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Aplicao:
Nono Perodo do Curso de Direito da UGB/FERP
Critrios de avaliao:
Prova: individual, sem consulta e caneta.
Trabalho: Regras ABNT
Bibliografia:
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. 7 ed. So Paulo: Atlas, 2007.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 22 ed. So Paulo: Saraiva, 2009.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 20 ed. Rio de Janeiro:Forense, 2009
RODRIGUES, Slvio. Curso de Direito Civil. Saraiva. So Paulo. 2009.
GONALVES, Carlos Roberto. Curso de Direito Civil. Saraiva So Paulo, 2009.
UNIDADE I - NOES INTRODUTRIAS.
ACEPO DIREITO DAS SUCESSES: CONCEITO - SUCESSO INTER VIVOS E MORTIS CAUSA SUCESSO SINGULAR E SUCESSO UNIVERSAL - SUCESSO LEGITIMA E TESTAMENTARIA CONTEDO DO DIREITO DAS SUCESSES: FONTE HISTRICA E FORMAL - NOO DE HERANA
LEGATRIO - DE CUJUS ESPLIO.
ACEPO
Suceder substituir, tomar o lugar de outrem no campo dos fenmenos jurdicos, conforme leciona o Mestre Silvio de
Salvo Venosa. Sucesso, do latim, sucessione do verbo succedere, tem sentido de sobrevir. O que sucede pode ser:
a) fato, acontecimento, fenmeno, ocorrncia, como exemplo educao sucedeu o progresso; higiene sucedeu a sade; ao
trabalho a riqueza,; ao estudo a cincia;
b) ato, de ao sucedeu o processo; aos atos processuais da parte sucedeu a sentena; as manifestaes de vontade das partes
sucedeu o contrato; a este sucedeu o dever;
c) bens, como se d na sub-rogao real;
d) sujeitos, pessoas ou partes, conforme o caso, como se d na sucesso de direitos, obrigaes, herana e patrimnio. Nas
hipteses das letras a, b e c pode haver sucesso sem ter havido mutao de sujeitos; no caso da letra d, pode haver
mudana de sujeito sem mudar o objeto, ou seja, os fatos, atos, bens, direitos, obrigaes, etc.
Na linguagem jurdica, mais se emprega o termo sucesso na acepo da letra d, quando mudam os sujeitos, sem
alterar, necessariamente, o objeto.
No direito hereditrio, igualmente, transferem-se os bens aos herdeiros, mediante a sucesso causa mortis.
Relativamente causa da sucesso pode ser fundada:
a) em lei, como ocorre na sucesso mortis causa e na sucesso de patrimnio; b) em ato jurdico negocial ou no, como ocorre em
todos os casos do direito das obrigaes;
c) em sentena como se d nos casos de partilha, anulao de casamento ou divrcio.
Cabe, portanto, fazer uma grande linha divisria entre a sucesso que deriva de atos inter vivos, como exemplo dos
contratos de compra e venda e a que tem como causa a morte (causa mortis) que ocorre quando os direitos e obrigaes da pessoa
que morre transferem-se para seus herdeiros e legatrios.
SUCESSO INTER VIVOS E MORTIS CAUSA
claro que, geralmente, fala-se em direito das sucesses, tendo em vista somente as sucesses por causa da morte, mas
nem pelo fato de ser usual tal restrio deve-se ignorar a existncia, no mundo real e jurdico, de outras sucesses entre vivos.
Inicialmente, pois, h de ter em vista que h sucesses inter vivos e sucesses mortis causa. Ao cogitar daquelas,
consideram-se as transferncias de bens, as cesses de direitos e obrigaes, as sub-rogaes etc. Somente ao se cuidar das
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sucesses causa mortis, que se adota a expresso direito das sucesses, focalizando-se, na verdade, o direito hereditrio,
abrangente a sucesso a ttulo de herdeiros ou de legatrios.
SUCESSO SINGULAR E SUCESSO UNIVERSAL.
comum tratar da sucesso universal como sendo uma subclasse da sucesso mortis causa, como se unicamente no
direito hereditrio pudesse haver sucesso da totalidade do patrimnio. Por muito tempo prevaleceu essa crena com base na
concepo de patrimnio vinculado personalidade. Atualmente, porm, no se pode dizer que s exista sucesso universal por
causa de morte, uma vez que pode haver, tambm, entre vivos, do mesmo modo que, por causa da morte, pode haver sucesso
singular, como ocorre com os legados.
Toda vez que, como um todo, tal qual a universalidade, se transferem bens a outrem, ocorre sucesso universal. Quando
se transfere bem individual, isolado, de sucesso singular que se trata. Exemplificando, temos sucesso universal na
transferncia da herana, como um todo, aos herdeiros, cada um dos quais, na abertura da sucesso torna-se quotista daquela.
Entretanto, temos tambm a sucesso universal entre vivos, quando ocorre a transferncia do patrimnio de uma sociedade a
outra, assim como temos sucesso singular na transmisso de legados aos legatrios, por fora de testamento, e na transmisso de
bens ou direito, separadamente, entre vivos.
DIREITO DAS SUCESSES
CONCEITO
Quando se estuda a sucesso como cincia jurdica, conclui-se que est se tratando de um campo especfico do direito
civil, qual seja, o direito das sucesses conhecido tambm como direito hereditrio que regula a transmisso de bens, direitos e
obrigaes em razo da morte.
Assim o direito das sucesses vem a ser o conjunto de normas que disciplinam a transferncia do patrimnio de algum,
depois de sua morte, ao herdeiro, em virtude de lei ou de testamento. Para Silvio Rodrigues, O direito da Sucesso consiste no
complexo de disposies jurdicas que regem a transmisso de bens ou valores e dvidas do falecido, ou seja, a transmisso do
ativo e passivo do de cujus ao herdeiro.
Na mesma linha, Clovis Bevilqua, conceitua sucesses como o complexo de princpios segundo os quais se realiza a
transmisso do patrimnio de algum que deixa de existir.
Nesse sentido, como vimos acima, com a morte do autor da herana o sucessor passa a ter a posio jurdica do finado,
sem que haja qualquer alterao na relao do direito, que permanece a mesma, apesar das mudanas dos sujeitos.
SUCESSO LEGITIMA E TESTAMENTARIA
A herana d-se por lei ou por disposio de ltima vontade, de acordo com o artigo 1786 do CC. A traduo da ltima
vontade desemboca no conceito de testamento.
Existem, pois, duas espcies de sucesso hereditria, a legtima que decorre da vontade lei e a testamentria que decorre
da vontade do testador. Todavia, em funo da limitada liberdade para testar, adotada pela lei ptria, se o testador tiver herdeiros
necessrios, ou seja, cnjuge suprstite, descendentes e ascendentes suscetveis, s poder dispor de metade de seus bens, uma vez
que a outra metade constitui a legtima daqueles herdeiros.
Assim, o patrimnio do de cujus ser dividido em duas partes iguais: a legtima ou reserva legitimria que cabe aos
herdeiros necessrios (a menos que sejam excluidos por indignidade ou deserdao ) a poro disponvel, da qual pode livremente
dispor, exceto s pessoas declaradas incapazes para suceder por testamento. Cabe ainda relembrar, que sendo o testador casado
pelo regime de comunho universal de bens, a metade de seus bens pertence ao outro consorte; assim para calcular a legtima e a
poro disponvel deve-se considerar to somente a meao do testador.
Nesse sentido, somente haver absoluta liberdade para testar quando o testador no tiver herdeiros necessrios, caso em
que poder afastar de sua sucesso, se desejar, os colaterais, conforme reza o artigo 1850 do CC.
A sucesso legtima ou ab intestato resulta da lei quando no houver ou no puder ser cumprido o testamento, seja por
nulidade, anulabilidade ou caducidade.
Em sntese, pode-se conceber, genericamente, a sucesso:
a) Inter Vivos, quando algum sucede a outrem numa relao jurdica, por ato inter vivos, como por exemplo, mediante compra e
venda, doao, cesso, etc.
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b) Causa Mortis, quando por ocasio da morte de algum, seus herdeiros e legatrios o sucedem nos bens da herana. Esta
sucesso tambm chamada tambm chamada hereditria pode assumir aspectos de :
1) Sucesso Legtima quando atende aos herdeiros legtimos previstos em lei;
2) Sucesso Testamentria, quando atende disposio da ltima vontade, mediante testamento, codicilo, ou doaes
mortis causa;
3) Sucesso Universal, quando se refere herana ou parte dela, como universalidade;
4) Sucesso Singular, quando mediante testamento, que ato jurdico, tem-se em vista bens particulares, legados.
CONTEDO DO DIREITO DAS SUCESSES
FONTE HISTRICA
O direito sucessrio, sempre esteve ligado s idias de perpetuao da famlia e da religio.
A idia da sucesso por causa da morte no surge nica e exclusivamente no interesse privado, pois o Estado tambm tem
grande interesse de que o patrimnio na reste sem titular. Vrias so as razes deste desinteresse. A primeira seria que o
patrimnio traria consigo o nus de administr-lo e esta no a funo do Estado. A segunda apia-se no fundamento dos valores
sociais do trabalho e da livre iniciativa, pois garantindo o Direito herana,, conforme contempla o inciso, XXX do art. 5 da
CRFB de 1988 est tambm protegendo a famlia como elemento indispensvel constituio do Estado, bem como sua prpria
economia. Haja vista que se no houvesse o direito herana, o indivduo no estaria motivado em sua capacidade produtiva,
vez que no teria nenhum interesse em acumular riqueza, pois saberia que sua famlia no iria se beneficiar do seu trabalho
quando da sua morte.
Fontes histricas conduzem a idia de que a herana (patrimnio hereditrio) transfere-se dentro da famlia. Da a
excelncia da ordem de vocao hereditria inserida na lei, chamada de sucesso legtima.
Indaga-se porque o testamento to pouco utilizado entre ns. A resposta, provavelmente, se extrai do texto acima, pois,
em regra, toda pessoa que possua patrimnio, pretende, com sua morte que este patrimnio seja transferido, com sua morte, aos
seus descendentes. E so eles que esto na primeira linha da vocao estabelecida pela lei. No obstante, seja perfeitamente
possvel a concorrncia das duas espcies de sucesso, quais sejam a legtima e a testamentria.
FONTE FORMAL
Nossa legislao divide o direito das sucesses em quatro partes:
1 Sucesso em geral, onde contempla as normas sobre a sucesso legtima e testamentria, relativas transmisso,
administrao, aceitao, renuncia, petio de herana e aos excludos da sucesso;
2 Sucesso legtima, abrangendo a transmisso da herana, que se opera em virtude de lei, s pessoas constantes da ordem de
vocao hereditria;
3 Sucesso testamentria, contendo disposies relativas transferncia de bens causa mortis por ato de ltima vontade;
4 Inventrio e partilha, concernente as normas sobre processo judicial no-contenciosos, por meio do qual se descrevem os bens
da herana, se lavra o ttulo do herdeiro, se liquida o passivo do monte, se paga o imposto de transmisso mortis causa e realiza a
partilha dos bens entre os herdeiros, concomitante ao estudo das normas que regulam as colaes e os sonegados
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Conclui-se que a herana , na verdade, um somatrio em que se incluem os bens, as dvidas, os crditos, os dbitos, os
direito e obrigaes, as pretenses e aes de que era titular o falecido e as que contra ele foram propostas, desde que
transmissveis.
Assim, o carter universal da herana resta evidenciado nos artigos 80, II e 1.791, j que o primeiro considerada a
herana como um bem imvel, nos termos do art. 80, inciso II do Cdigo Civil ( Art. 80 Consideram-se imveis para os efeitos
legais: II o direito sucesso aberta.) e o segundo determina que A herana defere-se como um todo unitrio, ainda que
vrios sejam os herdeiros. Contempla ainda o seu pargrafo nico: At a partilha, o direito dos co-herdeiros, quanto `a
propriedade e a posse da herana, ser indivisvel e regular-se- pelas normas do relativas ao condomnio.
DIREITO A SUCESSO ABERTA QUINHO OU COTA PARTE
O direito a sucesso aberta seria um eventual direito a herana que disponha um do herdeiro, sem que o mesmo tenha
manifestado sobre a aceitao da herana, enquanto que o quinho ou a cota parte da herana seria a parte-frao sobre o todo
(monte mor) que caber ao herdeiro que j tenha declinado a aceitao da herana
MONTE MOR totalidade do patrimnio que ser objeto de inventrio e partilha.
MEAO metade dos bens comuns, que cabem ao cnjuge suprstite.
DE CUJUS AUTOR DA HERANA
A expresso latina de cujus est consagrada para referir-se ao morto, autor da herana que o autor da herana. Na
verdade, a expresso deriva da abreviatura da frase de cujus sucessione ( ou hereditatis) agitur, que significa aquele de cuja
sucesso (ou herana) se trata, conforme ensina Carlos Roberto Gonalves. J o termo esplio, de criao jurdica, deve ser
usado sob o enfoque processual, que conduz a uma personificao anmala, composta simplesmente de uma massa patrimonial
que permanece jungida at a partilha. O patrimnio permanece ntegro, objetivando, facilitar a sua futura transmisso.
HERDEIRO aquele que recebe a herana (legtimo ou testamentrio). Legtimo o especificado em lei, de acordo com
a ordem de vocao hereditria do art. 1.829. O testamentrio pode ser qualquer pessoa legitima para suceder que o prprio de
cujus tenha contemplado num testamento. Recai sobre o universo da herana, em termos de quantidade.
LEGATRIO
Insta observar, que a compreenso da herana conduz a uma universalidade, assim, o herdeiro a recebe de forma total ou
fracionada, sem determinao de bens, o que ocorrer somente com a partilha. O herdeiro ter este ttulo, caso esteja inserido na
ordem de vocao hereditria do artigo 1.829 do Cdigo Civil ou por ter sido contemplado com uma frao da herana por
testamento. A figura do legatrio aparece quando o sucessor recebe, mediante testamento, coisa ou coisas determinadas .
Conclui-se, pois, que o herdeiro (legtimo ou testamentrio) sucessor universal e o legatrio, singular.
No entanto, cabe enfatizar que nem sempre ser fcil distinguir a herana do legado, no exame da vontade do testador.
Porm, a diferena se faz necessria, pois acarreta grandes conseqncias, entre as quais pode ser citado fato que o legatrio no
tem a posse do bem tendo, portanto, que pedir a entrega do bem ao herdeiro, da mesma forma que, como regra, no responde pelo
pagamento das dvidas do esplio, j que este nus recai, exclusivamente, sobre os herdeiros, na proporo do seu quinho.
Outro ponto que difere o legatrio do herdeiro que aquele por ser destinatrio de um bem certo j sabe de antemo qual
bem lhe cabe dentre os que compem o acervo, o que no ocorre com os herdeiros.
INVENTARIANTE representante do esplio; administrador provisrio (art. 12, V, 986 e 990, do CPC). nomeado
pelo juiz quando inventrio judicial, ou, quando extrajudicial, na prpria escritura de inventrio.
ESPLIO figura jurdica transitria (sujeitos, bens, direitos e obrigaes). transitria porque nasce com a morte de
algum e dura at a partilha do patrimnio. Como vimos acima, por fora do inciso V do artigo 12 do CPC, o esplio deve ser
representado em juzo pelo seu inventariante.
