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C672c

COELHO, Milton Schmitt

Caderno de Interesses Difusos e Coletivos Dom Alberto / Milton


Schmitt Coelho. Santa Cruz do Sul: Faculdade Dom Alberto, 2010.
Inclui bibliografia.
1. Direito Teoria 2. Interesses Difusos e Coletivos Teoria I. COELHO,
Milton Schmitt II. Faculdade Dom Alberto III. Coordenao de Direito IV.
Ttulo

CDU 340.12(072)
Catalogao na publicao: Roberto Carlos Cardoso Bibliotecrio CRB10 010/10

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APRESENTAO

O Curso de Direito da Faculdade Dom Alberto teve sua semente


lanada no ano de 2002. Iniciamos nossa caminhada acadmica em 2006,
aps a construo de um projeto sustentado nos valores da qualidade,
seriedade e acessibilidade. E so estes valores, que prezam pelo acesso livre
a todos os cidados, tratam com seriedade todos processos, atividades e
aes que envolvem o servio educacional e viabilizam a qualidade acadmica
e pedaggica que geram efetivo aprendizado que permitem consolidar um
projeto de curso de Direito.
Cinco anos se passaram e um ciclo se encerra. A fase de
crescimento, de amadurecimento e de consolidao alcana seu pice com a
formatura de nossa primeira turma, com a concluso do primeiro movimento
completo do projeto pedaggico.
Entendemos ser este o momento de no apenas celebrar, mas de
devolver, sob a forma de publicao, o produto do trabalho intelectual,
pedaggico e instrutivo desenvolvido por nossos professores durante este
perodo. Este material servir de guia e de apoio para o estudo atento e srio,
para a organizao da pesquisa e para o contato inicial de qualidade com as
disciplinas que estruturam o curso de Direito.
Felicitamos a todos os nossos professores que com competncia
nos brindam com os Cadernos Dom Alberto, veculo de publicao oficial da
produo didtico-pedaggica do corpo docente da Faculdade Dom Alberto.

Lucas Aurlio Jost Assis


Diretor Geral

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PREFCIO

Toda ao humana est condicionada a uma estrutura prpria, a


uma natureza especfica que a descreve, a explica e ao mesmo tempo a
constitui. Mais ainda, toda ao humana aquela praticada por um indivduo,
no limite de sua identidade e, preponderantemente, no exerccio de sua
conscincia. Outra caracterstica da ao humana sua estrutura formal
permanente. Existe um agente titular da ao (aquele que inicia, que executa a
ao), um caminho (a ao propriamente dita), um resultado (a finalidade da
ao praticada) e um destinatrio (aquele que recebe os efeitos da ao
praticada). Existem aes humanas que, ao serem executadas, geram um
resultado e este resultado observado exclusivamente na esfera do prprio
indivduo que agiu. Ou seja, nas aes internas, titular e destinatrio da ao
so a mesma pessoa. O conhecimento, por excelncia, uma ao interna.
Como bem descreve Olavo de Carvalho, somente a conscincia individual do
agente d testemunho dos atos sem testemunha, e no h ato mais desprovido
de testemunha externa que o ato de conhecer. Por outro lado, existem aes
humanas que, uma vez executadas, atingem potencialmente a esfera de
outrem, isto , os resultados sero observados em pessoas distintas daquele
que agiu. Titular e destinatrio da ao so distintos.
Qualquer ao, desde o ato de estudar, de conhecer, de sentir medo
ou alegria, temor ou abandono, satisfao ou decepo, at os atos de
trabalhar, comprar, vender, rezar ou votar so sempre aes humanas e com
tal esto sujeitas estrutura acima identificada. No acidental que a
linguagem humana, e toda a sua gramtica, destinem aos verbos a funo de
indicar a ao. Sempre que existir uma ao, teremos como identificar seu
titular, sua natureza, seus fins e seus destinatrios.
Consciente disto, o mdico e psiclogo Viktor E. Frankl, que no
curso de uma carreira brilhante (trocava correspondncias com o Dr. Freud
desde os seus dezessete anos e deste recebia elogios em diversas
publicaes) desenvolvia tcnicas de compreenso da ao humana e,
consequentemente, mecanismos e instrumentos de diagnstico e cura para os
eventuais problemas detectados, destacou-se como um dos principais
estudiosos da sanidade humana, do equilbrio fsico-mental e da medicina
como cincia do homem em sua dimenso integral, no apenas fsico-corporal.
Com o advento da Segunda Grande Guerra, Viktor Frankl e toda a sua famlia
foram capturados e aprisionados em campos de concentrao do regime
nacional-socialista de Hitler. Durante anos sofreu todos os flagelos que eram
ininterruptamente aplicados em campos de concentrao espalhados por todo
territrio ocupado. Foi neste ambiente, sob estas circunstncias, em que a vida
sente sua fragilidade extrema e enxerga seus limites com uma claridade nica,

