dando lugar a ella.
La resolucin del Tribunal slo ser apelable en el efecto devolutivo (Art. 100 CPC).
Siempre que tenga lugar la acumulacin, el curso de los juicios que se encuentren ms
avanzados se suspender hasta que todos lleguen a un mismo estado (Art. 97 CPC).
Luego se tramitan y fallan conjuntamente (un solo juicio, una sola sentencia). Lo anterior
constituye una excepcin al principio de radicacin o fijeza.

La sentencia de trmino es aquella que pone fin a la ltima instancia o que falla el ltimo recurso.

30

5)

Diferencias entre la Acumulacin de Autos y los incidentes

ordinarios.
Acumulacin de Autos
Incidentes Ordinarios
No Hay Trmino Probatorio, se reemplaza Si existen hechos sustanciales pertinentes y
por

la

vista

de

los

procesos

cuya controvertidos,

acumulacin se pide.
probatorio.
Puede solicitar durante toda la tramitacin Hay reglas

se

abre

distintas

un

respecto

trmino
de

la

del juicio hasta antes de la sentencia de oportunidad para plantearlos.

trmino.
Su fin es obtener la acumulacin de autos.

Tiene por finalidad el pronunciamiento de

cuestiones que son accesorias al juicio.

B.1)

CUESTIONES DE COMPETENCIA.

Concepto.

Las cuestiones de competencia son problemas de competencia que han sido promovidos por
las partes.
Por el contrario, si el problema se suscita entre dos o ms Tribunales, sin injerencia de las
partes, se trata de una contienda de competencia.
Los problemas de competencia, se pueden suscitar cuando: i) dos o ms tribunales se creen
igualmente competentes para conocer de un mismo asunto; ii) o cuando ningn Tribunal se
cree competente para conocer un determinado asunto.
Las contiendas de competencia son resueltas por los Tribunales conforme a lo dispuesto en
los Artculo 190, 191 y 192 del COT. Por el contrario, las cuestiones de competencia se
rigen por las reglas sealadas en el Cdigo de Procedimiento Civil.
De esta manera, las cuestiones de competencia, se definen como aquellos incidentes que
formulan las partes litigantes ante los Tribunales, en la que hacer saber a stos si tienen o no
la facultad para conocer de un determinado negocio judicial.
2)

Formas de alegar la cuestiones de competencia.

31

Las cuestiones de competencia se pueden reclamar de dos maneras:

i) a travs de la inhibitoria;
ii) o por la declinatoria.
La Inhibitoria es aquella que se intenta ante el Tribunal que se cree que es el competente,
pidindole que se dirija al que est conociendo del negocio para que se inhiba y le remita
los autos (Art. 102 inc. 1 CPC).
La Declinatoria es aquella que se propone ante el Tribunal a quien se cree incompetente
para conocer de un negocio que le est sometido, indicndole cul es el que se estima
competente y pidindole que se abstenga de dicho conocimiento (Art. 111 CPC).
Por lo tanto, la inhibitoria se entabla ante un Tribunal cuya competencia se afirma; mientras
que la declinatoria se entabla ante un Tribunal cuya competencia se niega.
Una y otra son incompatibles. Una vez que se haya optado por uno de estos medios, no
podr ser ste abandonado para recurrirse al otro. Tampoco podrn emplearse en forma
simultnea ni sucesiva ambos medios en virtud del principio formativo del procedimiento
de la Preclusin (Artculo 101 inc. 2 CPC).
3)

Oportunidad para promoverlas.

El Cdigo de Procedimiento Civil nada dice al respecto, por lo que debern ser aplicados
los principios generales del Derecho Procesal. De esta forma, y considerando que las
normas sobre competencia se presumen conocidas de todos, la regla general ser que la
cuestin de competencia deber ser planteada antes de cualquier gestin en el juicio. Por
excepcin, la incompetencia absoluta se puede solicitar en cualquier estado del juicio (antes
de la sentencia de trmino en el juicio ordinario y antes del pago en el procedimiento
ejecutivo). En cambio, si no ha sido la primera gestin del juicio, la incompetencia relativa
ser rechazada de plano por el tribunal (habr operado la prrroga de competencia).

32

4)

Tramitacin de la Inhibitoria.

Lo primero que debe tenerse presente es que en su tramitacin van a intervenir dos
Tribunales:
i) el Tribunal requirente, que es aquel ante el cual se plantea la cuestin de competencia y
cuya competencia se afirma;
ii) el Tribunal requerido, es aquel que se encuentra conociendo del negocio cuya
competencia de desconoce.
La solicitud de inhibitoria se presentar ante el Tribunal cuya competencia se afirma, es
decir, ante el Tribunal requirente. El contenido de la solicitud ser pedirle al Tribunal
requirente que se dirija al Tribunal requerido para que ste se inhiba y le remita los autos.
Si el recurrente pretende acreditar con documentos su derecho, debern ser stos
acompaados junto a la solicitud e inhibitoria, o pedir en ella los testimonios
correspondientes (Art. 102 inc. 2 CPC).
Presentada la solicitud, con el slo mrito de lo que exponga la parte y de los documentos
que presente o que el Tribunal de oficio mande agregar, si lo juzga necesario, se acceder a
la solicitud, o se negar lugar a ella (Art. 103 CPC). La resolucin que rechaza la solicitud
de inhibitoria es apelable (Art. 107 1 parte CPC).
Si el Tribunal Requirente accede, dirigir al que est conociendo del negocio la
correspondiente comunicacin (Tribunal requerido). Dicha comunicacin deber insertar la
solicitud de la parte y los dems documentos que el Tribunal requirente estime necesarios
para fundar su competencia (Art. 104 CPC).
Recibida la comunicacin, el Tribunal requerido oir a la parte que ante l litigue (para esto
no hay un plazo legal, por lo que por costumbre ste es de 3 das), y con lo que ella
exponga y con el mrito que arrojen los documentos que presente o que el Tribunal mande
agregar de oficio, acceder a la inhibicin o negar lugar a ella.
Si el Tribunal requerido accede a la inhibicin, una vez ejecutoriada la sentencia remitir
los autos al Tribunal requirente (Art. 106 inc. 1 CPC). Esta resolucin es apelable (Art.
107 2 parte CPC).

33

Si el Tribunal requerido deniega la inhibicin, se pondr en conocimiento de lo resuelto al

Tribunal requirente, y cada uno (tanto Tribunal requirente como requerido), con citacin de
la parte que gestione ante l, remitir los autos al Tribunal a quien corresponda resolver la
contienda (Art. 106 inc. 2 CPC). Es decir, se formar una contienda de competencia y se
resolver conforme a las reglas de stas establecidas en el Cdigo Orgnico de Tribunales.
La resolucin que dicta el Tribunal superior resolviendo la contienda de competencia, es
pronunciada en nica instancia (Art. 192 COT). Una vez expedida, el mismo Tribunal que
la dicta remitir los autos que ante l obran al Tribunal que ha sido declarado como
competente, para que ste comience o bien siga conociendo el negocio, y comunicar lo
resuelto al otro Tribunal.
Las apelaciones, ya sea de la resolucin que deniega la solicitud de inhibicin, como la que
pronuncia el Tribunal requerido accediendo a la inhibicin (Art. 107 CPC), debern ser
llevadas ante el Tribunal a quien correspondera conocer de la contienda de competencia.
Si los tribunales depende de distintos superiores, pero son iguales en jerarqua, la apelacin
deber ser conocida por el superior del Tribunal que haya dictado la sentencia apelada (Art.
108 CPC).
El Tribunal superior que resuelva la contienda de competencia declarar cul de los
Tribunales es competente o que ninguno de ellos lo es.

Para poder pronunciar esta

resolucin, citar a uno y otro litigante, pudiendo pedir los informes que estime necesarios,
y aun recibir a prueba el incidente. Si los tribunales de cuya competencia se trata ejercen
jurisdiccin de diferente clase (debe entenderse competencia de distinta clase en razn de la
materia), se oir tambin al fiscal judicial (Art. 109 CPC).
Por ltimo, respecto de cules son los efectos de la inhibitoria frente a la causa principal, el
Artculo 112 incisos primero y tercero del Cdigo de Procedimiento Civil establecen que
mientras se encuentre pendiente el incidente de competencia, se suspender el curso de la
causa principal; pero el Tribunal que est conociendo de ella podr librar aquellas
providencias que tengan el carcter de urgentes. La tramitacin de la causa continuar
despus de notificada la resolucin denegatoria del Tribunal requerido, sin perjuicio de que
esas gestiones queden sin valor si el Tribunal correspondiente declara que el que est
conociendo del juicio es incompetente para ello.

34

5)

Tramitacin de la Declinatoria.

Como sealamos anteriormente, la declinatoria se propone ante el Tribunal que se cree

incompetente para conocer de un negocio que le est sometido, indicndole cul es el que
se estima competente y pidindole que se abstenga de dicho conocimiento.
La tramitacin de la declinatoria se sujeta a las reglas establecidas para los incidentes
ordinarios, pues se tramita ante el mismo tribunal y en el mismo expediente (Art. 111 CPC).
Es de aquellas que por su naturaleza, requiere de un previo y especial pronunciamiento.
Si se presenta como cuestin previa a la contestacin de la demanda, revestir el carcter de
una excepcin dilatoria (Art. 303 N 1 CPC); en cambio, si se presenta durante el curso del
juicio, tendr el carcter de un incidente de nulidad de todo lo obrado, pero slo en el caso
de la incompetencia absoluta, puesto que si se tratara de la incompetencia relativa habra
operado la prrroga de la competencia (Art. 187 N 2 COT).
Respecto de cules son los efectos que se producen en a causa principal, el Artculo 112
inciso primero del Cdigo de Procedimiento Civil establece que mientras se encuentre
pendiente la declinatoria, se suspender el curso de la causa principal; sin embargo, el
Tribunal que conozca de ella podr librar aquellas providencias que tengan el carcter de
urgentes7.
La resolucin que acoja la declinatoria ser apelable en ambos efectos (Art. 194 N 2 CPC).
La apelacin de la resolucin que rechaza la declinatoria se conceder igualmente en el
slo efecto devolutivo (Art. 112 inc. 2 y Art. 307 inc. 2).

C.1)

IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES.

Concepto.

Las implicancias y recusaciones son causas legales que, una vez constatadas y declaradas,
hacen que un juez con competencia suficiente para conocer de un determinado negocio

Existe abundante Jurisprudencia que seala que constituye una falta grave, susceptible de queja incluso para
rbitros arbitradores, seguir conociendo de la causa estando pendiente una reclamacin por incompetencia.

35

judicial deje de tenerla, en razn de carecer de la imparcialidad necesaria para intervenir en

l. Tambin reciben el nombre de causas legales de inhabilidad de los jueces8.
Las implicancias son verdaderas prohibiciones que le impone el legislador al juez para
intervenir en un determinado negocio judicial. Se encuentran establecidas en el Artculo
195 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Las recusaciones se encuentran establecidas en beneficio de determinada parte litigante, la
cual es la nica llamada a hacerlas valer y se encuentran sealadas en el Artculo 196 del
Cdigo Orgnico de Tribunales.
Los jueces que se encuentren comprendidos en alguna de las causales legales de
implicancia o recusacin, debern tan pronto como tengan noticia de ello, hacerlo constar
en el proceso, declarndose inhabilitados para continuar funcionando, o bien pidiendo que
se haga esta declaracin por parte del Tribunal del que forme parte, si se trata de un
Tribunal Colegiado (Art. 199 inc. 1 COT). Sin embargo, los Ministros de Corte de
Apelaciones y Corte Suprema, no estn obligados a dejar constancia de las causales de
recusacin9. Si la parte en cuyo favor se ha establecido la causal no reclama la recusacin
dentro de 5 das desde notificada la resolucin respectiva, se considera renunciada. (Las
causales de implicancia, son irrenunciables)
El artculo 200 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala que si bien la implicancia puede
y debe ser declarada de oficio o a peticin de parte, la recusacin slo puede ser solicitada,
por quin, segn la presuncin, puede perjudicar10.
2)

Tramitacin.

a.- Oportunidad:
Deben distinguirse las siguientes situaciones:
i) Si la declaracin de implicancia o recusacin se debe fundar en causa legal, hay que
nuevamente distinguir:

No obstante las definiciones tradicionales, tambin afectan a los auxiliares de la administracin de justicia,
funcionarios de tribunal, abogados integrantes, peritos y jueces rbitro.
9

Tambin hay una excepcin para los Jueces, en relacin a la tenencia de acciones de una S.A.
Es frecuente que se den situaciones contra intuitivas. Ejemplo: El vnculo de parentesco debiera generar
preferencias, pero por un problema personal existente, puede generar una disposicin contraria.
10

36

A.- Si la causa legal alegada existe y es conocida de la parte, debe solicitarse antes de toda
gestin que ataa al fondo del negocio; o antes de que comience a actuar la persona contra
quien se dirige.
B.- Si la causa es posterior, o bien no ha llegado a conocimiento de la parte, sta deber
proponerla tan pronto como tenga noticia de ella. Tratndose de recusaciones, si no se
justifica est ltima circunstancia, es decir, que la causa es posterior o que no se conoca, el
tribunal desechar la solicitud. En cambio, por su gravedad, una implicancia puede ser
alegada en cualquier estado del juicio, incluso despus de haber tenido noticia de ella. En
este caso, el Tribunal podr imponer a la parte que maliciosamente haya retardado el
reclamo de la implicancia una multa que no exceda de un sueldo vital (Art. 114 CPC).
ii) Si la declaracin de implicancia o recusacin no necesita fundarse en causa legal: en
este caso se har valer en el momento que se estime conveniente11.
b.- Tribunal Competente:
Para determinar al tribunal que es competente para conocer de las implicancias y
recusaciones, deben realizarse una serie de distinciones:
i.- Si se trata de implicar a un juez que se desempea en un Tribunal unipersonal, se har
valer sta ante l mismo (Art. 115 CPC y 202 COT).
ii.- Si se trata de implicar a miembros de un Tribunal colegiado, se harn valer igualmente
ante el Tribunal que segn la ley, deba conocer de dichos incidentes (Art. 116 CPC). De
esta manera, de la implicancia de jueces que sirven en Tribunales colegiados conocer el
mismo Tribunal, pero con exclusin del miembro o miembros cuya implicancia se trata
(Art. 203 COT);
iii.- Si se trata de recusar a un juez que se desempea en un Tribunal unipersonal, se har
ante el Tribunal que, segn la ley, deba conocer de estos incidentes (Art. 116 CPC). De esta
manera, el artculo 204 inciso primero y cuarto del Cdigo Orgnico de Tribunales seala
que de la recusacin de un juez de letras conocer la Corte de Apelaciones12.
iv.- Si se trata de recusar a un juez que se desempea en un Tribunal Colegiado, se debe
distinguir:
A.- Si se trata de la recusacin de uno o ms miembros de una Corte de Apelaciones, la
conocer la Corte Suprema (Art. 204 inc. 2 COT);
B.- Si se trata de la recusacin de uno o ms miembros de la Corte Suprema conocer la
Corte de Apelaciones de Santiago (Art. 204 inc. 3 COT).

11

Procede slo para recusaciones, y para inhabilitar a receptores y abogados integrantes. En le caso de
receptores, se presenta un escrito y se realiza la consignacin correspondiente. En el caso de los abogados
integrantes, se le comunica verbalmente o por escrito al relator antes de la vista de la causa, y se paga un
impuesto de timbres y estampillas. Slo se puede hacer una vez por parte, y si son varias partes, mximo 2 en
total. El Presidente debe proceder inmediatamente a formar sala, salvo que ello no sea posible.
12
La recusacin de un juez rbitro conocer el juez ordinario del lugar donde se sigue el juicio.

37

v.- De la implicancia o recusacin de los funcionarios subalternaos, se reclamarn ante el

Tribunal que conozca del negocio en que aqullos deban intervenir, y se admitirn sin ms
trmite cuando no necesiten fundarse en causa legal (Art. 117 CPC).
c.- Procedimiento:
Si la solicitud de implicancia o recusacin debe fundarse en causa legal deber expresar lo
siguiente: a) el nombre del funcionario que se trata de inhabilitar; b) la causa legal en que
se apoya; c) los hechos en que se funda; d) acompaar u ofrecer acompaar
especficamente las pruebas necesarias para probar lo sealado; y e) pedirle al juez que se
inhiba del conocimiento del negocio (Art. 115 CPC).
Adems, cuando deba expresarse causa, no se dar curso a al solicitud, a menos que el
ocurrente (solicitante) sea declarado pobre, si no se acompaa testimonio (boleta de
consignacin) de haber efectuado un depsito en la cuenta corriente el Tribunal que deba
conocer de la implicancia o recusacin, cuando sta recaiga en los siguientes funcionarios y
por los siguientes montos:
i) Presidente, Ministro o Fiscal de La Corte Suprema por 1 UTM;
ii) Presidente, Ministros o Fiscales de una Corte de Apelaciones 0.5 UTM; y
iii) Juez letrado o de un subrogante legal, juez rbitro, defensor pblico, relator, perito,
secretario o receptor, 0.25 UTM. Esta consignacin se elevar al doble cuando se trate de
la segunda solicitud de inhabilitacin deducida por la misma parte, al triple en la tercera y
as sucesivamente (Art. 118 CPC).
El objeto de esta consignacin es que si la implicancia o recusacin es rechazada, se
condenar en costas a quien la haya promovido y se le impondr una multa que no bajar
de la mitad ni superar el doble de la consignacin realizada con motivo de la solicitud13.
Recibida la solicitud por el Tribunal, ste puede adoptar 3 actitudes:
1) Estimar que la causa a alegada no es legal, o bien no la constituyen los hechos en que se
funda, o que los hechos no aparecen debidamente especificados, el Tribunal desechar de
plano la solicitud (Art. 119 inc. 1 CPC).
2) Si el Tribunal estima que la causa alegada es legal, que la constituyen los hechos en que
se funda, y que los hechos han sido debidamente especificados; el tribunal declarar
bastante la causal (esto lo que se denomina el bastanteo); y si los hechos en que se fundan
constan al Tribunal o resultan de los antecedentes acompaados o que el mismo Tribunal de
oficio mande agregar, se declarar sin ms trmite la implicancia o recusacin (Art. 119
inc.2 CPC).
3) Si el Tribunal estima que la causa alegada es legal, que la constituyen los hechos en que
se funda, y que los hechos han sido debidamente especificados; sin embargo no conste al
Tribunal o no aparezca de manifiesto la causa alegada, se proceder en conformidad a las
reglas generales, de los incidentes, formndose pieza separada14 (Art. 119 inc. 3 CPC).
Una vez aceptada como bastante la causal de inhabilitacin o cuando el Tribunal declare sin
ms trmite la implicancia o recusacin, se pondr dicha declaracin en conocimiento del
funcionario cuya implicancia o recusacin se haya pedido, para que se abstenga de
intervenir en el asunto de que se trata mientras no se resuelva el incidente (Art. 120 CPC).
13

Para imponer esta multa, que no puede bajo ninguna circunstancia superar las 2 UTM, se considerar la
categora de la persona que se quiso inhabilitar, la importancia del juicio, la fortuna del litigante y el hecho de
que se haya o no procedido con malicia.
14
La resolucin dir Se declara bastante la causal. Traslado y autos. Frmese cuaderno separado.

38

d.- Recurso de Apelacin15:

Las sentencias que se dicten en los incidentes sobre implicancia o recusacin sern
inapelables, salvo:
i) la sentencia que pronuncie el juez de Tribunal unipersonal desechando la implicancia
deducida ante l;
ii) la sentencia que acepta la recusacin amistosa o que se declara de oficio inhabilitado por
alguna causal de recusacin (Art. 126 inc. 1 CPC).
Toda sentencia sobre implicancia o recusacin ser transcrita de oficio al juez o Tribunal a
quien afecte (Art. 126 inc. 2 CPC).
e.- Efecto de las sentencias sobre implicancias y recusaciones:
Sobre el particular se debe distinguir:
i) Si la sentencia rechaza la implicancia o recusacin se condenar en costas al que la haya
reclamado, y se impondr una multa que no baje de la mitad ni exceda del doble de la suma
consignada junto a la solicitud. Esta multa se elevar al doble cuando se trate de la segunda
solicitud, al triple en la tercera y as sucesivamente (Art. 122 CPC). El Tribunal fijar la
multa considerando: a) la categora del funcionario contra quien se ha reclamado; b) la
importancia del juicio; c) la fortuna del litigante; d) la circunstancia de haberse procedido o
no con malicia. Cuando la inhabilidad se ha referido a un funcionario por cuyas actuaciones
devenga derechos, la parte que haya pedido la solicitud de inhabilitacin deber pagar los
correspondientes derechos al funcionario subrogante y al subrogado, que ha debido ser
reemplazado mientras penda el incidente.
ii) Podr el tribunal, luego de que se hayan rechazado 2 o ms incidentes de implicancia o
recusacin, sealarle a la parte un plazo fatal para interponer todos los incidentes que
conozca, bajo el apercibimiento de no ser odas aquellas alegaciones que tengan su origen
en fecha previa al decreto.
iii) Si el Tribunal declara bastante la causal de inhabilitacin, o bien si declara sin ms
trmite la implicancia o recusacin, se pondr dicha declaracin en conocimiento del
funcionario cuya implicancia o recusacin se haya pedido, para que se abstenga de
intervenir en el asunto de que se trata mientras no se resuelva el incidente (Art. 120 CPC).
Mientras penda la tramitacin del incidente, y si la inhabilitacin se refiere a un juez de un
Tribunal unipersonal, deber actuar su subrogante legal, quien continuar conociendo de la
15

Conocer de las apelaciones el Tribunal a quien corresponde o correspondera la segunda instancia del
negocio en que la implicancia o recusacin inciden. En el caso de un juez rbitro de nica o segunda
instancia se entiende, para tal efecto, como Tribunal de alzada a la Corte de Apelaciones respectiva (Art. 205
COT).

39

causa principal en todos los trmites anteriores a la citacin para or sentencia, y en este
estado de la causa se suspender el juicio hasta que se declare si ha o no lugar a la
inhabilitacin (Art.121 inc. 1 CPC). Si la inhabilitacin se pide respecto de un Tribunal
colegiado, continuar funcionando el mismo Tribunal, constituido legalmente, con
exclusin de l o los miembros que se intentan inhabilitar, y se suspender el curso del
juicio en el mismo caso anterior, es decir, antes de la citacin para or sentencia (Art. 121
inc. 2 CPC). Tratndose de otros funcionarios, stos sern reemplazados, mientras se
tramite el incidente, por los respectivos subrogantes legales (Art.121 inc. 3 CPC).
iv) Si la sentencia acoge en definitiva la implicancia o recusacin, el juez o funcionario de
que se trate quedar inhabilitado para conocer del asunto y actuar su subrogante legal, con
todas las atribuciones y facultades del subrogado (Art. 214 COT).
f.- Abandono del incidente:
El objetivo del legislador es que estos incidentes sean tramitados en forma rpida, para que
la imparcialidad de los jueces no est en duda por mucho tiempo.
Por este motivo, si se paraliza el incidente de implicancia o recusacin por ms de 10 das,
sin que la parte que lo haya promovido haga gestiones conducentes para ponerlo en estado
de que sea resuelto, el Tribunal lo declarar de oficio abandonado, con citacin del
solicitante (Art. 123 CPC).
g.- Recusacin Amistosa:
La recusacin amistosa puede definirse como aquella que se hace valer contra un juez sin
las solemnidades establecidas por el Cdigo de Procedimiento Civil para el incidente.
La recusacin amistosa (Art. 124 CPC) debe ser solicitada antes de iniciar la va incidental,
y ante el mismo recusado, si funciona solo, o al Tribunal de que forma parte, exponindole
la causa en la que la recusacin se funda y pidindole que la declare sin ms trmite.
Si esta solicitud es rechazada, se podr deducir la recusacin ante el Tribunal que
corresponda.
h.- Renuncia de la Recusacin:
El Artculo 199 del Cdigo Orgnico de Tribunales consagra la llamada manifestacin
espontnea de las causa de inhabilidad, que consiste en que los jueces que se consideren

40

comprendidos en algunas de as causales legales de implicancia o recusacin, debern tan

pronto como tengan noticia de ello, hacerlo constar en el proceso, declarndose
inhabilitados para continuar funcionando, o pidiendo que se haga esta declaracin por el
Tribunal del que forman parte si ste es colegiado.
La parte a quien, segn la ley, pueda perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en
un juez a quien afecta alguna de las causales de recusacin en el caso del Artculo 199 del
Cdigo Orgnico de Tribunales (manifestacin espontnea), deber alegar la inhabilitacin
dentro de un plazo de 5 das desde que se le notifique esta declaracin espontnea, si as no
lo hiciere se considerar renunciada la respectiva causal. Durante este plazo de 5 das el
juez se considerar inhabilitado y lo subrogar quien corresponda (Art. 125 CPC).
i.- Reglas Especiales:
En el Cdigo de Procedimiento Civil se consagran ciertas reglas especiales respecto a la
pluralidad de juicio y de partes en los incidentes de implicancia o recusaciones.
Primero, respecto de aquellos casos en que existan pluralidad de juicios entre las mismas
partes; la implicancia y recusacin que deban surtir efecto en diversos juicios podrn
hacerse valer en una sola gestin16 (Art. 127 CPC). Esto est establecido en virtud del
principio formativo del procedimiento de la economa procesal.
Segundo, en aquellos casos en que sean varios los demandantes o demandados (pluralidad
de partes), la implicancia o recusacin deducida por alguno de ellos, no podr renovarse por
los otros, a menos que se funde en alguna causa personal del recusante (Art. 128 CPC).