O esplio uma universalidade de bens composta de direitos e obrigaes com caractersticas prprias, no pessoa
jurdica e nem pessoa fsica, mas uma entidade com personalidade anmala.
Tem capacidade processual (legitimidade ad causam) ativa e passiva por isso, pode mover uma ao para defesa dos
direitos do esplio, bem como figurar com ru. O esplio sempre responder quando o que estiver em jogo for de interesse
patrimonial. Sendo de interesse pessoal so as prprias pessoas que devero figurar no plo ativo ou no plo passivo.
No tem patrimnio prprio. dos herdeiros que em razo da morte do autor da herana estabelece-se um condomnio.
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INVENTRIO procedimento para a partilha da herana. Existem 04 (quatro) modalidades de inventrio, sendo 03
(trs) judiciais, - arrolamento sumrio, arrolamento comum e inventrio- e 01 (uma) extrajudicia, - escritura pblica de inventrio
-.
UNIDADE II DA SUCESSO EM GERAL
RESUMO DA UNIDADE II
Conforme acima noticiado a sucesso em geral, contempla as normas sobre abertura da sucesso, sucesso legtima e
testamentria, relativas transmisso, administrao, aceitao, renuncia, petio de herana e aos excludos da sucesso;
ABERTURA DA SUCESSO
Cdigo Civil
Art. 1.784. Aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros
legtimos e testamentrios.
Como fundamental, a sucesso hereditria gravita em torno da morte. Para Maria Helena Diniz, a morte natural o
cerne de todo direito sucessrio, pois s ela determina a abertura da sucesso, uma vez que no se compreende sucesso
hereditria sem o bito de uma pessoa, dado que no h herana de pessoa viva. Assim, a precisa fixao do tempo (dia e hora,
minutos e segundos) e lugar da abertura da sucesso importante e sempre que possvel o assento deve conter tais informaes,
pois a partir desse momento que a herana passa a existir e transferida aos herdeiros legtimos e testamentrios. A preciso
deve recair ainda sobre os segundos da morte, pois at eles influem na transmisso do acervo hereditrio.
A errnea determinao do momento da morte, para a sucesso, pode conduzir ao enriquecimento ilcito de um dos
sucessores em detrimento dos demais. Como exemplo, no caso da morte de um casal. Se o marido faleceu primeiro, transmitiu a
herana mulher; se ambos no tivessem descendentes ou ascendentes e a mulher falecesse depois, a herana iria para os
herdeiros dela, ou seja, seus colaterais. O oposto ocorreria se provasse que a mulher falecera antes.
COMORINCIA
A dvida quanto a preciso da morte, em regra, poder surgir, em razo das grandes catstrofes, como inundaes,
desmoronamentos, enchentes, queda de aeronave, acidentes de carro, etc. Assim, o art. 8 determina a comorincia, isto , o
falecimento conjunto, conforme abaixo se verifica.
Art. 8 Se dois ou mais indivduos faleceram na mesma ocasio, no se podendo
averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o- simultaneamente
mortos.
Quando duas ou mais pessoas morrerem em determinado acidente, ou mesmo em locais diferentes, somente interessa
saber qual delas morreu primeiro se uma for herdeira ou beneficiria da outra. Do contrrio, inexiste qualquer interesse jurdico
nessa pesquisa.
O diagnstico cientfico do momento exato da morte, hodiernamente representado pela paralisao da atividade cerebral,
circulatria e respiratria s pode ser feito por mdico legista. Se este no puder estabelecer o exato momento das mortes, porque
os corpos se encontram em adiantado estado de putrefao, por exemplo, presumir-se- a morte simultnea.
Nesse sentido, a comorincia ir interferir diretamente no direito das sucesses, pois, se os comorientes forem sucessores
uns dos outros, no haver transmisso do acervo hereditrio entre eles, ou seja, um no herdar do outro, devendo desta forma,
chamar sucesso os seus herdeiros, em razo da presuno de que morreram ao mesmo tempo.
Tome-se o exemplo de Joo e Maria, casados entre si, sem descendentes ou ascendentes vivos. Falecem por ocasio do
mesmo acidente. Pedro, primo de Joo, e Marcos, primo de Maria, concorrem herana dos falecidos. Se a percia atestar que
Joo faleceu dez minutos antes de Maria, a herana daquele, luz do princpio da saisine e pela ordem de vocao legal, seria
transferida para sua esposa e, posteriormente, aps se agregar ao patrimnio dela, arrecadada por Marcos. A soluo inversa
ocorreria se Maria falecesse antes de Joo. Ora, em caso de falecimento sem possibilidade de fixao do instante das mortes, firma
a lei a presuno de bito simultneo, o que determinar a abertura de cadeias sucessrias distintas. Assim, nessa hiptese, no
sendo os comorientes considerados sucessores entre si, no haver transferncia de bens entre eles, de maneira que Pedro e
Marcos arrecadao a meao pertencente a cada sucedido. Indiscutivelmente, a soluo mais justa.
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Insta salientar que a matria evidentemente de contedo ftico, exigindo prova judicial. Todavia, a comorincia pode
ser afirmada no prprio inventrio se h dados de fato disponveis e seguros para tanto, sem necessidade de remessa da
controvrsia para as vias ordinrias.
Subsistindo dvida, prevalece a presuno legal de comorincia, s afastvel por prova inequvoca que dever ser
produzida pelas vias ordinrias.
SUCESSO DOS AUSENTES
Como as conseqncias da morte so diversas, a lei fixa preceitos para o momento da morte e a sua prova. Nessa seara,
importante frisar que alm da morte real, o atual cdigo contempla a morte civil e a presumida do ausente, precedida ou no da
decretao de ausncia, que possibilitam, para as que exigem a decretao da ausncia, excepcionalmente, a abertura da sucesso,
conforme as regras da parte geral do Cdigo, artigos 6, 22 a 39.
Ausente a pessoa que desaparece de seu domiclio sem dar notcias de seu paradeiro e sem deixar um representante ou
procurador para administrar-lhe os bens (CC, art. 22 e 23).
A declarao de ausencia composta de trs fases: a) Curadoria; b) sucesso provisoria e; c) sucesso definitiva.
Uma vez proposta ao declaratria de ausncia o declarar a ausncia, e nomear-lhe- curador. As pessoas que podem
exercer a curadoria so:
a) cnjuge do ausente, sempre que no esteja separado judicialmente, ou de fato por mais de dois anos antes da
declarao da ausncia, ser o seu legtimo curador;
b) Na falta do cnjuge, a curadoria dos bens do ausente incumbe aos pais ou aos descendentes, nesta ordem, no havendo
impedimento que os iniba de exercer o cargo. Os mais prximos precedem os mais remotos e;
c) Na falta das pessoas mencionadas, a escolha do curador compete ao juiz (art. 25, CC).
Escolhida a pessoa a quem competir a curadoria dos bens do ausente e arrecadao dos bens do ausente, que se realizar
sob a interveno do Ministrio Pblico, segue-se o procedimento da ao, na forma do art. 1.159 a 1.169, CPC, onde o juiz
mandar publicar editais durante 1 (um) ano, reproduzidos de dois em dois meses, anunciando a arrecadao e chamando o
ausente a entrar na posse de seus bens. No comparecendo vivo ou morte abre-se a segunda fase, ou seja, a sucesso provisria.
Assim, proposta a ao declaratria de ausncia e nomeando o curador provisrio, ele apresentar a arrecadao dos
bens, publicando-se os editais de chamamento do suposto ausente para, ao final, no sendo ele localizado, malgrado todas as
tentativas nesse sentido, como o parecer do Ministrio Pblico, o juiz proferir a sentena. A sentena judicial ter por arrecadados
os bens e poder, em sendo o caso, declarar ausente o titular deles, o que viabilizar a abertura de da sucesso provisria (art. 26 a
36, CC).
Decretada a ausncia, o artigo 26 do CC, permite aos herdeiros do ausente que faam o pedido de abertura da sucesso
provisria 01 (um) ano aps o primeiro edital de arrecadao ou em 03 (trs) anos caso tenha deixado admnistrador ou procurador,
dando posse aos herdeiros dos bens que compem o acervo hereditrio, mediante cauo, quando for o caso, para que possa ir
para a prxima fase, qual seja a sucesso definitiva.
Passados 10 (dez) anos do trnsito em julgado da sentena que permitiu a abertura da sucesso provisria podero os
interessados requerer a abertura da sucesso definitiva e levantar as caues prestadas, caso o ausente no tenha retornado ou se
no tiver confirmao da sua morte. Igualmente ocorreria se o ausente tivesse 80 (oitenta) anos e que de 5 (cinco) anos datam s
ltimas noticias sobre ele.
todos
Se o ausente retornar antes da sucesso provisria, ou seja, durante a curadoria, conserva a propriedade de seus bens com
os
frutos
e
rendimentos.
Se voltar depois de aberta sucesso provisria e antes da definitiva mantm o direito a propriedade de seus bens, mas no
ter direitos aos frutos e rendimentos.
dos
Se voltar aps a sucesso definitiva, mas antes de transcorrido o prazo de 10 (dez) anos, ter apenas direito a restituio
bens
no
estado
em
que
se
encontrar.
Se retornar aps 10 (dez) anos da sucesso definitiva no tem direito a seus bens.
Ressalta-se por fim que a sucesso do ausente uma exceo do sistema sucessrio, haja vista que se admite a abertura
da sucesso simplesmente pelo desaparecimento, sem que se tenha certeza do seu falecimento.
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Em regra, indispensvel para que se possa considerar aberta a sucesso de uma pessoa, a prova da sua morte real, que
se faz por meio do atestado de bito. O aludido atestado s fornecido aps a decretao da morte biolgica, que ser constatada
mediante exame do cadver.
Apesar de algumas situaes de desaparecimento em naufrgio, inundao, incndio, terremoto, ou outra catstrofe,
guerra ou caso haja comprovao da extrema possibilidade da morte de quem corria perigo de vida, conduzirem a morte de uma
pessoa o atestado de bito no poder ser fornecido caso o corpo no seja encontrado. Entretanto, para esses casos, a Lei de
Registros Pblicos (Lei n. 6.015/73) e o Cdigo Civil (CC, artigo 7. I e II) prev um procedimento de justificao. Para as
hiptese previstas no Cdigo Civil (guerra e perigo de vida), a declarao de morte presumida somente poder ser requerida aps
esgotadas as buscas e averiguaes.
Para muitos doutrinadores, a morte tida como presumida pelo Cdigo Civil, para os casos acima, trata-se, na verdade de
morte real, pois permite a lavratura do bito mediante o procedimento de arrecadao, conforme reza os artigo 88 da Lei de
Registros Pblicos.
SUCESSO DA HERANA
Nossa legislao adota o princpio da saisine, segundo o qual o prprio defunto transmite ao sucessor a propriedade e a
posse da herana.
De acordo com Coline Capitant, na obra Cours de droit civil franais t. III, n. 1.204, o princpio de saisine surgiu na
idade mdia, por meio do direito costumeiro francs, para reagir ao feudalismo, pois o referido sistema determinava que, com a
morte do arrendatrio, a terra arrendada devia ser devolvida ao senhor feudal, de modo que os herdeiros do falecido teriam que
pagar para serem imitidos na posse. Para evitar o pagamento, adotou-se a fico de que o defunto havia transferido ao seu
herdeiro, no momento de sua morte, a posse de todos os seus bens.
Nesse sentido, o direito de Saisine (droit saisine) visa, atualmente, afastar a possibilidade de que o patrimnio se torne
res derelicta ou res nullius sujeita ao domnio do primeiro ocupante, bem como serve para conservar os bens at a distribuio e
concede ainda oportunidade aos credores e devedores do de cujus no ajuste de seus crditos e dvidas.
Para Eduardo de Oliveira Leite, o direito de saisine oriundo do direito francs confirma a idia de que a posse da herana
se transmite in continenti aos herdeiros.
A transmisso imediata narrada no artigo 1.784 (Aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo...), garante aos
herdeiros todo o patrimnio do de cujus, que envolve as dvidas, as pretenses e aes contra ele, vez que a herana, como vimos,
envolve o ativo e o passivo. Podendo inclusive, ser objeto de cesso, por um dos herdeiros que dever faz-la mediante escritura
pblica (CC, art. 1.793) desde que ofertada, anteriormente, aos co-herdeiros, para que exeram o direito de preferncia (CC, art.
1.794).
Conforme anteriormente estudado, a herana considerada um bem imvel, nos termos do art. 80, inciso II do Cdigo
Civil ( Art. 80 Consideram-se imveis para os efeitos legais: II o direito sucesso aberta.). Assim, o artigo 1.784 deve ser
interpretado em conjunto com os artigos 80, II e 1.791, pois este ltimo determina que A herana defere-se como um todo
unitrio, ainda que vrios sejam os herdeiros. Contempla o seu pargrafo nico: At a partilha, o direito dos co-herdeiros,
quanto `a propriedade e a posse da herana, ser indivisvel e regular-se- pelas normas do relativas ao condomnio.
Desta forma, por fora do disposto nos artigos em anlise podemos afirmar que a herana estabelece um condomnio e
uma composse entre os herdeiros como decorrncia do droit saisini e, conseqentemente, habilitam os herdeiros individual ou
coletivamente a promover a defesa do acervo hereditrio, podendo, para tanto, ingressar em juzo, em regra, com qualquer ao
que em vida o de cujus faria.
Nesse sentido, o princpio de Saisine, acolhido no mencionado artigo 1.784, harmoniza-se com os artigos 1.206 e 1.207,
pelos quais o sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor, com os mesmos caracteres. Compatibiliza-se
tambm com os artigos 990 e 991 do Cdigo Processual Civil e 1.797 do Cdigo Civil, mediante a interpretao de que o
inventariante administra o esplio, tendo a posse direta dos bens que compem, enquanto os herdeiros adquirem a posse direta.
Uma no anula a outra, como preceitua o artigo 1.197, j que ambos ostentam a condio de possuidores. Desse modo, se houver
necessidade de se valer dos interditos possessrios, compete em princpio ao inventariante, a quem cabe representar a herana em
juzo, ativa e passivamente (CPC art. 12, V), mas o herdeiro tambm tem legitimidade para promover ao possessria relativa
aos bens do esplio.
Outra conseqncia do princpio de saisine consiste em que o herdeiro que sobrevive ao de cujus, ainda que por um
instante, herda os bens por este deixado e os transmite aos seus sucessores, se falecer em seguida.
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Insta salientar, que a abertura da sucesso no o mesmo que abertura do inventrio, todavia, existe uma coincidncia
entre a norma material e formal, j que o aludido artigo 96 estabelece que o foro do domiclio do autor da herana seria o
competente para o inventrio estabelecendo tal local como juzo universal, pois determina que tambm o para a partilha, a
arrecadao, o cumprimento de disposies de ltima vontade e todas as aes em que o esplio for ru, conforme acima se
observa.
Havendo incerteza do domiclio do falecido, o legislador especificou regra prpria no que se refere ao local para abertura
do inventrio. Assim, prescreve o inciso I do pargrafo nico do artigo 96 que ser competente o foro da situao dos bens se o
autor da herana no possua domicilio certo.
Caso os bens do autor da herana se situarem em locais diversos aplica-se no i inciso I, mas o inciso II do pargrafo
nico do mesmo artigo, conferindo competncia ao foro do local do bito.