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que Frankl consegue, ao olhar seu semelhante, identificar aquilo que nos faz
diferentes, que nos faz livres.
Durante todo o perodo de confinamento em campos de
concentrao (inclusive Auschwitz) Frankl observou que os indivduos
confinados respondiam aos castigos, s privaes, de forma distinta. Alguns,
perante a menor restrio, desmoronavam interiormente, perdiam o controle,
sucumbiam frente dura realidade e no conseguiam suportar a dificuldade da
vida. Outros, porm, experimentando a mesma realidade externa dos castigos
e das privaes, reagiam de forma absolutamente contrria. Mantinham-se
ntegros em sua estrutura interna, entregavam-se como que em sacrifcio,
esperavam e precisavam viver, resistiam e mantinham a vida.
Observando isto, Frankl percebe que a diferena entre o primeiro
tipo de indivduo, aquele que no suporta a dureza de seu ambiente, e o
segundo tipo, que se mantm interiormente forte, que supera a dureza do
ambiente, est no fato de que os primeiros j no tm razo para viver, nada
os toca, desistiram. Ou segundos, por sua vez, trazem consigo uma vontade de
viver que os mantm acima do sofrimento, trazem consigo um sentido para sua
vida. Ao atribuir um sentido para sua vida, o indivduo supera-se a si mesmo,
transcende sua prpria existncia, conquista sua autonomia, torna-se livre.
Ao sair do campo de concentrao, com o fim do regime nacionalsocialista, Frankl, imediatamente e sob a forma de reconstruo narrativa de
sua experincia, publica um livreto com o ttulo Em busca de sentido: um
psiclogo no campo de concentrao, descrevendo sua vida e a de seus
companheiros, identificando uma constante que permitiu que no apenas ele,
mas muitos outros, suportassem o terror dos campos de concentrao sem
sucumbir ou desistir, todos eles tinham um sentido para a vida.
Neste mesmo momento, Frankl apresenta os fundamentos daquilo
que viria a se tornar a terceira escola de Viena, a Anlise Existencial, a
psicologia clnica de maior xito at hoje aplicada. Nenhum mtodo ou teoria foi
capaz de conseguir o nmero de resultados positivos atingidos pela psicologia
de Frankl, pela anlise que apresenta ao indivduo a estrutura prpria de sua
ao e que consegue com isto explicitar a necessidade constitutiva do sentido
(da finalidade) para toda e qualquer ao humana.
Sentido de vida aquilo que somente o indivduo pode fazer e
ningum mais. Aquilo que se no for feito pelo indivduo no ser feito sob
hiptese alguma. Aquilo que somente a conscincia de cada indivduo
conhece. Aquilo que a realidade de cada um apresenta e exige uma tomada de
deciso.

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No existe nenhuma educao se no for para ensinar a superar-se


a si mesmo, a transcender-se, a descobrir o sentido da vida. Tudo o mais
morno, sem luz, , literalmente, desumano.
Educar , pois, descobrir o sentido, viv-lo, aceit-lo, execut-lo.
Educar no treinar habilidades, no condicionar comportamentos, no
alcanar tcnicas, no impor uma profisso. Educar ensinar a viver, a no
desistir, a descobrir o sentido e, descobrindo-o, realiz-lo. Numa palavra,
educar ensinar a ser livre.
O Direito um dos caminhos que o ser humano desenvolve para
garantir esta liberdade. Que os Cadernos Dom Alberto sejam veculos de
expresso desta prtica diria do corpo docente, que fazem da vida um
exemplo e do exemplo sua maior lio.
Felicitaes so devidas a Faculdade Dom Alberto, pelo apoio na
publicao e pela adoo desta metodologia sria e de qualidade.
Cumprimentos festivos aos professores, autores deste belo trabalho.
Homenagens aos leitores, estudantes desta arte da Justia, o Direito.
.