D.1)

DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA.

Concepto17.

El desistimiento de la demanda es una acto procesal en virtud del cual el demandante

manifiesta su propsito de no continuar ejercitando la accin en contra del demandado una
16

Una suerte de acumulacin de incidentes.

No confundir ni con la renuncia a las acciones (vinculada al artculo 12 del Cdigo Civil) ni con el
desistimiento de recursos legales (para lo cual el mandatario requiere poder especial en primera instancia y se
entienden tcitamente otorgados en 2 Instancia).
17

41

vez que aqulla le fuere notificada. Es un sustituto jurisdiccional por lo que produce Cosa
Juzgada.
2)

Oportunidad.

Antes de notificada la demanda, el actor puede retirarla sin ms trmite y se considerar

como si no hubiese sido presentada (Art. 148 CPC). Esto se denomina el retiro de la
demanda.
Una vez notificada la demanda, el actor podr en cualquier estado del juicio desistirse de
ella (desistimiento propiamente tal).
3)

Tramitacin.

Para estos efectos el Tribunal competente ser aqul que conoce el asunto principal.
La peticin se someter a los trmites establecidos para los incidentes (Art. 148 CPC). Es
decir, una vez presentada la solicitud, se le dar traslado al demandado y si ste se opone al
desistimiento o si slo lo acepta parcial o condicionalmente, el Tribunal deber resolver si
contina o no el juicio, o la forma en que deber tenerse por desistido al actor (Art. 149
CPC). La resolucin que resuelve el desistimiento es una sentencia interlocutoria del primer
tipo (importante para determinar qu recursos procesales caben sobre ella).
4)

Efectos.

La sentencia que acepta el desistimiento, haya o no habido oposicin, extinguir las

acciones a que l se refiera, con relacin a: i) las partes litigantes; ii) y a todas las personas
a quienes habra afectado la sentencia del juicio a que se pone fin (Art. 150 CPC). Es decir,
produce Cosa Juzgada, alcanzando a todos aquellos a quienes hubiese alcanzado la
sentencia.
5)

Reglas especiales respecto de la reconvencin.

El desistimiento de las peticiones que se formulen por va de reconvencin se entender

aceptado, sin declaracin expresa, por el slo hecho de proponerse. Sin perjuicio de lo
anterior hay un caso de excepcin, es decir, no se entender aceptado por el slo hecho de
su proposicin, cuando la parte contraria deduzca oposicin dentro de tercero da despus
de notificada. En este caso, la oposicin se tramitar como incidente y podr su resolucin
reservarse para la sentencia definitiva.

42

E.1)

ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO18 19.

Concepto.

El abandono del procedimiento es una sancin procesal en contra del demandante y que
tiene lugar por la inactividad de las partes en un juicio, durante un perodo determinado.
As, el Artculo 152 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que el procedimiento se
entiende abandonado cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su
prosecucin durante 6 meses o ms, contados desde la fecha de la ltima resolucin recada
en alguna gestin til para darle curso progresivo a los autos20.
El efecto principal del abandono del procedimiento es que se pierde el derecho a continuar
el procedimiento abandonado y hacerlo valer en un nuevo juicio.
2)

Requisitos.

Los requisitos del abandono del procedimiento son las siguientes:

a) Inactividad total de las partes21, y no slo del demandante.
b) Que hayan transcurrido seis meses o ms contados desde la ltima resolucin, y no desde
la ltima notificacin, lo cual es una excepcin al principio de que las resoluciones
judiciales producen efectos desde su notificacin.
El abandono del procedimiento NO puede alegarse en los siguientes juicios: i) de quiebra;
ii) de divisin o liquidacin de herencias; iii) divisin o liquidacin de sociedades; iv) ni en
los de divisin o liquidacin de comunidades (Art.157 CPC)22.
3)

Tramitacin.

18

No confundir con Prescripcin de la Apelacin.

Antiguamente llamada Abandono de la Instancia.
20
Hay diferencias en la doctrina y en la jurisprudencia respecto a los actos de prosecucin para el cmputo de
los 6 meses. Ejemplo: sealar domicilio, , designar abogado patrocinante, conferir y revocar poder, sealar
nuevo domicilio, solicitar desarchivo, etc.
21
Tambin existen diferencias entre los autores para determinar quienes son las partes (incluir a terceros
coadyudantes, etc.).
22
Todas ellas son situaciones irregulares y esencialmente transitorias, en las cuales la sociedad tiene un
procedimiento especial en que se resuelvan a la brevedad (pagar acreedores, permitir la libre circulacin de
los bienes, fortalecer el derecho de propiedad, etc.).
19

43

a) Respecto de la oportunidad para hacer valer el abandono del procedimiento, este podr
alegarse en cualquier estado del juicio y hasta antes de que se dicte la sentencia
ejecutoriada en la causa (Art. 153 inc. 1 CPC).
b) En cuanto a quien es el titular o sujeto activo, slo podr hacer valer el abandono del
procedimiento por parte del demandado (Art. 153 inc. 1 CPC), pudiendo alegarlo por va
de accin o de excepcin. En ambos casos, se tramitar como incidente (Art. 154 CPC).
c) Situacin especial de los procedimientos ejecutivos: En estos procedimientos el
ejecutado podr, adems, solicitar el abandono del procedimiento, despus de ejecutoriada
la sentencia definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones23.
En estos casos, en que ya hay sentencia condenatoria y, por tanto, existen derechos
adquiridos, el plazo para poder declarar el abandono del procedimiento ser de 3 aos
contados desde la fecha de la ltima gestin til, hecha en el procedimiento de apremio,
destinado a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin (recordar que la sentencia
definitiva ya est ejecutoriada, y vencido el plazo para oponer excepciones). En este caso,
si se declara el abandono del procedimiento sin que haya opuesto oposicin el ejecutante,
ste no ser condenado en costas (Art. 153 inc. 2 CPC).
Por lo tanto, en el juicio ejecutivo pueden operar dos abandonos:
i) el abandono comn cuyo plazo es de 6 meses en el cuaderno ejecutivo;
ii) el abandono excepcional cuyo plazo es de 3 aos respecto del cuaderno de apremio.
d) Renuncia del derecho a pedir abandono: Si, renovado el procedimiento, hace el
demandado cualquiera gestin que no tenga por objeto alegar su abandono, se considerar
renunciado este derecho (Art. 155 CPC). Por lo tanto, la renuncia del abandono del
procedimiento puede ser de dos maneras: i) expresa, cuando el demandado renuncia en
trminos explcitos y a travs de un escrito al su derecho de poder pedir que se declare
abandonado el procedimiento; ii) tcita, cuando si renovado el procedimiento, el
demandado hace cualquier gestin que no sea alegar el abandono.
4)

Efectos.

i) No se entendern extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes;

pero stas perdern el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer
23

Desde la ley 18.705.

44

en un nuevo juicio (Art. 156 inc. 1 CPC). OJO: Se pierde todo, no slo la instancia en que
se encuentre.
ii) Subsistirn con todo su valor los actos y los contratos de que resulten derechos
definitivamente constituidos (Art. 156 inc. 2 CPC). Estos son los llamados negocios
procesales. Ej. La transaccin parcial, el avenimiento parcial, la conciliacin parcial y la
condena en costas.
La sentencia que declara abandonado el procedimiento es una sentencia interlocutoria de
primer tipo, impugnable por los recursos pertinentes.

F.1)

LAS COSTAS.

Concepto.

Toda gestin judicial, durante su tramitacin, origina a las partes un conjunto de gastos que
se traducen en el pago de derechos como lo son los receptores y honorarios como los son
los de los abogados, etc.
Estos gastos reciben el nombre de Costas, y se definen como aquellos gastos inmediatos
y directos que origina un procedimiento judicial y que deben ser soportados por las partes
en conformidad a la ley.
2)

Clasificacin.

Segn lo dispone el artculo 139 del Cdigo de Procedimiento Civil, las costas se dividen o
clasifican en:
a) Procesales: Son aquellas causadas en la formacin del proceso y que corresponden a
servicios estimados en los aranceles judiciales.
Los aranceles judiciales son los derechos o sumas de dinero que se fijan por decreto, para el
pago de los honorarios de los funcionarios judiciales, especialmente de los auxiliares de la
administracin de justicia (los jueces y los funcionarios del tribunal no cobran por su
trabajo).

45

b) Personales: Son aquellas provenientes de los honorarios de los abogados y dems

personas que han intervenido en el negocio, y de los defensores pblicos cuando stos
puedan representar conforme a lo dispuesto en el Artculo 367 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
Los honorarios de los abogados, para efectos de costas, es la estimacin que hace el juez
(no se puede delegar) del trabajo de los abogados. Se regulan (no se tasan) de acuerdo al
arancel fijado por el respectivo colegio de abogados y a falta de ste, por el del Consejo
General del Colegio de Abogados. Esto se encuentra tcitamente derogado debido a que
hoy la afiliacin al Colegio de Abogados no es obligatoria.
Las costas personales correspondern siempre a la parte en cuyo favor se decret la
condenacin en costas; pero si el abogado lo percibe por cualquier motivo, se imputar a la
suma acordada entre ste y la parte (Art.139 inc. 5 CPC).
3)

Incidentes de Tasacin de costas procesales y regulacin de costas

personales.
Cuando una de las partes sea condenada a pagar las costas de la causa, o de algn incidente
o gestin particular, se proceder a tasarlas en conformidad a las siguientes reglas (Art. 138
CPC).
Debe tenerse presente que slo se tasarn las costas procesales tiles, eliminndose:
a) las que correspondan a la diligencias o actuaciones innecesarias o no autorizadas por la
ley; y,
b) las de actuaciones o incidentes en que haya sido condenada la otra parte (Art. 140 inc. 1
CPC).
El Tribunal de la causa, en cada instancia, regular el valor de las costas personales; y
avaluar tambin las procesales con arreglo a la los aranceles judiciales. Esta funcin podr
delegarla en uno de sus miembros si es un Tribunal colegiado, o en su secretario respecto
de las costas procesales (Art. 140 inc. 2 CPC). Las personales debe resolverlas el tribunal.
Hecha la tasacin de las costas, est deber ser puesta en conocimiento de las partes,
pudiendo objetarlas dentro del plazo de 3 das. Si no se formulan objeciones la tasacin se
tendr por aprobada (Art. 141 CPC).

46

Por el contrario, si alguna de las partes formula objeciones, el Tribunal podr:

A.- Resolver de plano (apelable);
B.- Darles la tramitacin de un incidente.
La tasacin de las costas se entender sin perjuicio del derecho de las personas cuyos
honorarios se hayan tasado, para exigir de quien corresponda el pago de sus servicios (Art.
143 CPC).
4)

Quien debe pagar las costas.

La parte que sea totalmente vencida en un juicio o en un incidente, ser la condenada al

pago de las costas. Que la parte sea totalmente vencida significa que se hayan rechazado
todas las peticiones de la demanda, o bien todas las excepciones o defensas del demandado
segn corresponda (Art. 144 inc. 1 primera parte CPC).
A pesar de que la regla general es la sealada anteriormente, existen ciertas excepciones:
a) Cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para litigar. Esto debe constar en una
declaracin expresa en la resolucin (Art. 144 inc. 1 segunda parte CPC).
b) Slo en segunda instancia, el Tribunal podr eximir de las costas causadas en ellas a la
parte contra quien se dicte la sentencia, sea que se mantenga o no las que en primera
instancia se hayan impuesto, expresndose los motivos especiales que autoricen la exencin
(Art. 145 CPC).
c) Cuando se hayan emitido, por los jueces que concurren a un fallo de un Tribunal
colegiado, uno o ms votos favorables a la parte que pierde la cuestin resuelta (Art. 146
CPC).
Si el fallo no condena en costas a ninguna de las partes, cada parte deber asumir el pago de
ellas.
Sin perjuicio de las reglas anteriores, existen contraexcepciones, es decir, excepciones a
que cuando hayan motivos plausibles para litigar no se condenar en costas (Art. 144 inc. 2
CPC):
A.- Si la implicancia o recusacin es desechada, se condenar en costas al que la haya
reclamado (Art. 122 CPC).
B.- En el juicio ejecutivo, aunque pague el deudor antes del requerimiento, sern de su
cargo las costas causadas en el juicio (Art. 446 CPC).

47

C.- Tambin en el juicio ejecutivo, si en la sentencia definitiva se manda seguir adelante en

la ejecucin, se impondrn las costas al ejecutado. Por el contrario, si se absuelve al
ejecutado, se condenar en costas al ejecutante24.
D.- En el caso de los interdictos o juicios posesorios sumarios, si se da lugar a la querella se
condenar en costas al demandado. En caso contrario, al actor o demandante (Art. 562
CPC).
E.- Cuando el recurso de revisin se declare improcedente, se condenar en las costas del
juicio al que lo haya promovido (Art. 816 CPC).
F.- Cuando la parte que promueve un incidente dilatorio no obtenga resolucin favorable,
ser condenada en las costas (Art. 147 CPC).
G.- Si el recurso de revisin es declarado improcedente, se condena en costas al que lo haya
promovido.
Captulo III: LOS RECURSOS PROCESALES.

I.1.

INTRODUCCIN.

Generalidades y Concepto:

Las resoluciones judiciales -por regla general- deben ser inmutables, en cuanto exista
certeza de que la decisin es adecuada o justa. Sin embargo, esto puede no suceder, y por lo
tanto, es necesario que exista una herramienta o un medio que venga a resguardar a las
personas del peligro de las equivocaciones y de las injusticias. Con este objeto se han
creado los recursos, para evitar que las resoluciones adquieran el carcter de firmes y se
puedan corregir los vicios o errores que estas contengan.
Los recursos judiciales puede definirse como los medios para impugnar las resoluciones
judiciales que se estiman equivocadas, o bien, los medios que la ley concede a la parte que
se cree perjudicada por una resolucin judicial para obtener que sea modificada o dejada
sin efecto.
24

Si se admiten slo en parte una o ms excepciones, se distribuirn las costas proporcionalmente; pero
podrn imponerse todas ellas al ejecutado cuando en concepto del Tribunal haya motivo fundado (Art. 471
CPC).

48

De esta manera, para que exista un recurso, tiene que haber:

i) una resolucin judicial, la cual ser objeto del recurso mismo;
ii) un Tribunal cuya decisin se pretende impugnar;
iii) un Tribunal llamado a conocer el recurso respectivo, el cual puede ser el mismo
anterior u otro diferente;
iv) una parte agraviada por la primera resolucin judicial; y, por ltimo,
iv) una nueva resolucin que viene a resolver el recurso.
El error que comete el tribunal al pronunciar la resolucin puede haber consistido en:
a) En la apreciacin de los hechos.
b) En la apreciacin del derecho.
No hay que confundir el recurso con las acciones o peticiones. El RECURSO ataca una
resolucin judicial, busca cambiarla, en cambio la ACCIN pretende obtener un
pronunciamiento por parte del tribunal. En ambos casos se busca una decisin favorable.
Esta confusin suele darse en materia contenciosa administrativa en lo relativo a las
Reclamaciones, en ellas no hay una resolucin judicial, sino un acto administrativo y
contra ste se dirige la accin para cambiarlo siendo la autoridad administrativa la
demandada, a diferencia de los recursos, donde el juez no es el demandado.
2.
1.-

Clasificacin:
En cuanto al objeto o fin del recurso (en este caso todo aquello que la ley llama

recurso):
a.- Recurso de aclaracin o de interpretacin: El objeto es que el juez que precise o aclare
su decisin en relacin a los puntos oscuros o dudosos.
b.- Recurso de rectificacin o de enmienda: Tiene por objeto salvar las omisiones o errores
de copia, referencia, calculo, etc.
c.- Recurso de reposicin o reconsideracin: Su fin es que el juez que dict una resolucin,
la cambie por haber incurrido en una equivocacin de hecho o de derecho. Puede ser con o
sin nuevos antecedentes.

49

d.- Recurso de apelacin: Se solicita que un tribunal superior para que revoque o modifique
lo que hizo el inferior.
e.- Recurso de hecho: Tiene por objeto corregir el error que ha cometido un tribunal al
pronunciarse sobre la procedencia de una apelacin. Se recurre de facto directamente al
tribunal superior.
f.- Recurso de casacin: Puede ser en la forma o en el fondo. Tiene por objeto anular
sentencias que se han dictado con infraccin de ley, sea sta procesal, o bien la ley
decisorio litis.
g.- Recurso de revisin: Tiene por objeto invalidar sentencias obtenidas injustamente para
atacar la aparente o fraudulenta cosa juzgada.
h.- Recurso de queja: Tiene por objeto corregir la conducta de los jueces y como
consecuencia cambiar resoluciones judiciales.
i.- Recurso de inaplicabilidad: Tiene por finalidad declarar inconstitucional una ley en caso
determinado para que no sea aplicable en ese juicio.
j.- Recurso de proteccin: Tiene por finalidad garantizar determinados derechos y garantas
constitucionales.
k.- Recurso de amparo: Tiene por fin garantizar la libertad personal y la seguridad
individual. En ciertas circunstancias se puede dirigir en contra de una decisin judicial, y
en muchas circunstancias se dirige contra una situacin de hecho.
l.- Recurso de amparo econmico: Garantiza la libertad de emprendimiento econmico.
2.-

En cuanto a la procedencia de los recursos:

a.- Recursos ordinarios: Son aquellos que proceden contra la generalidad de las
resoluciones. Son de procedencia general y algunos los llaman recursos de derecho comn.
Por ejemplo, reposicin, apelacin, aclaracin y rectificacin.
b.- Recursos extraordinarios: Son aquellos que proceden en contra ciertas resoluciones y en
determinados casos. Son de procedencia especial o excepcional. Por ejemplo, casacin,
revisin, amparo.
La diferencia principal de ambos, prescindiendo de los elementos propios de la
clasificacin, es que en los ordinarios el juez llamado a conocer del recurso tiene las

50

mismas amplias atribuciones que tena el que conoci la resolucin recurrida. En cambio en
los extraordinarios, el juez llamado a conocer se encuentra con una competencia limitada a
la causal por la cual conoce el recurso, limitndose en muchos casos a slo invalidar o
anular la resolucin recurrida
3.-

En cuanto al tribunal que conoce del recurso:

a.- Recurso de reforma: Es aqul en que va a ser otro tribunal quien va a decidir si
modifica, mantiene o revoca la decisin. Por ejemplo, la apelacin.
b.- Recurso de retractacin: Es aqul en que el mismo tribunal decide si modifica,
mantiene o revoca la decisin. Pueden ser:
i) De retractacin formal: Cuando se le pide al juez que cambie algo en la apariencia y no
en el fondo. Por ejemplo, la rectificacin, la aclaracin.
ii) De retractacin sustancial: Se pide que se cambie lo que se decidi. Por ejemplo,
recurso de reposicin o de reconsideracin.
4.-

Segn el tribunal ante el cual se interponen:

a.- Aquellos que se interponen y resuelven ante y por el mismo tribunal que dict la
resolucin. Por ejemplo reposicin, aclaracin, rectificacin.
b.- Aquellos que se interponen ante el mismo tribunal, pero se resuelve por otro tribunal.
Por ejemplo, apelacin, casacin.
c.- Aquellos que se interponen y resuelven ante y por otro tribunal. Por ejemplo recurso de
hecho, revisin, queja.
3.

Caractersticas comunes de los recursos procesales:

1) Los Recursos Procesales se interponen por escrito. Esta es la regla general, sin
embargo, hay excepciones, por ejemplo, el recurso de apelacin en ocasiones puede
deducirse verbalmente, como en materia penal, donde la apelacin de la sentencia definitiva

51

se deduce al momento de la notificacin, del mismo modo, la apelacin que se pronuncia

contra al excarcelacin la cual slo puede deducirse en la notificacin.
En muchos recursos la interposicin es formal, y por lo tanto, el escrito tiene que tener
ciertas formalidades como: determinada fundamentacin, peticiones concretas; patrocinio
especial del abogado; acompaar ciertos certificados; acompaar consignaciones, etc.
2) En los recursos los plazos son fatales. No solo en los recursos que establece el Cdigo
de Procedimiento Civil, sino tambin en los recursos establecidos en leyes especiales. El
Fundamento de esto es para saber cuando queda firme o ejecutoriada la resolucin.
Algunos plazos tienen la extensin de la tabla de emplazamiento, generalmente cuando el
recurso se interpone en un lugar distinto del lugar donde se dict la sentencia. Por ejemplo,
en el recurso de queja.
Ahora, la duracin de los plazos es variable:
i) hay algunos recursos que tienen plazos muy breves y deben interponerse de inmediato,
como por ejemplo el recurso de apelacin que deduce el detenido o preso con la
excarcelacin, el que debe ser deducido de inmediato, o en el recurso de amparo, donde la
apelacin debe deducirse dentro de 24 horas;
ii) otros tienen plazos de 5, 10, 15 das o incluso 1 ao;
iii) y finalmente, hay algunos que no tienen plazo como el recurso de inaplicabilidad, y el
recurso de revisin en materia penal.
3) Los recursos procesales son de ejercicio facultativo. El recurrir o no queda a la voluntad
de las partes. Nadie est obligado a interponer un recurso. Adems, son renunciables,
pudiendo ser la renuncia expresa o tcita:
i) Expresa: Cuando manifiesta en forma explcita la voluntad de no hacer uso del recurso.
Se requiere de mandato especial (Art. 7 inc. 2 CPC).
ii) Tcita: Cuando realiza un acto de acatamiento de la resolucin, se renuncia tcitamente a
recurrir en contra de ella.
No se acepta la renuncia genrica, porque la apelacin es un principio formativo del
procedimiento, y por tanto se transformara un recurso de segunda instancia en de nica
instancia, con lo que se reformara el procedimiento, por ejemplo poner en un escrito que

52

se renuncia a todos los recursos. La renuncia se acepta solo respecto de una resolucin
determinada.
4) Los recursos slo los pueden interponer los agraviados. Los agraviados, son las partes
perjudicadas con la resolucin. En principio nuestro sistema no puede pretender que se
corrija o modifique una resolucin quin no ha sido perjudicado
5) Los recursos procesales proceden contra resoluciones que no estn ejecutoriadas. La
excepcin la constituye recurso de revisin, el cual se deduce en contra de una sentencia
ejecutoriada. Del mismo modo, eventualmente en las aclaraciones y rectificaciones no
importa que estn ejecutoriadas las resoluciones que se impugnan.

II.-

RECURSO DE ACLARACIN O INTERPRETACIN Y RECURSO DE

RECTIFICACIN O ENMIENDA (Ttulo XVII del Libro I del CPC).

A.

Recurso de Aclaracin o Interpretacin:

Una vez que ha sido notificada la sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes,
el Tribunal no puede alterarla o modificarla de manera alguna, este es el llamado principio
de desasimiento del Tribunal, el cual se consagra en forma expresa en el artculo 182
inciso primero, primera parte del Cdigo de Procedimiento Civil. Debe tenerse presente que
este principio no opera respecto de los autos y decretos, los cuales el Tribunal los puede
dejar sin efecto en cualquier momento.
Si bien la anterior es la regla general, s se puede a solicitud de parte aclarar los puntos
obscuros o dudosos. Este es el Recurso de Aclaracin, puesto que con l se est buscando
que la voluntad del juez que ha sido expresada en una resolucin sea clara, es decir, que no
pueda ser objeto de dos interpretaciones. Tal como lo indica el referido artculo se buscan
evitar confusiones y despejar dudas. Sin embargo, hay veces en que este recurso se utiliza
con la finalidad de tratar de obtener que el Tribunal diga todo lo contrario de lo que
manifest en la resolucin, en aquellos casos en que no proceden recursos contra sta.

53

Por ltimo, no obstante se hubieren interpuesto otros recursos en contra de la misma

resolucin, podr de todas formas deducirse el recurso de aclaracin.
B.

Recurso de Rectificacin o Enmienda:

Al igual que en la aclaracin, si bien la regla general es que una vez notificada la sentencia
definitiva o interlocutoria a alguna de las partes, el Tribunal se encuentra imposibilitado de
modificarlo; a peticin de parte podr sin embargo, salvar las omisiones y rectificar los
errores de copia, referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la
misma sentencia. No afecta el fondo.
Incluso el Tribunal puede de oficio rectificar, dentro de los 5 das siguientes a la primera
notificacin de la sentencia, los errores de copia, referencia o de clculos numricos que
aparezcan en la sentencia (Art. 184 CPC).
Para deducir estos dos recursos no existe plazo.
Deducidos los recursos, podr el Tribunal pronunciarse sobre ella sin ms trmite, o
despus de or a la otra parte (traslado).
Eventualmente, el efecto de deducir alguno de estos recursos puede llevar a suspender el
cumplimiento de la sentencia, segn la naturaleza de la reclamacin (Art. 183 CPC).
La interposicin de estos recursos no afecta el plazo para deducir otros recursos. Adems,
los referidos recursos pueden deducirse no obstante de los otros recursos que se
interpongan sobre dicha sentencia (Art. 185 CPC).

III.-

RECURSO DE REPOSICIN O DE RECONSIDERACIN.

A.

Concepto y Caractersticas:

El recurso de reposicin o de reconsideracin se define como un medio de impugnar

resoluciones judiciales cuyo objeto es lograr que el mismo tribunal que dict la resolucin,
la modifique o la cambie.