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Art. 1.788 - Morrendo a pessoa sem testamento, transmite-se a herana aos herdeiros
legtimos; o mesmo ocorrer quanto aos bens que no forem compreendidos pelo no
testamento; e subsiste a sucesso legtima se o testamento caducar, ou for julgado nulo.
Art. 1.909. So anulveis as disposies testamentrias inquinadas de erro, dolo ou coao.
Pargrafo nico. Extingue-se em quatro anos o direito de anular a disposio, contados de
quando o interessado tiver conhecimento do vcio.
Caducar significa torna-se ineficaz por causa ulterior, como o fato do beneficirio nomeado pelo testador morrer antes
deste.
A sucesso legtima sempre foi a mais aplicada no Brasil. A diminuta utilizao dos testamentos deriva de razes
culturais e pelo fato do legislador brasileiro ter disciplinado muito bem sucesso ab intestato, chamando a suceder exatamente
aquelas pessoas que o falecido elencaria se, na ausncia de regras, tivesse que elaborar um testamento.
TESTAMENTRIA
A sucesso testamentria oriunda de testamento vlido (CC, arts. 1.789, 1.845, 1.846, 1.801, 1.850) apesar da
disposio de ltima vontade tambm ser representada pelo codicilo. Onde o codicilo seria um escrito particular do autor da
herana, datado e assinado, contendo, disposies especiais sobre o seu enterro, esmolas de pouca monta a certas e determinadas
pessoas ou indeterminadas, assim como jias, mveis, roupas, de pouco valor de uso pessoal, no obstante possa ser emncionado
atravs do testamento, conforme determina o artigo 1.881 do CC.
O autor da herana, de acordo com o 2 do art. 1857 do CC, poder ainda, tecer consideraes de carter pessoal em
conjunto ou separadamente com patrimnio. Nestes termos, ser lcito reconhecer filhos havidos fora do matrimnio (art.
1.609 O reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento irrevogvel e ser feito: III por testamento, ainda que
incidentalmente manifestado; art. 1.610 O reconhecimento no pode ser revogado, nem mesmo quando feito em testamento),
nomear tutor (art. 1.634 Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos: IV nomear-lhes tutor por testamento ou documento
autntico, se o outro dos pais no lhe sobreviver, ou sobrevivo no puder exercer o poder familiar. e art. 1.729 O direito de nomear
tutor compete aos pais, em conjunto. Pargrafo nico. A nomeao constar de testamento ou de qualquer outro documento
autntico.), mencionar deserdao com a expressa declarao da causa (art. 1964 Somente com expressa declarao de causa
pode a deserdao ser ordenada por testamento).
Insta observar, que o reconhecimento de filho constitui norma excepcional ao testamento, posto que tal ato
irrevogvel, apesar do testamento ser revogvel a qualquer momento (CC, art. 1.858 O testamento ato personalssimo ,
podendo ser mudado a qualquer tempo.).
No entanto, conforme comentado anterior, se o testador tiver herdeiros necessrios, ou seja, cnjuge suprstite,
descendentes e ascendentes suscetveis, s poder dispor de metade de seus bens, uma vez que a outra metade constitui a legtima
daqueles herdeiros, tendo ainda que observar o regime de casamento se for casado.
Por fim, cabe ressaltar que ambas as espcies podem concorrem em relao ao patrimnio do de cujus, desde que
respeitada a legtima no caso da existncia de herdeiros necessrios (ascendentes, descendentes ou cnjuge ). Nesse caso,
deduzem-se da herana as dvidas e despesas com funeral e depois dividi a herana em duas partes iguais e o testador s poder
dispor livremente da metade, denominada poro disponvel, para outorg-la ao cnjuge sobrevivente, a qualquer de seus
herdeiros ou mesmos a estranhos, pois a outra constitui a legtima e est assegurada aos herdeiros necessrios.
CAPACIDADE PARA SUCEDER
Capacidade, na concepo jurdica, a aptido para receber, exercer e transmitir direitos. Nesse momento, cabe apenas
focalizar a capacidade para ser sujeito de direitos, pois a capacidade para exercer e transmitir direitos, no direito
sucessrio, s interessa quando do estudo da sucesso testamentria, pois permite ao testador dispor do seu patrimnio por
testamento. J a capacidade passiva, que a de receber ou adquirir direitos hereditrios, interessa de igual maneira
sucesso legtima e testamentria.
Insta observar, a diferena entre capacidade para suceder e capacidade civil de fato. A capacidade civil a aptido que
uma pessoa tem, por si, para exercer os atos da vida civil. A capacidade que ora se busca, qual seja, legitimao ou capacidade
sucessria, conduz a aptido especfica da pessoa para receber os bens deixados pelo autor da herana.
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Nesse sentido, temos que uma pessoa poder ser incapaz de fato de exercer os atos da vida civil, mas ter capacidade para
suceder e vice-versa, como ocorre com o indigno de suceder que possui plena capacidade civil, mas no tem legitimidade para
suceder.
Com a morte do de cujus, tem-se o marco inicial ou a base do direito sucessrio levando a imediata transmisso da
herana aos herdeiros do falecido, desde que tenham capacidade ou legitimidade sucessria, sendo esse o momento para aferio
da capacidade sucessria passiva. A legitimidade para suceder a regra e a ilegitimidade a exceo. No direito sucessrio vigora o
princpio de que todas as pessoas tm legitimidade para suceder, exceto aquelas afastadas pela lei.
A legitimao deve ser dividade em duas partes, uma que regra geral, portanto serve para a sucesso legitima e para a
testamentria e outra que se aplica especificamente a sucesso testamentria. Para determinar a primeira, regra geral, a capacidade
e a legitimidade sucessria passiva teremos que observar as regras dos artigos 1.787 e 1.798 do CC enquanto que para a segunda,
alm desses atirgos teremos que aplicar os atigos 1.799 e 1.800, todos do CC.
O primeiro ponto que deve ser analisado a regra do artigo 1.787, somente depois que devemos analisar as regras dos
artigos 1798 a seguir
Art. 1.787 Regula a sucesso e a legitimao para suceder a lei vigente ao tempo da abertura
da daquela.
LEI APLICVEL
O artigo em comento, diz respeito a lei aplicvel s sucesses abertas, determinando que se aplique a lei vigente ao tempo
da morte, com relao a sucesso e legitimao para suceder. Nesse sentido, as sucesses hereditrias que se abriram at a data
do trmino de vigncia do cdigo de 1.916, ou seja, at o dia 10 de janeiro de 2003, sero por ele regidas e aps este dia pela nova
legislao. Desse modo, quem era por ele considerado herdeiro naquele momento concorrer a herana ainda que mais recente
ordenamento o exclua dessa condio.
A regra acima vale tanto para a sucesso legitima quanto para a testamentria. Nesse sentido, os testamentos que foram
elaborados sob a gide formal do Cdigo de 1916 sero considerados desde que obedeam as regras daquele diploma
independente do tempo da abertura da sucesso.
EXCEO
A exceo se refere s clusulas testamentrias restritivas de incomunicabilidade, inalienabilidade, impenhorabilidade,
que no haja ou faa constar do testamento a sua causa, sobre os bens da legtima, mesmo que o diploma de 1916 no exigisse,
como de fato no exigia.
Nesse sentido, a lei aplicvel no ser a vigente no momento da elaborao do testamento, mas a atual, pois o novo
diploma em seu artigo 2.042 determinou a aplicao retroativa da regra do caput do art. 1.848 que passou a exigir a justa causa
para essa restrio, determinando ao testador que faa constar do ato, sob pena de no prevalecer, para as sucesses que ocorreram
em at um ano aps a vigncia do atual diploma, ou seja, at 11 de janeiro de 2004.
A ttulo de conhecimento histrico, vale relembrar o lamentvel exemplo de retroatividade da Lei da poca da ditadura
getulista, narrado por Silvo de Salvo Venosa em sua obra Direito Civil, volume VII, editora Atlas O Decreto-lei n. 1.907, de 2612-1939, expressamente atribuiu efeito retroativo a lei, para alcanar s sucesses abertas antes de sua vigncia, tolhendo o direito
hereditrio dos herdeiros necessrios. O episdio visou modificar a sucesso dos bens deixados por Paul Joseph Deleuze, em
episdio que denigre a histria jurdica do pais.
LEGITIMAO PARA SUCEDER
Cdigo Civil
Art. 1798. Legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou j concebidas no momento
da sucesso.
Assim, alm de capacidade que o gnero, a pessoa tem que ter legitimidade, sendo este o segundo ponto a ser analisado
para aferir a legitimidade da pessoa para suceder aos bens deixados pelo de cujus.
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De acordo com o artigo acima, toda pessoa estara apta suceder, desde que esteja viva, ou concebida, no momento em
que se abre a sucesso, conforme regra genrica descrita no art. 1.798 do Cdigo Civil.
Como vimos acima a lei vigente ao tempo da sucesso que fixa a capacidade para suceder, seja do herdeiro legtimo ou
testamentrio. Nesse sentido nenhuma alterao, legal, seja anterior ou posterior ao bito poder modificar a capacidade de
suceder, visto que a lei do momento do bito que regula a sucesso e como conseqncia, a lei vigente regulou na forma do
artigo 1.798 a legitimidade para suceder.
A legitimao contemplada no artigo acima deve ser entendida como a qualidade para algum invocar a sua vocao
hereditria ou o seu direito de herdar por testamento. , portanto, a aptido da pessoa para receber os bens deixados pelo de cujus,
desde que ao tempo do falecimento do autor da herana esteja viva ou, pelo menos, concebida para ocupar o lugar que lhe
compete.
Como o dispositivo em apreo refere-se somente a pessoas, no podem ser contemplados os animais, salvo
indiretamente, pela imposio ao herdeiro testamentrio do encargo de cuidar de um especificadamente. Da mesma forma, so
excludas as coisas inanimadas ou as entidades msticas, como os santos. As disposies testamentrias a estes consideram-se
feitas s diversas igrejas existentes no lugar do domiclio do falecido.
Assim, para suceder, no basta que a pessoa seja aquinhoada no testamento ou esteja na ordem de vocao
hereditria, mas fundamental que esteja viva ou, ao menos, concebida (estendida aos embries formados por reproduo
assistida) data do bito do autor da herana.
Cabe salientar, que a capacidade sucessria do nascituro excepcional, pois somente herdar se nascer com vida, por
falta de personalidade jurdica material (art. 2 do CC) e at este fato ser determinado haver uma condio resolutiva e o
acervo destinado ao nascituro ficar a cargo do seu representante legal, que em regra ser sua genitora, mas se esta no detiver o
poder familiar ou estiver interdita, conforme art. 1.779 do Cdigo Civil e 878 do CPC ser-lhe- nomeado um curador ao ventre.
Cdigo Civil
Art. 1.779. Dar-se- curador ao nascituro, se o pai falecer estando grvida a mulher, e
no tendo o poder familiar.
Pargrafo nico. Se a mulher estiver interdita, seu curador ser o do nascituro.
Cdigo de Processo Civil
Art. 878 (....)
Pargrafo nico. Se requerente no couber o exerccio do ptrio poder, o juiz
nomear curador ao nascituro.
Se o nascituro nascer vivo ser-lhe- deferida a sucesso com frutos e rendimento, a partir do falecimento do autor da
herana (CC, art. 1.800, 3) ao contrrio, se nascer morta ser tido como se nunca tivesse existido devolvendo a parte
resguardada aos demais herdeiros.
Art. 1.800(...)
3 Nascendo com vida o herdeiro esperado, ser-lhe- deferida a sucesso, com os
frutos e rendimentos relativos deixa, a partir da morte do testador. (..)
LEGITIMIDADE SUCESSRIA TESTAMENTRIA
Como vimos, a regra que as pessoas naturais podem ser beneficiadas, desde que estejam vivas ou concebidas.
Entretanto, a sucesso testamentria cria regra supletiva, ampliando o rol dos legtimos a suceder pela via testamentria,
conferido assim legitimidade as pessoas jurdicas constitudas ou que pendem de constituio, bem como as pessoas naturais que,
eventualmente, possam ser concebidas.
O artigo 1.799 do CC traz, portanto, uma exceo regra que exige que a pessoa esteja viva ou concebida, pois confere
eventual prole de uma da pessoa a legitimidade sucessria, desde que ao menos um genitor da prole eventual esteja vivo no
momento da sucesso.
Como veremos, o aludido artigo confere ainda legitimidade a pessoa jurdica, mesmo a no constituda, desde que esta se
organize sob a forma de fundao. Certo, porm, que tais pessoas s podem ser beneficiadas por testamento j que o artigo 1.799
trata, especificamente, da sucesso testamentria.
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Cdigo Civil
Art. 1.799 Na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a suceder:
I os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que
vivas estas ao abrir a sucesso;
II Pessoa Jurdica;
III as pessoas jurdicas, cuja organizao for determinada pelo testador sob a forma
de fundao;
Assim, o artigo 1.799, indica outras pessoas, alm das vivas ou j concebidas no momento da abertura da sucesso,
que tambm podem ser contempladas. Diferente do artigo 1.798 que trata dos chamados a suceder, de forma genrica,
abrangendo os herdeiros legtimos e testamentrios, cuida o artigo 1.799 de pessoas que s podem receber a herana por
disposio de ltima vontade.
PROLE EVENTUAL
Assim, o inciso I abre exceo regra geral ao permitir que os filhos, no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador,
desde que vivas estas ao abrir a sucesso, venham a recolher herana. Refere-se, pois, a prole eventual do anterior diploma. Os
contemplados so os prprios filhos que podero ser concebidos e nascer. Nesse sentido, o direito herana est condicionado a
evento futuro e incerto, mas que dever ocorrer no prazo de dois anos, na forma do 4 art. 1.800.
At o implemento da condio os bens da prole eventual ficaro a cargo de um curador nomeado pelo testador ou, na sua
falta, pelo genitor do beneficiado que no sendo possvel passar para os contemplados no art. 1775. (CC, art. 1800, 1) e em
ltima hiptese o mnus pblico ser conferido a curador dativo, nomeado por juiz, conforme reza o 3 do artigo 1.775.
Art. 1.800 No caso do inciso I do artigo antecedente, os bens da herana sero
confiados, aps liquidao ou partilha, a curador nomeado pelo juiz.
1 Salvo disposio testamentria em contrrio, a curatela caber pessoa cujo filho
o testador esperava ter por herdeiro, e, sucessivamente, s pessoas indicadas no art. 1775.
(...)
4 Se, decorridos dois anos aps a abertura da sucesso, no for concebido o herdeiro
esperado, os bens reservados, salvo disposio em contrrio do testador, cabero aos herdeiros
legtimos.
Cabe relembrar, que a Constituio de 1988 probe qualquer distino entre os filhos seja qual for a sua origem ou
espcie de relao mantida por seus genitores (art. 227, 6). Assim a isonomia dos filhos, com proibio expressa de qualquer
discriminao se aplica, inclusive, no campo sucessrio.
Destarte, a disposio testamentria prevalece inclusive quando o filho for de origem civil (adotivo). Esse entendimento
reforado pelo artigo 1.596 do CC que reafirma o princpio de isonomia entre os filhos no que tange a todos os direitos e
qualificaes, sejam eles nascidos ou no de justas npcias, sejam eles adotivos, restando proibidas quaisquer formas de
discriminao.