Luiz Vergilio Dalla-Rosa


Coordenador Titular do Curso de Direito

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Sumrio

Apresentao....................................................................................................... 3
Prefcio................................................................................................................ 4
Plano de Aula....................................................................................................... 8
Aula 1
Direito Estatal das Coletividades........................................................................ 12
Aula 2
O pluralismo jurdico........................................................................................... 26
Aula 3
Os novos sujeitos Sociais................................................................................... 49
Aula 4
A tutela coletiva e as class action....................................................................... 82
Aula 5
As Organizaes da Sociedade Civil................................................................. 128

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Centro de Ensino Superior Dom Alberto


Plano de Ensino
Identificao
Curso: Direito

Disciplina: Interesses Difusos e Coletivos - Optativa

Carga Horria (horas): 30

Crditos: 2

Semestre: 7

Ementa
Direito Estatal das Coletividades. A Estatalidade do Direito. O contratualismo. A soberania. O pluralismo
jurdico. Ordenamento Jurdico Estatal e sua relao com outros ordenamentos. O direito do Estado e o
Estado de direito. Tipos ideais de Estado. Os novos sujeitos Sociais. Interesse pblico e Interesses
individuais. Os interesses coletivos. Os interesses Difusos. A tutela coletiva e as class action. Tutelas
transindividuais. Legitimao ativa para a tutela dos direitos difusos e coletivos. O ministrio Pblico. As
Organizaes da Sociedade Civil. Os Sindicatos. As Organizaes No-Governamentais.
Objetivos
Geral:
Compreender as relaes abrangidas pela Tutela dos Interesses Difusos e Coletivos, a partir da
compreenso dos textos legais vigentes, da doutrina e da jurisprudncia dos tribunais, contextualizando-os
com as transformaes sociais e jurisdicionais, voltadas para as demandas coletivas.
Compreender a especificidade epistemolgica da dos Interesses Difusos e Coletivos, no contexto do
processo histrico e social.
Especficos:
Compreender as razes do surgimento dos novos sujeitos sociais e os direitos de carter transindividual.
Compreender a expresso das demandas coletivas na sociedade contempornea e sua influncia na
prestao jurisdicional.
Inter-relao da Disciplina
Horizontal: Relaes de Consumo, Processo Constitucional, Direito Constitucional I e II, Direito Processual
Civil, Direito Civil II Obrigaes.
Vertical: Sociologia Aplicada ao Direito, Histria Aplicada ao Direito, Introduo Cincia do Direito,
Filosofia Aplicada ao Direito, Antropologia Aplicada ao Direito.
Competncias Gerais
Interpretao e aplicao do Direito. Pesquisa e utilizao da legislao, da jurisprudncia, da doutrina e de
outras fontes do Direito. Adequada atuao tcnico-jurdica, com a devida utilizao de processos, atos e
procedimentos. Correta utilizao da terminologia jurdica ou da Cincia do Direito. Utilizao de raciocnio
jurdico, de argumentao, de persuaso e de reflexo crtica, diante do caso concreto. Julgamento e
tomada de decises. Domnio de tecnologias e mtodos para permanente compreenso e aplicao do
Direito.
Competncias Especficas
Interpretao e aplicao do Direito nas demandas coletivas.
Pesquisa e utilizao da legislao, da jurisprudncia, da doutrina e de outras fontes do Direito, acerca dos
interesses transindividuais.
Adequada atuao tcnico-jurdica, com a devida utilizao de processos, atos e procedimentos quando se
trata de demandas coletivas.
Habilidades Gerais
- Interpretar textos e dispositivos legais;
- Desenvolver argumentao, raciocnio lgico e crtico;
- Posicionar-se a partir do julgamento e tomada de decises.

Misso: "Oferecer oportunidades de educao, contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes,
comprometidos com o comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.