54

Sus principales caractersticas son que este es un recurso: i) ordinario; ii) se deduce ante el
mismo tribunal; iii) y es de retractacin.
B.-

Casos en los que procede:

La regla general, es que el Recurso de Reposicin procede en contra de los autos y de los
decretos, jams procede contra las sentencias definitivas y, excepcionalmente, se autoriza
en contra algunas sentencias interlocutorias:
1) Auto de prueba: Las partes pueden pedir dentro de un plazo de 3 das la reposicin del
auto de prueba (sentencia interlocutoria que recibe la causa a prueba). El Tribunal se
pronuncia de plano sobre ella o la tramita como un incidente (Art. 319 CPC).
2) Resolucin que declara inadmisible una apelacin: La admisibilidad es el anlisis de
procedencia que realiza el Tribunal respecto de la procedencia de la apelacin. Por ejemplo,
la puede rechazar por extempornea. De la inadmisibilidad que declare el Tribunal, se
puede pedir la reposicin dentro de un plazo de 3 das (Art. 201 inc. 2 CPC).
3) Resolucin que declara prescrito el recurso de apelacin: La prescripcin es una
sancin por la inactividad de las partes para que el recurso se resuelva. El impulso de la
tramitacin est en el apelante. Del fallo que declare admitida la prescripcin respecto del
recurso de apelacin puede pedirse la reposicin dentro de tercero da, si dicho fallo
aparece fundado en un error de hecho (Art. 212 CPC).
4) Resolucin que declare desierto el recurso de apelacin: Cuando el apelante no se
presenta a seguir, en segunda instancia, el recurso dentro de un plazo que le pone la ley. De
la desercin que declare el Tribunal, se puede pedir la reposicin dentro de un plazo de 3
das (Art. 201 inc. 2 CPC).
5) Inadmisibilidad de la casacin: Si se declara inadmisible la casacin, se puede pedir la
reposicin dentro de un plazo de tercero da, fundada en un error de hecho (Art. 778 CPC).
C.-

Tramitacin: (Art. 181 CPC):

1) Plazo. Hay que distinguir:

55

a) Si no hay nuevos antecedentes: Por regla general, es de 5 das despus de

notificada la resolucin. Sin embargo, si es contra una sentencia interlocutoria, el plazo es
de 3 das. En materia penal el plazo tambin es de 3 das.
b) Si hay nuevos antecedentes: No hay plazo, toda vez que hay una situacin nueva,
que no se tom en consideracin cuando se dict la resolucin.
2) Tramitacin. El Tribunal se pronunciar de plano. Si la resolucin no da lugar a
la solicitud de reposicin, esta resolucin ser inapelable. En todo caso el fallo reclamado
se puede apelar si este recurso es procedente.
Nunca puede deducirse reposicin de una reposicin.
3) Efectos. Los efectos de la interposicin del recurso son que se suspenden las
consecuencias del auto o decreto, o de la sentencia interlocutoria, en su caso, hasta que
ste (el recurso) se resuelva.

IV.A.

RECURSO DE APELACIN.
Concepto y Generalidades.

La apelacin se vincula con la doble instancia y supone la existencia de dos Tribunales en

forma simultnea, uno de primera instancia y uno de segunda instancia.
Determinado el Tribunal que conoce en primera instancia, queda fijado automticamente el
de segunda instancia (regla de la competencia del grado o de la doble instancia). El
Tribunal de primera instancia recibe el nombre de a quo y al de segunda instancia de
ad quem.
El Tribunal de primera instancia es el tribunal que adopt una resolucin, la cual se
impugna por medio del recurso de apelacin. Se pretende que la decisin sea revisada por
un tribunal superior para que ste corrija el error supuestamente cometido por el inferior.

56

El recurso de apelacin se puede definir como un medio de impugnacin ordinario, que se

deduce ante el tribunal que dict una resolucin agraviante, para obtener que el tribunal
superior la enmiende conforme a derecho.
El Artculo 186 del Cdigo de Procedimiento Civil lo define tambin en torno a su objeto al
sealar: El recurso de apelacin tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo
que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin del inferior.
Otra definicin ms amplia seala que es el recurso ordinario que la ley concede al
litigante que se siente agraviado por una resolucin judicial, para recurrir al tribunal
superior inmediato, a fin de que la revoque o modifique, dictando al efecto la que
considere ms justa, con pleno conocimiento de la cuestin controvertida.
En todas las definiciones est presente el concepto de AGRAVIO, que es un perjuicio de
carcter jurdico. No tiene derecho a apelar quien no es agraviado por la resolucin.
Con este recurso lo que se est buscando, es que la resolucin se ajuste a la ley, por ello
hay que fundarla en derecho. Se busca una enmienda, pudiendo dejar sin efecto, o
modificar en todo o parte la resolucin dictada en primera instancia sujetndose a derecho.
La doctrina ha distinguido los distintos sistemas de apelacin, as podemos encontrar:
1) Apelacin amplia: Se puede apelar de cualquier resolucin. El beneficio de esto es dar
mayor certeza. Sin embargo, a la vez significa mayor lentitud, mayor trabajo, ms caro
desde el punto de vista procesal y econmico. En Chile es el sistema mayoritariamente
vigente en materia civil, en materia penal (no as en el nuevo Cdigo Procesal Penal).
2) Apelacin restringida: Slo escasas resoluciones pueden apelarse. Generalmente slo
las sentencias definitivas. Se aplica en Chile en materia laboral y las medidas precautorias.
Las ventajas que tiene es que avanza el proceso con ms rapidez y es ms econmico. La
desventaja es que hay menor certeza en las resoluciones.
En el procedimiento civil hay una mezcla, durante un tiempo la apelacin fue amplia, pero
el atochamiento en los Tribunales hizo que se fuera restringiendo a algunos asuntos.
Con la reforma procesal penal son muy pocas las resoluciones apelables, pero se compensa
la posibilidad de error, con un Tribunal de nica instancia, pero colegiado.
La tendencia mundial es a la restriccin de la apelacin, pero aumento de los tribunales
colegiados. Chile tiene firmado un tratado que lo obliga a revisar las decisiones judiciales,
por eso en el nuevo proceso a falta de apelacin esta la nulidad.

57

En cuanto a lo que abarca, calidad o intensidad de la apelacin, hay dos criterios:

I.- Revisin de Sentencia: Significa que el Tribunal superior acepta todo lo que pas en el
juicio menos la sentencia y va a cotejar lo que pas en el juicio con el fallo. El tribunal
superior, se pone en el papel del inferior slo en lo que ste falla, la sentencia es cotejada
con el proceso.
Las ventajas de este sistema son que se evita hacer un juicio nuevo, y se ahorra tiempo. La
desventaja es que no puede producirse prueba ante el tribunal de segunda instancia.
II.- Revisin de proceso: El tribunal superior revisa todo el juicio, hay un nuevo proceso.
No hay en casi ninguna parte del mundo. La ventaja es que rige el principio de
inmediacin, es decir, el propio tribunal superior revisa todo el proceso. La desventaja es
que no sirve de nada lo que sucedi ante el tribunal inferior.
En Chile se aplica el sistema de revisin de sentencia con algunos rasgos de revisin de
proceso. Por ejemplo hay pruebas en segunda instancia, como la absolucin de posiciones.
B.

Caractersticas.

1) Es un recurso ordinario: Se dice que es el recurso procesal por excelencia, porque en

los sistemas jurdicos, lo normal es que hayan Tribunales de distinta jerarqua, donde los
superiores revisen a los inferiores.
2) Es un recurso que se interpone ante un Tribunal para ser resuelto por otro Tribunal,
normalmente un tribunal superior: En el caso de los tribunales arbitrales de segunda
instancia es una excepcin, porque no es un tribunal superior.
3) Emana de las atribuciones jurisdiccionales de los Tribunales: No es un recurso
disciplinario, sino en razn de jurisdiccin. Se busca corregir los errores y no sancionar a
los funcionarios.
4) Tiene una causal genrica, el Agravio: Puede ser en cuanto a los hechos o en cuanto al
derecho. No tiene causales taxativas.
5) Da lugar a una Segunda Instancia: Es decir, una revisin tanto de los hechos como del
derecho.
6) Es vinculante: Deducirlo impide deducir otros recursos. Por ejemplo en materia penal,
si el inculpado apela del auto de procesamiento, queda impedido de recurrir de amparo. En

58

ocasiones constituye una exigencia para deducir otros recursos, por ejemplo el recurso de
casacin en la forma, no se admite si no se ha reclamado el mismo vicio por todos los
medios y en todos los grados. Se llama la preparacin del recurso.
7) Procede tanto en asunto contenciosos como en voluntarios.
8) Es renunciable: Pero no se puede renunciar genricamente a la segunda instancia. La
renuncia es caso a caso. Se requiere de poder especial para poder renunciar antes de ejercer
el derecho. (Art. 7 inc. 2 CPC).
9) Es desistible: La parte puede disponer de su recurso. No necesita de poder especial.
10) Supone normalmente un impulso procesal del apelante: Es este quin tiene la
responsabilidad de hacer que avance el proceso y se falle. Por esto existe la desercin, por
una inactividad especfica, la prescripcin del recurso, y el abandono.
C.

Resoluciones que admiten la Apelacin.

Nuestro sistema reserva la apelacin a las decisiones ms importantes, por tanto son
apelables por regla general las sentencias definitivas y las sentencias interlocutorias de
primera instancia, salvo en aquellos casos en que a ley deniegue expresamente este recurso
(Art. 187 CPC).
Los autos y decretos no son apelables cuando ordenen trmites necesarios para la
substanciacin regular del juicio, pero si sern apelables cuando:
1) alteran la substanciacin regular (se saltan trmites); o,
2) recaen sobre trmites que no estn expresamente ordenados por al ley (inventan
trmites).
Tratndose de apelaciones de autos y decretos, sta slo podr interponerse con en carcter
de subsidiaria de una solicitud de reposicin y para el caso en que sta no sea acogida. Por
lo tanto, primero debe tratar de resolverse por va de reposicin y solo en subsidio por va
de la apelacin para el slo caso e que la reposicin no sea aceptada.
En trminos muy generales el procedimiento de la apelacin consiste en que el tribunal a
quo dicta la resolucin, luego recibe la apelacin y posteriormente (previo anlisis de
admisibilidad) ordena elevar el expediente. Por su parte, el Tribunal ad quem conoce el
recurso y lo resuelve (confirma o revoca).

59

D.

Inapelabilidad (resoluciones que no son apelables).

1) En razn de la cuanta (Art. 45 COT): Son inapelables los asuntos que se conocen en
nica instancia, los que son i) las causas civiles cuya cuanta no exceda de 10 UTM; ii) y
las causas de comercio cuya cuanta no exceda de 10 UTM.
2) Por la naturaleza de la resolucin (Art. 188 CPC): La regla general, como sealamos
anteriormente, es que los autos y decretos no son apelables, salvo cuando se cumplen las
situaciones prevista en el artculo 188 del Cdigo de Procedimiento Civil.
3) Por la naturaleza del asunto: Por la naturaleza del asunto, existen ciertos casos en los
cuales no procede el recurso de apelacin como son:
a) Art. 60 CPC: Habilitacin de das y horas inhbiles para la prctica de actuaciones
judiciales, cuando haya causa urgente que lo exija. Se estiman como urgentes, aquellas
actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a los interesados, o a la buena
administracin de justicia, o hacer ilusoria una providencia judicial. El Tribunal apreciar
la urgencia de la causa y resolver sin ulterior recurso.
b) Art. 90 inc. final CPC: Respecto de la prueba de los incidentes, las resoluciones que se
dicten en los casos de este artculo son inapelables.
c) Art. 181 CPC: Recurso de reposicin, si ste se rechaza esa resolucin es inapelable (la
resolucin que niega lugar a la reposicin es inapelable).
d) Art. 326 inc. 2 CPC: Son inapelables las resoluciones que disponen la prctica de
diligencias probatorias y la que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos
alegados durante el trmino probatorio.
4) En razn de la instancia: Las resoluciones de segunda instancia son inapelables, porque
no existe la tercera instancia. Por ejemplo, el artculo 210 del Cdigo de Procedimiento
Civil dispone que las resoluciones que recaigan en los incidentes que se promuevan en
segunda instancia, se dictarn solo por el Tribunal de alzada y no sern apelables.

60

5) En razn del tribunal que dicta la resolucin: Las resoluciones de la Corte Suprema
nunca son apelables.
E.

Plazos para deducir la Apelacin.

La regla general, es que la apelacin deber interponerse en el trmino fatal de 5 das,

contados desde la notificacin de la parte que entabla el recurso (plazo comn). Este plazo
se aumenta en 10 tratndose de sentencias definitivas (Art. 189 CPC).
Los plazos para apelar son siempre fatales, y adems es un plazo legal. En materia civil es
de das hbiles y en materia penal es de das corridos. La idea es que el plazo no sea
demasiado largo, ya que se dejaran inciertos los derechos reconocidos en la resolucin.
Hay resoluciones en las que no hay plazo, puesto que la apelacin debe deducirse de
inmediato. Por ejemplo, en materia procesal penal en cuanto la excarcelacin o libertad
provisional, donde el preso apela al momento de la notificacin.
El plazo ms largo es de 15 das, que es para el fallo de un juicio arbitral de particin (laudo
y ordenata) contados desde la notificacin.
El plazo es de 24 horas en caso que la resolucin recaiga en un recurso de amparo.
Finalmente, respecto de el auto de prueba el plazo en este caso es de 3 das (en subsidio de
la reposicin).
F.

Solemnidades.

Por regla general, el recurso de apelacin no es solemne, pero en materia civil se le han
introducido solemnidades a su interposicin. Es una forma de sustituir trmites antes de la
segunda instancia, que antiguamente era el trmite de la expresin de agravios del cual se
daba traslado.
Hoy se exigen dos requisitos en el escrito de apelacin:
1) los fundamentos de hecho y de derecho por los cuales se impugna la resolucin (estos
deben ser especficos); y,

61

2) las peticiones concretas que se someten al conocimiento del tribunal de segunda

instancia, lo que constituye el marco en el cual el Tribunal se puede mover (Art. 189 inc. 1
CPC).
Sin embargo, en aquellos casos en que la apelacin se interponga con el carcter de
subsidiaria a la reposicin, no ser necesario fundamentarla ni formular peticiones
concretas, siempre que el recurso de reposicin cumpla con ambas exigencias (Art. 189 inc.
3 primera parte).
La apelacin normalmente es por escrito, a menos que la ley establezca la oralidad, puesto
que dichos procedimientos podrn apelarse en forma verbal siempre que, en forma somera,
se sealen los fundamentos de hecho y de derecho del recurso y se formulen peticiones
concretas, de todo lo cual deber dejarse constancia en el acta respectiva.
Finalmente, en aquellos procedimientos en que las partes litiguen personalmente (sin tener
la calidad de letrados) y la ley faculte la interposicin verbal del recurso no ser necesario
sealar los fundamentos de hecho ni de derecho, ni formular peticiones concretas. Adems,
en estos casos el plazo para apelar es de 5 das fatales, salvo que alguna disposicin
especial establezca lo contrario.
G.

Sujetos de la Apelacin.

No estn en relacin con la accin, sino con el recurso. De esta forma el sujeto activo es el
apelante y el sujeto pasivo es el apelado. Esto quiere decir que no importa la posicin que
tenga en el juicio, puesto que el apelante puede ser tanto el demandante como el
demandado.
Dado lo anterior, el impulso procesal es del apelante, an cuando sea demandado en el
juicio.
H.

Causal genrica por la que procede el recurso.

En general, el recurso de apelacin procede toda vez que un error cause agravio, el cual
puede ser en cuanto a los hechos o en cuanto al derecho. No tiene causales taxativas.

62

Un error causa agravio cuando la resolucin produce un efecto jurdico negativo,

perjudicial a una o ambas partes.
En general, la sentencia definitiva es agraviante al demandante cuando no da lugar a
cualquiera de las peticiones de la demanda (cuando no le da todo lo que pide). Tambin le
es agraviante cuando se da lugar a la reconvencin.
La sentencia es agraviante al demandado cuando no rechaza toda la demanda. Basta con
que una solo peticin sea acogida para que haya agravio. Asimismo, si cada parte debe
financiar sus costas, ser agraviante para el demandado o demandante en cuanto a si se
pidi la condenacin a pagar las costas a la parte contraria.
I.

Beneficio de la Apelacin.

Por regla general, la apelacin aprovecha slo al apelante. Esta es la llamada

comunicabilidad de los resultados de la apelacin o extensin de la apelacin.
A pesar de la regla general, hay asuntos en los cuales el efecto es general, como por
ejemplo, si se demanda un estado civil.
En materia civil, la apelacin slo aprovecha en la medida de lo apelado. En todo caso, la
ley permite adherirse a la apelacin.
En materia penal, la apelacin de uno de los reos aprovecha a los dems, por tanto se
extiende el efecto beneficioso a todas las partes.
J.

Modificar para peor (Reformatio in Peius).

Tiene lugar slo en materia penal y consiste en que el tribunal ad quem, al resolver la
apelacin, resuelve algo ms perjudicial para el apelante, que lo decidido en la sentencia
apelada.
En materia civil, no rige porque es requisito de la apelacin la expresin de las peticiones
concretas, las cuales fijan el marco de actuacin del tribunal.
Efectos de la Apelacin Son dos:

63

1) Efecto devolutivo: Aquel que da a un tribunal de alzada atribuciones para conocer del
asunto. Es esencial, sin l no se concibe la apelacin. Este efecto algunos lo entienden
en cuanto se devuelve al soberano la competencia que tena para resolver todos los
asuntos, la cual deleg. Para otros viene del francs y significa entregar, por lo que no
sera una devolucin al soberano. Lo importante es que el asunto pasa de un tribunal a
otro, y este efecto se produce en toda apelacin.
2) Efecto suspensivo: Por el se suspende tanto el cumplimiento de la resolucin (eficacia),
como la competencia del tribunal para seguir conociendo del asunto. Es un efecto de la
naturaleza, es ocasional. De esta forma, si la ley dice en el slo efecto devolutivo no
se suspende el proceso. As, la sentencia sigue siendo eficaz y continua la tramitacin,
(causa ejecutoria). En cambio, cuando dice concdese y elvese, quiere decir que se
conceden ambos efectos.
Debe estarse a lo que dice la ley, si el tribunal se equivoca habr lugar a recurso de hecho.
Depende del criterio del legislador si da o no el efecto suspensivo, segn la rapidez que
quiere darle al proceso. En los procedimientos rpidos, todas las resoluciones son en el slo
efecto devolutivo. Antes el procedimiento ordinario tena para casi todas sus resoluciones
efectos suspensivos. Despus se reform.
Hay casos en que el efecto suspensivo no impide al tribunal inferior seguir conociendo, de
acuerdo al Art.191 inc.2: Cuando la apelacin comprenda los efectos suspensivo y
devolutivo a la vez, se suspender la jurisdiccin del tribunal inferior para seguir
conociendo de la causa.
Podr, sin embargo, entender en todos los asuntos en que por disposicin expresa de la ley
conserve jurisdiccin, especialmente en las gestiones a que d origen la interposicin del
recurso hasta que se eleven los autos al superior, y en las que se hagan para declarar
desierta o prescrita la apelacin antes de la remisin del expediente.
De esta forma, puede resolver gestiones a que de origen la interposicin del recurso hasta
que se eleven los autos al superior. Y tambin aquellas que se hagan para declarar desierta o
prescrita la apelacin antes de la remisin del expediente.

64

Otro hecho que puede ocurrir, es que si se concede la apelacin en el solo efecto
devolutivo, podran ocurrir situaciones irreversibles a raz del cumplimiento de la
resolucin, por esta razn el apelante puede solicitar al tribunal una orden de no innovar, es
decir, de no avanzar, o bien paralizar lo que ya se empez a cumplir.
Art. 192: cuando la apelacin proceda slo en el efecto devolutivo, seguir el tribunal
inferior conociendo de la causa hasta su terminacin, inclusa la ejecucin de la sentencia
definitiva.
No obstante, el tribunal de azada a peticin del apelante y mediante resolucin
fundada, podr dictar orden de no innovar. La orden de no innovar suspende los efectos
de la resolucin recurrida o paraliza su cumplimiento, segn sea el caso.
podr restringir estos efectos por resolucin fundada.

El tribunal

Los fundamentos de las

resoluciones que se dicten en conformidad a este inciso no constituyen causal de

inhabilidad.
Las peticiones de orden de no innovar sern distribuidas por el presidente de la
Corte, mediante sorteo, entre las salas en que ste se divida y se resolvern en cuenta.
Decretada una orden de no innovar, quedar radicado el conocimiento de la apelacin
respectiva en la sala que la concedi y el recurso gozar de preferencia para figurar en
tabla y en su vista y fallo.
En conclusin si se concede en el slo efecto devolutivo, se sigue tramitando
incluso hasta el cumplimiento de la sentencia. As, se permite solicitar orden de no
innovar si las consecuencias de la no suspensin pueden ser irrevocables.
No innovar no avanzar no hacer algo nuevo. Que no se cumpla la resolucin o
paralizar lo que se est empezando a cumplir. Se debe decretar con antecedentes
serios. Estas peticiones se distribuyen por el presidente de la corte mediante sorteo,
pero la radicacin en una sala de la Corte de Apelaciones se da si se concede la orden
de no innovar, no si se rechaza, y gozar de preferencia para su vista.

65

Apelacin en el solo efecto devolutivo:

Art. 194: Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la ley, se conceder
apelacin slo en el efecto devolutivo:
1 De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y
sumarios. Esto por que el demandado siempre tratar de demorar el juicio apelando
2 De los

autos, decretos y sentencias interlocutorias; A contrario censu, la

apelacin de la sentencia definitiva se concede en ambos efectos.

3 De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecucin de una sentencia
firme, definitiva o interlocutoria; Esto ya se encontraba incluido en el nmero 2.
4 De las resoluciones que ordenen alzar medidas precautorias;
5 Todas las dems que la ley seale.
Al final, la excepcin es que la apelacin se conceda en ambos efectos: Solo ser en las
sentencias definitivas y respecto de algunas que cumplan con algunos requisitos:
-

En juicio ordinario

En juicio ejecutivo y sumario que perjudica al demandante

En juicio posesorios y de arriendo que perjudiquen al demandante.

Si la apelacin se concede en el slo efecto devolutivo, se produce tramitacin paralela, ya

que se hace en otro cuaderno: El de COMPULSAS (repetir). Las compulsas son copias o
fotocopias de las piezas del expediente que son necesarias para resolver una apelacin.
- Cuando se trata de la apelacin de la sentencia definitiva (en el solo efecto devolutivo) se
eleva el expediente entero, y las compulsas van a contener lo necesario para cumplir la
resolucin.
- Si se apel otra resolucin, se levan las compulsas de lo necesarios para ver la apelacin.
Confeccin de las compulsas:
1) Determinar que piezas deben formar las compulsas: Normalmente la resolucin que
manda hacerlas determina que se debe repetir, y en otros casos se dice compulsas que
el secretario determine.

66

2) Las costea la parte apelante: Debe entregar una suma de dinero que el secretario estime
que es suficiente para sacar las compulsas. La ley establece un plazo para que el
apelante consigne el dinero de 5 das. Si no lo hace, el efecto es la inactividad y se
declara desierto el recurso. Esto se hace para que no se presenten apelaciones destinadas
a dilatar el proceso. Debe preocuparse de que quede certificado en el expediente el
hecho de haber consignado una cantidad suficiente.
Obligaciones del Tribunal frente a una Apelacin:
1) Obligacin de confeccionar las compulsas cuando la apelacin se concede en el slo
efecto devolutivo.
2) Elevar o remitir el expediente: Al tribunal superior al da siguiente de la ltima
notificacin de la resolucin que concede la apelacin. Los expedientes se deben
mandar por correo certificado. El costo tiene que pagarlo el tribunal. En Santiago, o
cuando queda cerca, hay un sistema de valijas. La obligacin de las compulsas nace en
el momento en que se consignan los fondos por el apelante; y la elevacin del
expediente se hace al da siguiente de terminadas las compulsas.
Tramitacin de la Apelacin en 1 instancia:
1) Resolucin que se pretende impugnar sentencia definitiva o interlocutoria.
Excepcionalmente autos y decretos debe ser notificada a las partes plazo para
apelar (variable).
2) Apelacin: normalmente por escrito y excepcionalmente verbal.

El escrito tiene

requisitos: Fundamentos de hecho y de derecho, y Peticiones concretas.

3) El tribunal realiza un control de procedencia de la apelacin o de admisibilidad, el cual
se realiza de plano (no se da traslado), donde revisa:
i. Existencia del derecho a apelar:
a) Calidad de parte.
b) Agravio
c) No haber renunciado al derecho
d) No haber apelado

67

e) Derecho precludo.
ii. Apelabilidad de la resolucin (segn su naturaleza)
iii. Oportunidad (dentro del plazo)
iv. Formalidades: requisitos del escrito, y en otros casos se exigen otros requisitos
para apelar, Por ejemplo en materia de polica local o de alcoholes, consignar una
multa.
4) El tribunal de 1era instancia dicta una resolucin en la cual:
i. Declara admisible tcitamente, porque se dice se concede el recurso o
concdese y elvese (los autos).
ii. Declara inadmisible expresamente, se remite a 2 instancia. La resolucin de
inadmisibilidad debe ser fundada. Este control se efecta de plano.
5) Frente a la resolucin pueden darse 4 situaciones:
i. Se declara inadmisible: Recurso de hecho: Se recurre directamente al tribunal
superior donde se pide que conceda el recurso que se declar inadmisible.
ii. Se concede y se estima admisible: El apelado puede reclamar por medio de el
Recurso de reposicin, ante el mismo tribunal o a travs del recurso de hecho
iii. Se concede en ambos efectos, aqu se suspende la tramitacin del asunto. La
parte puede reclamar por medio de: Recurso de reposicin; o Recurso de hecho.
iv. Se concede en el slo efecto devolutivo: si se estima que debe concederse en
ambos efectos se puede reclamar por medio de: a) recurso de reposicin o el
recurso de hecho.
Tramitacin de 2 instancia:
1) Llega a la Corte de Apelaciones y sta tiene que ponerle un certificado de ingreso
(timbre):
Este es importante, para el emplazamiento en 2 instancia que es el llamamiento que hace
la ley a las partes para que comparezcan ante el tribunal de alzada. Este llamamiento se
realiza porque el asunto cambia de cede. El llamamiento se hace a ambas partes a diferencia
de la 1 instancia donde se realiza slo al demandado.