Nesse segmento, afirma Giselda Hironaka, que os filhos descritos no inciso I do art. 1.799 so tanto os filhos biolgicos
como aqueles que vierem ter famlia pelos laos de afeto e do corao.
PESSOAS JURIDICAS
O inciso II contempla as pessoas jurdicas e o III as pessoas jurdicas que ainda no foram constitudas, por analogia ao
nascituro, desde que se organize sob a forma de fundao. Assim, todas as pessoas descritas no artigo em comento tambm so
sujeitos de direitos e, portanto, tm capacidade sucessria passiva.
Em se tratando pessoa jurdica de direito pblico externo, pesam algumas restries, eis que esto impedidas de
adquirir no Brasil bens imveis ou suscetveis de desapropriao (2 Os governos estrangeiros, bem como as organizaes de
qualquer natureza que eles tenham constitudos, dirijam ou hajam investidos de funes pblicas, no podero adquirir no Brasil
bens imveis ou suscetveis de desapropriao. exceto aqueles imveis necessrios a seu estabelecimento no Brasil entendidos
como prolongamento do seu territrio, como as embaixadas (3 Os Governos estrangeiros podem adquirir a propriedade dos
prdios necessrios sede dos representantes diplomticos ou agentes consulares), de acordo com os 2 e 3 do art. 11 da
LICC.
Conclui-se, pois, que a capacidade e legitimidade sucessria ser aferida quando da morte do de cujus, pela
sobrevivncia ou concepo do sucessor, pela existncia ou expectativa de personalidade jurdica e pelo ttulo ou
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fundamento jurdico do direito do herdeiro, pois para herdar deve-se atender convocao do testador ou da lei vigente ao
tempo do bito.
LEGTIMA
Art. 1789. Havendo herdeiros necessrios, o testador s poder dispor da metade da herana.
O disposto acima deve ser interpretado em conjunto com os artigos 1.846, 1.847 e paragrafo nico do 2002, onde o
primeiro determina que metade dos bens da herana constitui a legtima e que ela pertence aos herdeiros necessrios, e o segundo
e terceiro como ela ser calculada, conforme segue.
Cdigo Civil
Art. 1.846 Pertence aos herdeiros necessrios, de pleno direito, a metade dos bens da
herana, constituindo a legtima.
Nesse sentido, conforme acima noticiado, a determinao da legtima leva ao conceito das duas espcies de sucesso
hereditria, a que decorre da vontade lei e a testamentria que decorre da vontade do testador. Todavia, em funo da limitada
liberdade para testar adotada pela lei ptria, se o testador tiver herdeiros necessrios, ou seja, cnjuge suprstite, descendentes e
ascendentes suscetveis, s poder dispor de metade de seus bens, uma vez que a outra metade constitui a legtima daqueles
herdeiros.
Assim, o patrimnio do de cujus ser dividido em duas partes iguais: a legtima ou reserva legitimria que cabe aos
herdeiros necessrios, a menos que sejam afastados por indignidade ou deserdao, e a poro disponvel, da qual pode
livremente dispor, exceto s pessoas declaradas incapazes para suceder.
A legtima calculada de acordo com o artigo 1.847, ou seja, sobre o valor dos bens na ocasio da abertura da sucesso,
aps o abatimento das dvidas existentes e despesas com funeral. Deve-se acrescer ainda, a soma do valor dos bens sujeitos
colao, ou seja, dos valores das doaes, por ele feita, aos seus descendentes que dever ser computados na parte indisponvel,
sem aumentar a disponvel.
Art. 1847 Calcula-se a legtima sobre o valor dos bens existentes na abertura da
sucesso, abatidas as dvidas e as despesas do funeral, adicionando-se, em seguida, o valor dos
bens sujeitos colao.
Art. 2002. Os descendentes que concorrerem sucesso do ascendente comum so
obrigados, para igualar as legtimas, a conferir o valor das doaes que dele em vida
receberam, sob pena de sonegao.
Pargrafo nico. Para o clculo da legtima, o valor dos bens conferidos ser
computado na parte indisponvel, sem aumentar a disponvel.
Apesar do artigo 2002, nada mencionar sobre a obrigatoriedade do cnjuge sobre a colao, este tambm deve fazer,
quando concorrer com os descendentes na forma dos artigos 1829 e 1832, atendendo a uma interpretao sistmica que integra
artigo 544 ao tema, conforme segue:
Art. 544 A doao de ascendentes, ou de um cnjuge a outro, importa adiantamento
do que lhes cabe por herana.
Assim, os artigos acima, em consonncia ao artigo 544 do CC, determina que a doao de pais a filhos e entre cnjuges,
por constituir adiantamento de legtima devem ser levadas ao inventrio, ou seja, deve ser feita a colao, sob as pena da
sonegao, exceto se ao tempo da sucesso no seriam chamados sucesso na qualidade de herdeiros necessrios, conforme
pargrafo nico do arigo 2005. Assim, a colao visa igualar as legtimas dos herdeiros necessrios.
A colao ainda dever ser feita quando o neto representar seu pai na herana do av, o mesmo que seus pais teriam que
conferir, conforme reza o artigo 2009, mas no ter que ser feita na avoenga.
Art. 2.009. Quando os netos, representando os seus pais, sucederem aos avs, sero
obrigados a trazer colao, ainda que no o hajam herdado, o que os pais teriam de conferir.
Cabe ainda ressaltar, que se o autor da herana era casado pelo regime de comunho, deve ser, preliminarmente, separada
a meao do cnjuge suprstite, que lhe pertence, pois o valor da herana, para clculo da legtima, repousa, apenas, nos bens
deixados pelo de cujus.
Conclui-se que a legtima parte intocvel, no podendo ser alterada, quer por doao em vida (CC, art. 549. Nula
tambm a doao quanto parte que exceder de que o doador, no momento da liberalidade, poderia dispor em
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testamento.), quer por clusula testamentria (CC, art. 1.789) ou por partilha em vida de ascendente para descendente
(CC, art. 2.018), pois consiste em poro imposta por lei em benefcio dos herdeiros necessrios.
SUCESSO DO COMPANHEIRO OU CONVIVENTE
Art. 1790. A companheira ou o companheiro participar da sucesso do outro, quanto
aos bens adquiridos onerosamente na vivncia da unio estvel, nas condies seguintes:
I se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma cota equivalente que por lei
for atribuda ao filho;
II se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- a metade do
que couber a cada um daqueles;
III se concorrer aos outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana;
IV no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana.
Nas palavras do Mestre Silvio de Venosa, o Cdigo Civil conseguiu ser perfeitamente inadequado ao tratar do direito
sucessrio dos companheiros. A primeira crtica ganha vez quando da sua anlise em conjunto com as leis 8.971/94 e 9.278/96,
pois a nova ordem, por optar por revogao tcita, deu margem ao conflito de normas hoje existente.
Outro ponto constantemente guerreado seria o fato de que o Cdigo traa em apenas um dispositivo (art. 1.790) todo o
direito sucessrio do companheiro, alm do mesmo ter sido exposto em local absolutamente excntrico, ou seja, entre as
disposies gerais quando, na verdade, deveria est contemplado na ordem de vocao hereditria.
Apesar das inmeras crticas ao dispositivo passemos a sua anlise, porm sem pretender afastar todas as indagaes.
O patrimnio dos conviventes, se no houver conveno escrita, reger-se- pelo regime de comunho parcial (art. 1725,
1658 a 1666). Com a morte de um deles, o patrimnio do de cujus ser inventariado, retirando-se a meao do suprstite, que
no transmite aos herdeiros do falecido.
A existncia de conveno escrita no deve repercutir na sucesso do companheiro, pois o legislador no fez qualquer
previso nesse sentido e pela sua omisso a interpretao dever ser restritiva aos termos do art. 1.790 do Cdigo Civil. Dessa
forma, diante da taxativa participao do companheiro na sucesso do outro, este somente poder ser aquinhoado por patrimnio
mais amplo do que aquele ali definido por testamento.
O companheiro sobrevivente ter direito de participar da sucesso causa mortis do outro somente quanto meao deste
relativamente aos bens adquiridos onerosamente na constncia da unio estvel, assim no participar nos bens particulares do
companheiro pr-morto, tenham estes sidos adquiridos de forma onerosa ou gratuita. A sua participao ocorre nas condies
seguintes:
1 - se concorrer com filho comum far jus a uma cota equivalente atribuda por lei aquele;
2 - se concorrer com descendentes s do de cujus, ter direito de receber metade do que couber a cada um deles;
3 - se concorrer com outros parentes sucessveis (ascendentes ou colaterais at 4 grau) receber um tero da herana
alusiva ao que foi adquirido onerosamente pelo falecido durante a unio estvel.
4 - No havendo parentes sucessveis, ter direito a totalidade do acervo hereditrio, alusivo ao patrimnio obtido, de
modo oneroso ou gratuito, durante a convivncia, e at mesmo aos bens particulares do de cujus, por fora no disposto do artigo
1.844 do Cdigo Civil.
Com escopo de facilitar a interpretao do dispositivo em anlise, vale exemplific-lo, conforme segue:
Antes, porm, deve ser dito que a sucesso do companheiro somente ocorre com relao aos bens onerosamente
adquiridos pelos companheiros (meao), excluindo, portanto, os demais bens e a meao do companheiro sobrevivente.
INCISO I => QUANDO CONCORRE COM FILHOS COMUNS TER DIREITO A MESMA COTA QUE COUBER A CADA
FILHO
CONVIVENTE A +
1/4 COTAS
FILHO A +
1/4 COTAS
FILHO B +
1/4 COTAS
FILHO C
1/4 COTAS
CONVIVENTE A +
FILHO A +
FILHO B +
TOTAL
TOTAL
1/4
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1/3 COTAS
1/3 COTAS
1/3 COTAS
3/3 COTAS
Assim, como no primeiro exemplo acima, se uma pessoa deixa 400.000,00 de herana (j deduzida meao e dvidas)
um convivente e trs filhos comuns, o convivente ter direito a 100.000,00 (1/4 de 400.000,00) e cada filho 100.000,00 (1/4 de
400.000,00).
Obs. Este dispositivo coloca o companheiro na qualidade de herdeiro necessrio, mesmo acreditando que esta no
seria a vontade do legislador, alm de, teoricamente, afast-lo da concorrncia com os demais descendentes (neto), pois a
expresso utilizada pela lei filhos. Assim, caso haja somente netos ainda que sua origem seja o filho comum (prmorto), a lei afasta o companheiro da sucesso. Entretanto, a doutrina majoritria entende que o companheiro deve
concorrer igualitariamente ainda que restem apenas netos, bisnetos, ou seja, descendentes desde que sejam comuns.
INCISO II => QUANDO CONCORRE COM OS DESCENDENTES S DO AUTOR DA HERANA TER DIREITO A
METADE DO QUE COUBER A CADA FILHO
CONVIVENTE A +
1/7 COTAS
CONVIVENTE A +
1/5 COTAS
FILHO A +
2/7 COTAS
FILHO B +
2/7 COTAS
NETO A +
2/5 COTAS
FILHO C
2/7 COTAS
NETO B +
2/5 COTAS
TOTAL
7/7
TOTAL
5/5 COTAS
Assim, como no segundo exemplo acima, se uma pessoa deixar 500.000,00 de herana um convivente e dois
descendentes do de cujus (filhos, netos, bisnetos, sucessivamente) o convivente sobrevidente ter direito a 100.000,00 (1/5 de
500.000,00) e cada descendente 200.000,00 (2/5 de 500.000,00).
Obs. Pergunta-se. Como iria ser a diviso no caso de existirem filhos comuns com o de cujus e filhos s deste? O
Mestre Slvio Venosa, afirma que a melhor soluo seria divid-la igualitariamente, incluindo companheiro, pois se assim
no ocorrer far distino entre filhos. Entretanto, tal soluo no ficar isenta de dvidas, pois estaria utilizando a unio
de dois incisos.
INCISO III => QUANDO CONCORRE COM OUTROS PARENTES SUCESSVEIS (ASCENDENTES OU COLATERIAS
ATE 4) TER DIREITO A 1/3 DA HERANA
CONVIVENTE A
1/3
ASCENDENTE A
de 2/3
CONVIVENTE A +
1/3
COLATERAL A +
1/3 de 2/3
ASCENDENTE B
de 2/3
COLATERAL B +
1/3 de 2/3
COLATERAL C
1/3 de 2/3
Assim, como o segundo exemplo acima, se uma pessoa deixar 600.000,00 de herana um convivente e trs colaterais, o
convivente ter direito a 200.000,00 (1/3 de 600.000,00) e cada colateral 133.333,33 (1/3 de 400.000,00).
Obs. Este inciso tambm guarda diversas crticas, entre as quais contempla uma evidente iniqidade, j que a
norma pode at ser aceitvel com relao a concorrncia com os ascendentes, mas inaceitvel quando a ocorrncia se faz
com os colaterais. Assim, pois no caso do companheiro concorrer com apenas um colateral (a relao de 4 grau existe
entre primos<=>irmos e tios-avs<=>sobrinhos-netos), este receber dois teros da herana e o sobrevivente um tero.
INCISO IV => SEM PARENTES SUCESSVEIS TER DIREITO A 100% DA HERANA
CONVIVENTE A
100%
Obs. Este inciso tambm guarda diversas crticas, pois no preciso se o companheiro herdaria a integralidade da
herana ou, vinculando-se ao caput, 100% dos bens adquiridos de forma onerosa durante a relao. Para grande parte da
doutrina a herana seria deferida na sua integralidade, pois o companheiro seria o ltimo da linha sucessria a suceder e
por fora do artigo 1844, somente no caso deste tambm faltar que a herana seria considerada vacante e transferida
para o Poder Pblico competente.
Por fim, no exemplo acima, se uma pessoa que deixa 600.000,00 de herana um convivente e no deixa outros parentes
sucessveis o companheiro herdar a totalidade da herana. Isso se ao tempo da sucesso ainda estivesse convivendo com o de
cujus, conforme artigo 1831.
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sob o benefcio de inventrio. A aceitao pura e simples impunha ao herdeiro todos os encargos do monte. Somente a invocao
expressa da aludida clusula produzia o efeito de limitar as obrigaes decorrentes da aceitao a herana para que no
respondesse com relao aos valores excedentes as foras da herana.
Por tal razo, o direito de deliberar sobre a aceitao ou no da herana tinha, naquela poca, grande importncia j que
existia uma fase estanque no processo de inventrio, que hoje reflete sem a mesma importncia, nas regras do artigo 1.807 do
Cdigo Civil, a seguir transcrito.
Art. 1807 O interessado em que o herdeiro declare se aceita, ou no, a herana, poder,
vinte dias depois de aberta a sucesso, requerer ao juiz prazo razovel no maior de trinta dias,
para dentro dele, se pronunciar o herdeiro, sob pena de se haver a herana por aceita.
O direito de deliberar tinha enorme importncia naquela poca, pois com a aceitao da herana os herdeiros respondiam
por todos os encargos do monte mesmo aqueles superiores a sua fora. Assim, no prazo concedido para deliberao os herdeiros
poderiam analisar o montante do patrimnio, em especial a dimenso dos seus encargos, para, ento, declarar se aceitava ou no a
herana.