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Habilidades Especficas
- Interpretar textos e dispositivos legais acerca das demandas coletivas;
- Desenvolver argumentao, raciocnio lgico e crtico no que se refere correta interpretao dos
interesses difusos e coletivos.
Contedo Programtico

Estratgias de Ensino e Aprendizagem (metodologias de sala de aula)


Aulas expositivas dialgico-dialticas. Trabalhos individuais e em grupo. Utilizao de recurso udio-Visual.
Avaliao do Processo de Ensino e Aprendizagem
A avaliao do processo de ensino e aprendizagem deve ser realizada de forma contnua, cumulativa e
sistemtica com o objetivo de diagnosticar a situao da aprendizagem de cada aluno, em relao
programao curricular. Funes bsicas: informar sobre o domnio da aprendizagem, indicar os efeitos da
metodologia utilizada, revelar conseqncias da atuao docente, informar sobre a adequabilidade de
currculos e programas, realizar feedback dos objetivos e planejamentos elaborados, etc.
Para cada avaliao o professor determinar a(s) formas de avaliao podendo ser de duas formas:
1 Avaliao um trabalho aplicado em sala de aula com peso 10,0 (dez);
2 Avaliao:
Peso 8,0 (oito): Prova;
Peso 2,0 (dois): referente ao Sistema de Provas Eletrnicas SPE (mdia ponderada das trs
provas do SPE)
Avaliao Somativa
A aferio do rendimento escolar de cada disciplina feita atravs de notas inteiras de zero a dez,
permitindo-se a frao de 5 dcimos.
O aproveitamento escolar avaliado pelo acompanhamento contnuo do aluno e dos resultados por ele
obtidos nas provas, trabalhos, exerccios escolares e outros, e caso necessrio, nas provas substitutivas.
Dentre os trabalhos escolares de aplicao, h pelo menos uma avaliao escrita em cada disciplina no
bimestre.
O professor pode submeter os alunos a diversas formas de avaliaes, tais como: projetos, seminrios,
pesquisas bibliogrficas e de campo, relatrios, cujos resultados podem culminar com atribuio de uma
nota representativa de cada avaliao bimestral.
Em qualquer disciplina, os alunos que obtiverem mdia semestral de aprovao igual ou superior a sete
(7,0) e freqncia igual ou superior a setenta e cinco por cento (75%) so considerados aprovados.
Aps cada semestre, e nos termos do calendrio escolar, o aluno poder requerer junto Secretaria-Geral,
no prazo fixado e a ttulo de recuperao, a realizao de uma prova substitutiva, por disciplina, a fim de
substituir uma das mdias mensais anteriores, ou a que no tenha sido avaliado, e no qual obtiverem como
mdia final de aprovao igual ou superior a cinco (5,0).
Sistema de Acompanhamento para a Recuperao da Aprendizagem
Sero utilizados como Sistema de Acompanhamento e Nivelamento da turma os Plantes Tira-Dvidas que
so realizados sempre antes de iniciar a disciplina, das 18h00min s 18h50min, na sala de aula.
Recursos Necessrios
Humanos
Professor.
Fsicos
Laboratrios, visitas tcnicas, etc.
Materiais
Misso: "Oferecer oportunidades de educao, contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes,
comprometidos com o comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.

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Recursos Multimdia.
Bibliografia
Bsica
MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Interesses difusos. So Paulo: Revista dos Tribunais.
MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo. Meio ambiente. Consumidor. Patrimnio
cultural. Patrimnio pblico e outros interesses. So Paulo: Saraiva, 2008.
FIGUEIREDO, Lcia Vale. Direitos Difusos e Coletivos. So Paulo, RT.
ALMEIDA NETO, Amaro Alves de. Processo civil e interesses difusos e coletivos: questes resolvidas pela
doutrina e pela jurisprudncia. So Paulo: Atlas.
MORAIS, Jos Luis Bolzan de. Do direito social aos interesses transindividuais: O Estado e o direito na
ordem contempornea. Porto Alegre: Livraria do Advogado.
Complementar
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Ao civil publica. Rio de Janeiro: Lumen Juris.
GRAU, Eros Roberto. O direito posto e o direito pressuposto. So Paulo, Malheiros.
GRINOVER, Ada Pellegrini. Direito Processual Coletivo. So Paulo: RT, 2007.
MAZZILLI, Hugo Nigro. O acesso Justia e o Ministrio Pblico. So Paulo: Saraiva, 2008.
MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de segurana: Ao popular, ao civil publica, mandado de injuno,
habeas data. 22. ed. So Paulo: Malheiros.
Peridicos
Revista de Direito do Consumidor (RT)
Sites para Consulta
WWW.TEX.PRO.BR

www.cnj.jus.br
www.cfj.jus.br
www.proteste.org.br/
www.idec.org.br
www.senado.gov.br
www.stf.gov.br
www.stj.gov.br
www.ihj.org.br
www.oab-rs.org.br
Outras Informaes

Endereo eletrnico de acesso pgina do PHL para consulta ao acervo da biblioteca:


http://192.168.1.201/cgi-bin/wxis.exe?IsisScript=phl.xis&cipar=phl8.cip&lang=por

Misso: "Oferecer oportunidades de educao, contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes,
comprometidos com o comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.