68

Consta de una notificacin y un plazo:

i. Notificacin: de la resolucin por medio de la cual se ha concedido la apelacin y
se ordena elevar el expediente. No es necesario sealar el tribunal de 2 instancia,
ya que este queda fijado al radicarse el asunto en el de primera instancia. Se hace
normalmente por el estado.
ii. Plazo es variable, no se cuenta desde la notificacin, sino que desde el certificado
de ingreso de la causa ante el tribunal de 2 instancia. Es un plazo de 5 das o ms
segn los aumentos de los arts. 258 y 250 por tanto ampliable en 3 das ms la
tabla de emplazamiento. El aumento o variabilidad del plazo se da por la distancia
entre el juzgado y la Corte de Apelaciones (no del lugar de la notificacin como
en la 1 instancia). Este plazo es para comparecer ante la Corte de Apelaciones, lo
que comnmente se denomina hacerse parte.
Si el demandado en 1 instancia no contestaba la demanda quedaba en rebelda. En 2
instancia el apelante o apelado no comparecen:
i. Rebelda del apelante: Se declara desierto el recurso, en consecuencia,

la

resolucin queda ejecutoriada perdiendo su apelacin. Esto es porque en la 2

instancia el impulso procesal cae en el apelante, se sanciona la inactividad del
apelante. Art. 201 inc.1: ...si el apelante no comparece dentro del plazo, deber
declarar su desercin (el tribunal) previa certificacin que el secretario deber
efectuar de oficio.

La parte apelada, en todo caso, podr solicitar la

declaracin pertinente, verbalmente o por escrito.

ii. Rebelda del apelado: no pierde el derecho de comparecer, pero se le entienden
notificadas todas las resoluciones desde que se dictan.

Adems no podr

comparecer por s mismo. Opera por el slo ministerio de al ley.

La comparecencia en 2 instancia puede ser de 3 maneras: a) Personalmente; b) Por
procurador del nmero; c) Por abogado habilitado.
En la comparecencia en 2 instancia, no hay formalidad expresa, cualquier actividad que se
realice en 2 instancia se entiende que comparece. Por tanto se podr comparecer al sealar

69

un domicilio urbano en el lugar del juicio, designando abogado patrocinante, acompaando

documentos o dndose por notificado de la 1 resolucin del tribunal.

2) Control de procedencia de la apelacin o de admisibilidad: puede llevar a dos caminos:

i. Declarar inadmisible el recurso.
ii. Se decreta la forma como se va a conocer el asunto, no se dice expresamente que
se declara admisible. Los tribunales colegiados pueden conocer de dos formas:
a) Dese cuenta
b) En relacin triganse los autos en relacin.
En el control de procedencia el tribunal examina lo mismo que en 1 instancia: i) Existencia
del derecho de apelar. ii) Apelabilidad de la resolucin. iii.) Oportunidad para interponer el
recurso; iv) Formalidades del recurso.
Del control de procedencia no se emite una resolucin. La parte puede darse por notificada
de la resolucin que declara admisible el recurso para evitar que se le pasen los plazos. Se
puede notificar personalmente en la secretara
En la 1 resolucin el tribunal le va a dar a la causa un nmero de ingreso que es distinto
del de 1 instancia.
Plazo para comparecer (art. 200 y 201); Comparecencia en 2 instancia (art. 398 COT)
Apelado rebelde (art. 202)
Notificaciones:
La resoluciones de 2 instancia por regla general se notifican por el estado diario. Art. 221:
la notificacin de las resoluciones que se dicten por el tribunal de alzada se practicar en
la forma que establece el art. 50, con excepcin de la primera, que debe ser personal, y de
lo dispuesto en los artculos 201 y 202. Podr, sin embargo, el tribunal ordenar que se
haga por otro de los medios establecidos en la ley, cuando lo estime conveniente.
La 1 resolucin en 2 instancia se debe notificar personalmente, pero en la prctica lo que
hay es una notificacin tcita que se produce por la comparecencia en 2 instancia del

70

apelante o apelado. Cuando se requiere la comparecencia personal de las partes se debe

notificar por cdula. En todo caso, el tribunal puede decidir en cualquier momento notificar
una resolucin personalmente o por cdula. Respecto al apelado rebelde hay que recordar
que se le entienden notificadas las resoluciones desde que se dictan.
mbito de competencia del tribunal superior (facultades):
1) Analizar la admisibilidad del recurso de apelacin. Si la interposicin del recuso es
regular. Es un control de procedencia.
2) Declarar desierto el recurso cuando no comparezca el apelante Desercin.
3) Declara rebelde a las partes.
4) Declarar la prescripcin del recurso.
5) Recibir las pruebas.
6) Conocer y decidir los incidentes de 2 instancia.
7) Conocer la materia propia de la apelacin.
La competencia del tribunal en la materia de la apelacin queda fijada por las peticiones
concretas que se formulan en el escrito, y es de su competencia tambin, resolver las
peticiones incompatibles con lo que se ha resuelto en primera instancia. As, si la demanda
tiene 2 peticiones (A y B). La peticin B es subsidiaria de la peticin A.el juez en la
sentencia dice que da lugar a la peticin A. Se apela (el demandado) y en 2 instancia se
revoca A Qu pasa con B? La competencia del tribunal para conocer una apelacin
incluye la de resolver las peticiones incompatibles con la que se haba resuelto (en el
ejemplo B). Respecto de sta el tribunal se va a pronunciar en nica instancia. Si el
tribunal confirma A. se puede ir a la Corte Suprema por casacin con lo que se anula la
sentencia y s dicta sentencia de reemplazo debiendo pronunciarse sobre la peticin
subsidiaria incompatible en nica instancia (B).
En las apelaciones verbales, la misma naturaleza de la resolucin determina la materia, o
bien en la notificacin puede indicarse de que se apela.
Incidentes de 2 instancia:

71

De acuerdo con el art. 220, pueden resolverse de plano o darles tramitacin incidental
(previa audiencia). Art. 220: Las cuestiones accesorias que se susciten en el curso de la
apelacin, se fallarn de plano por el tribunal, o se tramitarn como incidentes. En este
ltimo caso, podr tambin el tribunal fallarlas en cuenta u ordenar que se traigan en
relacin los autos para resolver.
A diferencia de 1 instancia donde excepcionalmente poda resolver de plano (hechos no
notorios, no pertinentes, etc.), siendo la regla general dar traslado. En 2 instancia pueden
ser resueltos en cuenta o en relacin. Lo normal es que se resuelvan en cuenta.
Hay veces que el tribunal deja el incidente para resolverlo junto con la materia de la
apelacin en definitiva. Generalmente son materias de supervivencia de la apelacin (si
esta existe o no), las cuestiones sobre prueba y las excepciones anmalas. Los incidentes
rechazados no pueden ser objeto de apelacin (art. 210).
Orden de no innovar:
Si las apelaciones se conceden en el slo efecto devolutivo, l puede producirse ciertos
problemas. Para evitar eso, se le puede pedir al tribunal superior que ordene al inferior
paralizar los efectos de la resolucin y la tramitacin orden de no innovar. Tambin se
aplica en el recurso de queja, proteccin y de hecho.
Tiene que pedirse el tribunal de 2 instancia, no puede pedirse al de 1, adems la peticin
debe ser fundada, es decir, que se necesita de la orden para paralizar un juicio en todo o
parte por motivos especficos.
Tiene preferencia para su resolucin. La decisin del asunto le corresponde a la sala que el
presidente del tribunal determine. El tribunal puede dar lugar a ella en su totalidad o
restringindola, o bien puede rechazarla. La decisin que la acoge debe ser fundamentada,
si la rechaza no. El efecto en caso que se acoja es que se radica el conocimiento del asunto
en esa sala por el principio de economa procesal.

72

La adhesin a la apelacin:
Es una institucin procesal que consiste en que el apelado solicita la reforma de la
resolucin en la parte que le es gravosa. En trminos simples es la apelacin del apelado o
agraviado que no apel dentro del plazo. El fundamento de esto esta en posibilidad de quien
no le fue tan agraviante la resolucin, de corregirla en aquello que le agravia, debido a que
necesariamente ya va a tener que ir a 2 instancia porque ya se apel.
Requisitos:
1) Existencia de una apelacin pendiente: No se puede si el apelante se desiste. En caso
que en el mismo da el apelante se desiste y el apelado se adhiere habr que ver el
cargo, para tener la hora del desistimiento y de la adhesin, y ver cual ocurri antes. El
que ya ha apelado y se desisti, no se puede adherir, lo mismo que el que renunci a su
derecho de apelar.
2) Que la sentencia apelada le cause agravio al apelado:
3) Que este derecho a adherirse lo ejercite a tiempo y en forma:
i. Tiempo: hay que distinguir: a) En 1 instancia se puede adherir desde que se
concede la apelacin al apelante y hasta que se eleven los autos en 2 instancia.
b) En 2 instancia el mismo que hay para comparecer, es decir, 5 das contados
desde el ingreso de la causa a la secretara de la Corte. 3 das ms si el tribunal
est en un lugar distinto, o ms el aumento de la atabla de emplazamiento.
ii. Forma: Son las solemnidades que se requieren, las cuales son las mismas de la
apelacin. Es decir por escrito e indicando los fundamentos de hecho y de
derecho en que se funda y las peticiones concretas.
Adherido el apelado, queda en las mismas condiciones que un apelante, por lo que se le
aplican las normas de prescripcin y tiene el impulso procesal. Arts. 216 y 217.
Forma como se resuelve una apelacin:
Los tribunales colegiados deciden sus asuntos de 2 maneras: en cuenta o en relacin
(previa vista de la causa) (Art. 68 COT).

73

La relacin es la comunicacin que hace el relator de los antecedentes que necesita

conocer el Tribunal para resolver. Sin embargo, en los Tribunales que tienen una sola sala,
es el secretario quien debe dar la cuenta de los asuntos de mero trmite.
La cuenta o dar cuenta es una relacin con el mismo contenido de toda relacin, pero
sin las formalidades de sta.
1) En cuenta:
Se da cuando el conocimiento y la discusin para decidir las realiza el tribunal sin
formalidades.
No hay una oportunidad determinada para dar cuenta, sin perjuicio de que hay Cortes
que organizan las materias de cuenta en una minuta de cuentas.
Conforme al Art. 199 del CPC dispone que el Presidente de la Corte ordena dar en
cuenta y procede a distribuir mediante sorteo, la causa entre las distintas salas en que
funciona el Tribunal. En todo caso las Cortes debern establecer horas de funcionamiento
adicional para el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en cuenta. En el caso
de la Corte Suprema es la 1 hora de la audiencia, pero han acordado darla despus de
terminada la hora de audiencia. En las Cortes de Apelaciones se da cuenta terminada la hora
de audiencias.
En general la relacin debe ser breve, precisa, concisa, evitando las calificaciones, debe
ser totalmente imparcial. Y es muy necesario que el relator debe tenga la capacidad y
confianza del tribunal. En la cuenta se relata sin formalidades.
Asuntos que se ven en cuenta:
i. Todas las decisiones que recaen en solicitudes de mero trmite.
Por ejemplo, la designacin de abogado, comparecencia, sealamiento del domicilio,
etc. Es competente para resolver estos asuntos la sala de cuenta o sala tramitadora. En la
CS no hay sala de cuenta, sino que resuelve el presidente (Art. 372 COT).
ii. Todos los asuntos de fondo (las apelaciones) y otros recursos o materias que la ley
expresamente diga que se vean en cuenta.

74

Por ejemplo, la orden de no innovar; los asuntos de fondo que no son sentencias
definitivas (autos, decretos y sentencias interlocutorias); recurso de hecho; reclamos contra
decisiones administrativas, etc. (Art. 199 CPC).
Las partes pueden pedir que un asunto que debe verse en cuenta, sea colocado en tabla y
se oigan alegatos. La peticin de or alegatos debe hacerla la parte interesada en el mismo
plazo que tiene para comparecer en 2 instancia (5 das y Arts. 258 y 259 CPC) y el
Tribunal est obligado a darle lugar.
Debe tenerse presente que se usa el mismo trmino que hay para comparecer, para
adherirse y para pedir que la causa se vea en relacin.
A veces se utilizan las llamadas minutas de cuenta, con el objeto de poder controlar de
que efectivamente se dio cuenta del asunto porque no hay un plazo fijo para ello. Esta
minuta tambin se le enva a la sala, as sta sabe de que asuntos debe dar cuenta ese da el
relator.
2) En relacin o previa vista de la causa:
Es la forma solemne que tienen los tribunales colegiados para conocer y resolver la
apelacin de las sentencias definitivas y otros asuntos que la ley les encomienda.
Debe cumplirse con trmites que sirven de publicidad, para dar garanta de igualdad a
las partes y para dar amplias oportunidades de defensa.
Estos trmites pueden dividirse en: (a) trmites previos; y (b) la vista de la causa
propiamente tal.

Trmites previos:
Los trmites previos a la vista de la causa propiamente tal son: (i)Notificacin del
decreto autos en relacin; (ii) colocacin de la causa en tabla; (iii) el anuncio; y (iv) la
instalacin del Tribunal.

75

i. Notificacin del Decreto de autos en Relacin:

Se debe notificar personalmente, pero en la prctica es una notificacin tcita al
comparecer las partes en 2 instancia.
Respecto del apelado rebelde, se le entiende notificado del decreto de autos en
relacin desde la dictacin del decreto.
Esta notificacin si bien significa citar a las partes a or sentencia, no es sinnimo de que
se cierra el debate como en 1 instancia. Las partes pueden presentar escritos, pruebas, etc.
ii. Colocacin de la causa en tabla:
Se incluye la causa en la lista de las causas que deben ser vistas en un da determinado.
Para poder colocar una causa en tabla, la ley ha establecido recientemente un trmite
extra, que es el certificado del relator a cargo de la causa de que es asunto est en estado de
verse, es decir, que lo que lleg a la Corte (expediente) est completo, con todos los
documentos que estuvieren en custodia, con las compulsas.
Toda causa que se encuentra en estado de verse se anota en un rol (libro) con lo que se le
da un nmero a la causa, el cual sirve de orden para ser colocada en tabla. As, las causas se
ponen en tabla segn el nmero de rol.
Hay causas que gozan de preferencia para su colocacin en tabla, por ejemplo alimentos,
arriendos, quiebras, todos los juicios sumarios, los juicios ejecutivos, etc. (Art. 162 inc. 2
CPC y 69 inc. 6 y 7 COT).
Semanalmente se elaboran 5 tablas por cada sala. En la Corte de Apelaciones de
Santiago hay 9 salas, en la Corte Suprema 4.
As, los Presidentes de las Cortes de Apelaciones, el ltimo da hbil de cada semana
formarn una TABLA de los asuntos que se encuentren en estado de relacin.
Se consideran expedientes en estado de relacin aquellos que hayan sido previamente
revisados y certificados al efecto por el relator que corresponda.
En las Cortes de Apelaciones que consten de ms de una sala se formarn tantas tablas
cuantas sea el nmero de salas y se distribuirn entre ellas por sorteo, en audiencia pblica
(Art. 69 inc. 1 y 2 COT).

76

En las tablas deber expresarse: (i) el nombre de las partes, en la forma en que aparezcan
en la cartula del expediente; (ii) el da en que cada uno deba tratarse; y (iii) el nmero de
orden que le corresponda (Art. 163 inc. 1 CPC). En la prctica adems se agregan otros
datos: (a) el nmero de ingreso a la Corte de Apelaciones; (b) tipo de apelacin que se est
viendo (A si es incidente, D si es una sentencia definitiva y C si es una casacin).
Respecto de la Corte Suprema, corresponde al Presidente de la Corte formar la tabla para
cada sala (por materia).
En la prctica la confeccin de las tablas se realiza los das el viernes, porque el sbado
hay turno.
Confeccionada la tabla debe publicarse. Esto se hace en la pagina web del poder judicial
o en una publicacin no oficial llamada la tabla.
Las causas se ven en el da sealado. Si concluida la hora de la audiencia, queda
pendiente alguna causa y no se acuerda prorrogar el acto, se continuar en los das hbiles
inmediatos hasta terminarla, sin necesidad de ponerla nuevamente en la tabla (Art. 164
CPC).
A las tablas se les hacen 2 tipos de suplementos legales: (1) causas agregadas; y (2)
causas radicadas.
Las causas agregadas son materias urgentes que no pueden esperar para su decisin
hasta la semana siguiente (se ven al da siguiente o subsiguiente).

As, se agregan

extraordinariamente a la tabla para el da siguiente hbil a su ingreso al Tribunal, o el mimo

da en casos urgentes (Art. 69 inc. 6 COT): (i) las apelaciones y consultas relativas a la
libertad provisional e los inculpados y procesados; (ii) los recursos de amparo; (iii) y las
dems que las leyes determinen (como las del Art. 162 inc. 2 CPC).
Tambin se agregarn extraordinariamente las apelaciones de las resoluciones relativas
al auto de procesamiento, de la resolucin que no da lugar a pronunciarlo, o que acoge o
rechaza la peticin de modificarlo o dejarlo sin efecto, en causas en que haya procesados
privados de libertad. En este caso, la agregacin se har a la tabla del da que determine el
Presidente de la Corte, dentro del trmino de 5 das contados desde el ingreso de los autos a
la secretara del Tribunal (Art. 69 inc. 7 COT).
Las causas agregadas se distribuyen por sorteo el cual se hace una vez (se radican las
agregadas).

77

Las causas radicadas, son aquellas en que la ley ha determinado que no entren al sorteo,
sino que se incorporan previamente a la tabla.
Las agregadas se incorporan extraordinariamente a la tabla en lugar preferente. Las
radicadas en cambio se agregan oralmente.
De esta forma, en primer lugar se ven las causas agregadas, y luego las radicadas, y
finalmente, en 3 lugar se ven las causas sealadas en la tabla.
iii. Anuncio:
Hay 2 tipos: (i) el anuncio de la vista de la causa; y (ii) el anuncio de las causas que no
se van a ver.
El Anuncio de la vista de la causa es el que se hace el mismo da de la vista de la causa
respecto de que causa se est empezando a ver. Se avisa grficamente el nmero de la
causa en la tabla (Art. 163 inc. 2 CPC)
Anuncio de las causas que no se van a ver consiste en que obligatoriamente el relator al
iniciar la audiencia debe anunciar que causas se van a ver y porque. Adems debe decir
hasta qu causa se va a ver. Este anuncio es un instrumento pblico que lo firma el relator,
el cual se deja al exterior de la tabla en un tablero en el cual hay copia de la tabla, de la
tabla de las agregadas y el acta de instalacin de la sala (Art. 222 inc. 2 CPC)
Existen ciertos motivos por los que podra suspenderse la vista de la causa el da
designado o bien retardarse dentro del mismo da. Estos motivos son (Art. 165 CPC):
1) Por impedirlo la vista de las causas colocadas en lugar preferente, o la continuacin de
la vista de otro pleito pendiente del da anterior.
2) Por falta de miembros del Tribunal en nmero suficiente para pronunciar sentencia. Por
ejemplo, causales de implicancias y recusaciones.

A este motivo se llama sin

tribunal.
3) Por muerte del procurador, abogado patrocinante o del litigante que acta por s mismo.
Si fallece el abogado la vista de la causa se suspende por 15 das contados desde la
notificacin al patrocinado o mandante de la muerte del abogado o del procurador, o
desde la muerte del litigante que obra por s mismo, en su caso.

78

4) Por la muerte del cnyuge o alguno de las ascendientes o descendientes del abogado
defensor, ocurrido dentro de los 8 das anteriores a la vista. Se debe acreditar con
certificado de defuncin, a menos que sea un hecho publico y notorio.
5) Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de comn acuerdo los procuradores o
abogados de ellas (suspensin).
La suspencin de la vista de la causa es la solicitud que hace una de las
partes o todas de comn acuerdo, para que no se vea la causa el da que est
anunciada. No se exige presentar motivos ya que es un derecho. Se puede
ejercitar por una sola vez, pero en todo caso no podr ejercitarse ms de dos
veces independiente del nmero de partes.
Para ejercerlo debe pagarse un impuesto de de UTM en las Corte de
Apelaciones y de UTM en la Corte Suprema. Este impuesto se paga en
estampillas de impuesto fiscal que se pegan en el respectivo escrito.
El escrito en el que se solicita la suspensin deber presentarse a ms tardar
a las 12 horas del da anterior a la vista de la causa. En general se pide por falta
de preparacin. No procede en ciertos asuntos, como en el

recurso de

proteccin, amparo y amparo econmico.

Finalmente, los relatores, en cada tabla, debern dejar constancia de las
suspensiones ejercidas y de la circunstancia de haberse agotado o no el ejercicio
de tal derecho.
6) Por tener el abogado de las partes otra vista el mismo da, o tener una actuacin
personal ante otro tribunal que le impida comparecer.
Por ejemplo un comparendo, remate, inspeccin personal. Debe acreditarse
con un certificado, salvo que sea en el mismo tribunal. En este caso la corte
puede optar entre suspender y postergar.
Finalmente, en caso de que el abogado tenga dos o ms vistas el mismo da,
ante el mismo tribunal y en salas distintas, preferir el amparo, luego la
proteccin y en seguida la causa que se anuncie primero.
7) Por ordenarlo el Tribunal, por resolucin fundada, al disponerla prctica de un trmite
que sea estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la vista de la causa.

79

Por ejemplo, en el caso que un ministro est inhabilitado, se comunica esto

a las partes, quienes tienen 5 das para hacer valer la recusacin; tambin cuando
se orden traer un nuevo antecedente, o expedientes, etc.
Cuando se pide un antecedente y ste no es indispensable para la relacin
(aunque si lo sea para resolver), no se puede suspender, sino que deber
decretarse despus de la vista como medida para mejor resolver (art. 165).
8) Los abogados han encontrado un nuevo motivo de suspensin del procedimiento (Art.
64 inc.2).
As las partes, en cualquier estado del juicio, pueden acordar la suspensin
del procedimiento hasta por un plazo mximo de 90 das.
Este derecho slo podr ejercerse por una vez en cada instancia, sin perjuicio
de hacerlo valer, adems, ante la Corte Suprema en caso de que, ante dicho
tribunal, estuviesen pendientes recursos de casacin o de queja en contra
sentencia definitiva.
Los plazos que estuvieren corriendo se suspendern al presentarse el escrito
respectivo y continuarn corriendo vencido el plazo de suspensin acordado.
Las causas que salgan de la tabla pr cualquier motivo volvern a ella al lugar que
tenan.
iv. Instalacin del tribunal:
No es un trmite de la vista, sino que del tribunal, pero influye en esta.
Es el instrumento pblico por el cual se indica quienes van a integrar una sala en
particular un da determinado.
Esto le corresponde hacerlo al Presidente de la Corte, quin firma el acta de colocacin y
la coloca afuera del tribunal.
Su finalidad es para poder recusar a los miembros del tribunal. En este caso la ley dice
que debe hacerse todo lo posible para que la causa se vea, por ejemplo cambiar a un
miembro de la sala. A las partes se les debe comunicar el cambio de instalacin.
A. Vista de la causa Propiamente tal:

80

i. La vista de la causa propiamente tal consta de tres trmites: (i) la relacin; (ii) los
alegatos; y (iii) el acuerdo.
i. La relacin:
Es la exposicin que hace un auxiliar de la administracin de justicia a tribunal
colegiado sobre la materia que deben decidir. La relacin debe comprender los antecedentes
que hay en el expediente y los argumentos de las partes.
De esta forma, la vista de la causa se inicia con la relacin, la cual se efecta en
presencia de los abogados de las partes que hayan asistido u hubieren anunciado para
alegar.
Para que un tribunal se entere de lo que ocurre hay diversos sistemas:
1) Desarrollar toda la tramitacin de manera oral ante el tribunal.
En este caso, son los representantes de las partes quienes informan al
tribunal del asunto.
La ventaja de esto es que el interesado tratar de informar de la manera ms
completa posible al tribunal de su posicin. El tribunal va a resolver con lo que
dicen las partes, por lo tanto las omisiones en que incurran son de responsabilidad
de stas.
La desventaja esta en las omisiones que existen debido a deficiencia del
defensor. Adems que el tribunal debe creerle a cada parte lo que dice, y en casos
de contradicciones no tiene muchos elementos que le permitan discernir.
En el proceso penal se estableci este sistema para los recursos de apelacin.
2) Se entrega a cada miembro del tribunal un expediente y cada miembro lo estudiar por
anticipado, de esta forma, el da de la audiencia slo se oyen las argumentaciones.
Es el sistema de EEUU.
La ventaja que tiene es que cada miembro del tribunal puede examinar por
s mismo el asunto.
La desventaja es el alto costo, se pierde mucho tiempo. Adems significara
tener los antecedentes con la anticipacin debida, lo cual por ejemplo no se puede
en las excarcelaciones. Se ven muy pocas causas.
3) Sistema de ponencia o ministro poniente.