Hodiernamente, o silncio implica em aceitao, pois a sua recusa tem que ser expressa, conforme veremos.
O benefcio do inventrio , pois, uma medida de acautelamento do herdeiro contra o excesso das dvidas. O herdeiro que
aceita sob tal clusula no quer abster-se da herana, no intenta abrir mo de seus direitos pelo receio de comprometer bens
individuais seus; pretende, ao contrrio, pondo-os a salvo, aceitar a herana, mas limita a sua responsabilidade, com bem ensina o
Professor Carlos Roberto Gonalves, em sua obra Direito Civil Brasileiro, volume VII.
A referida clusula tornou-se presente na quase totalidade das aceitaes das heranas, razo pela qual o legislador de
1916 houve por bem torn-la regra geral. Assim, o artigo 1.587 do aludido diploma disps que as responsabilidades dos herdeiros
nunca ultrapassariam as foras da herana. Tal determinao foi reproduzida no artigo 1.792 do atual diploma, conforme acima
verificamos.
No mendaz afirmar, que em nosso direito a aceitao da herana sempre a benefcio de inventrio. De acordo com a
lei e sem necessidade de ressalva expressa sendo, pois regra geral. Nessa condio, se o passivo do acervo hereditrio for superior
ao ativo, forma-se o concurso de credores, regendo-se as preferncias e privilgios pelas regras prprias. O aludido concurso de
credores instaura-se em procedimento de declarao de insolvncia (CPC, arts. 748 e 791. III), incumbindo ao inventariante
requer-la.
Para que o herdeiro no responda pelas dvidas que ultrapassam as foras da herana exige a lei, todavia, que prove tal
excesso, salvo se houver inventrio que a escuse, demonstrando o valor dos bens herdados (CC, art 1792, segunda parte).
Assim, ao herdeiro compete a prova do excesso, a no ser que o inventrio a escuse, demonstrando o valor dos bens herdados.
Destarte, torna-se de grande importncia, para o herdeiro, elaborar o inventrio, pois nesse procedimento provar
as foras da herana para os credores. Na ausncia de inventrio ter que se valer de outros meios de prova, para
evidenciar o excesso de que trata a lei.
CESSO DE DIREITOS HEREDITRIOS
ART. 1793. O direito sucesso aberta, bem como o quinho de que disponha o co-herdeiro,
pode ser objeto de cesso por escritura pblica.
1 Os direitos, conferidos ao herdeiro em conseqncia de substituio ou de direito de
acrescer, presumem-se no abrangidos pela cesso feita anteriormente.
2 ineficaz a cesso, pelo co-herdeiro, de seu direito hereditrio sobre qualquer bem da
herana considerado singularmente.
3 Ineficaz a disposio, sem prvia autorizao do juiz da sucesso, por qualquer herdeiro,
de bem componente do acervo hereditrio, pendente de indivisibilidade.
CONCEITO
O direito sucesso aberta ou a quinho de co-herdeiro como qualquer direito patrimonial, podem ser transferidos
mediante cesso. A cesso de direitos hereditrios negcio jurdico translativo, gratuito ou oneroso de bens incorpreos
por ato inter vivos, que s pode ser celebrado depois da abertura da sucesso. Como vimos, o nosso direito no admite essa
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modalidade de avena estando vivo o hereditando. Assim, se a cesso for feita antes da abertura da sucesso configuraria um pacto
sucessrio, ou seja, um contrato que tem por objeto a herana de pessoa viva, que nossa lei probe e considera nulo de pleno
direito, conforme os artigos 426 e 166, inciso I e VII, todos do Cdigo Civil, conforme j estudado.
Entretanto, aberta a sucesso, pelo evento morte, mostra-se lcita a cesso de direitos hereditrios ainda que o
inventrio no tenha sido aberto e desde que no haja clusula de inalienabilidade. No poder mais faz-lo, no entanto, depois
de julgada a partilha, uma vez que a indiviso estar extinta e cada herdeiro dono dos bens que couberem no seu
quinho. Nessa hiptese, estando definidos concretamente, pela partilha, os bens atribudos a cada herdeiro, qualquer alienao
ser considerada uma venda, e no uma cesso, j que este vocbulo s se aplica a bens incorpreos.
Pode-se dizer, assim, que a cesso de direitos hereditrios, gratuita ou onerosa, consiste na transferncia que o herdeiro,
legitimo ou testamentrio , faz a outrem de todo quinho ou de parte dele, que lhe compete aps a abertura da sucesso,
conforme leciona Maria Helena Diniz.
Silvio Venosa, afirma que o herdeiro legtimo ou testamentrio pode ceder, gratuita ou onerosamente, seus direitos
hereditrios, transferindo-os a outrem, herdeiro, legatrio ou pessoa estranha herana. o que se denomina cesso de herana
( ou cesso de direitos hereditrios, como preferido na prtica forense)
Caso seja gratuita, a cesso equipara-se doao e compra e venda, se realizada onerosamente.
O Cdigo Civil de 1916, no fez constar regras prprias para a cesso de direitos hereditrios, pois apenas se referia a ela
de forma indireta, ao tratar da cesso de crdito, conforme se observa do texto do art.1.078, As disposies deste ttulo aplicamse cesso de outros direitos para os quais no haja modo especial de transferncia.
Melhor tcnica jurdica foi a plicada ao atual diploma que regula o tema nos artigos 1793 a 1795, conforme acima
descrito
Cabe, entretanto, esclarecer que a cesso dever ser realizada, por escritura pblica, tanto com relao ao direito
sucesso aberta quanto ao quinho de que dispe o co-herdeiro, refere-se, pois o artigo 1.793 a duas situaes distintas, que
conduziro as mesmas conseqncias prticas.
Nesse sentido, a cesso do direito sucesso aberta ocorre por o herdeiro que ainda no tenha declarado, de forma
expressa, tcita ou presumida, a aceitao da herana. Por outro lado, quando realizada aps a aceitao da herana a cesso ser
do quinho de que dispe o herdeiro. No primeiro caso, o herdeiro que ceder direito sucesso aberta estar, pelo mesmo ato,
aceitando a herana, haja vista que qualquer pessoa s poder transmitir aquilo que possua. Com a cesso o cessionrio participa do
processo de inventrio, pois sub-roga na posio do cedente.
Insta salientar, que a cesso no pode prejudicar os credores, razo pela qual lhes permite acionar o cedente, mesmo que
os cessionrios assumam a dvida, pois a figura do devedor no pode ser substituda sem a autorizao daquele. Nesse sentido,
poder a cesso de direitos hereditrios ensejar fraude contra credores ou execuo, permitindo que o credor promova a ao
pauliana, a fim de anular o negcio celebrado com vcio social.
FORMA
Conforme anteriormente estudado, o direito sucesso aberta considerado bem imvel, ainda que os todos os bens
deixados pelo de cujus sejam mveis ou direitos pessoais, pois que considerado imvel no o direito aos bens componentes da
herana, mas o direito a esta propriamente, (CC, art. 80, II). Assim, o patrimnio do autor da herana deve ser analisado como
uma coisa nica e somente depois da partilha que se poder cuidar dos bens que compem a herana, individualmente.
Art. 80 Consideram-se imveis para os efeitos legais:
(...)
II o direito sucesso aberta.
Desta forma, por versar sobre bem imvel, a cesso de direitos hereditrios exige, no tocante forma, escritura pblica e
outorga uxria ou autorizao marital, como condio de validade do negcio (CC, arts. 1793, 107, 108, 166, IV e 1.647, caput e
inciso I ), conforme seguem:
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Giselda Hironaka, afirma, que o valor do aludido bem deve ser descontado da quota-parte cabvel ao co-herdeiro que teve
iniciativa de requerer autorizao judicial, demonstrando interesse em ced-la, ainda que para deferi-la, o juiz tenha ouvido os
demais co-herdeiros, como deve realmente, fazer.
Insta observar que no se confunde tal situao com a venda de determinado bem feita pelo prprio esplio, tambm
mediante autorizao judicial, como comumente se faz para pagamento de dvidas da herana, do imposto de transmisso causa
mortis ou de despesas com o inventrio, previstas no artigo 992, I do CPC. Nesse caso, o produto ingressa no acervo e ser
dividido, no lugar do bem, entre todos os herdeiros, na proporo de suas cotas.
DIREITO DE PREFERNCIA DO CO-HERDEIRO.
O Cdigo Civil de 2002, pois, fim no s a divergncia doutrinria e jurisprudencial existente a respeito da necessidade
de escritura para cesso da quota-hereditria, como visto anteriormente, bem como fez cessar a que pairava acerca do direito de
preferncia dos co-herdeiros. Pois a herana, como tal, indivisa, e os seus herdeiros so condminos da coisa comum. Por
tal razo, no pode o co-herdeiro vender sua quota a estranhos sucesso sem que, para tanto, os demais no tenham exercido,
caso, queiram, o direito de preferncia.
Com efeito, durante a vigncia do Cdigo Civil de 1916 as divergncias no s doutrinria tinham vez, mas os tribunais
tambm se pronunciavam de forma divergente sobre a aplicabilidade do artigo 1.139 do aludido diploma que vedava a um
condmino em coisa indivisvel alienar a sua parte a estranhos, se o outro consorte a quisesse, tanto por tanto cesso de
direitos hereditrios.
Assim por ser o direito dos co-herdeiros, quanto propriedade e posse da herana, indivisvel, devem ser aplicadas as
normas relativas ao condomnio, como, expressamente, prev o pargrafo nico do artigo 1.791 do novo diploma.
Conseqentemente, outro no poderia ser o posicionamento do legislador do atual cdigo, a no ser o de prescrever que o coherdeiro no poder ceder a sua cota hereditria a pessoa estranha sucesso, se outro herdeiro a quiser, tanto por tanto.
Assim determina o artigo 1.794 do CC.
Art. 1.794. O co-herdeiro no poder ceder a sua cota hereditria a pessoa estranha
sucesso, se outro co-herdeiro a quiser, tanto por tanto.
Contempla ainda o artigo 1.795 do mesmo diploma:
Art. 1.795. O co-herdeiro, a quem no se der o conhecimento da cesso, poder,
depositando o preo, haver para si a quota cedida a estranho, se o requerer at cento e oitenta
dias aps a transmisso.
Pargrafo nico. Sendo vrios os co-herdeiros a exercer a preferncia, entre eles se
distribuir o quinho cedido, na proporo das respectivas quotas hereditrias.
Repete o legislador o que j havia determinado o artigo 504, caput, ao disciplinar a venda de coisa indivisvel em
condomnio. O co-herdeiro preterido pode exercer o seu direito de preferncia ou prelao pela ao de preempo, ajuizando-a
no prazo decadencial de 180 (cento e oitenta) dias contados da data em que teve cincia da alienao , e na qual efetuar o
depsito do preo pago, havendo para si a parte vendida ao terceiro.
Por fim, cabe ressaltar que a preferncia s pode ser exercida nas cesses onerosas, como se depreende da expresso
tanto por tanto (art. 1794. No h, por conseguinte, direito de co-herdeiro se a transferncia da quota hereditria for feita
gratuitamente. Da mesma forma, no existe preferncia dos demais herdeiros se o cessionrio for outro co-herdeiro uma vez que
este no pessoa estranha sucesso.
ABERTURA DO INVENTRIO
Art. 1.796. No prazo de 30 dias (trinta) dias, a contar da abertura da sucesso, instaurar-se-
inventrio do patrimnio hereditrio, perante o Juzo competente no lugar da sucesso, para
fins de liquidao e, quando for o caso partilha da herana.
No obstante o artigo acima determine que o prazo para abertura do inventrio, o Cdigo de processo civil estabelece,
por lei posterior, (11.441/2007), que o prazo para requerimento de inventrio deve ser de 60 dias contados da abertura da sucesso,
ou seja, do bito do inventariado, derrogando tacitamente a regra estabelecida na lei material.
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O requerimento deve ser feito pelas pessoas legitimadas pelo artigo 987, ou seja, por quem estiver na posse e
administrao dos bens e pelas pessoas descritas no art. 988 (cnjuge, herdeiro, legatrio, testamenteiro, cessionrio, credor,
sndico, Ministrio Pblico e Fazenda Pblica) a ttulo de legitimidade concorrente que dever faz-lo no prazo acima. Porm se a
partes legitimas no providenciarem o juiz determinar de ofcio, a sua abertura, conforme reza o artigo 986 do mesmo diploma.
Cumpre ainda esclarecer que a no abertura do inventrio, no Estado do Rio de Janeiro, dentro do prazo de 60 (sessenta)
dias, acarretar a imposio de multa em favor da Fazenda Estadual correspondente a 10% (dez por cento) sobre o valor do
imposto de transmisso causa mortis - ITCMD. A determinao foi introduzida pela Lei estadual n. 3.663/2001, que tambm
derrogou a Lei 1.427/89 dando nova redao ao seu artigo 20, Inciso IV da que passou a ter a seguinte redao: IV de 10% (dez
por cento) do imposto na transmisso causa mortis, quando o inventrio no for aberto at 60 (sessenta) dias aps o bito.
O requerimento de abertura deve ser instrudo com a certido de bito do autor da herana. Caso o falecido tenha feito
disposio de ltima vontade, o documento que demonstra o ato dever ser acostado pea inaugural, alm de qualquer outro
documento que interesse aos herdeiros.
Ao despachar no pedido de requerimento de abertura de inventrio, o juiz nomear inventariante, que prestar
compromisso e, em vinte dias as primeiras declaraes. Entretanto, antes do referida nomeao, os bens do autor da herana sero
administrados, provisoriamente, pelas pessoas descritas no artigo 1797, conforme segue
ADMINISTRAO DA HERANA
Art. 1.797. At o compromisso do inventariante, a administrao caber sucessivamente:
I ao cnjuge ou companheiro, se com o outro convivia ao tempo da abertura da sucesso;
II ao herdeiro que estiver na posse e administrao dos bens, e, se houver, mais de um nessa
condio o mais velho;
III ao testamenteiro;
IV a pessoa de confiana do juiz, na falta ou escusa das indicadas nos incisos antecedentes,
ou quando tiverem que ser afastadas por motivo grave levado ao conhecimento do juiz.
O artigo acima determina que a administrao provisria seja exercida, pelas pessoas descritas nos incisos I ao IV, aps a
abertura da sucesso at o compromisso do inventariante, quando passar a este a administrao definitiva.
Suas atribuies consistem em poder praticar atos conservatrios, de administrao, de impulso processual, de disposio
e de representao. Alis, o Cdigo de Processo Civil, em seus artigos 991 e 992 indicam o rol de suas atribuies com
incumbncia de representar o esplio.
ILEGITIMIDADE PARA SUCEDER POR TESTAMENTO
Outrora, estudamos a capacidade e a legitimidade para suceder. No entanto, cabe, nesse momento, verificarmos quem so
as pessoas que no tero a referida legitimidade quando a sucesso se der por testamento. Desta forma, no tero legitimidade
para suceder por testamento, por serem consideradas suspeitas, as pessoas contidas no artigo 1.801, exceto o caso do concubino
em que h escopo de proteger a famlia. O impedimento visa garantir a necessria segurana ao ato de ltima vontade.