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Cronograma de Atividades
Aula

Consolidao

Avaliao

Contedo

Procedimentos

Recursos

1
2
3
Trabalho
em Sala de
Aula

4
5
6
7

Consolidao

Prova

Prova
Substitutiva

Legenda
Cdigo
AE
TG
TI
SE
PA

Descrio
Aula expositiva
Trabalho em grupo
Trabalho individual
Seminrio
Palestra

Cdigo
QG
RE
VI
DS
FC

Descrio
Quadro verde e giz
Retroprojetor
Videocassete
Data Show
Flipchart

Cdigo
LB
PS
AP
OU

Descrio
Laboratrio de informtica
Projetor de slides
Apostila
Outros

Misso: "Oferecer oportunidades de educao, contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes,
comprometidos com o comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.

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Direitos Difusos e Coletivos


Prof. Milton Coelho
Aula N 01/05
Em pauta: 1 - Direito Estatal das Coletividades
2 - A Estatalidade do Direito
3 - O contratualismo
4 - A soberania

1. DIREITO ESTATAL DAS COLETIVIDADES

O significado de direito estatal remonta realidade aceita


universalmente de que somente os Estados politicamente organizados
podem criar o direito, ou seja, podem estabelecer normas gerais, abstratas
e de observncia obrigatria por todos.
Por coletividades entendemos, dentro de uma acepo jurdica,
sociedade ou povo.
Desta forma, as pessoas vivendo em sociedades se organizam
para criar um modelo de Estado ou de poder pblico que os represente e
crie normas para que todos observem no intuito de se perpetuar aquele
grupo humano dentro de uma convivncia pautada pelas normas de
justia.

2. A ESTATALIDADE DO DIREITO

Ainda dentro de uma abordagem que privilegia uma viso


epistemolgica do Direito, de fundamental importncia destacar que o
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prprio direito estatal uma construo cientifica. Fruto de uma viso


eminentemente moderna de mundo, o Estado moderno vem tomar para si
o que se entende por direito. Tudo isto para conseguir uma certeza nas
relaes sociais tal como a natureza possui sua certeza.
A tese da estatalidade do Direito, defendida fundamentalmente
pelo positivismo jurdico, faz com que o sujeito, que tem por finalidade o
conhecimento do fenmeno jurdico, se volte inteiramente para as normas
emanadas por um rgo competente que figura dentro dos limites do
Estado moderno, isto , somente sero consideradas normas jurdicas
aquelas

que

forem

produzidas

por

uma

fonte

credenciada

pelo

ordenamento jurdico estatal.


A teoria positivista buscar, portanto, demarcar a norma
jurdica com caractersticas prprias, que a destituir das demais
prescries existentes nas diversas ordens normativas as quais tem por
objetivo a regulamentao da conduta humana. Esta diferenciao se faz
necessria a partir do momento em que o positivismo jurdico quebra com
a tradio que considerava o Direito como expresso do justo, proposta
pelo jusnaturalismo.
Na adoo dos cdigos produzidos pelo recm fundado Estado
Moderno, no Sculo XIX, ocorre a positivao do chamado Direito Racional
proposta pelos jusnaturalistas. Na poca de sua positivao, os preceitos
jurdicos

jusracionais

codificados

eram

considerados

suficientes

necessrios para reger com extrema competncia a sociedade e seus


possveis conflitos.
Todavia,

com

envelhecimento

dos

cdigos

com

imprescindvel evoluo da vida social, as normas positivadas no passado


comearam a se tornar obsoletas para a soluo dos conflitos que surgiam
de maneira indita na sociedade. Alem disto, estas normas, as quais
tinham em seu favor o fato de serem consideradas as autenticas
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representantes dos valores fundantes da sociedade, ao se deparem com


situao que no poderia ser solucionadas, no eram mais consideradas
como os padres ticos por excelncia. A pretenso dos legalistas em ver
no

Direito

positivado

dos

cdigos

autentica

manifestao

da

racionalidade dos cdigos a autntica manifestao da racionalidade


humana detentora da instrumentalizao do valor justia nas relaes
sociais se tornou, ento vazia.