81

Es el sistema de Francia.
Los asuntos se distribuyen entre los miembros del Tribunal los cuales se
encargan de relatarlos a los dems. Generalmente el ministro ponente trae un
proyecto de resolucin preparado.
Las ventajas de este sistema son que se facilita la distribucin del trabajo;
quien informa a los dems es un miembro del tribunal, con conocimiento y
experiencia, lo cual da garanta de un buen estudio.
Las desventajas son que es difcil para los dems miembros hacerle
preguntas al ponente, porque es como dudar de su capacidad. La capacidad de
estudio y sntesis no son necesariamente condiciones que tienen todos los jueces.
Cuando presenta un proyecto se puede convertir en tribunal unipersonal en el cual
firman varios.
4) Sistema del relator:
Es el sistema de Chile.
Es un funcionario de categora inferior a los ministros, el cual no participa en
la decisin.
Las ventajas de este sistema son: ahorro de tiempo, son personas con
cualidades especiales; por ser un funcionario de categora inferior, puede ser
interrogado, dirigido y preparado para los requerimientos del tribunal; no participa
en la resolucin, por lo que puede ser objetivo al plantear el problema.
Las desventajas son la falta de inmediacin de los jueces, ya que stos
resuelven a travs del criterio de otro; falta de preparacin del relator a nivel de
decisin; la idea del tribunal colegiado es la concurrencia de distintas visiones, pero
si lo que se proporciona ya viene con un sesgo, la decisin puede no ser tan
acertada.
Trabajo del Relator:
1) El estudio:
Cuando se hace una relacin de una apelacin, el trabajo debe centrarse en la apelacin.
Como son asuntos litigiosos, hay que confrontar las opiniones de las partes. Debe ser
acucioso.

82

2) El apunte o minuta:
Debe hacer un apunte para ordenar la exposicin que va a hacer al Tribunal. Se aconseja
hacer dos columnas, una para cada parte.
Deben utilizarse las palabras precisas, debe ser claro.
3) Exposicin:
Esta normalmente comprende:
-

Exordio: es la enunciacin del asunto en forma resumida y concreta. En el se enfoca a

la audiencia sobre qu se va a hablar. Cuando es ante un pblico es bueno acompaarlo
con algo que atraiga la atencin. Normalmente incluye que es lo apelado.

Informacin de tipo general: descripcin del asunto, parte petitoria (que debe resolver
que tribunal), las argumentaciones de las partes y las pruebas que presentaron,
finalizando con la decisin del tribunal y sus motivos (porqu se impugna la resolucin,
cual es el agravio que se causa).

La conclusin.
Cuando se expone debe irse de lo general a lo particular, se va precisando.
En la relacin es importante que el relator le indique el nombre de las partes y sus

abogados, por las causales de inhabilidad.

Tambin debe dar cuenta al tribunal de los vicios, errores omisiones que pudieren
producir la nulidad del procedimiento, para que ste resuelva si ha de llenarse previamente
algn trmite. De esta forma, antes de hacer la relacin deben los relatores dar cuenta a la
Corte de todo vicio u omisin substancial que notaren en los procesos; de los abusos que
pudieren dar mrito a que la Corte ejerza las atribuciones que le confieren los Arts. 539 y
540 del COT; y de todas aquellas faltas o abusos que las leyes castigan con multas
determinadas(Art. 373 COT y 222 CPC).
La relacin es un acto pblico, pero de publicidad restringida, ya que pueden
presenciarlo las partes representadas por sus abogados, no las partes mismas. Se decidi
que las partes no estuvieran presentes para preservar la tranquilidad.
La relacin no puede ser interrumpida una vez iniciada (art. 223). Existe divergencia en
cuanto a si los abogados que han quedado fuera de la relacin pueden ingresar una vez que
sta ha concludo, algunos tribunales lo permiten y otros no, pues el abogado tratar de

83

hacer una relacin en el alegato, para presentar su versin y no podr hacer rectificaciones a
la relacin, por lo tanto, podr entrar como pblico.
Durante la relacin los ministros pueden hacerle preguntas al relator o hacer
observaciones al relator, las que en caso alguno podrn ser consideradas como causales de
inhabilidad de los ministros (Art. 233 inc. 2 CPC).
ii Los alegatos:
Son las defensas orales que hacen los abogados ante un tribunal colegiado que ya ha
escuchado la relacin.
Este es el trmite que hace distinguir la cuenta de la relacin.
Es una de las pocas oportunidades en que el abogado argumente cara a cara frente a los
jueces. Tambin lo hace en la incidencia de la prueba de testigos, por ejemplo, en las
tachas.
De esta forma, concluida la relacin, se proceder a escuchar en audiencia pblica, los
alegatos de los abogados que se hubieren anunciado.
Duracin de los alegatos:
La duracin de los alegatos de cada abogado se limitar a media hora. Sin embargo, el
Tribunal, a peticin del interesado, pude prorrogar el plazo por el tiempo que estime
conveniente. Los plazos prorrogables slo lo son por un tiempo igual al tiempo base, salvo
que la ley de una prrroga mayor.
Excepcionalmente en los recursos de casacin en la forma, los alegatos duran 1 hora y en
el caso de casaciones en el fondo hasta 2 horas. En la casacin la prrroga del plazo debe
ser acordada por unanimidad de los ministros. Art. 783 inc. 2. Respecto de materias
distintas de la casacin que conoce la Corte Suprema el tiempo de las alegaciones slo
podrn durar media hora, en todo caso el Tribunal en este caso puede prorrogar el plazo por
simple mayora.
Al anunciarse los abogados deben indicar el tiempo aproximado en que realizarn sus
alegatos.

84

Excepcionalmente en algunos casos se fija un tiempo menor, por ejemplo, en las

excarcelaciones se est limitando el tiempo a 10 minutos. Con Reforma procesal penal para
las excarcelaciones el tiempo es menor todava, se dan 3 minutos para alegar.
En materia penal los alegatos de sentencia definitiva duran una hora y los restantes duran
media hora.
Quienes pueden alegar:
Los abogados habilitados para el ejercicio de la profesin hacerlo, es decir, aquellos que no
estn suspendidos y estn al da en su pago de patente municipal, teniendo ttulo vigente.
Excepcionalmente ante las Cortes de Apelaciones y Cortes Marciales pueden alegar los
postulantes en prctica, pero deben acreditar que es un asunto de su prctica.
Slo podrn alegar los abogados que se hayan anunciado previamente.
Puede alegar 1 abogado por cada parte y no podrn hacerlo la parte y su abogado (Art. 225
CPC). A veces los estudios parcelan el tema.
El alegato es un Acto jurdico procesal, por tanto, quien lo realiza tiene que estar habilitado
procesalmente para hacerlo. Si no lo est no puede alegar, ya que no tiene vnculo con la
causa (razn formal), Se debe tener responsabilidad en la causa. Se han hecho excepciones
en los recursos de amparo donde puede alegar cualquier persona.
Puede alegar tanto el patrocinante como el mandatario.
En juicio penal slo puede or la relacin el abogado que tiene conocimiento del sumario.
En general, no se permite que se grabe el alegato del abogado de la contraparte, pues ello
podra molestarlo o intranquilizarlo. Sin embargo, si l acepta, se puede permitir.
Cmo se alega?:
Se prohibe presentar en la vista de la causa defensas escritas, sino que el alegato de ser de
viva voz . Tambin se prohibe expresamente leer en los alegatos (Art. 226 CPC).
Por lo tanto, se prohibe leer defensas escritas, propias o ajenas, salvo que el Tribunal lo
autorice. Se suele autorizar la lectura citas y disposiciones legales.
Existe una excepcin a esta regla en el Cdigo de Justicia militar, en el art 191 inciso fina,
que establece que se debe leer la defensa.

85

Lo que s puede hacerse es puede recurrir a una minuta o apunte. Incluso la ley seala que
al trmino de la audiencia, el abogado puede dejar la minuta de su alegato (Art.223 inc. 6
CPC). Debe tenerse claro que no es para complementar el alegato, sino que es un extracto
de l. La minuta es el esquema de lo que va alegar el abogado, pero el problema es que
algunos le incluyen ideas complementarias o el apunte completo del alegato. En este caso
es mejor presentarlo como un escrito tngase presente hasta antes de la vista de la causa.
En Chile se alega sentado.
Pueden utilizarse grficos, demostraciones o exhibiciones, pero el abogado requiere
autorizacin para esto, pues el alegato es una oportunidad de argumentos no de pruebas.
Para poder alegar, el abogado debe anunciarse con anticipacin. El abogado debe dar este
aviso antes del inicio de la audiencia, al relator. Tambin puede avisar el procurador del
nmero o el mandatario.
Un Auto Acordado permiti anunciarse por escrito el da anterior (antes del medio da
anterior al da del alegato) Al anunciarse se debe indicar el tiempo que durar el alegato.
Un abogado no puede interrumpir al otro, el Tribunal si puede ya que la ley seala que
durante los alegatos, el Presidente e la sala puede invitar a los abogados para que extiendan
sus consideraciones a cualquier punto de hecho o de derecho comprendido en el proceso,
no que no obsta en la libertad de desarrollo de la exposicin (Art. 223 inc. 5 CPC).
En todo caso, los abogados tendrn derecho a rectificar los errores de hecho que hayan
observado en el alegato de la parte contraria al trmino del alegato de sta, pero en ningn
caso est permitido replicar de lo que sta haya dicho respecto de puntos de derecho.
Igualmente una vez finalizados los alegatos, y antes de levantar la audiencia, el Presidente
de la sala podr tambin pedirles (a los abogados) que precisen determinados puntos de
hecho o de derecho que considere importantes.
Orden de los alegatos:
En primer lugar alega el apelante. Si son varios los apelantes, alegan en el mismo orden en
que dedujeron su alegacin.
Si varios apelaron el mismo da y el cargo tiene hora, se alegar segn el orden de la hora,
si no, segn el orden en que fue provedo el escrito de apelacin.
En segundo lugar alegan los apelados. Si son varios alegan en el orden alfabtico de las
partes.

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Se alega una sola vez, y terminado el alegato slo puede el abogado del apelante realizar
rectificaciones de hecho.

Casi

siempre se trata de utilizar este medio para hacer

rectificaciones de derecho. No puede rectificar el abogado del apelado porque fue el

segundo en alegar.
Si la apelacin comprende puntos independientes entre s y susceptibles de resolucin
aislada, el tribunal puede ordenar que se aleguen los puntos por separado y en forma
sucesiva (Art. 224 CPC).
En ocasiones ocurre que un abogado se anuncia y llegado el momento no se presenta. El
relator debe dejar constancia en el expediente que el abogado no se present. En este caso
deben investigarse las razones de su ausencia, para ello el Presidente de la sala abre un
cuaderno disciplinario en que se pide informe al abogado, y si no se encuentra justificada la
ausencia, se le aplica una multa de 1 a 5 UTM, la que se duplicar en caso de reiteracin de
la falta dentro de un mismo ao calendario. Mientras no pague la multa, no puede alegar
otra causa en ese tribunal. Por ello, el secretario debe certificar en el expediente el pago de
la multa.
Los honorarios de los abogados son por sus actuaciones y muchos cobran por alegar, para
evitar que se engae a los clientes existe esta constancia.
Terminados los alegatos (vista de la causa) finaliza el debate y ocurrido esto el juicio queda
en estado de dictarse resolucin , sin embargo puede decretarse algn trmite (por ejemplo,
medidas para mejor resolver, o mandar informar en derecho).
iii El acuerdo
En l pueden haber medidas para mejor resolver. (Art. 159) o sentencia.
o Medidas para mejor resolver: eventualmente
El tribunal puede pedir a dems de las MPR, un informe en derecho a peticin de partes, lo
que casi nunca ocurre. En tal caso, el relator deber certificar que ese informe concuerda
con los hechos de la causa, es decir, coteja el informe con el expediente.
El trmino para informar en derecho ser el que seale el Tribunal el que no pude exceder
de 60 das salvo acuerdo de las partes. (Art. 228, 229 y 230 CPC).
o La sentencia:

87

Si no hay medidas para mejor resolver, o una vez cumplidas, se inicia el periodo de
sentencia. Supone varias actividades:
a) Estudio del expediente:
Cualquier ministro puede pedir que se le permita estudiar el expediente personalmente.
Si pide un ministro estudiar el asunto tiene un plazo de 15 das para hacerlo, si lo piden
varios, tienen un plazo de 30 das (Art. 82 COT)..
Tambin se pueden estudiar otros asuntos, como jurisprudencia, tratados internacionales
etc.
Durante todo este perodo la causa se encuentra en estado de acuerdo.
b) Se resuelve:
Se aplican las reglas de los acuerdos (Art. 83 y siguientes COT).
Una vez que se produce el acuerdo se debe redactar la sentencia, que debe ser aprobada.
Una vez firmada por todos los ministros se puede decir que ya existe la sentencia.
Quienes participan:
Durante el acuerdo deben participar los mismos miembros del Tribunal que concurrieron a
la vista de la causa, porque si no son los mismos, la sentencia es nula (causal de casacin en
la forma) (Art. 75 y 76 COT).
Para saber quienes participan en la vista de la causa, el relator despus de los alegatos pone
una nota de acuerdo donde hace una lista de los nombres de los ministros.
Casos excepcionales:
-

Si antes el acuerdo falleciere, fuere destituido o suspendido de sus funcionares,

trasladado o jubilado alguno de los jueces que concurrieron a la vista, se proceder
a ver de nuevo el negocio.

Si antes del acuerdo se imposibilitare por enfermedad alguno de los jueces qe

concurrieron a la vista de la causa, se esperar por 30 das su comparecencia al
Tribunal; si transcurrido este plazo, no puede comparecer, se ver de nuevo la
causa. Puede verse an antes de la expiracin del plazo de los 30 das si todas las
partes estn de acuerdo en ello.

En todo caso, y sin perjuicio de los dos casos anteriores todo los jueces que hayan
asistido a la vista de una causa quedan obligados a concurrir a su fallo, aunque

88

hayan cesado en sus funciones, salvo que a juicio del Tribunal, se encuentren
imposibilitados fsica o moralmente para intervenir.

Es tan importante la

obligacin que incluso se establece que no se pagar ninguna jubilacin a los

ministros de cortes si stos no acreditan haber concurrido al fallo de las causa,
salvo la excepcin anterior (imposibilidad).
-

En todo caso, no se ver de nuevo la causa aunque deje de tomar parte en el

acuerdo alguno de los ministro que concurri a su vista, cuando el fallo sea
acordado por el voto conforme de la mayora del total de los jueces que
intervinieron en la vista de la causa.

Las sentencias de Segunda Instancia:

Debe tenerse presente el Art. 170 CPC que establece que las sentencias definitivas de
segunda instancia que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva la de los otros
Tribunales debern contener las indicaciones que seala el referido artculo.
Por lo tanto, las sentencias de segunda instancia pueden ser: confirmatorias, modificatorias
o revocatorias.
1) Confirmatorias:
Son aquellas que reafirman sin modificar las de 1 instancia.
Si la sentencia de primera instancia es regular, es decir, cumple con todos los requisitos
(establecidos en el CPC en el Art. 170 y los del Auto Acordado sobre dictacin de
sentencias), la de segunda slo contendr la decisin.
Si por el contrario, a la sentencia de primera instancia le faltaban los requisitos exigidos, la
de segunda instancia deber completarlos.
Si el tribunal de 2 instancia encuentra que faltan consideraciones, puede agregarlas, o bien,
eliminar o reemplazar las existentes (complementa la parte considerativa).
Ejemplo: Vistos: se confirma la sentencia apelada de ....... (fecha), escrita a fs ......
regstrese y devulvase.
2) Modificatorias:
Son aquellas que confirman la resolucin, pero con algn cambio en la parte resolutiva.

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Tiene el mismo tratamiento que la sentencia revocatoria.

Requiere lo mismo que una sentencia de 1 instancia, pero si el Tribunal estima que le
sirven partes de ella, puede reproducirlas. Por lo tanto, se dice se reproduce.
Se reconoce esta sentencia porque dice, despus de confirmar, que: con declaracin de
que.., o bien, antes de confirmar, Tambin puede decir se reproduce.
3) Revocatorias:
Al igual que en el caso de la sentencia la modificatoria, debe cumplir con todos los
requisitos del Art. 170 del CPC.
Puede reproducir la parte considerativa.
La sentencia dice reproduce, revoca y declara
Lo que se declara es lo que se rechaza e la 1 instancia.
Una sentencia puede ser a la vez, confirmatoria y revocatorio o confirmatoria y
modificatoria cuando la demanda tiene varias peticiones, por ejemplo, la sentencia de 1
instancia declara dao emergente, lucro cesante y dao moral. Se confirman en 2 instancia
los 2 primeros y se revoca el 3.
Las sentencias de 2 instancia son de un tribunal colegiado, por ello puede ocurrir que el
fallo se dicte se dicte por unanimidad o que alguno de los miembros pueda disentir. Para
estos casos el COT precepta que debe dejarse constancia de la disidencia, las que deben
anotarse en el Libro de Votos Disidentes, y de como se obtuvo la mayora.
En 1930 la Corte Suprema dict un Autoacordado con los requisitos de la sentencia,
disponiendo que se incluyeran los votos disidentes en el fallo. Si un voto disidente se
repite, puede registrarse en el libro de votos disidentes, y as al autor le bastar referirse a
dicho libro.
La sentencia se registra en el libro copiador de sentencia.
Formato de la Sentencia:
La sentencia tiene primero la parte expositiva, luego considerativa, y resolutiva, que puede
incluir prevenciones, y finalmente, la disidencia o votos de minora. Luego se ordena
registrar y devolver.

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Las prevenciones son opiniones de uno o ms miembros del tribunal, que concordando con
la decisin, no estn de acuerdo con alguna o algunas de las razones en que se funda la
sentencia, o bien que tienen una razn distinta. En todo caso no es un voto disidente
porque concuerda con la decisin. Pueden haber prevenciones de la sentencia (mayora) o
de minora.
Notificacin de la Sentencia definitiva de Segunda Instancia:
Se notifica por el estado diario.
Sin embargo, se notifica por cdula (Art. 48) el cmplase de la sentencia de 2 instancia,
porque si procedan recursos y stos no se interpusieron, notificado el cmplase la sentencia
se encuentra ejecutoriada.
El Tribunal de primera instancia es el que debe ejecutar el cmplase de la sentencia de
segunda instancia.
Devolucin del Expediente:
El expediente se devuelve al Tribunal a quo una vez que pasen los plazos para deducir los
recursos contar la sentencia de 2 instancia.
Medios por los cuales termina la apelacin:
1) Sentencia
2) Por medios comunes con la 1 instancia, que son el desistimiento de la demanda,
abandono del procedimiento, etc.
3) Existen medios propios de la 2 instancia: es tos son:
a) Desercin:
Es la sancin al apelante por una inactividad especfica. El impulso procesal recae en las
partes, cuando la ley exige al apelante cierta actividad, y no la realiza, se declara desierto el
recurso.
Las causales para declarar la desercin del recurso son:
-

Si se concede la apelacin en el slo efecto devolutivo, deben consignarse fondos para

compulsas. Si no se hace, vencido el plazo, se produce la desercin por no cumplir con
esa obligacin en 1 instancia (Art. 197 inc.2 y final).

Si no se comparece en 2 instancia dentro de 5 das (ms tabla) desde el ingreso.

91

La resolucin de desercin no se notifica, sino por el propio hecho de su dictacin (Art. 201
inc. final). Esto en el caso de la desercin de 2 instancia, pues la de 1 instancia s se
notifica.
En ambos tipos de deserciones el secretario ha de certificar la inactividad. Este certificado
se decreta de oficio, aunque normalmente la parte lo impetra.
El apelante cuyo recurso se declara desierto tiene derecho a pedir Reposicin (Art. 201),
pero slo respecto de la desercin en 2 instancia, invocando un error.
Declarada la desercin, si el tribunal no se da cuenta y sigue tramitando, en caso que falle
habr vicio de casacin en la forma (Art. 768 n8).Lo mismo acontece si se declar la
prescripcin o el desistimiento.
b) Prescripcin:
Ocurre por inactividad genrica del apelante. Debe haber inactividad por 1 mes en todo tipo
de resolucin, y por 3 meses en la Apelacin de la sentencia definitiva. Se debe producir
por inactividad en lo que al apelante corresponda en el impulso de la causa.
El lmite en que puede darse es hasta que se pone en el decreto En relacin o dse
cuenta, en ambos casos debidamente notificado
El problema existir si la causa sale en trmite, pues entonces toca al apelante el impulso.
La prescripcin debe ser invocada por la contraparte. La solicitud no tiene tramitacin
especial. Se puede resolver de plano o tramitarse como incidentes (Art. 211).
Si el apelado ejecuta cualquier gestin, se interrumpe el tiempo transcurrido.
Lo decide la sala tramitadora.
Declarada la prescripcin, puede deducirse Reposicin, dentro de 3 da, ms slo por error
de hecho, p/e que el tribunal cuente mal el plazo.
c) Desistimiento de la apelacin:
Consiste en que el apelante manifiesta su intencin de no perseverar en la Apelacin. Se
hace por escrito y no se requiere poder especial (Art. 7 inc.2). Al escrito se le pone cargo de
hora, por la posibilidad de adhesin.
Asimismo la apelacin puede terminar por las razones que finaliza el juicio (lo accesorio
sigue la suerte de lo principal). Lo motivos son:
-

Desistimiento de la demanda.

Avenimiento

92

Abandono del procedimiento

Transaccin

Conciliacin

Compromiso

Falta de emplazamiento.

La desercin, la prescripcin y el desistimiento de la Apelacin se efectan por una

Resolucin. Esta se registra y se devuelve el expediente o las compulsas.
La Prueba en 2 instancia:
En un sistema de revisin de proceso se rinde nuevamente la prueba, a diferencia de
la revisin de sentencia, sistema que rige en Chile.
Sin embargo, en nuestro pas se morigera la revisin de sentencia con la posibilidad
de rendir excepcionalmente prueba en 2 instancia (Art 207).
Existen as ciertos casos en que por excepcin la ley permite la prueba:
1 Cuando se oponen excepciones anmalas, se tramitan como incidentes, por lo que habr
prueba si el tribunal lo determina as. (Artculo 310 inciso 3)
2 Pueden acompaarse documentos hasta la vista de la causa (Art 348). En este caso, la
agregacin de documentos no suspender en ningn caso la vista de la causa, pero el
Tribunal no podr fallarla, sino una vez vencido el trmino de la citacin (3 das para
oponerse) si haba lugar a ella.
3 Absolucin de posiciones, pero slo una vez (salvo que aleguen hechos nuevos que
podran pedirla por segunda vez) antes de la vista de la causa y sin suspender el
procedimiento (Art 385 inc2).
4 Si se envi un exhorto a otro tribunal y la prueba rendida ah no alcanz a volver al
tribunal de origen antes que ste dictara la sentencia de 1 instancia, puede dejarse la
prueba para 2 instancia (art 431 inc 2)
5 Si hay duda sobre el derecho, se puede pedir un informe en derecho (arts 228 y 230).
6 Medida para mejor resolver: el tribunal puede siempre decretarlas, de oficio. No
obstante, en segunda instancia tambin las partes pueden impetrarlas. Se pueden solicitar
todas las medidas del Art.159 (Ej.: agregacin de cualquier documento que estimen

93

necesario para esclarecer el derecho de los litigantes o inspeccin personal del objeto de la
cuestin).
Respecto de la prueba de testigos slo se admite en 2 instancia como Medida para mejor
resolver, pero debe cumplir ciertas condiciones copulativas:
-

Que los testigos no figuren en la prueba rendida.

Que la prueba no haya podido rendirse, algn hecho o circunstancia lo

impidi.

Que los hechos a acreditar sean estrictamente necesarios para la resolucin

del asunto, no puede ser algo secundario.

Cumplidos todos estos requisitos copulativos, el Tribunal puede aceptar la prueba testifical.
Las particularidades de esta prueba es que se decreta como Medida para mejor resolver, por
lo que el tribunal tiene que haber conocido ya el asunto: se rinde despus de la vista de la
causa estando sta en acuerdo. En consecuencia, los abogados no tienen oportunidad de
hacer observaciones a la prueba en los alegatos.
La peticin debe presentarse antes de la vista de la causa. El solicitante tiene que
fundamentar el cumplimiento de todos los requisitos, e indicar los nombres de los testigos.
7 Aunque la ley no lo establece expresamente, se deduce que, por su naturaleza, procede la
prueba pericial. El tribunal puede decretar un peritaje, si es necesario para conocer un
asunto. Se ha entendido que las partes pueden pedirla como Medida para mejor resolver, a
travs de un escrito de tngase presente para la vista de la causa..
Tramitacin:
Las excecpcines anmalas se tramitan como incidente.
Los documentos y Absolucin de posiciones, igual que en primera instancia, es
decir, los documentos con citacin o bajo apercibimiento. La absolucin en el pliego.
El exhorto se agrega al expediente.
El informe en Derecho debe ser cotejado por el relator con los hechos de la causa.
En el caso de la Prueba testimonial, el tribunal ordena resolver en la vista de la causa. Vista
sta, se decide si se recibe o no la prueba, cumpliendo los requisitos y estimndolo
necesario el tribunal.