Art. 1801 No podem ser nomeados herdeiros nem legatrios:
I a pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, nem o seu cnjuge ou companheiro,
ou seus ascendentes e irmos;
II as testemunhas do testamento;
III o concubino do testador casado, salvo se este sem culpa sua estiver separado de
fato do cnjuge h mais de cinco anos;
V - O tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante quem se fizer,
assim como o que fizer ou aprovar o testamento.
Assim, a pessoa que escreveu o testamento a rogo do testador, bem como seus parentes prximos (cnjuge ou
companheiro, ou seus ascendentes e irmos), so impedidas de se beneficiarem por este ato. O referido impedimento se aplica
tambm as testemunhas do ato, pois a segurana e veracidade das disposies causa mortis dependem do seu testemunho que
dever estar despido de qualquer interesse na liberalidade do testador.
Seguindo as pessoas impedidas temos o concubino (pessoas que impedidas de se casar mantm relaes eventuais,
segundo artigo 1.727 do CC.) do testador que tambm no pode se beneficiar.
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A limitao se restringe ao concubinato denominado adulterino em que o testador vive com o cnjuge e mantm relao
extraconjugal, no se aplicando as hipteses da separao de fato h mais de cinco anos, desde que tal separao no tenha
decorrido por sua culpa - que para Caio Mario trata-se de excesso de puritanismos - alm do aludido prazo se mostrar excessivo.
O impedimento visa proteger a famlia legtima e coibir o adultrio que no se faz sozinho na legislao, pois, o artigo
550 e 1.642, V tambm visam a proteo da famlia legtima, onde o primeiro (art. 550) declara anulvel a doao feita do cnjuge
adultero ao seu cmplice e o segundo (art. 1642,V) confere tanto ao marido quanto a mulher o direito de reivindicar os bens
doados ou transferidos pelo outro cnjuge ao concubino.
Por fim, no pode ser nomeado herdeiro nem legatrio, quem atuou como oficial pblico (tabelio), civil ou militar, nem
o comandante ou escrivo, perante quem se fizer, assim, como o que aprovou o testamento. Com o referido impedimento o
legislador visa afastar eventuais abusos de confiana daqueles que participaram da elaborao do testamento.
Nesse sentido, so nulas as disposies em favor dos incapazes ou impedidos ainda que por simulao, se adote forma de
contrato oneroso, ou quando procure beneficiar impedido atravs de interposta pessoa. A lei, como veremos a seguir, reputa o pai,
a me, os descendentes e o cnjuge como interpostas pessoas, contudo pode haver outras, tais como empregados.
SIMULAO DE CONTRATO ONEROSO e INTERPOSIO DE PESSOA
Art. 1802 So nulas as disposies testamentrias em favor de pessoas no
legitimadas a suceder, ainda quando simuladas sob a forma de contrato oneroso, ou feitas
mediante interposta pessoa.
Pargrafo nico. Presumem-se pessoas interpostas os ascendentes, os descendentes, os
irmos e o cnjuge ou companheiro do no legitimado a suceder.
Se, mesmo com as proibies previstas nos artigos 1801, 1798 e 1799, I forem contempladas de modo direto ou indireto,
mediante simulao, as pessoas ali mencionadas, nulas se tornaro as disposies testamentrias.
Podemos conceituar simulao como sendo uma declarao falsa, enganosa, da vontade, visando aparentar negcio
diverso do desejado, conforme reza o artigo 167 do CC nulo o negcio jurdico simulado .
A nulidade pode ser gerada quando o testador dissimula a liberdade sob a aparncia de negcio oneroso ou recorre a
interposta pessoa para beneficiar o impedido de suceder. Na primeira hiptese, qual seja, simulao de negcio oneroso, o
testador poderia confessar ser devedor de obrigao no existente ou haver prometido a venda de certo bem e j ter por ele
recebido. Na segunda, ele se vale de um laranja ou testa de ferro conferindo assim, indiretamente, a deixa ao impedido.
O pargrafo nico do aludido artigo declara caracterizado a interposio de pessoa quando os beneficirios forem os
ascendentes, descendentes, os irmos do cnjuge do companheiro do no legitimado a suceder.
Para a doutrina, no caso de interposio de pessoas no contempladas no pargrafo nico do aludido artigo existe
a necessidade de sua prova, todavia, as pessoas ali contempladas a presuno absoluta, (iuris et de iure) dispensando a
produo de outras provas seno a que demonstre o elo descrito no paragrafo nico com a pessoa impedida que fora
beneficiada, feito isso, sequer permite fazer prova ao contrrio.
Existe, porm, uma exceo aplicao da indigitada presuno: trata-se da hiptese em que o descendente da concubina
tambm filho do testador. Sendo filho de ambos, prevalece a inteno de beneficiar a prole comum. Tal questo restou pacificada
com advento da Smula 447 do STF que diz ser vlida a deixa ao filho adulterino do testador com sua concubina.
A referida exceo restou contemplada no artigo 1.803 da atual legislao, conforme segue:
Art. 1803. lcita a deixa ao filho do concubino, quando tambm o for do testador.
DA RENNCIA E ACEITAO DA HERANA
ACEITAO
ART. 1804 Aceita a herana torna-se definitiva a sua transmisso ao herdeiro, desde a abertura da sucesso.
Pargrafo nico. A transmisso tem-se por no verificada quando o herdeiro renuncia herana.
CONCEITO
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A aceitao da herana , na verdade, o ato pelo qual o herdeiro concorda com a transmisso dos bens do autor da
herana, pois ningum est obrigado a ser herdeiro contra a sua vontade sendo, pois, perfeitamente possvel a sua renuncia ou
aceitao.
Por fora do dispositivo acima, verifica-se que a aceitao da herana tem efeito retroativo ao tempo da abertura da
sucesso.
IRRETRATABILIDADE DA ACEITAO E DA RENUNCIA
Os artigos 1.804 e 1.812 (art. 1812. So irrevogveis os atos de aceitao ou de renuncia da herana.) demonstram o
carter irretratvel da aceitao da herana, quando o primeiro afirma que a transmisso torna-se definitiva com a aceitao da
herana e o segundo quando declara irrevogveis os atos da aceitao e renncia da herana.
Os dispositivos buscam conferir aos atos da renuncia ou aceitao a segurana necessria e seriedade nas relaes
oriundas da sucesso.
FORMAS DE ACEITAO
Art. 1805 A aceitao da herana, quando expressa, faz-se por declarao escrita, quando tcita, h de
resultar to somente de atos prprios da qualidade de herdeiro.
1 No exprimem aceitao de herana atos oficiosos, como o funeral do finado, os meramente
conservatrios, e os de administrao e guarda provisria.
2 No importa igualmente aceitao a cesso gratuita, pura e simples, da herana aos demais coherdeiros.
A aceitao pode fazer-se por diversas formas, no entanto, todas devem ser suficientes para demonstrar a inequvoca
vontade de adir aos bens do autor da herana. Como a aceitao a regra, no exige forma especial para faz-lo, podendo ocorrer
informalmente, como pela simples presuno. Assim, a aceitao ato informal que pode ocorrer expressamente, tcita ou
mesmo presumidamente.
EXPRESSA Ocorre quando h manifestao mediante declarao escrita na qual assume inequivocamente o seu ttulo
de herdeiro. A declarao pode ser feita por meio de escrito pblico ou particular, como, a exemplo do particular, uma simples
carta ou e-mail, ser suficiente para declarar aceita a herana.
TCITA A aceitao tcita decorre de qualquer ato que demonstre a inteno de receber a herana, como a interveno
no inventrio concordando ou no com as primeiras declaraes, pela cesso do direito sucesso aberta, entre outros atos. No
entanto, conforme descreve o 1 do artigo 1.805, o para que haja aceitao tcita, o sucessor deve praticar atos que ultrapassam a
simples conservao, guarda e administrao do acervo hereditrio, os atos oficiosos com funeral, o pedido de abertura de
inventrio, pois este ltimo na verdade um dever seu. Da mesma forma que, por fora do 2 do artigo 1.805, no caracteriza a
aceitao a cesso gratuita pura e simples da herana aos demais herdeiros, j que tal ato configura, na verdade, uma renncia e
no cesso pois a esta precede a aceitao.
PRESUMIDA aceitao ocorre presumidamente em razo da interpelao do direito de deliberar contido no artigo
1.807 (Analisado no item Da aceitao sob benefcio de inventrio) ou pela sua prescrio.
No primeiro caso, a aceitao presumida ocorre quando algum interessado ( credor ou outro herdeiro que eventualmente
sucederia no caso de renuncia ) sem saber se o herdeiro aceita ou no a herana, requer ao juiz, depois de passado 20 (vinte) dias
da abertura da sucesso, que assinale ao herdeiro prazo razovel, no maior de 30 (trinta) dias, para, nele, se pronunciar, sob pena
de se haver a herana aceita.
No segundo caso, j que a lei no estabelece prazo para que haja manifestao quanto a aceitao ou renuncia da herana
a doutrina e jurisprudncia tem entendido que, caso o juiz no tenha assinalado prazo para deliberar pelo requerimento do
interessado, o prazo seria o da prescrio comum, qual seja, 10 anos, conforme artigo 205 do Cdigo Civil. Assim, esgotada o
prazo do ius deliberandi, extingue-se a faculdade de optar assim a herana presume-se aceita.
ACEITAO EM PARTE OU SOB CONDIO OU TERMO
ART 1808. No se pode aceitar ou renunciar a herana em parte, sob condio ou a termo.
1 herdeiro, a quem se testarem legados, pode aceit-los, renunciando a herana; ou
aceitando-a, repudi-los.
2 O herdeiro, chamado na mesma sucesso, a mais de um quinho hereditrio, sob ttulos
sucessrios diversos pode livremente deliberar quanto aos quinhes que aceita e aos que
renuncia.
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O artigo em anlise conduz ao entendimento que a aceitao indivisvel e incondicional, pois se o contrrio fosse
permitido, ou seja, se fosse lcito aceit-la em parte, o herdeiro poderia aceitar o ativo e renunciar ao passivo.
Itabaiana de Oliveira, comentando o teor do artigo 1.583, do cdigo de 1916, cujo teor idntico ao artigo ora analisado
afirma que no se pode aceitar a herana em parte, com excluso ou limitao, como a metade, uma tera parte, ou uma quarta
parte, devendo ser aceita na sua totalidade, e nem tampouco, sob condio ou a termo, isto desde certo tempo, ou at certo
tempo, porque tais restries repugnam natureza do ato.
HERDEIRO E LEGATRIO
Entretanto, se o herdeiro tambm legatrio, pode, porm, aceitar a herana e renunciar o legado, sem que isso signifique
descumprimento das regras contidas no caput do artigo em comento. A referida permisso encontra-se, inclusive, descrita no
pargrafo primeiro do aludido artigo, acima descrito.
HERDEIRO A DUPLO TTULO
Permite-se ainda, s que agora por fora do pargrafo segundo que renncia ocorra quando dois forem os ttulos da
herana. Assim, se o herdeiro sucede com o ttulo de herdeiro legtimo e, simultaneamente, tem sua quota parte acrescida por
disposio testamentria tambm, poder aceitar uma delas renunciando a outra, pois dois so os ttulos e, portanto, diversas so
as origens.
ACEITAO INDIRETA
ART. 1809 Falecendo o herdeiro antes de declarar aceita a herana, o poder de aceitar passalhe aos herdeiros, a menos que se trate de vocao adstrita a uma condio suspensiva ainda
no verificada.
A sucesso pode ocorre diretamente pelo herdeiro, como vimos acima, ou indiretamente quando algum faz por ele.
Nesse sentido com base no artigo em anlise e na doutrina para a 2 hiptese, a aceitao indireta pode ocorrer de quatro
formas:
1 - Aceitao pelos sucessores;
2 - Aceitao por mandatrio;
3 - Aceitao pelo tutor ou curador de heranas;
4 - Aceitao pelos credores.
ACEITAO PELOS SUCESSORES
Como vimos, preceitua o caput do artigo 1809 do Cdigo Civil que falecendo o herdeiro antes de declarar aceita a
herana, o poder de aceitar passa-lhe aos herdeiros, a menos que se trate de vocao adstrita a uma condio suspensiva.
O herdeiro que morre antes de aceitar a herana falece na posse de um direito e este direito por fazer parte do seu
patrimnio e com os demais se transmite aos seus herdeiros o direito de aceit-la ou no a no ser que haja uma condio
suspensiva ainda no verificada, quando se tratar de sucesso testamentria.
Assim, a exceo ocorre, no caso de um herdeiro testamentrio nomeado sob a condio, como a de passar em primeiro
lugar no concurso para magistratura, mas morre antes de seu implemento. Neste caso, no h que se falar em transferncia para os
seus sucessores do direito de deliberar, pois o falecido no tinha o direito a deixa testamentria, mas a sua expectativa que estava
condicionada ao implemento de uma condio que no ocorreu.
O pargrafo nico do artigo 1809 condiciona aceitao ou renuncia da primeira herana a aceitao da segunda,
conforme abaixo se verifica
Art. 1809 (...)
Pargrafo nico. Os chamados sucesso do herdeiro falecido antes da aceitao, desde que
concordem em receber a segunda herana, podero aceitar ou renunciar a primeira.
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A regra acima descrita resta clara no exemplo de Arnoldo Wald, conforme segue: falecendo o pai e sendo herdeiro um
dos seus filhos, que morre depois da abertura do inventrio sem ter aceito a herana, transmitindo os seus bens para os seus filhos,
estes ltimos no podero aceitar a herana do av em nome do pai, sem terem previamente aceito a herana paterna.
ACEITAO POR MANDATRIO
A doutrina admite que a aceitao e a renuncia da herana sejam manifestada por procurador, legalmente habilitado, no
entanto, a renncia necessita de poderes especiais para tanto (CC, art. 661,1).
ACEITAO PELO TUTOR OU CURADOR DE HERANAS
A aceitao deve ser realizada por tutor ou curador de heranas representando o incapaz, mediante autorizao judicial,
pois assim dispe o artigo 1.748 do Cdigo Civil
Art. 1748 Compete tambm ao tutor, com autorizao do juiz:
(...)
II aceitar por ele a heranas, legados, ou doaes, ainda que com encargos;
(...)
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Doutrinariamente, existe a diviso da renuncia em duas espcies: abdicativa e translativa, sendo que est ltima seria,
na verdade, uma cesso e no propriamente uma renuncia.
Ocorre renuncia abdicativa quando o herdeiro manifesta em benefcio do monte, sem que o renunciante tenha praticado
atos que declinam para a aceitao tcita ou presumida da herana e sem que haja indicao de favorecido, ou seja, a renncia ser
em benefcio do monte.
A segunda espcie, renncia translativa, coberta por divergncia doutrinria, ocorre quando o herdeiro renuncia em
favor de determinada pessoa. Como dito, esta espcie est coberta por divergncia doutrinria que, majoritariamente, entende ser
na verdade uma cesso, pois para que a referida espcie ganhe vez necessrio que o herdeiro aceite a herana e em seguida a
renuncie.
Para Alberto Trabucchi, a verdadeira renncia a abdicativa, feita gratuita e genericamente em favor de todos os coherdeiros. S produzira efeitos se observada a forma solene. Coisa diferente a renncia translativa, que implica aceitao e
transferncia posterior dos direitos hereditrios.