94

Los Peritos se dejan para la vista. Si se acoge, se decretar como Medida para mejor
resolver.
Efectos de la prueba en 2 instancia:
Como el Tribunal a quo no tuvo a la vista estos antecedentes, el tribunal ad quem
deber pronunciarse sobre el valor probatorio de estos medios, frente al resto de los medios
de 1 instancia, para decidir si los hechos acreditados o tenidos en 1 instancia, cambian
ahora de situacin. Estos nuevos elementos deben contenerse en los considerandos de la
sentencia de 2 instancia. Si el fallo no se refiere a la prueba de 2 instancia, es causal de
casacin en la forma.

1. RECURSO DE HECHO:
Esto no es un nombre tcnico, sino que se debe a su tratamiento legal. Se origina en la
negativa de la autoridad judicial inferior, a que sea revisado el asunto por un tribunal
superior. El tribunal se niega a elevar el expediente.
Para facilitar la doble instancia y que no quede a voluntad del juez, se cre este
recurso. En un comienzo, si el juez inferior no conceda la apelacin, se acuda
directamente al juez superior para que ste le ordenar elevar el expediente.
Caractersticas:

95

1.- Es un recurso ordinario: est ligado a la apelacin, que es genrica. Procede en todo tipo
de juicios, habiendo apelacin. No hay una causal estricta y restringida, sino amplia: no
concederse una apelacin.
2.- Es un recurso jurisdiccional: slo da competencia al tribunal superior para conocer del
negocio. No implica un xito en el resultado, sino slo acceso a la apelacin. Se opone al
recurso sustantivo.
3.-Se interpone ante el tribunal superior, para ser conocido y resuelto por ste.
4.- recurso dependiente o accesorio; siempre depende de la existencia de un recurso de
apelacin interpuesto. Prof. dice que es un recurso simbitico le da vida a la apelacin, y
esta a su vez le da la vida.
Concepto:
Tiene por objeto enmendar los agravios causados a las partes por el tribunal de 1 instancia,
al pronunciarse sobre un recurso de apelacin deducido.
Posibles agravios:
Apelante: rechazar una apelacin que se debi conceder, Se declara inadmisible
errneamente o conceder slo en el efecto devolutivo una apelacin que debi concederse
en ambos efectos.
Apelado: conceder una apelacin que se debi rechazar o conceder una apelacin en ambos
efectos, debiendo haber sido en el slo efecto devolutivo.
Es mejor hablar de apelacin denegada o rechazada que inadmisible.
El recurso de hecho se clasifica en:
1 Propiamente tal: aquella que se origina al rechazar una apelacin que se debi conceder
o cuando se concede una apelacin que se debi rechazar.
2 Falso: se origina al conceder una apelacin en ambos efectos , debiendo haber sido en el
slo efecto devolutivo o cuando se concede en el slo efecto devolutivo cuando devi

96

concederse en el solo efecto devolutivo. Se explica porque en un principio la ley no

hablaba de recurrir de hecho.
Tribunal competente:
Es el mismo que correspondera conocer de la apelacin. O bien, al tribunal que le
corresponde conocer. Los casos 1 y 2 son de admisibilidad de 3 y 4 de modalidad de
conocerlo.
Plazo:
5 das ms aumentos, desde que se notifica la resolucin que recay en la apelacin.
Tramitacin:
se presenta por escrito. Debe acompaarse un certificado que seale cuando se notific la
resolucin (la de rechazarse o acogerse la apelacin, o de que se concede apelacin en su
slo efecto devolutivo o en ambos efectos) a la parte, para saber si es oportuno o
extemporneo. En el certificado conviene pedir que se indique tambin quin es el
patrocinante o mandatario para evitar tener que conseguir nuevamente el poder. Puede
deducirlo la propia parte, abogado habilitado para el ejercicio de la profesin o procurador
del nmero. En el recurso se solicita que se conceda la apelacin denegada, que se niegue la
concedida, que se conceda en el solo efecto devolutivo, o que se incorpore el efecto
suspensivo, en su caso.
El tribunal de 2 instancia comienza con la admisibilidad del recurso, verifica que est
dentro del plazo, certificado, si es parte en el juicio y si la decisin la agravia
Admitido a tramitacin, se pide informe al tribunal de 1 instancia (no al juez). Esta
peticin no suspende la tramitacin, pero el tribunal superior puede solicitar al inferior que
le mande el expediente junto con el informe, o bien, despus para mejor resolver.
Asimismo, existe la orden de no innovar. Se puede pedir en los casos de agravio contra el
apelante, para que no se cumpla la resolucin mientras tanto. Recibido el informe-para el
que la ley no establece plazo- el tribunal trae el recurso en relacin. Tiene preferencia.
Qu se determina?

97

Casos

en que el vicio dice relacin con la admisibilidad del recurso de apelacin.

Alternativas:
a. Rechazarlo: si las cosas han sido regulares. Adems se comunica el rechazo al
juez inferior, as consta en el expediente.
b. Acogerlo: en el primer caso, se pueden dar dos situaciones diversas;
Si tiene el expediente, el tribunal de 2 instancia retiene el expediente para que se vea la
apelacin. Se deja copia de la resolucin en los autos (pues el recurso de hecho est en un
cuaderno separado). Los 5 das para comparecer se cuentan desde que se concedi la
apelacin, tanto para el apelante como para el apelado que compareci. Si el apelado no
compareci, se han dado dos soluciones: 1 notificar por cdula y 2 cuando se pidi el
expediente, el tribunal de primera instancia debi notificar el cmplase. Pero como el
apelado no tena obligacin de comparecer al recurso, el profesor no comparte este
criterio, sino la notificacin por cdula.
Si no pidi el expediente, comunica lo resuelto al tribunal inferior y le ordena elevarlo. Si
entre tanto este tribunal realiz actuaciones, quedan sin efecto.
En el caso del falso recurso de hecho, el plazo para comparecer se aumenta: es de 5 das
desde el ingreso a secretara del tribunal en segunda instancia. En la prctica se cuenta
desde que se notifica la resolucin que acoge el recurso.

Recurso de casacin
Es una forma de impugnar resoluciones judiciales, reclamando la nulidad de una resolucin
por haber sido dictada con infraccin de ley. Significa que el juez no se ha ajustado a la ley,
porque:
-

no la cumpli

aplic una ley contraria

le dio un sentido o interpretacin errada

aplic una ley derogada

98

As la ley se puede infringir en cuanto a la tramitacin del juicio o en cuanto a su decisin.

De esta manera el Cdigo de Procedimiento Civil establece que el recurso de casacin se
concede para invalidar una sentencia en los casos expresamente establecidos en la ley. Y
sta puede ser infringida en dos aspectos o especies: casacin de forma, y casacin de
fondo.
En cuanto a la forma, la sentencia no cumple con los requisitos del artculo 170.
Art. 170 (193). Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda
que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn:
1. La designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio y profesin u oficio;
2. La enunciacin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus
fundamentos;
3. Igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el procesado;
4. Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia;
5. La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a
los cuales se pronuncia el fallo; y
6. La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las
acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la
resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.
En igual forma debern dictarse las sentencias definitivas de segunda instancia que
confirmen sin modificacin las de primera cuando stas no renen todos o algunos de los
requisitos indicados en la enunciacin precedente.
Si la sentencia de primera instancia rene estos requisitos, la de segunda que modifique o
revoque no necesita consignar la exposicin de las circunstancias mencionadas en los
nmeros 1., 2., 3. del presente artculo y bastar referirse a ella.
Y en cuanto al fondo, dice relacin con la ley invocada por las partes para poder resolver el
conflicto que motiva el juicio. De esta manera, la sentencia adolece de un vicio de
ilegalidad, que es necesario resolver, as este recurso pretende resguardar la ley misma,
evitar que el juez haga su propia ley. En todo caso hay que tener en cuenta que la casacin

99

no es una tercera instancia. En la apelacin se busca la justicia, en la casacin, en cambio,

que la sentencia sea legal.
Historia de la casacin: las comunidades se dan normas de conducta. A veces no es clara:
entonces debe acudirse a la autoridad que la dict (interpretacin autntica, que es la ms
legtima).

No obstante, los tribunales pueden interpretar para casos particulares. Esta

interpretacin judicial deber ajustarse a la ley. En caso contrario, habr que recurrir a
ciertos medios para atacarla.
En Chile se incorpor este recurso hace 100 aos, copiado de Francia. La casacin
en Francia se inspiraba en el derecho romano. El antecedente ms claro data del ao 1270,
con el rey Luis IX de Francia. Este soberano detentaba un poder omnmodo. Para imponer
el cumplimiento de sus leyes, se designaron delegados del rey (jueces). Ya no es el propio
monarca quien resuelve los conflictos. Los que estaban cerca del rey, se atenan a la ley.
Los delegados que estaban ms lejos de Pars, daban una interpretacin propia y distinta.
Para controlar este problema, Luis IX cre el Consejo del Rey: vigilaba que los jueces
cumpliesen la ley. Fiscalizaba tanto a los delegados como a las cortes del rey.
En un principio se vigilaban las leyes sustantivas. Despus se elaboraron las Cartas
de la Cancillera; normas de procedimiento que empezaron a ser controladas. El Consejo
actuaba en nombre del rey. Ms tarde se entrego a las partes la propia vigilancia crendose
el Consejo de Partes.
En la La Revolucin Francesa comienza a legislar la asamblea. Hay separacin de
poderes (Montesquieu): as los jueces imparten justicia. La vigilancia pas a la asamblea,
en cuyo seno nacera el Tribunal de Casacin. Actualmente ya no dependen del Poder
Legislativo, integra el Poder Judicial.
La casacin se extendi a otros pases, pero con modificacin: el Tribunal de
Casacin no slo declara ilegal la sentencia, sino que dicta una sentencia de reemplazo.
Desde su origen, pues, la Casacin no protega la justicia, sino la ley (ya que sta se
supona justa).

100

En el Derecho Indiano, haban dos recursos similares a la casacin: 1) El llamado recurso

de 2 Suplicacin: contra lo resuelto en 2 instancia, fundado en una discriminacin muy
grave. 2) Notoria injusticia: cuando los tribunales aplicaban la ley en forma notoriamente
arbitraria e injusta. Se interpona directamente ante el Consejo de Indias (Espaa).
En Chile, hasta la dictacion del Cdigo de Procedimiento Civil, subsisti el recurso de 2
suplicacin. Tambin hubo una Ley de Nulidades (1836), pero slo se refera al
procedimiento. El CPC radic la casacin en la Corte Suprema, y contempla la sentencia
de reemplazo, en vez del reenvo de la casacin francesa. Hay que tener en cuenta tambin
que en Chile no rige el precedente, por lo que todo lo que decida la Corte Suprema no
obliga necesariamente a los dems tribunales a resolver de la misma manera. Slo vincula
por su poder de persuasin. Se mantiene el sistema del Consejo del Rey (Casacin de
oficio) y del Consejo de partes (recurso de Casacin).
En el nuevo proceso penal, se prev como recurso de nulidad. El recurso de casacin puede
tener tres finalidades;
1 Medio de impugnacin de resoluciones judiciales: el litigante quiere hacer valer su
inters propio. Esto desvirta el recurso pues no hay un inters pblico. Concebido de este
modo, sera una 3 instancia.
2 Accin de nulidad: slo se discute si el fallo es vlido o nulo, conforme a la ley. No se ve
qu parte tiene la razn. Obviamente no hay necesidad de prueba. Es un recurso de derecho
estricto.
3 Recurso de enmienda: supone que adems de analizarse la validez del fallo, si este es
nulo, debe despus decidirse el fondo del asunto. Es necesario que la violacin de la ley
influya en lo dispositivo de la sentencia. ste es el sistema chileno, aunque a la vez es
accin de nulidad. El recurrente, fuera de decir que la sentencia es nula, debe sealar cmo
debe decidirse. No obstante, en materia penal, no es accin de nulidad, En este caso no se
dicta sentencia de reemplazo.
Hay dos clases de Casacin:

101

1 En la Forma: corresponde al conocimiento de vicios in procedendo (al proceder, al

tramitar). Se violentan normas ordenatorio litis.
2 En el fondo: vicios in iudicando ( al juzgar). Se violentan normas de decisorio litis.
Al distinguir entre ambas clases hay que tener en cuenta que en los cdigos procesales
tambin existen normas sustantivas, como por ejemplo respecto del valor de la confesin, y
a su vez en el cdigo civil tambin hay normas procesales como la exhibicin de libros de
los comerciantes. Eso s, casi siempre los cdigos procesales tienen normas ordenatorio
litis, y los sustantivos como poseen normas sustantivas. Se discute si existe infraccin a la
ley respecto de la Constitucin, Decretos Leyes, la costumbre, y ley del contrato.
Casacin en la forma: tiene por objeto cautelar la regularidad de los juicios, pues las reglas
permiten dar la regularidad de los juicios, e igualdad de oportunidades respecto de las
partes. Est ligada con el debido proceso, hoy reconocido en la Constitucin. Existe para
anular la sentencia que se dicta:
1 con omisin de los requisitos y formalidades de la propia resolucin.
2 como culminacin de un proceso con vicios de tramitacin.
Si los defectos son del fallo, slo se anula ste y se pronuncia otra sentencia. Si es un
defecto de tramitacin, por ejemplo no recibir la causa a prueba cuando procede, se anula
todo lo ocurrido despus del vicio y como consecuencia de l. Se aplica tratndose de
trmites que la ley considera esenciales. La casacin resguarda el principio de bilateralidad
de la audiencia en cuanto a que ambas partes han de tener iguales derechos y
oportunidades.
Casacin en el fondo: pretende que se resuelva el asunto de acuerdo con la ley. El juez debe
hacer justicia con la ley. No procede casacin en la forma por violacin de normas
reglamentarias ni de auto acordados, slo respecto de una violacin a la ley. La excepcin a
esto es el auto acordado relativo a la tramitacin del recurso de proteccin.

102

Naturaleza de la Casacin: es accin de nulidad y recurso de enmienda. Es primariamente

accin de nulidad, pero recurso de enmienda en cuanto busca justicia en la sentencia de
reemplazo.
Caractersticas del recurso:
1) extraordinario: Procede contra ciertas resoluciones y por causales especficas. Las de
Casacin en la Forma estn en el artculo 768. En la Casacin en el fondo la causal no es
tan especfica, pero s es restrictiva: infraccin de ley decisorio litis que influye
sustancialmente en la resolucin.
Resoluciones recurribles:
-

casacin en el fondo: sentencias definitivas de 2 instancia dictadas por Corte de

apelacin o tribunales anlogos (cortes marciales, tribunal arbitral de 2 instancia,
tribunal de alzada de avalos y de marcas)

casacin en la forma: cualquier sentencia definitiva.

Ambos tipos de casacin tambin proceden contra sentencia interlocutoria que pongan fin
al juicio o hagan imposible su continuacin, como la que declara abandono del
procedimiento.
2) de derecho estricto: No hay juicio de mrito ni prueba. Slo se compara la ley con lo
resuelto. En esto se diferencia de la apelacin. En la casacin, los hechos de la causa son
inamovibles, no se discuten. Sin embargo, podran cambiarse si se infringieron las leyes
reguladoras de la prueba.
3) se interpone ante el tribunal que dict la resolucin, para ser resuelto por un tribunal
superior
4) no es instancia: slo se ve el derecho. Hay un tribunal a quo y ad quem.
5) est establecido a favor del inters del particular del litigante. Es menester un agravio. La
excepcin a esto es la casacin de oficio. Si el tribunal nota una infraccin de ley, anula la
sentencia en caso de que sea la nica manera de corregir el error.

103

Para limitar el uso de este recurso, en un principio se establecieron mltiples requisitos.

Asimismo, se exiga una cierta cuanta de la causa, indicar exhaustivamente cada artculo
infringido (sin omitir ninguno); peticiones especficas etc. Posteriormente, como reaccin,
se eliminaron muchas formalidades legales, pues casi todos los recursos eran declarados
inadmisibles y muy pocos abogados estaban capacitados para deducirlos. Esto ha llevado
hoy a la proliferacin exagerada del recurso. Por esta razn, hoy en da se permiti rechazar
el recurso de inmediato por no tener fundamentos plausibles.
6) Puede operar de oficio por un vicio evidente que causa agravio y no puede corregirse
por otro camino. En general se da la casacin en la forma.
Resoluciones susceptibles de Casacin: Por regla general, solo sentencias, de acuerdo con
el artculo 764
Art. 764 (938) El recurso de casacin se concede para invalidar una sentencia en los casos
expresamente sealados por la ley.
1 Casacin en la forma:
a) Todas las sentencias definitivas: 1 y 2 instancia, o nica instancia.
b) Sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin. Un Ejemplo en que se pone trmino es la sentencia que declara el
desistimiento de la demanda o la que declara la incompetencia absoluta. Las que
hacen imposible su continuacin como la que declara el abandono del
procedimiento, tambin la que acoge una excepcin dilatoria.
c) Sentencias interlocutoria dictada en un recurso de apelacin declarado prescrito o
desierto.
d) Sentencias interlocutoria dictada en 2 instancia; sin previo emplazamiento: no se
concedi la apelacin, no se notific el concedese

o se pronunci cuando el

agraviado an tena plazo para comparecer. Sin sealar da para la vista de la causa
podra ser otra causal de casacin.

104

e) Sentencias dictadas en juicios especiales, salvo en el caso de constitucin de juntas

electorales, ya que esto es conocido por tribunales electorales regionales y el
TRICEL, en su caso. Reclamaciones de avalos que pueden reclamarse por el
monto o por la clasificacin que se aplica al predio. Se debe su carcter especial a
que estos tribunales tienen miembros no letrados como ingenieros.
2 Casacin en el fondo:
a) Sentencias definitivas inapelables: de nica o 2 instancia. Tienen que haber sido
dictadas por una Corte de Apelaciones o por un tribunal arbitral de 2 instancia en
las condiciones del artculo 767; rbitros de derecho, materia que correspondera a
una Corte.
Art. 767. El recurso de casacin en el fondo tiene lugar contra sentencias definitivas
inapelables y contra sentencias interlocutorias inapelables cuando ponen trmino al juicio
o hacen imposible su continuacin, dictadas por Cortes de Apelaciones o por un tribunal
arbitral de segunda instancia constituido por rbitros de derecho en los casos en que estos
rbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes, siempre que se
hayan pronunciado con infraccin de ley y esta infraccin haya influido substancialmente
en lo dispositivo de la sentencia.
b) Sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin, inapelable.
Causales:
1 Casacin en la forma: Son las nueve que seala el artculo 768 (las cuales analizaremos
en detalle ms adelante en este apunte) El tribunal podr limitarse, asimismo, a ordenar al
de la causa que complete la sentencia cuando el vicio en que se funda el recurso sea la falta
de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin que se haya hecho valer
oportunamente en el juicio.
Precisiones:

105

1 En la Casacin en la. forma, no se exige que las sentencias sean inapelables.

2 La Casacin no slo es conocida por la Corte Suprema. Si se deduce contra una
sentencia de 1 instancia, conoce la Corte de Apelaciones.
Quin puede recurrir? Las partes. Debe ser agraviada doblemente: Tanto por la resolucin
como por el vicio, siempre que no haya participado en l.
Art. 83. La nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los
casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que
irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad.
La nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se
acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que
se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. La parte que ha originado el vicio o
concurrido a su materializacin o que ha convalidado tcita o expresamente el acto nulo, no
podr demandar la nulidad.
La declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal, al
declarar la nulidad, deber establecer precisamente cules actos quedan nulos en razn de
su conexin con el acto anulado. No hay adhesin a la casacin.
Oportunidad
Hay un plazo nico para ambos tipos de casacin: 15 das hbiles, desde la notificacin de
la sentencia. El plazo tiene algunas variables;
-

Casacin contra sentencia de 1 instancia: es igual plazo que para apelar, en

las sentencias interlocutorias ser de 5 das, y en las definitivas de 10 das.

Si se deduce la Casacin y la Apelacin, deben ir en un mismo escrito. En

este caso, se ver primero la casacin, si sta se rechaza, se ve la apelacin.
Si se deduce Casacin en la forma y en el fondo, tambin deben ir en el
mismo escrito.

Efectos de la interposicin del recurso:

106

1) No suspende el cumplimiento de la sentencia, aqu la discusin ya termin. No

obstante, esto no es conveniente en casos en que no podra deshacerse lo hecho. Por ello se
suspende si es imposible deshacer lo hecho. A esto existe una contraexcepcin que dice
que puede cumplirse si se rinde fianzas de resultas, es decir, si se garantizan los perjuicios
que se ocasionaren. Excepcin a la contraexcepcin: si el recurrente es el demandado, en
juicio posesorio, ejecutivo, de desahucio o de alimentos. En estos casos, s se cumple,
porque hay un inters superior del demandante. No se exige fianza.
Artculo 773. El recurso de casacin no suspende la ejecucin de la sentencia, salvo
cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el
recurso, como sera si se tratare de una sentencia que declare la nulidad de un matrimonio
o permita el de un menor.
La parte vencida podr exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras la parte
vencedora no rinda fianza de resultas a satisfaccin del tribunal que haya dictado la
sentencia recurrida, salvo que el recurso se interponga por el demandado contra la
sentencia definitiva pronunciada en el juicio ejecutivo, en los juicios posesorios, en los de
desahucio y en los de alimentos.
El recurrente deber ejercer este derecho conjuntamente con interponer el recurso de
casacin y en solicitud separada que se agregar al cuaderno de fotocopias o de
compulsas que deber remitirse al tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo.
El tribunal a quo se pronunciar de plano y en nica instancia a su respecto y fijar el
monto de la caucin antes de remitir el cuaderno respectivo a dicho tribunal.
El tribunal a quo conocer tambin en nica insanciat en todo lo relativo al otorgamiento
y subsistencia de la caucin.
Como no se suspende el cumplimiento, siempre deben confeccionarse compulsas. La
excepcin es que no haya nada que cumplir, por ejemplo si se rechaz la demanda. Para las
compulsas, debe hacerse un depsito. Se aplican todas las normas sobre compulsas en la
apelacin, salvo, de acuerdo al cdigo, en lo relativo a la desercin. En la prctica se ha
entendido que s se aplica, por una interpretacin sistemtica.

107

De esta forma, el recurrente puede pedir que no se cumpla la sentencia, si no podr

deshacerse lo hecho, mientras la contraparte no rinda fianza de resultas. Debe pedirse que
se regule el monto de la fianza, proponer un fiador y acreditar la solvencia de ste.
Todo esto se hace en el cuaderno de compulsas. Pues bien, como la ley exige que la
peticin de fianza debe ser simultnea con la casacin, deberan presentarse dos escritos
separados al mismo tiempo. Esto es ilgico, pues an no existe el cuaderno de compulsas:
por esto en la prctica se forma un cuaderno separado con la solicitud de fianza que despus
se agregar a las compulsas (ver artculo 773).
De esta manera: el

JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA (a quo /apelacin):

confecciona las compulsas para el cumplimiento. C APELACIONES (ad quem/apelacin; a

quo/casacin): casacin ms fianza de resultas. Y la C SUPREMA (ad quem/casacin) se
queda con expediente original.
2) La casacin es inmutable: una vez presentado el recurso, precluye el derecho de hacerle
modificaciones.
Art. 774). Interpuesto el recurso, no puede hacerse en l variacin de ningn gnero. Por
consiguiente, aun cuando en el progreso del recurso se descubra alguna nueva causa en
que haya podido fundarse, la sentencia recaer nicamente sobre las alegadas en tiempo y
forma.
En la casacin, no se admiten peticiones subsidiarias: la interpretacin correcta del derecho
es una sola. Si aparece un vicio, los abogados piden al tribunal que case de oficio,
incumpliendo as el art. 774, ya que este seala que interpuesto el recurso, no puede
hacerse en l variacin de ningn gnero. Por consiguiente, aun cuando en el progreso del
recurso se descubra alguna nueva causa en que haya podido fundarse, la sentencia recaer
nicamente sobre las alegadas en tiempo y forma.
Admisibilidad: Es el control de procedencia, ante el tribunal inferior y el superior. En la
apelacin, ambos controles son iguales. En la casacin, el tribunal inferior hace un control
menor; siendo el verdadero control el que hace el superior. Se concibi as para que se
pudiese llegar efectivamente al tribunal superior, sin ser detenido por formalismos.

108

As el tribunal inferior slo controla:

1 que se haya deducido dentro de plazo (15 das)
2 si el recurso est patrocinado por un abogado: como es de derecho estricto, un letrado
debe hacerse responsable.
No controla, pues, que sea parte, que la resolucin sea recurrible.
Art. 776 (950). Presentado el recurso, el tribunal examinar si ha sido interpuesto en
tiempo y si ha sido patrocinado por abogado habilitado. En el caso que el recurso se
interpusiere ante un tribunal colegiado, el referido examen se efectuar en cuenta.
Si el recurso rene estos requisitos, dar cumplimiento a lo establecido en el inciso
primero del artculo 197 (confeccin de compulsas) para los efectos del cumplimiento de
la sentencia y ordenar elevar los autos originales al tribunal superior para que conozca
del recurso y devolver las fotocopias o compulsas respectivas al tribunal que deba conocer
del cumplimiento del fallo. Se aplicar al recurrente lo establecido en el inciso segundo del
artculo 197.
Se omitir lo anterior cuando contra la misma sentencia se hubiese interpuesto y
concedido apelacin en ambos efectos.
Si se declara admisible (tcitamente), se ordena elevar el expediente. La
inadmisibilidad debe ser expresa. Contra el fallo que lo declare, procede reposicin fundado
en error de hecho, dentro de tres das.
En el tribunal superior el control abarca:
-

calidad de parte

calidad de agraviado

resolucin susceptible

requisitos legales del escrito

plazo

patrocinio

Requisitos del escrito:

Casacin en el fondo: Art. 772. El escrito en que se deduzca el recurso de casacin en el
fondo deber:

109

1) Expresar en qu consiste el o los errores de derecho de que adolece la sentencia

recurrida, y
2) Sealar de qu modo ese o esos errores de derecho influyen sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
Si el recurso es en la forma, el escrito mencionar expresamente el vicio o defecto en que se
funda y la ley que concede el recurso por la causal que se invoca.
En uno y otro caso, el recurso deber ser patrocinado por abogado habilitado, que no sea
procurador del nmero. Respecto del primer requisito; en el escrito deber indicarse la ley
precisa. Se exige especificar el artculo, el inciso o la parte de la disposicin que
corresponda. Asimismo, cmo o porqu se produjo el error. Puede ser uno o varios errores.
Casacin en la forma:
1 Precisar los vicios o defectos procesales.
2 Qu causal legal consagra ese vicio como motivo de casacin.
Si se deducen dos recursos simultneamente, por lgica primero va la casacin en la forma
y despus en el fondo. Se exige siempre patrocinio de abogado. Lo que debe sealarse
expresamente en un otros. El tribunal superior igualmente analiza la posibilidad de rechazo
sumario.
Art. 782. Elevado un proceso en casacin de fondo, el tribunal examinar en cuenta si la
sentencia objeto del recurso es de aqullas contra las cuales lo concede la ley y si ste
rene los requisitos que se establecen en los incisos primeros de los artculos 772 y 776.
La misma sala, aun cuando se renan los requisitos establecidos en el inciso precedente,
podr rechazarlo de inmediato si, en opinin unnime de sus integrantes, adolece de
manifiesta falta de fundamento. Esta resolucin deber ser, a lo menos, someramente
fundada y ser susceptible del recurso de reposicin que establece el inciso final del
artculo 781.

110

En el mismo acto el tribunal deber pronunciarse sobre la peticin que haya formulado el
recurrente, en cuanto a que el recurso sea visto por el pleno de la Corte Suprema, de
conformidad a lo establecido en el artculo 780. La resolucin que deniegue esta peticin
ser susceptible del recurso de reposicin que se establece en el inciso final del artculo
781.
Es aplicable al recurso de casacin de fondo lo dispuesto en los incisos segundo, tercero y
cuarto del artculo 781.
El tribunal superior discrimina entre los recursos admisibles pudiendo rechazar de
inmediato. La causal es bastante amplia: manifiesta falta de fundamento. No puede ser un
requisito del escrito, pues ya pas la admisibilidad. Se ha entendido como carencia de
fundamento jurdico serio, es decir que va contra el sentido natural de las disposiciones.
La Corte Suprema ha entendido tambin que cuando en forma sostenida se ha dado
una interpretacin determinada de una norma, carece de fundamentacin cuando se objeta
esa interpretacin sin aportar nuevos argumentos. La decisin debe ser unnime y
someramente fundada. Es susceptible de reposicin. Hay que recordar que el rechazo
sumario slo opera en la Casacin de fondo.
Procedimiento: Es igual a la apelacin en cuanto a: la comparecencia de las partes,
colocacin de la causa en tabla, vista de la causa, aqu nada se ve en cuenta
Las diferencias: En cuanto a los alegatos, en la casacin en la forma tienen un lmite de
tiempo de 1 hora, y en la casacin en el fondo de 2 hrs. La prrroga exige acuerdo
unnime. El plazo para fallar es de 40 das. Adems se pueden hacer observaciones a la
casacin (tngase presente). Esto sirve para manifestar los argumentos del recurrido. Por
ltimo, no hay posibilidad de prueba, slo en la casacin en la en la forma para acreditar
un vicio que no existe en el expediente se puede realizar, por ejemplo en el caso que un
juez firm que haba sido destituido. S hay informes de derecho.

3. Casacin en la forma

111

Es la sancin de nulidad que afecta a una sentencia definitiva, o a una interlocutoria que
ponga fin al juicio o haga imposible su continuacin, cuando adolece el procedimiento o la
sentencia de vicios de carcter formal.
El fallo dictado en un procedimiento nulo, no puede tener validez, siempre que el vicio sea
de trascendencia. As tambin una sentencia dictada sin los requisitos legales o por un
tribunal que no corresponde, es nula. De esta manera, el fin de la casacin en la forma es
velar por los derechos de los litigantes. Su fundamento esta en el debido proceso legal.
Corresponde al carcter formal de nuestro ordenamiento jurdico procesal.
Se puede renunciar al recurso, pero no por anticipado, salvo respecto de rbitros
arbitradores en ciertos casos. As el Art. 239 COT seala que: Contra una sentencia
arbitral se pueden interponer los recursos de apelacin y casacin para ante el tribunal
que habra conocido de ellos si se hubieran interpuesto en juicio ordinario, a menos que
las partes, siendo mayores de edad y libres administradoras de sus bienes, hayan
renunciado dichos recursos, o sometidos tambin a arbitraje en el instrumento del
compromiso o en un acto posterior.
Sin embargo, el recurso de casacin en el fondo no proceder en caso alguno contra las
sentencias de los arbitradores; y el de apelacin slo proceder contra dichas sentencias
cuando las partes, en el instrumento en que constituyen el compromiso, expresaren que se
reservan dicho recurso para ante otros rbitros del mismo carcter y designaren las
personas que han de desempear este cargo.
Ni an respecto de tribunales arbitrales puede renunciarse en cuanto a incompetencia del
tribunal ni a ultra petita.
Causales:
Las nicas son las del A. 768 CPC
Art. 768 El recurso de casacin en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las
causas siguientes:
1 En haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal incompetente o integrado en
contravencin a lo dispuesto por la ley;

112

2 En haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez legalmente

implicado, o cuya recusacin est pendiente o haya sido declarada por tribunal
competente;
3 En haber sido acordada en los tribunales colegiados por menor nmero de votos o
pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la ley o con la concurrencia
de jueces que no asistieron a la vista de la causa, y viceversa;
4 En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando ms de lo pedido por las partes, o
extendindola a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, sin perjuicio de la facultad
que ste tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la ley;
5 En haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los requisitos enumerados en el
artculo 170;
6 En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que sta
se haya alegado oportunamente en el juicio;
7 En contener decisiones contradictorias;
8 En haber sido dada en apelacin legalmente declarada desierta, prescrita o desistida, y
9 En haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley o a
cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay
nulidad.
En los negocios a que se refiere el inciso segundo del artculo 766 slo podr fundarse el
recurso de casacin en la forma en alguna de las causales indicadas en los nmeros 1, 2,
3, 4, 6, 7 y 8 de este artculo y tambin en el nmero 5 cuando se haya omitido en la
sentencia la decisin del asunto controvertido.
No obstante lo dispuesto en este artculo, el tribunal podr desestimar el recurso de
casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha
sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha
influido en lo dispositivo del mismo.
El tribunal podr limitarse, asimismo, a ordenar al de la causa que complete la sentencia
cuando el vicio en que se funda el recurso sea la falta de pronunciamiento sobre alguna
accin o excepcin que se haya hecho valer oportunamente en el juicio.
Anlisis de las causales

113

1. a) Tribunal incompetente, se refiere a la incompetencia absoluta, ya que la relativa se

sanea con prorroga
b) Tribunal integrado de un modo no establecido en la ley (esto en el caso de un
tribunal colegiado)
Se aplica el Art. 7 del COT, respecto de las reglas y factores de la competencia: materia,
personas y cuanta. Respecto al territorio puede oponerla el demandado si reclam la
incompetencia del tribunal e insisti por todos los medios q la ley le franquea.
En cuanto a la integracin (A.215 a 222 COT) la dispone el presidente de la Corte. Y si este
se equivoca en cuanto a la integracin de la sala (por ejemplo hay mayora de abogados
integrantes, o no hay solo ministros en causa terrorista, etc) el reclamo es contra el
presidente de la Corte para que corrija. Contra la sentencia de ste procede casacin en la
forma.
2 Juez implicado, recusado o con recusacin pendiente, en tribunal unipersonal o
colegiado. Se aplican las reglas de las inhabilidades de los Art. 194 a 205 COT. Y tambin
las de los Incidentes de implicancia y recusacin A 113 a 128 CPC
3 a) Respecto de la sentencia acordada con menor nmero de votos que el q exige la ley
(mayora), o sin unanimidad cuando ley exige.
b) Pronunciada por nmero menor de jueces q el exigido por la ley
c) concurren a la sentencia jueces q no asistieron a la vista de la causa
d) no est en la sentencia alguien q estuvo en el acuerdo.
4 Ultra petita: dar ms de lo pedido. La sentencia debe referirse a las acciones y
excepciones contenidas en los escritos fundamentales: parte petitoria de la demanda y la
contestacin (Art. 254 n 4, en relacin a la demanda y Art. 309 contestacin de la
demanda
En segunda instancia las son peticiones concretas. El juez no puede salirse de este marco,
salvo que la ley lo obligue a pronunciarse de oficio. Por ejemplo imponer multas al
arrendador que cobra una renta superior al mximo legal, Condenar en costas al ejecutado.

114

La base est en el Art. 160 Cdigo de Procedimiento Civil:

Las sentencias se

pronunciarn conforme al mrito del proceso, y no podrn extenderse a puntos que no

hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes
manden o permitan a los tribunales proceder de oficio.
No es ultrapetita q el juez tenga ideas propias y analice lo discutido con argumentos
originales.
Tampoco lo es el no pronunciarse sobre todas las peticiones. Por otro lado extra petita es
cambiar la peticin por algo distinto. En la ley, no obstante, se incluye en la causal de ultra
petita.
5 Omisin de algn requisito del Art. 170 Parte expositiva, considerativa y resolutiva.
Se ha entendido q el Art. 170 es complementario del autoacordado de requisitos de la
sentencia. Pero hoy en da ya no se acepta casacin en la forma por falta de requisitos del
auto acordado (por ejemplo indicar si se recibi la causa a prueba). No siempre q falte un
requisito procede la casacin en la forma pues pueden existir otros remedios.
Si la casacin es contra una sentencia de 1 instancia, se permite q tribunal de 2 devuelva el
asunto al de 1 para que complete, incluso la decisin. Tampoco se admite si el tribunal de
2 instancia puede completar por si mismo, salvo la parte dispositiva. Se da por economa
procesal.
Estas sentencias complementarias se anotan al margen de la otra. No procede por
considerandos dbiles, insuficientes, mal redactados, equivocados.
6 Dictada contra una resolucin que produce cosa juzgada (triple identidad), pero debe
haber sido alegada oportunamente (con identidad)
Art. 177 La identidad de cosa juzgada puede alegarse por el litigante que haya obtenido
en el juicio y por todos aquellos a quienes la ley aprovecha el fallo, siempre que entre la
nueva demanda y la anteriormente resuelta haya:
1.identidad legal de personas;
2. identidad de la cosa pedida; y
3. identidad de la causa de pedir.

115

Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio.
La excepcin para alegarla puede ser perentoria, propiamente tal anmala o mixta. No
procede casacin en la forma si juez no acept la triple identidad, el vicio es de casacin de
fondo por ser de una disposicin que permite determinar el fondo. Solo procede si,
habiendo triple identidad el juez obvi o pas por alto la cosa juzgada ( muy raro)
7 Decisiones contradictorias. Por ejemplo se acoge y rechaza la demanda a la vez (no son
considerandos contradictorios, causal 5 )
8 Haberse dictado en una apelacin declarada desierta, prescrita o desistida. La decisin es
nula, por que el recurso haba terminado, por ende es una resolucin de segunda instancia.
9 Dictada en un procedimiento en que ha faltado un trmite esencial. Son los q la ley
expresamente declare esenciales. Hay distintos grupos de trmites:1) los q la ley dice que
si se omiten hay nulidad. Y los q la ley llama directamente trmites esenciales. Tales son:
1) En el procedimiento de mnima cuanta:
-

emplazamiento

acta en q deben consignarse las peticiones de las partes (pa fijar el marco del juez)

conciliacin

Art. 789. En estos juicios slo se considerarn diligencias o trmites esenciales, el

emplazamiento del demandado en la forma prescrita por la ley para que conteste la
demanda y el acta en que deben consignarse las peticiones de las partes y el llamado a
conciliacin.
2) Art. 795. En general, son trmites o diligencias esenciales en la primera o en la nica
instancia en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales:
1. El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley;
2. El llamado a las partes a conciliacin, en los casos en que corresponda conforme a la
ley;
3. El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda con arreglo a la ley;

116

4. La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir indefensin; (por ej

si se refiere al nico medio de prueba con q se cuenta)
5. La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con
citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual
se presentan; (se vincula a bilateralidad de la audiencia)
6. La citacin para alguna diligencia de prueba; Aquellas en q la contraparte podra
participar ej inspeccin personal del trib, nombramiento o reconocimiento de peritos,
absolucin de posiciones..
7. La citacin para or sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca este trmite
La conciliacin es un trmite que no dice relacin directa con la sentencia. Pero, reemplaza
al fallo si se produce. El legislador, para darle importancia, erradamente lo consider como
trmite esencial para la sentencia. Esto en cuanto a la conciliacin obligatoria. Es ilgico
que, si se anula el procedimiento debiera rendirse nuevamente la prueba, si ya se hizo.
3) Juicios de rbitros arbitradores
Art. 796 (968). En los juicios de mayor cuanta seguidos ante arbitradores son trmites
esenciales los que las partes expresen en el acto constitutivo del compromiso, y, si nada
han expresado acerca de esto, slo los comprendidos en los nmeros 1 y 5 del artculo
precedente.
-

Los q las partes declaren esenciales

Si nada dicen: Emplazamiento

Agregacin de documentos: esto es incorrecto, lo q pasa es que la

remisin legal es invlida. En realidad se refiere al 795 n6 (citacin para diligencia

probatoria).
4) En segunda instancia, el Art. 800 seala. En general, son trmites o diligencias
esenciales en la segunda instancia de los juicios de mayor o de menor cuanta y en los
juicios especiales:

117

1. El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior conozca del recurso; 2.
La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin
o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aqulla contra la cual se
presentan;
3. La citacin para or sentencia definitiva;
4. La fijacin de la causa en tabla para su vista en los tribunales colegiados, en la forma
establecida en el artculo 163, y
5. Los indicados en los nmeros 3, 4 y 6 del artculo 795 en caso de haberse aplicado lo
dispuesto en el artculo 207.
-

Emplazamiento de 2 instancia es fundamental la oportunidad de los litigantes para

comparecer.

Agregacin de documentos presentados en 2 instancia

Decreto autos en relacin o dese cuenta, notificado

Colocacin de la causa en tabla, anuncio

Si se abri trmino probatorio, son en general los trmites esenciales de 1 instancia

Todos los trmites esenciales son anteriores a la sentencia. Si esta se anula por haberse
omitido alguno, tambin se anula todo lo ocurrido despus de ese trmite. Se repone la
causa al estado de practicarse el trmite esencial omitido.
La casacin en la forma exige la preparacin del recurso.
Art. 769 Para que pueda ser admitido el recurso de casacin en la forma es indispensable
que el que lo entabla haya reclamado de la falta, ejerciendo oportunamente y en todos sus
grados los recursos establecidos por la ley.
No es necesaria esta reclamacin cuando la ley no admite recurso alguno contra la
resolucin en que se haya cometido la falta, ni cuando sta haya tenido lugar en el
pronunciamiento mismo de la sentencia que se trata de casar, ni cuando dicha falta haya
llegado al conocimiento de la parte despus de pronunciada la sentencia.
Es igualmente innecesario para interponer este recurso contra la sentencia de segunda
instancia por las causales cuarta, sexta y sptima del artculo 768, que se haya reclamado

118

contra la sentencia de primera instancia, aun cuando hayan afectado tambin a sta los
vicios que lo motivan.
La reclamacin a que se refiere el inciso primero de este artculo deber hacerse por la
parte o su abogado antes de verse la causa, en el caso del nmero 1 del artculo 768.
La preparacin consiste en q el recurrente haya reclamado, en el momento oportuno, del
vicio q afectaba al procedimiento habiendo objetado y proseguido todos los recursos legales
y en todas sus etapas. Se trata de los recursos ordinarios.
Por el principio de probidad se obliga al que advierte el vicio a invocarlo cuando
corresponda. Debe agotar todas las posibilidades de corregirlo. El hecho de que ya se haya
reclamado del vicio, no produce la preclusin del derecho a hacerlo nuevamente. Por el
contrario, la ley da la posibilidad de hacerlo, para preservar la regularidad del
procedimiento. Obviamente, no siempre se ha de preparar el recurso. No se prepara en estos
casos:
1. Cuando no se permite recurrir
2. Cuando ocurre en la misma sentencia.
3. Si se enter despus de haberse dictado la sentencia (768 in 2)
4. tratndose de las causales: ultra petita, cosa juzgada y decisiones contradictorias
Si estos vicios venan ya de la sentencia de 1 instancia, no hay obligacin de haberse
deducido casacin, ni haberse incluido en la apelacin (pues el tribunal deba corregirlos)
La oportunidad para reclamar de la integracin en 2 instancia (768 n1) es antes de la vista
(769 i final)
La preparacin se controla dentro de la admisibilidad ante el tribunal superior. As el Art.
768 dispone: El recurso de casacin en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de
las causas siguientes:
1 En haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal incompetente o integrado en
contravencin a lo dispuesto por la ley;
2 En haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez legalmente
implicado, o cuya recusacin est pendiente o haya sido declarada por tribunal
competente;

119

Por otra parte los juicios especiales se llaman as por no someterse a los trmites ordinarios.
Suelen ser ms breves y no llevarse ante tribunales ordinarios. Es razonable, entonces, que
la ley exija menos (768 inc 2 ) As en los juicios y reclamaciones regidos por leyes
especiales, no puede recurrirse por: omisin de trmites esenciales y por omisin de
requisitos de la sentencia, salvo que falte decisin.
Sentencia en la casacin en la forma
Debe dictarse dentro de 20 das. Si se interpuso el recurso junto con la apelacin el plazo es
30 das.
Se examina:
1 si el hecho es efectivo por ejemplo q la sentencia carece de consideraciones
2 si ese hecho constituye causal
3 si el vicio tiene influencia en lo decidido
4 si no existe otro medio para salvar el vicio.
La ley procesal busca evitar la nulidad. (768 inc final) No obstante lo dispuesto en este
artculo, el tribunal podr desestimar el recurso de casacin en la forma, si de los
antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable
slo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del
mismo.
El tribunal podr limitarse, asimismo, a ordenar al de la causa que complete la sentencia
cuando el vicio en que se funda el recurso sea la falta de pronunciamiento sobre alguna
accin o excepcin que se haya hecho valer oportunamente en el juicio. El vicio debe ser
insalvable.
La sentencia puede:
1) rechazar el recurso: si no se cumple alguna de las 4 condiciones antedichas. El fallo
impugnado es vlido.
2) acogerlo: si concurren las 4 circunstancias.
Se presentan 2 situaciones:

120

a) Se puede dictar una sentencia de reemplazo: la sentencia de casacin siempre se

pronuncia, ya rechace o acoja el recurso. En cambio es eventual la dictacin de la sentencia
de reemplazo q va a suplir la ausencia o invalidez de la sent. Se dicta en los casos de los n
4, 5, 6 y 7.
La sentencia de reemplazo debe dictarse en el mismo acto, pero en forma separada (para q
no se confunda)
b) sealar estado de la causa: por cualquiera de las dems causales. Por ejemplo

vuelva

para que se dicte la sentencia por tribunal habilitado.

Casacin en la Forma de oficio
Art. 775 (949). No obstante lo dispuesto en los artculos 769 y 774, pueden los tribunales,
conociendo por va de apelacin, consulta o casacin o en alguna incidencia, invalidar de
oficio las sentencias cuando los antecedentes del recurso manifiesten que ellas adolecen de
vicios que dan lugar a la casacin en la forma, debiendo or sobre este punto a los
abogados que concurran a alegar en la vista de la causa e indicar a los mismos los
posibles vicios sobre los cuales debern alegar.
Si el defecto que se advierte es la omisin del fallo sobre alguna accin o excepcin que se
haya hecho valer en el juicio, el tribunal superior podr limitarse a ordenar al de la causa
que complete la sentencia, dictando resolucin sobre el punto omitido, y entre tanto
suspender el fallo del recurso.
Un tribunal conociendo de un asunto como superior ( por una apelacin, consulta, casacin
o por gestiones relacionadas con estos recursos por ejemplo admisibilidad), puede anular de
oficio si constata la existencia de un vicio q hace posible un recurso de Casacin en la
forma.
Requisitos:
1 Que el Tribunal est conociendo de un asunto de un tribunal inferior
2 el vicio debe aparecer de manifiesto en el expediente
3 el vicio debe estar consagrado en la ley como causal de casacin.
Observaciones:

121

-no se puede proceder contra la cosa juzgada

- no se requiere preparacin del recurso
- el tribunal no necesita entrar a ver el trmite por el cual recibi el expediente.
No se casa de oficio si hay otra forma de corregir el vicio. Cuando un tribunal advierte un
vicio y est conociendo en relacin, debe pedir a los abogados q aleguen sobre un posible
vicio de casacin.
4. Casacin en el fondo
Es un recurso extraordinario.
Se interpone ante el tribunal q dict la sentencia y es resuelto por el superior. No es una
instancia,

es de derecho estricto. Tambin supone agravio Procede contra sentencia

definitiva de 2 instancia y interlocutoria q ponen trmino al juicio o hacen posible su

continuacin, inapelables.
La Causal es infraccin de ley que influye en lo dispositivo de la sentencia.
La expresin Ley comprende:
-

leyes propiamente tales y cdigos

Constitucin, por ejemplo: indemnizacin por expropiacin. Los tribunales han

dicho q cuando hay una ley especfica q regula una materia cuyos principios estn
en la Constitucin, lo q se infringe es la ley.

DFL: la Constitucin les da valor de ley, por lo que tambin se incluyen

DL: mientras no se declare su nulidad, sigue siendo ley.

Tratados internacionales: solo los aprobados por el congreso

Costumbre: cuando la ley se remite a ella, la infraccin da lugar a la casacin pero

por que se infringe la ley.

ley extranjera: no se incluye, sin embargo, si se incluye el cdigo de Bustamante,

que algunos consideran ley extranjera.

Ley del contrato: hay 2 posturas

a) literalista: el 1545 del CC dice que es ley. Si el juez infringe el
contrato, esta infringiendo una ley.

122

b) Es una metfora en sentido sustancial. Adems el CPC habla de

error de derecho y el contrato no es fuente de derecho Ahora
bien, podra pensarse q la infraccin al contrato infringe el A
1545
-

Doctrina: no

Jurisprudencia: no

Leyes procesales: la infraccin debe ser de ley decisorio litis, pero esta puede estar
en un cdigo procesal. por ejemplo

la cosa juzgada pero lo relativo al

procedimiento de la cosa juzgada es ley ordenatorio litis la que rige.

-

Leyes reguladoras de la prueba: abarca onus probandi, medios de prueba,

produccin de la prueba, apreciacin:

a) Carga de la prueba:
A 1698 CC Incumbe probar las obligaciones o su extincin al q alega aqullas o esta.
Si la sentencia invierte el onus probandi, infringe la ley: A1698 CC, A 21 C tributario (el
peso lo tiene el contribuyente).
Como es una ley decisorio litis, si procede Casacin en el fondo en caso q se infrinja.
b) Medios probatorios:
En ocasiones la ley solo admite un medio especfico. Ej: si el contribuyente no puede
justificar ciertos gastos, el nico medio vlido es la contabilidad fidedigna.
Si el juez acepta un medio prohibido u otro distinto q el nico permitido, infringe la ley
respecto de la decisin del asunto, por lo que tambin procede la casacin. Hay
prohibiciones, por ejemplo en el A 1708 y ss y el 2485 CC : La confesin de alguno de los
cnyuges, padre o madre que ejerza la patria potestad, o del tutor o curador fallidos, no har
prueba por s sola contra los acreedores.
c) Produccin de la prueba: La forma de rendirla se regula en el CPC. Son normas
ordenatorio litis, as que su infraccin no habilita para la casacin en el fondo.
d) Valoracin de la prueba: puede ser apreciada por:

123

ley: prueba tasada. La ley obliga al juez a valorar de cierto modo. En este caso, la
infraccin es susceptible de Casacin en el fondo

juez: libre conviccin y sana crtica Obviamente, como es una apreciacin judicial,
no procede recurso.

El efecto de acoger una infraccin de las leyes probatorias en la sentencia es radical. La

casacin supone normalmente, que los hechos son inamovibles, pero tratndose de leyes
probatorias, es posible cambiar los hechos de la causa, cambio que se constar en la
sentencia de reemplazo.
Hay 3 maneras de infraccin de ley:
1) Contravencin del texto formal: el juez hace caso omiso de una ley. Ej: aplicar
disposiciones derogadas.
2) Interpretacin de la ley: se puede infringir:
-

teniendo la ley un sentido totalmente claro, el juez la entiende de un modo diverso.