Por fim, ratificando que a verdadeira renncia ser a abdicativa, cabe ressaltar que a renuncia translativa repercute na
esfera fiscal como se cesso fosse, pois, quando da sua realizao operam-se os fatos geradores dos impostos de transmisso
causa morte e inter vivos, enquanto na verdadeira renncia, ou seja, na abdicativa, somente incidira o imposto causa mortis ao
prximo herdeiro que a receber.
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Conclui-se que a presente causa trata-se da mais grave de todas as causas, pois manifesta a ingratido do herdeiro ou
legatrio j que priva o hereditando, ou tenta priv-lo de, de seu maior bem, que a vida. O artigo em anlise tambm contempla
a hiptese do atentado ser deflagrado contra o cnjuge, companheiro, ascendentes ou descendentes do hereditando.
II - QUE HOUVEREM ACUSADO CALUNIOSAMENTE EM JUZO O AUTOR DA HERANA OU INCORREREM EM
CRIME CONTRA A SUA HONRA OU DE SEU CNJUGE OU COMPANHEIRO
Esse dispositivo refere-se aos casos de denunciao caluniosa do de cujus em juzo (CP, art. 339) ou a prtica dos crimes
contra a honra como calnia, (CP, art. 138), difamao (CP, art.139) e injuria (CP, art.140).
De acordo com o artigo 339 do Cdigo Penal, configura-se denunciao caluniosa quando o agente d causa a
instaurao de investigao policial, processo judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de
improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que saiba inocente.
Nos casos contemplados por este inciso, a sua interpretao indica que deve haver a condenao penal por fora do
verbo incorrer, exceto quanto a denunciao caluniosa por constituir-se no fato de algum dar causa instaurao de
investigao policial ou processo judicial contra outrem, imputando-lhe crime de que sabe ser inocente, no necessita de
condenao criminal.
Cabe ainda ressaltar que, para que a denunciao caluniosa gere efeitos no mbito sucessrio, exige a lei civil que a
imputao do crime tenha sido proferida em Juzo, ou seja, no ter efeito se o ingrato cometer por outro modo qualquer, como
em palestras, jornais, ou livros, ou mesmo na esfera administrativa.
A jurisprudncia restringe ainda mais o conceito de denunciao caluniosa, exigindo que tenha sido praticada no apenas
em juzo, mas em juzo criminal. A utilizao da expresso houverem acusado, conduz ao entendimento de que a acusao h
de ser formulada em Juzo Penal, seja perante o Juiz, seja mediante a representao ao Ministrio pblico. No h todavia,
necessidade de condenao criminal, basta que tenha sido instaurado o processo judicial em virtude de postulao de herdeiro,
imputando caluniosamente ao autor da herana a prtica de um ato definido como crime.
Assim, as aluses lanadas em juzo cvel no tornam cabvel a pena civil.
A segunda parte do inciso se refere, como vimos, aos crimes contra a honra do hereditando, tais como, calnia difamao
e injria, regulados pelos artigos, 138, 139 e 140 do Cdigo Penal, respectivamente os quais exige-se a condenao criminal.
Por fim, cabe ressaltar que possvel a perpetrao de crime contra honra mesmo quando j falecida a vtima, pois fere o
respeito aos mortos e ofende a quem no mais poderia defender-se, conforme 2 do artigo 138 do CP.
III QUE, POR VIOLNCIA OU MEIOS FRAUDULENTOS, INIBIREM OU OBSTAREM O AUTOR DA HERANA DE
DISPOR LIVREMENTE DE SEUS BENS POR ATO DE LTIMA VONTADE.
A indignidade resultante deste ato tem como escopo a preservao da liberdade de testar, pois a disposio de ltima
vontade deve ser praticada de forma livre. Assim, qualquer ato que vise macular a livre vontade do testador deve ser repudiada,
razo pela qual o legislador a colocou com uma das causas da declarao de indignidade.
Inibir, significa cercear a liberdade de disposio de bens. Obstar corresponde a impedir tal disposio. Em ambos os
casos a conduta do herdeiro ou legatrio implica indignidade, quando a inibio ou impedimento so exercidos mediante violncia
(ao fsica) ou fraude (ao psicolgica)
Art. 1.815 A excluso do herdeiro ou legatrio, em qualquer desses casos de indignidade, ser
declarada por sentena.
Pargrafo nico. O direito de demandar a excluso do herdeiro ou legatrio extingue-se em
quatro anos, contados da abertura da sucesso.
O artigo em anlise conduz ao entendimento de que a excluso do indigno depende de propositura de ao especfica, que
deve ser intentada em at 4 (quatro anos) por quem tenha interesse na sucesso, sendo decretada, por sentena, de natureza
declaratria.
Apesar da indignidade e da deserdao serem formas de afastar a herana e terem fundamentos idnticos, pois em ambos
os casos exige-se a propositura de uma ao e, conseqentemente, sua declarao por sentena, a deserdao ser tratada
quando da anlise do artigo 1.961 e seguintes, posto est vinculada ao estudo do testamento. Entretanto, cabe, desde j,
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esclarecer que as hipteses do art. 1.814, so comuns indignidade e deserdao, apesar da deserdao servir para afastar
herdeiros necessrios e possuir outras possibilidades descritas nos artigo 1962 e 1963 do Cdigo Civil.
Como dito, o direito subjetivo a excluso do indigno deve ser manifestada no prazo decadencial de 4 (quatro) anos,
contados da abertura da sucesso, contra o herdeiro, ato passvel de exclu-lo da herana.
O direito subjetivo est vinculado a quem tenha legtimo interesse na sucesso, ou seja, o co-herdeiro, legatrio,
donatrio, fisco, credor, dentre outros. A norma de direito material no confere expressamente a legitimidade. Nesse caso,
devemos buscar amparo da norma processual que em seu artigo 3 afirma que para propor ao ou contestar necessrio ter
interesse e legitimidade. Desta forma chega-se a legitimidade das pessoas acima descritas.
DOS EFEITOS DA INDIGNIDADE
Art. 1.816. So pessoais os efeitos da excluso; os descendentes do herdeiro excludo sucedem,
como se ele morto fosse antes da abertura da sucesso.
Pargrafo nico. O excludo da sucesso no ter direito ao usufruto ou administrao dos
bens que a seus sucessores couberem na herana, nem sucesso eventual desses bens.
Com a sentena declaratria de indignidade o indigno ser considerado como morto fosse, antes da abertura da sucesso,
e por tal razo os seus descendentes iro suceder em seu lugar, mas o indigno perder tambm o direito ao usufruto,
administrao e a sucesso dos bens herdados. Frisa-se que os descendentes somente sero chamados a herdar em lugar de seu
genitor quando este tiver de herdar por disposio legal. Os filhos do indigno nomeado em testamento no podem ser imitidos na
herana que a este caberia, pois nesse caso, os bens seguem o destino previsto no testamento, se nomeado substituto, ou so
acrescido ao monte-mor para partilha entre os herdeiros legtimos e/ou testamentrios.
No fosse a regra do artigo 1816, caput e pargrafo nico, o indigno poderia tirar proveito, indiretamente, das rendas e
produzidas ou se pudesse suceder aos bens que foi excludo.
HERDEIRO APARENTE E INDIGNIDADE
O artigo 1817 conduz a regra do herdeiro aparente que ser estudada mais adiante, entretanto, podemos desde j ressaltar
que as alienaes praticadas pelo indigno antes da sentena declaratria de indignidade sero vlidas, em respeito ao adquirente de
boa-f, apesar dos herdeiros prejudicados poderem demandar contra o excludo eventuais perdas e danos.
Os efeitos da sentena retroagem data da abertura da sucesso como conseqncia o excludo dever devolver os bens
que estejam em sua posse, bem como os frutos e rendimentos sob pena de ser considerado possuidor de m-f. Entretanto, ter
direito a ser indenizado das despesas decorrentes de sua conservao. Assemelha-se o indigno ao possuidor de m-f.
Como vimos, a sentena de excluso retroage para todos os efeitos a data da abertura da sucesso, exceto, com relao
aos atos de alienao praticados pelo indigno em garantia do adquirente de boa f, desde que a alienao seja a titulo oneroso,
conforme determina o artigo a seguir:
Art. 1.817. So vlidas as alienaes onerosas de bens hereditrios a terceiros de boa f, e os
atos de administrao legalmente praticados pelo herdeiro, antes da sentena de excluso; mas
aos herdeiros subsiste, quando prejudicados, o direito de demandar perdas e danos.
Pargrafo nico. O excludo da sucesso obrigado a restituir os frutos e rendimentos que dos
bens da herana houver percebido, mas tem direito a ser indenizado das despesas com a
conservao deles.
DA REABILITAO DO INDIGNO
O artigo 1.818 afirma que a reabilitao do indigno deve ocorrer por ato exclusivo do autor da herana que deve
manifest-la expressamente, ou seja, ato formal e privativo da vtima. Nesse sentido, a reabilitao pode ser conferida por
testamento ou por outro ato autntico, O ato autntico, como regra, seria uma escritura pblica.
Art. 1.818. Aquele que incorreu em atos que determinem a excluso da herana ser admitido a
suceder, se o ofendido o tiver expressamente reabilitado em testamento, ou em outro ato
autntico.
Insta observar que a doutrina diverge com relao ao conceito de ato autntico, pois para alguns a reabilitao poderia
ser realizada mesmo por testamento que caducar ou se anulado, desde que a razo da sua anulao no seja um vcio vontade, mas
da forma, sendo certo que, como testamento no valer, mas ser considerado ato autntico capaz de afastar a indignidade. No
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caso do testamento que contenha perdo ser declarado nulo, este no ter efeito, salvo se tiver sido adotada a forma pblica,
quando valer como ato autntico. No entanto as divergncias esto longe de acabar, cabendo ao tribunal decidir em ltima
anlise.
A exceo a regra de que o perdo do indigno deve ser expresso advm do pargrafo nico do artigo em anlise, pois a
sua leitura conduz a possibilidade do perdo decorrer de forma tcita ou implcita, seno vejamos:
Pargrafo nico. No havendo reabilitao expressa, o indigno, contemplado em testamento do
ofendido, quando o testador, ao testar, j conhecia a causa da indignidade, pode suceder da
disposio testamentria.
Assim, possvel que o haja reabilitao tcita, porm est ser parcial, pois, como regra, permite que o indigno receba
apenas o que lhe for conferido por testamento. Contudo, para alguns doutrinadores, o testador pode regular diversamente, mas
deve fazer de forma clara com relao aos limites da herana que o indigno perdoado ter direito.
DESERDAO (arts. 1.961 a 1.965)
CONCEITO
Ato de excluir determinado herdeiro legtimo da herana, privando-o de sua legtima, por ter praticado qualquer dos atos
previstos na lei civil.
DIFERENCIAO EM RELAO INDIGNIDADE
a) Depende da vontade da pessoa ofendida: s pode haver a deserdao se a pessoa do ofendido se manifestar de forma
expressa, enquanto na indignidade no depende da vontade do ofendido.
b) Alcana apenas uma categoria de herdeiros (art. 1.845), no todo e qualquer herdeiro que passvel de deserdao,
mas somente os herdeiros necessrios (so herdeiros necessrios os descendentes, os ascendentes e o cnjuge sobrevivente. Os
colaterais so facultativos). J com relao indignidade todo e qualquer classe de herdeiro pode ser sujeito de indignidade.
Assim, s podem ser deserdados os herdeiros necessrios eis que estes tm assegurado 50% da herana por lei (legtima).
Caso o autor da herana no queira que um herdeiro colateral fique com a herana, basta fazer um testamento contemplando outra
pessoa como herdeira, eis que os colaterais so herdeiros facultativos.
sempre motivada por atos anteriores morte do ofendido.
Todas as hipteses de indignidade so hipteses de deserdao. Nem todas as de deserdao so de indignidade.
Na indignidade basta a ocorrncia do fato previsto em lei e a posterior ao declaratria de indignidade. Enquanto que na
deserdao necessria a ocorrncia do fato previsto em lei, o testamento do ofendido e aps a ao declaratria de desero.
REQUISITOS/CAUSAS PARA DESERDAR
a) Ocorrncia de um dos fatos/causas elencados em lei (arts. 1.814, 1.962 e 1.963). Se o motivo enunciado pelo
disponente no se enquadra rigorosamente num dos incisos legais, inoperante resulta o ato de deserdao. Trata-se de rol taxativo.
b) A deserdao feita atravs de testamento. Se nulo o testamento, nula ser a deserdao. Inadmissvel cominar tal
sano mediante escritura pblica de outra natureza, ou termo judicial, ou ainda instrumento particular.
c) No testamento deve ser indicada a causa da deserdao.
d) Aps o falecimento do ofendido vai haver uma ao declaratria de deserdao movida pelos interessados para que se
comprovem os fatos alegados no testamento. Prazo decadencial de quatro anos a partir da abertura do testamento.
Assim, no basta o ato isolado de deserdao no testamento. Exige-se ainda que contra o deserdado se mova ao
ordinria, tendente a comprovar que realmente procede a increpao feita pelo disponente no ato de ltima vontade.
EFEITOS DA DESERDAO
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a) os descendentes herdaro a parte do excludo (art. 1.816) a herana que o deserdado deixa de recolher devolve-se aos
seus descendentes, que sucedem por direito de representao, ou seja, os descendentes do herdeiro excludo sucedem como se ele
morto fosse antes da abertura da sucesso. No podendo o deserdado herdar, de seus descendentes, esses mesmos bens
posteriormente. Contudo, mediante ato inter vivos o descendente pode at transmitir esses bens para o deserdado.
Com a publicao do testamento, surge a condio resolvel da propriedade/posse adquirida na abertura da sucesso
efeito ex tunc como se fosse pr-morto.
b) o deserdado no ter direito a administrao e usufruto dos bens herdados fica privado do direito ao usufruto e
administrao dos bens que a seus filhos menores forem destinados em razo da substituio, perdendo, tambm, o direito
sucessrio sobre o patrimnio devolvido aos descendentes, que em regra teria pelo falecimento destes.
REVOGAO
A deserdao pode ser revogada. Da mesma forma que se faz um testamento para deserdar, permitida a feitura de um
novo testamento para revogar a deserdao. Enquanto que na indignidade o que se faz a reabilitao do indigno.
Depois de revogado o testamento, o ofendido no pode deserdar a mesma pessoa pelo mesmo fato, imprescindvel que
haja um fato novo.
DA HERANA JACENTE
CONCEITO
Quando se abre a sucesso sem que o falecido tenha deixado testamento e no h conhecimento de algum herdeiro que
possa dela cuidar, diz-se que a herana jacente.
A doutrina em geral considera jacente a herana quando no h herdeiro certo e determinado, ou se no sabe da
existncia dele, ou quando a herana repudiada.
O artigo 1.819 de forma geral, afirma que haver herana jacente quando no houver quem dela possa legitimamente
cuidar, razo pela qual dever ser considerada jacente e ser conferida a guarda de um curador, at que aparea sucessor ou,
inexistindo ou desconhecendo a declare vacante.
Art. 1819. Falecendo algum sem deixar testamento nem herdeiros legtimos conhecidos, os
bens da herana, depois de arrecadados, ficaro sob a guarda e administrao de um curador,
at a sua entrega ao sucessor devidamente habilitado ou declarao de sua vacncia.
Para Silvio Venosa existem outras espcies de jacncia, como a do nascituro, enquanto na ocorre o nascimento, no
havendo outro sucessor, e da pessoa jurdica em formao por fora de uma deixa testamentria, tambm no havendo outros
sucessores ou no caso de da deixa testamentria sob condio suspensiva, enquanto no ocorrer o implemento da condio.
O estado de jacncia apenas uma passagem ftica que poder conduzir a vacncia da herana, razo pela qual,
sua principal caracterstica a transitoriedade.
A jacncia no se confunde com a vacncia, apenas uma fase do processo que antecede a esta.
O legislador, no intuito de impedir o perecimento da riqueza representada por aquele esplio, ordena sua arrecadao,
para o fim de entreg-lo aos herdeiros que aparecerem e demonstrarem tal condio ou absorve-la, quando estes no aparecerem
ou simplesmente repudi-la. Somente quando, aps as diligncias legais, no aparecerem herdeiros, que a herana, at ento
jacente, declarada vacante, para o fim de incorporar-se ao patrimnio do Poder Pblico, conforme preleciona Silvio Rodrigues.
A arrecadao procede-se de acordo com os artigos 1.142 a 1.158 do CPC, podendo ser iniciada de ofcio pelo
magistrado ou pelo Ministrio Pblico, pelo detentor dos bens do de cujus, pela autoridade policial ou por qualquer pessoa que
leve a informao ao juiz.
Cabe ressaltar que a herana jacente ou vacante se difere de esplio, pois no esplio, os herdeiros legtimos ou
testamentrios so conhecidos, j na herana jacente, no existem herdeiros legtimos ou testamentrios ou no so conhecidos.
A diferena se faz presente inclusive com relao a representao em juzo da massa de bens identificveis, ou seja, da
personalidade jurdica anmala, pois o esplio ser representado pelo inventariante e a herana jacente e vacante pelo curador,
conforme rezam os incisos IV e V do artigo 12 do CPC.
Cdigo de Processo Civil
Art. 12 Sero representados em juzo, ativa e passivamente:
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(...)
IV - A herana jacente ou vacante, por seu curador;
V O esplio pelo inventariante; (...)
VACNCIA
Cdigo Civil
Art. 1.820 Praticadas as diligncias de arrecadao e ultimado o inventrio, sero expedidos
editais na forma da lei processual, e decorrido um ano de sua primeira publicao, sem que
haja herdeiro habilitado, ou penda habilitao, ser a herana declarada vacante.
CPC
Art. 1.157. Passado 1 (um) ano da primeira publicao do edital (art. 1152) e no havendo
herdeiro habilitado nem habilitao pendente, ser a herana declarada vacante.
Pargrafo nico. Pendendo habilitao a vacncia ser declarada pela mesma sentena que a
julgar improcedente. Sendo diversas as habilitaes, aguardar-se- o julgamento da ltima.
Assim, no havendo herdeiro, o juiz promove a arrecadao dos bens, para preservar o acervo e entreg-lo aos herdeiros
que se apresentarem ou ao Poder Pblico, caso a herana seja declarada vacante, conforme art. 1.142 do CPC.
Sero, pois, publicados editais, com prazo de seis meses, contados da primeira publicao, reproduzidas trs vezes, com
intervalo de trinta dias, para que venham habilitar-se os sucessores (CPC, 1.152). Passado um ano da primeira publicao e no
havendo herdeiro habilitado ou habilitao pendente, a herana ser declarada vacante. (CPC1157 e 1820 CC)
A vacncia , quase sempre, a conseqncia da herana que foi jacente. No entanto, caso a habilitao do herdeiro seja
julgada procedente, converte-se em inventrio a arrecadao e exclui a possibilidade de vacncia. (CPC. Art. 1.153)
Art. 1821. assegurado aos credores o direito de pedir o pagamento das dvidas, nos limites
das foras da herana.
Silvio de Salvo Venosa afirma ser absolutamente incua a regra do artigo 1821, posto que nunca houve dvida quando a
possibilidade dos credores cobrarem suas dvidas do esplio desde que respeitado as foras da herana, conforme o benefcio de
inventrio. Razo pela qual afirma que tal dispositivo era plenamente dispensvel.
Art. 1822. A declarao de vacncia da herana no prejudicar os herdeiros que legalmente
habilitarem; mas decorridos cinco anos da abertura da sucesso, os bens arrecadados passaro
ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries,
incorporando-se ao domnio da Unio quando situados em territrio federal.
Pargrafo nico. No se habilitando at a declarao de vacncia, os colaterais ficaro
excludos da sucesso.
A sentena que declara vaga a herana, pe termo a incerteza da herana jacente e transfere o patrimnio ao Poder
Pblico. No entanto, a declarao de vacncia no impede que o herdeiro sucessvel reivindique a herana, enquanto no
decorrido o prazo de 5 (cinco) anos constados da abertura da sucesso a menos que seja colateral e no tenha habilitado at a
declarao de vacncia, haja vista que com a sentena de vacncia o patrimnio do de cujus no incorpora definitivamente ao
Estado, mas tem o efeito de excluir os colaterais, conforme reza o pargrafo nico.
Art. 1823. Quando todos os chamados a suceder renunciarem herana, ser esta desde logo
declarada vacante.
Ser, no entanto, imediatamente declarada a vacncia quando todos os herdeiros chamados renunciarem herana,
conforme, contempla artigo acima. A hiptese diversa, pois aqui os herdeiros so conhecidos, mas repudiam que resta sem
titular.
DA PETIO DE HERANA
Diversas so as aes que envolvem o direito hereditrio, dentre as quais podemos citar as de nulidade do testamento e da
partilha, a de deserdao, indignidade, etc. No entanto, uma merece destaque qual seja, a ao de petio de herana.
OBJETO
A ao em anlise tem como escopo definir sua condio de herdeiro e, conseqentemente, obter a parcela que lhe cabe
do acervo hereditrio.
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Assim, um filho do autor da herana que no tenha sido reconhecido ou que no se sabia da sua existncia, pode fazer
uso desta demanda, caso os demais no reconheam sua qualidade.
Insta salientar, que a ao em baila se aplica nos casos de sucesso legtima ou testamentria. No entanto, o legatrio no
tem legitimidade para figurar no plo ativo desta demanda, devendo este, formular sua pretenso por ao prpria.
Cumpre, portanto, colacionar a clssica definio de Itabaiana de Oliveira que diz que a ao de petio de herana e a
que compete ao herdeiro legtimo ou testamentrio contra aqueles que, pretendendo ter direito sucesso, detm os bens da
herana no todo ou em parte.
Assim, Silvio de Salvo Venosa, em sua obra Direito Civil, Volume VII, oitava edio, afirma que a petio de herana
objetiva no somente o reconhecimento da qualidade de herdeiro, mas tambm e principalmente sua integral satisfao no tocante
ao acervo hereditrio.
Embora a petio de herana se assemelhe a ao reivindicatria, pois ambas constituem meios de tutela da posse, cabe
enfatizar que dela se distingue, pois a ao reivindicatria busca bem singular j a petio de herana a singularidade no se faz
presente, posto que a herana deferida a ttulo universal.
O artigo 1824 demonstra de forma clara o contedo da ao de petio de herana, conforme segue:
Art. 1824. O herdeiro pode, em ao de petio de herana, demandar o reconhecimento do
seu direito sucessrio, para obter a restituio da herana, ou de parte dela, contra quem, na
qualidade de herdeiro, ou mesmo sem ttulo, a possua.
Com a morte do autor da herana, estabelece-se o condomnio e a composse por fora do princpio de saisine, conforme
exaustivamente estudado. Por tal razo, qualquer um dos herdeiros poder isoladamente ingressar com a ao de petio de
herana contra o herdeiro ou possuidor despojado de qualquer ttulo, inclusive para postular a restituio de todos os bens
hereditrios, conforme segue.
Art. 1825. A ao de petio de herana, ainda que exercida por um s dos herdeiros, poder
compreender todos os bens hereditrios.
O artigo acima decorre do comando esculpido no artigo 1.791 que diz que at a partilha, o direito quanto propriedade e
posse da herana, ser indivisvel e ser regulado pelas regras do condomnio.
EFEITOS
O artigo 1826 reza que a ao em baila de ser intentada em face do possuidor dos bens hereditrios, o qual estar
obrigado restituir, uma vez reconhecida a qualidade de herdeiro, os bens do acervo alm de ser responsabilizado de acordo com
os efeitos da sua posse (CC, art. 1.214 a 1.222), que sero apreciados sob os ttulos de boa ou m-f, com relao as benfeitorias
e frutos.
A m-f restar caracterizada, principalmente, no caso do possuidor reconhecer a condio de herdeiro do autor e
ainda assim resistir a sua pretenso, por tal razo responder pelo ttulo de m-f com todas as conseqncias que lhe couber
deste do ato de usurpao. No entanto, caso no seja reconhecido que a m-f estava presente antes da demanda, o pargrafo
nico conduz a este ttulo (m-f) e os seus efeitos sero aplicados a partir da citao, conforme se extrai do artigo 1826 e seu
pargrafo nico, seguir:
Art. 1.826. O possuidor da herana est obrigado restituio dos bens do acervo, fixando-selhe a responsabilidade segundo a sua posse, observado o disposto nos artigos 1.214 a 1.222.
Pargrafo nico. A partir da citao, a responsabilidade do possuidor se h de aferir pelas
regras concernentes posse de m-f e mora.
Desta forma, o condenado na ao de petio de herana, tem que restituir os bens com todos os seus acessrios. No
obstante responda por perdas e danos, bem como pelos frutos que tiver colhido, ressalvando o direito de reteno, se estiver de
boa-f. Entretanto, estando de boa ou m-f, ter direito ao ressarcimento das benfeitorias necessrias (CC, art. 1220) e
tambm das teis, caso esteja de boa-f. Quanto as volupturias, ter direito o possuidor de boa-f, de retir-las, dede que no
afete a coisa.
HERDEIRO APARENTE
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Para Carlos Roberto Gonalves, herdeiro aparente se encontra na posse de bens hereditrios como se fosse o legtimo
titular do direito herana.
A denominao de herdeiro aparente se verifica quando o pseudo herdeiro se apresenta perante a sociedade como
verdadeiro herdeiro, assumindo pblica e notoriamente a condio de herdeiro.
Giselda Hironaka afirma que o herdeiro aparente aquele que nunca foi herdeiro pela essncia, mas o foi pela aparncia.
DO TERCEIRO ADQUIRENTE
O cerne da questo do terceiro adquirente gira em torno da constatao se a alienao que lhe foi feita por herdeiro
aparente vlida ou no.
No mendaz afirmar que as regras aqui estudadas se aplicam as alienaes realizadas pelo herdeiro aparente seja a que
ttulo for, por fora de erro comum ou geral, ou seja, se aplicam tambm ao caso das alienaes realizadas pelo herdeiro antes da
sentena declaratria de indignidade, bem como antes da sentena de anulao de testamento, do reconhecimento compulsrio da
paternidade post mortem, etc.
Assim o ponto nodal diferenciar a alienao a ttulo gratuito da onerosa. Nesse sentido, caso a alienao seja a ttulo
gratuito, o donatrio, dever devolv-la ao herdeiro, posto que nada perdeu. Diferente ocorre com a alienao a ttulo oneroso,
pois nesse caso, ser considerado vlido o negcio, caso o terceiro seja adquirente de boa-f, razo pela qual no ter que restitula ao herdeiro verdadeiro. Neste caso, quem responder ser o herdeiro aparente e dever devolver o valor do bem alienado,
conforme se extrai do artigo 1827.
Art. 1827. O herdeiro pode demandar os bens da herana, mesmo em poder de terceiros, sem
prejuzo da responsabilidade do possuidor originrio pelo valor dos bens alienados.
Pargrafo nico. So eficazes as alienaes feitas, a ttulo oneroso, pelo herdeiro aparente a
terceiro de boa-f.
Conclui-se, para que o adquirente permanea com o bem adquirido a alienao tem que ser onerosa, o adquirente deve
estar de boa-f e seja adquirida de herdeiro aparente.
Orlando Gomes resume dizendo que so eficazes as aquisies de boa-f, por ttulo oneroso e ineficazes as de m-f por
esse mesmo ttulo, bem como as feitas a ttulo gratuito.
DO LEGADO
Como vimos a petio de herana, no serve para reclamar legado, pois o legatrio deve fazer pela via prpria. No
entanto, ao art. 1928 refere-se ao alegado e reza:
Art. 1.828. O herdeiro aparente que de boa-f houver pago um legado, no est obrigado a
prestar o equivalente ao verdadeiro sucessor, ressalvado a este o direito de proceder contra
quem o recebeu.
O artigo acima prescreve que o herdeiro aparente que agindo de boa-f se limita a cumprir o legado constante do
testamento tem seus atos protegidos por lei e ficar isento de qualquer responsabilidade, nem mesmo ter que restituir o valor do
bem ao herdeiro verdadeiro. No entanto, tenha que entregar o patrimnio remanescente que estava em seu poder aquele.
Caber, ao verdadeiro herdeiro, o direito de proceder contra aquele que recebeu o legado indevidamente.
Assim, caso um herdeiro aparente que esteja de boa-f cumpra a disposio de ltima vontade transferindo o legado ao
legatrio, sem ter conhecimento que o testamento era nulo, no responder por este ato, cabendo, portanto, ao verdadeiro herdeiro,
proceder a restituio contra o legatrio daquilo que indevidamente teria recebido.
DA PRESCRIO
Apesar da grande divergncia doutrinria jurisprudencial acerca da ao de petio de herana ter natureza real ou
pessoal, os tribunais se posicionam pela sua prescrio.
No obstante, renomados doutrinadores entenderem que o direito a pretenso da pretenso de herana imprescritvel, o
Supremo Tribunal Federal concluiu o contrrio, quando da edio da Smula 49, com o seguinte teor: imprescritvel a ao de
investigao de partenidade, mas no o a de petio de herana.
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Mrio Moacyr Porto esclarece que a ao de estado , na verdade, indisponvel, irrenuncivel, etc. quando visa, a toda
evidncia, declarao ou modificao de estado de uma pessoa. Se, como no raro, acontecer o propsito da ao obter
vantagens econmicas a ao passa a condio de procedimento de interesse privado, sendo, em conseqncia prescritvel.
Assim, o prazo extintivo para a ao de petio de herana inicia-se com a abertura da sucesso e se finda em 10 anos,
conforme artigo 205 do atual diploma. Cabe enfatizar, que se o prazo iniciou na vigncia do cdigo de 1916, que concedia prazo
de vinte anos, e ainda flua com a entrada em vigor da nova legislao, dever ser observado o artigo 2.028 do atual diploma, que
determina a aplicao do prazo do diploma anterior caso a nova ordem tenha reduzido e j houver transcorrido mais da metade
daquele tempo.
Todavia, devemos atentar para todas as causas que interrompem ou suspendem a prescrio, entra as quais podemos citar
que a prescrio no corre contra pessoa absolutamente incapaz,
Por fim, deve-se atentar que o prazo prescricional somente ir fluir aps restar patente o conflito de interesses, pois a
partir da que o possuidor assume posio de sucessor universal, como exemplo da ao de investigao de paternidade latente a
necessidade da declarao de paternidade para que possa intentar a ao de petio de herana.
Conclui-se, que prevalece o principio da actio nata, ou seja, enquanto no nasce a ao no corre prescrio.
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