Alterando el orden de interpretacin.

3) Falsa aplicacin de la ley: se refiere a usar una ley para una situacin no contemplada en
ella. Esto corresponde a los resquicios legales.
Toda forma de infraccin siempre debe haber influido sustancialmente en lo dispositivo.
Requisitos de C fondo
1 expresar los errores de derecho, en qu consisten.
2 cmo ellos influyen en la decisin por ejemplo de no haberse infringido, se habra
acogido la demanda
3 patrocinio de abogado (requisito material)
Podra deducirse C fondo junto con apelacin? NO, por que es contra sentencias
inapelables. (ante Corte Suprema)
Casacin Fondo de oficio

124

A 785 in 2: En los casos en que desechare el recurso de casacin en el fondo por defectos
en su formalizacin, podr invalidar de oficio la sentencia recurrida, si se hubiere dictado
con infraccin de ley y esta infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo de
la sentencia. La Corte deber hacer constar en el fallo de casacin esta circunstancia y los
motivos que la determinan, y dictar sentencia de reemplazo con arreglo a lo que dispone
el inciso precedente.
Dado que se podan dar recursos muy mal presentados, el legislador permiti que la Corte
Suprema pudiera casar de oficio. As, si el recurso es declarado inadmisible, la Corte al
mismo tiempo debe hacer un examen para ver si existe error de derecho q sea influyente.
Entonces la Corte puede ordenar traer los autos en relacin para ver el posible vicio.
Observaciones: Esto explica q el control de admisibilidad en el tribunal inferior sea tan
poco exigente. Es muy inusual, la Corte prefiere de todos modos declarar admisible el
recurso.
Sentencia:
El recurso Casacin en el. Fondo termina por el fallo. La sentencia de casacin dice si es
vlida o nula la sentencia recurrida. El nico motivo de rechazo es q no hubo infraccin de
la ley. Eventualmente, puede basarse en que el recurso se fund en hechos que no son de la
causa.
Si se acoge el recurso es por que hubo una infraccin de ley q influye sustancialmente en lo
dispositivo.
Como se acoge, la sentencia impugnada es nula y se dicta una de reemplazo. En esta se
pueden reproducir los considerandos de la sentencia de casacin q sean tiles.
Por excepcin, el recurso puede terminar por desercin, prescripcin y desistimiento. La
Casacin en el fondo es un recurso de derecho estricto. Se pensaba q el tribunal no poda
entrometerse en la solucin del conflicto. En la prctica, en ciertos casos se ha llamado a
conciliacin.
Recurso de Queja

125

Es una accin disciplinaria deducida contra un juez que ha incurrido en falta o abuso en la
dictacin de una resolucin, y tiene por objeto corregir o poner fin a ello, para lo cual debe
invalidarse (enmendarse) la resolucin que constituye la falta o abuso. Es una accin
disciplinaria, no un recurso.
Tribunal Competente:
Por ser una accin disciplinaria, se deduce ante y para el tribunal jerrquicamente superior.
Resoluciones Susceptibles de Queja:
Este recurso. slo proceder cuando la falta o abuso se cometa en sentencia interlocutoria
que ponga fin al juicio o haga imposible su continuacin, o en sentencia definitiva, siempre
que ellas no sean susceptibles de recurso alguno, ordinario o extraordinario.
Excepcin: (art. 545 COT) sentencia. definitiva de 1 o nica instancia dictadas por rbitros
arbitradores, caso en que procede el Rec. de Casacin en la Forma, adems del de Queja.
Art. 545: El recurso de queja tiene por exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos
graves cometidos en la dictacin de resoluciones de carcter jurisdiccional. Slo proceder
cuando la falta o abuso se cometa en sentencia interlocutoria que ponga fin al juicio o haga
imposible su continuacin o definitiva, y que no sean susceptibles de recurso alguno,
ordinario o extraordinario, sin perjuicio de la atribucin de la Corte Suprema para actuar de
oficio en ejercicio de sus facultades disciplinarias. Se exceptan las sentencias definitivas
de primera o nica instancia dictadas por rbitros arbitradores, en cuyo caso proceder el
recurso de queja, adems del recurso de casacin en la forma. El fallo que acoge el recurso
de queja contendr las consideraciones precisas que demuestren la falta o abuso as como
los errores u omisiones manifiestos y graves que los constituyan y que existan en la
resolucin que motiva el recurso, y determinar las medidas conducentes a remediar tal
falta o abuso. En ningn caso podr modificar, enmendar o invalidar resoluciones judiciales
respecto de las cuales la ley contempla recursos jurisdiccionales ordinarios o
extraordinarios, salvo que se trate de un recurso de queja interpuesto contra sentencia

126

definitiva de primera o nica instancia dictada por rbitros arbitradores. En caso que un
tribunal superior de justicia, haciendo uso de sus facultades disciplinarias, invalide una
resolucin jurisdiccional, deber aplicar la o las medidas disciplinarias que estime
pertinentes. En tal caso, la sala dispondr que se d cuenta al tribunal pleno de los
antecedentes para los efectos de aplicar las medidas disciplinarias que procedan, atendida la
naturaleza de las faltas o abusos, la que no podr ser inferior a amonestacin privada.
Plazo:
El agraviado debe interponerlo en el plazo fatal de 5 das hbiles, contados desde la fecha
en que se notifique la resolucin que origine el recurso.
Caractersticas de este plazo:
1) Fatal (pues la ley lo dice)
2) Legal
3) De das hbiles
4) Corre desde que se notifique la resolucin (esto es redundante, ya que es la regla
general).
Se aumentara segn la Tabla de Emplazamiento del art. 259 CPC, cuando el tribunal que
haya dictado la resolucin tenga su asiento en una comuna o agrupacin de comunas
diversa a aquella en que lo tenga el tribunal que deba conocer el recurso.
En todo caso, el trmino total no podr exceder de 15 das hbiles.
La tabla se establece entre tribunales, no comunas; por esto, puede que en ciertos casos no
proceda el aumento.
Es errneo que diga la ley que se recurre respecto del tribunal, porque es personalmente del
juez.
Formalidades:
Este recurso se consagra en el COT, prrafo 1 del Ttulo VI. Asimismo, en el Auto A. de la
Corte Sup. de 6 de Septiembre de 1972, aunque con la modificacin legal fue derogado
tcita y parcialmente.
Las formalidades son:

127

1) Para deducirlo, debe acompaarse un certificado del secretario en que conste lo siguiente
(art. 548 inc. 4):
(a) Numero de rol del expediente y su cartula.
(b) Nombre de los jueces (o juez) que dictaron la resolucin recurrida.
(c) Fecha de dictacin y de notificacin de la resolucin al recurrente.
(d) Nombre del mandatario y abogado patrocinante de cada parte. Esto es relevante, pues
puede deducir el recurso: - la parte personalmente.
- mandatario judicial.
- patrocinante
- procurador del nmero
En estos 4 casos, el recurso debe patrocinarlo un abogado habilitado expresamente.
El secretario deber emitir el certificado sin necesidad de decreto judicial y a peticin
verbal o escrita del interesado.
2) En el escrito, debe indicarse nominativamente el o los jueces o los funcionarios
recurridos.
3) Se individualiza el proceso en que se dict la resolucin recurrida.
4) Se transcribir la resolucin o se acompaa copia de ella. En este ltimo caso, si es
sentencia. definitiva o interlocutoria o sea, se har siempre, pues la ley est errada.
5) Se consignar el da de su dictacin, la foja en que role en el expediente y la fecha de su
notificacin al recurrente.
6) Se sealan clara y especficamente las faltas o abusos que se imputen.
Art. 548: El agraviado deber interponer el recurso en el plazo fatal de cinco das hbiles,
contado desde la fecha en que se le notifique la resolucin que motiva el recurso. Este
plazo se aumentar segn la tabla de emplazamiento a que se refiere el artculo 259 del
Cdigo de Procedimiento Civil cuando el tribunal que haya pronunciado la resolucin tenga
su asiento en una comuna o agrupacin de comunas diversa de aqulla en que lo tenga el
tribunal de deba conocer el recurso. Con todo, el plazo total para interponer el recurso no
podr exceder de quince das hbiles, contado desde igual fecha. El recurso lo podr
interponer la parte personalmente, o su mandatario judicial, o su abogado patrocinante, o un
procurador del nmero, y deber ser expresamente patrocinado por abogado habilitado para

128

el ejercicio de la profesin. En el escrito se indicarn nominativamente los jueces o

funcionarios recurridos, se individualizar el proceso en el cual se dict la resolucin que
motiva el recurso; se transcribir sta o se acompaar copia de ella, si se trata de sentencia
definitiva o interlocutoria; se consignarn el da de su dictacin, la foja en que rola en el
expediente y la fecha de su notificacin al recurrente; y se sealarn clara y
especficamente las faltas o abusos que se imputan a los jueces o funcionarios recurridos.
Asimismo, se deber acompaar un certificado, emitido por el secretario del tribunal, en el
que conste el nmero de rol del expediente y su cartula; el nombre de los jueces que
dictaron la resolucin que motiva el recurso; la fecha de su dictacin y la de su notificacin
al recurrente, y el nombre del mandatario judicial y del abogado patrocinante de cada parte.
El secretario del tribunal deber extender este certificado sin necesidad de decreto judicial y
a sola peticin, verbal o escrita, del interesado. El recurrente podr solicitar orden de no
innovar en cualquier estado del recurso. Formulada esta peticin, el Presidente del Tribunal
designar la Sala que deba decidir sobre este punto y a esta misma le corresponder dictar
el fallo sobre el fondo del recurso.
Tramitacin:
Comienza con verificarse la admisibilidad una vez interpuesto el recurso, la Sala de Cuenta
del respectivo tribunal deber comprobar si se cumplen las formalidades, y en especial si la
resolucin que motiva el recurso es o no susceptible de otro recurso. Si no se cumplen con
ellas, lo declarar inadmisible sin ms trmite, SALVO que no se haya acompaado el
certificado por causa justificada, evento en que el tribunal dar un nuevo plazo fatal e
improrrogable de 6 das hbiles.
Contra la resolucin que lo declara inadmisible slo procede el Rec. de Reposicin fundado
en error de hecho [art. 548, 549 letra a) del COT].
Art. 549: El recurso de queja se tramitar de acuerdo a las siguientes normas:
a) Interpuesto el recurso, la sala de cuenta del respectivo tribunal colegiado deber
comprobar que ste cumple con los requisitos que establece el artculo precedente y, en
especial, si la resolucin que motiva su interposicin es o no susceptible de otro recurso. De
no cumplir con los requisitos sealados o ser la resolucin susceptible de otro recurso, lo

129

declarar inadmisible, sin ms trmite. Contra esta resolucin slo proceder el recurso de
reposicin fundado en error de hecho. No obstante, si no se ha acompaado el certificado a
que se refiere el inciso cuarto del artculo anterior, por causa justificada, el tribunal dar un
nuevo plazo fatal e improrrogable para ello, el cual no podr exceder de seis das hbiles;
A continuacin, el recurrente podr solicitar Orden de No Innovar al interponer el recurso y
hasta la vista de la causa. Formulada la peticin, el Presidente del tribunal designar la Sala
que la decidir, la cual tambin fallar el fondo del recurso.
Orden de no innovar: "Resolucin que suspende los efectos de la resolucin que motiva la
queja, de modo que una vez decretada no puede cumplirse la resolucin respectiva".
Una vez declarado admisible, se procede al estudio del fondo del recurso para lo cual se
pide de inmediato informe al juez o jueces recurridos, el que slo podr recaer en hechos
que, segn el recurrente, constituyen las faltas o abusos que se le imputen. Para ello, el
tribunal recurrido deber dejar constancia en el proceso de haber recibido la solicitud de
informe y disponer su notificacin a las partes por el estado diario.
El informe debe ser evacuado en un plazo de 8 das contados desde la fecha de recepcin
del oficio respectivo.
Vencido el plazo para evacuar el informe, se haya recibido o no, se procede a la vista del
recurso, para lo que se agregar preferentemente a la tabla.
NUNCA se suspende la vista y slo pueden decretarse medidas para mejor resolver una vez
terminada la vista de la causa. Cualquiera de las partes puede comparecer hasta la vista de
la causa.
Fallo:
1) ste deber contener las consideraciones precisas que demuestren la falta o abuso.
2) Asimismo, los errores u omisiones manifiestos y graves que los constituyan, y que
existan en la resolucin impugnada.
3) Debe determinar las medidas para remediar la falta o abuso.

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En ningn caso se podr enmendar, rectificar o invalidar resoluciones susceptibles de

recurso. disciplinarios, ordinarios o extraordinarios, SALVO las dictadas por arbitro
arbitradores.
Si el tribunal superior invalida una resolucin, deber siempre aplicar medidas
disciplinarias. Adems, la Sala dispondr que se d cuenta al Pleno para aplicar las
medidas, que no podrn ser inferiores a una amonestacin privada (art. 545 COT).

Recurso de Revisin
La cosa juzgada puede ser material, formal, provisional o fraudulenta.
Cosa Juzgada: "Efecto de la sentencia firme que permite cumplir forzadamente lo obtenido
y que hace que todos aquellos a quienes aprovecha el fallo impidan un pronunciamiento
posterior en el mismo proceso o en otro".
Este recurso dice relacin con la cosa juzgada fraudulenta.
El Art. 810 del C.P.C seala que es un "recurso que tiene por objeto invalidar (rever*)
sentencias firmes obtenidas injustamente".
[* Rever viene de revisar y ms propiamente de invalidar].
Por eso es que ms que un recurso es una accin de saneamiento de la cosa juzgada
fraudulenta.
Casos en que procede este recurso:
Son 4 y los 3 primeros se refieren a Cosa. Juzgada . fraudulenta. El 4 caso NO corresponde
a una accin de saneamiento, sino que es ms bien una accin tendiente a hacer
preponderar la cosa juzgada.
En la generalidad de los casos este recurso no se dirige a impugnar una actuacin judicial,
como el recurso de apelacin, sino que la actuacin o actividad del Tribunal revisor se debe
necesariamente fundar en un antecedente nuevo, el que no exista al momento de fallar.

131

Este nuevo antecedente hace que el tribunal revisor se de cuenta que la sentencia obtenida
lo ha sido en virtud del dolo, del engao, de la falsedad, etc, y es por este motivo que la
sentencia obtenida injustamente no puede subsistir.
Este recurso fue introducido en 1902 y dentro del CPC se encuentra dentro de "los juicios
especiales" y no dentro de "los recursos".
Caractersticas:
1) Es de derecho estricto: en l no existe prueba y no hay hechos que analizar. Otro ejemplo
de derecho estricto es el recurso de casacin en la forma.
2) Extraordinario: porque precede contra determinadas resoluciones y por causales
especficas.
3) Se interpone directamente ante la Corte Suprema que es quien debe resolver el recurso..
Lo revisa la C.S. porque ella tiene la misin correctiva, administrativa y econmica de
todos los tribunales, y adems, porque en el caso de que existan sentencias contradictorias
slo podra invalidarla ella, porque aqu se est atacando a la Cosa juzgada.
4) Se interpone contra una sentencia que tiene efecto de Cosa Juzgada y normalmente
fraudulenta.
5) El fundamento del recurso de revisin es normalmente otra sentencia o fallo que se
opone al que se est revisando. Este fallo es posterior al que se revisa, y se refiere
normalmente a algn aspecto criminal de la sentencia revisada.
6) No es una instancia porque no se revisa lo resuelto. Lo nico que se revisa es si existe la
causal, y si cumple las condiciones que exige el recurso.
7) Si se acoge el recurso, se anula el fallo y se declara que no produce efecto alguno, para
lo cual deber normalmente dictarse una nueva sentencia.

Resoluciones que admiten este recurso:

Art. 810
1) Sentencias firmes y ms propiamente, sentencias definitivas y firmes, para lo cual se
debe relacionar con el art. 174 del CPC (cuando se entiende firme y ejecutoriada una
resolucin).

132

*Art. 174: Se entender firme o ejecutoriada una resolucin desde que se haya notificado a
las partes, si no
procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario, desde que se notifique el
decreto que la mande
cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los
plazos que la ley
concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las
partes.
En este ltimo caso, tratndose de sentencias definitivas, certificar el hecho el secretario
del tribunal a
continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde este momento, sin ms trmites.
- Si la Sentencia est impugnada por un recurso no cabe el recurso de revisin, por ende,
an cuando se hayan declarado falsos los documentos o declarado cohecho, procedern
otros recursos y no el de revisin.
- Tampoco procede respecto a sentencias pronunciadas por la C. Suprema. conociendo los
recursos de casacin o revisin (art. 810 inc. final).
Tribunal Competente:
Por mandato del art. 810 solamente es competente la Corte Suprema.
Titular del Recurso:
Es la parte agraviada (perjudicada) por los efectos de la sentencia que se trata de invalidar,
(es decir, los efectos de la sentencia son gravosos) y, por lo tanto, no los puede interponer
aquella persona que se vio favorecida por la sent.
Debe interponerse por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin o por un
procurador del nmero.
Causales:

133

1) Si se han fundado en doc. declarados falsos por sentencia ejecutoriadas dictadas con
posterioridad a la sentencia que se trata de rever. En este caso, la base probatoria de la
sentencia que se trata de revisar tiene entre sus elementos, documentos que fueron
declarados falsos por una sentencia ejecutoriada posterior.
La Corte Suprema. invalida la sentencia y seala en que estado debe continuar el juicio.
- Fundadas en documentos falsos no significa exclusivamente en documentos falsos;
basta con que algn hecho se encuentre apoyado por estos documentos declarados falsos.
Basta que haya sido una prueba concurrente.
- Documentos falsos un documento es falso cuando no corresponde a la verdad.
Procesalmente hablando un documento se puede declarar falso impugnndolo u objetndolo
por medio de:
(a) Va Incidental: se objeta el documento por ser falso (falsedad ideolgica o material).
(b) Va Principal: se inicia un juicio tendiente a declarar la falsedad por va principal (un
juicio distinto).
Por qu razn se hara un juicio distinto? porque se les pas el plazo para objetarlo y
porque ah se tienen ms oportunidades para rendir pruebas.
La sentencia que declara la falsedad es una sentencia civil o criminal? puede ser civil o
criminal; no se distingue para este caso, por lo tanto, vale tanto como declaracin civil o
criminal.
2) Si pronunciada en virtud de prueba. de testigos han sido estos condenados por falso
testimonio dado especialmente en las declaraciones que sirvieron como nico fundamento a
la sentencia.
Esta causal es estricta porque:
(a) La sentencia debe ser pronunciada en virtud de prueba de testigos. Es decir, en esta
sentencia se le da mrito a la prueba testifical.
(b) Se exige que estos testigos sean falsos (se requiere condena criminal y no slo
declaracin de falsedad por juicio civil).

134

(c) La falsedad del testimonio debe haberse cometido respecto del testimonio de las
declaraciones que sirvieron de fundamento a la sentencia que se impugna la condena por la
cual se da el testimonio.
(d) Se exige que la prueba de testigos sea la nica prueba en la cual se fund la sentencia
(debe ser prueba. exclusiva o directa y no concurrente). Esta causal se ocupa en la nulidad
de matrimonio (cnyuges no tenan el domicilio donde dijeron tenerlo). Anteriormente, la
nica prueba para la nulidad era la de testigos.
(e) La sentencia que condena a los testigos debe ser posterior al fallo en que las
declaraciones de testigos le sirvieron de fundamento, ya que si la sentencia es anterior
procedern otros recursos.
3) Si la sentencia firme se ha ganado injustamente en virtud de cohecho, violencia u otra
maquinacin fraudulenta, cuya existencia haya sido declarada por sentencia. de trmino.
Aqu se dan 3 situaciones distintas:
(a) Si la sentencia se ha ganado injustamente en virtud de cohecho Desde el punto de
vista procesal, cohecho se refiere a "el hecho de haber pagado a un juez para obtener una
sent. favorable".
(b) Violencia "Apremios fsicos o morales o squicos". Ej, amenazar a un juez con matar
a un miembro de su familia.
(c) Cualquier maquinacin fraudulenta no comprendida dentro de las anteriores.
4) Si se ha pronunciado contra otra pasada con autoridad de cosa juzgada y que no se aleg
en el juicio en que la sentencia firme recay.
Si se ha pronunciado en contra de otra sentencia firme o ejecutoriada en donde debe existir
la triple identidad (objeto pedido, causa de pedir y sujetos o partes).
Aqu el principio de la cosa juzgada (verdad judicial inobjetable) es tan firme y poderoso
que la ley autoriza a dejar sin efecto una sent firme posterior, an cuando no se haya hecho
valer en la oportunidad procesal correspondiente.
En qu oportunidad se puede hacer valer la Cosa Juzgada? como excepcin dilatoria,
perentoria, anmala, como fundamento del recurso de apelacin y del recurso de casacin
en la forma y en el fondo.

135

En este caso, la ley habilita para invocar esta autoridad cuando no se haya invocado en el
juicio, a travs del recurso de revisin.
Aqu NO existe una cosa juzgada fraudulenta, sino ms bien una correccin de una
anormalidad o injusticia.
No es responsabilidad del juez sino de la parte que no la invoc y tambin de la contraparte
que inici un juicio sabiendo que el recurso ya estaba fallado.
En materia penal hay otras causales, como por ej, si aparece viva la persona presuntamente
objeto del homicidio.
Plazo para deducir el Recurso:
Slo podr interponerse dentro de 1 ao contado desde la fecha de la ltima notificacin de
la sentencia objeto del recurso Si se presenta pasado ese plazo, se rechazar de plano (Art.
811 inc. 1 y 2).
Si al terminar el ao no se ha an fallado el juicio dirigido a comprobar la falsedad de los
documentos, perjurio de los testigos o el cohecho, violencia u otra maquinacin
fraudulenta, a que se refieren los N 1, 2 y 3 del art. 810, bastar que el recurso se
interponga dentro de aquel plazo, hacindose presente en l estas circunstancias y debiendo
proseguirse inmediatamente despus de obtenerse sentencia firme en ese juicio (art. 811
inc. 3).
En este caso, no existe solucin en la legislacin para obligar a la parte a proseguir el
recurso. No hay un plazo para formalizarlo una vez que se obtiene la sentencia firme y
tampoco hay una sancin a la inactividad del recurrente.
Cul es la solucin para que se le obligue a seguir el recurso? Para este caso, se pueden
aplicar las normas de abandono del procedimiento que es la nica forma para terminar con
la incertidumbre.
Formalidades del Recurso:

136

1) Debe interponerse por escrito.

2) En el escrito deber designarse abogado patrocinante y conferrsele poder.
3) Debe indicarse la sentencia que se pretende rever.
4) Generalmente se acostumbra acompaar copia autorizada de la sentencia que sirve de
fundamento para la revisin. Ej, acompaar la sentencia que conden a los testigos por
falso testimonio.
Efectos de la interposicin del recurso:
Por la naturaleza de este recurso se nos da la pauta de cul ser el efecto. Este ser que la
interposicin del recurso NO suspende la ejecucin de la sentencia impugnada, SALVO que
se cumpla con los siguientes requisitos:
1) Que exista una peticin del recurrente.
2) Que se oiga previamente al Ministerio Pblico (en este caso es el Fiscal de la Corte
Suprema).
3) Que se rinda fianza de resultas. sta deber ser bastante (suficiente) para satisfacer el
valor de lo litigado y de los perjuicios que se causen con la inejecucin (suspensin) de la
sentencia para el caso de que el recurso sea desestimado (art. 814).
Tramitacin propiamente tal:
La tramitacin se encuentra en los artculos 811 y ss del CPC.
Presentado el recurso el tribunal ordenar que se traigan a la vista todos los antecedentes
del juicio en que recay la sentencia impugnada y citar a las partes a quienes afecte dicha
sentencia para que comparezcan en el trmino de emplazamiento a hacer valer sus
derechos.
Lo que en concreto afecta a las partes es que se les da un traslado que es igual al trmino de
emplazamiento para contestar la demanda (art. 257).
Art. 257: Admitida la demanda, se conferir traslado de ella al demandado para que la
conteste.
La notificacin a las partes es una notificacin personal.

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Si hay objeciones u observaciones formuladas por las partes, stas se sometern al

tratamiento de los incidentes. De las observaciones u objeciones se les dar traslado por 3
das al recurrente. Si procede, se rendir la causa a prueba y se abrir un trmino probatorio
y luego habr una sentencia.
Antes de la dictacin de la sentencia se oir al Ministerio Pblico y con lo que exponga se
fijar la causa en tabla segn la regla general.
Este asunto se ve en sala (art. 813).
La sentencia:
Puede ser de 2 formas:
1) Puede rechazar el recurso cuando el recurso de revisin se declare improcedente (se
rechaza), se condenar en las costas del juicio al que lo haya promovido y se ordenar que
sean de vueltos al tribunal que corresponde los autos mandados traer a la vista.
2) Que se acoja el recurso si el tribunal estima procedente la revisin por haberse
comprobado, con arreglo a la ley, los hechos en que se funda, lo declarar as y anular en
todo o parte la sentencia impugnada.
En la misma sentencia que acepta el recurso de revisin se declarar si el tribunal debe o no
seguir un nuevo juicio y en el primer caso (debe seguir un nuevo juicio) determinar el
estado en que queda el proceso, el cual se remitir para su conocimiento al tribunal que
proceda.
En todo caso, servirn de base al nuevo juicio las declaraciones que se hayan hecho en el
recurso de revisin, las cuales NO podrn ser discutidas (art. 815 y 816).

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