3. O CONTRATUALISMO.

O conceito central do contratualismo a valorizao do


individuo, pois fundado em uma poca minimalista atende a dois
princpios: a legitimidade da auto-preservao e a ilegalidade do dano
arbitrrio feito dos outros.
A autoridade legtima passou a ser encarada como coisa fundada
em pactos voluntrios feitos pelos sditos do Estado.
A principal contribuio de Locke para o contratualismo sua
noo de consentimento, que deveria ser tcito, peridico e convencional.
Locke encarou os Governantes como curadores da cidadania, e
de forma memorvel, imaginou um direito a resistncia e mesmo a
revoluo.
Dessa maneira o consentimento tornou se a base do controle
poltico.
Foram trs as condies para a consolidao na histria do
pensamento poltico das teorias contratualistas, no mbito de um debate
mais amplo sobre o fundamento do poder poltico:
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1-Transformao da sociedade;
2-Que houvesse uma cultura poltica secular disposta a discutir
a origem e os fins do governo;
3-Tornar o contrato acessvel de uma forma analgica.
Estas

premissas

tendem

excluir

possibilidade

do

contratualismo das sociedades cuja cultura poltica esta profundamente


impregnada de motivos sagrados e teolgicos, como, por exemplo, a
hebraica e medieval.
O termo Pacto, elemento central, muito elaborado na teologia
hebraica e na teologia da aliana dos puritanos, ele serve no entanto, no
para instaurar um Governo, mas para indicar uma aliana sagrada entre
Deus e o povo eleito ou o pacto de graa do novo Israel: um pacto que
tem como nica finalidade a salvao ultraterrena, entre dois contraentes
que se acham em condies de incomensurvel disparidade.

O ESTADO DE NATUREZA
Sempre houve desde a poca grega, at os nossos dias,
diversidade de opinies entre pensadores, quando se tratava de ponderar
o carter positivo ou negativo do abandono da antiga condio natural:
para uns, ele representava uma queda, um afastamento da perfeio
original, para outros um progresso a vitria do homo faber ou do homo
sapiens sobre o homem animal.
preciso lembrar a exaltao entre os antigos de uma mtica
idade de ouro, repetida no renascimento juntamente com o mito dos
homines a Dis recentes; depois logo a seguir o descobrimento da Amrica e
dos homens que ali viviam segundo a natureza,surgiu o mito do bom
selvagem;finalmente na poca romntica houve um retorno ao homem
primitivo, ao Urmensch. Encontramos nesta linha de pensamento, que
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combate a civilisation, ou seja, a industria e o comercio que tornam mais


aprazvel a vida dos homens ,os crticos da sociedade, tal qual se
apresentava a seus olhos ou melhor,os que expressavam todo mal estar
conseqente do trauma da modernizao,da rpida transformao da
ordem social e poltica, da no insero do individuo nos novos papeis que
a sociedade oferece.
Os contratualistas querendo legitimar o Estado de sociedade ou
modific-lo com base nos princpios racionais onde o poder no assenta
no consenso, opem se necessariamente a esta corrente de pensamento e
vem no contrato a nica forma de progresso; o prprio Rousseau, inimigo
das letras e das artes, foi obrigado a reconhecer no pacto social um fato
deontologicamente necessrio a partir do momento em que tal estado
primitivo j no pode subsistir e o gnero humano pareceria, se no
modificasse as condies de sua existncia.
Na poca Medieval e moderna, antes do contratualismo clssico,
se estabelecia nos juramentos de coroao como no planfletismo
antimonrquico, a obrigao da obedincia por parte dos sditos,uma
completa srie de deveres que respeitavam ao rei;depois com a elaborao
do conceito jurdico de soberania ,o pacto servia para estabelecer quem
havia de exercer o poder legislativo (o rei, uma assemblia, ou o rei e a
assemblia conjuntamente)e se tal poder legislativo era legibus solutos ou
limitado pelo bem comum,pelas leis fundamentais ou pelos direitos dos
cidados.Mesmo os absolutistas mais coerentes como Robbes, impe ao
soberano,conquanto

fora

do

contrato

,a

obrigao

de

garantir

paz;deixam ao sdito o direito a vida.


O contratualismo como fato histrico, demonstra sua vitalidade,
com caractersticas novas e originais ,na idade moderna.Demonstra a na
experincia democrtica da Nova Inglaterra,onde o pacto o instrumento
concreto na formao de um real estado de natureza para novas
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sociedades que ho de enfrentar os duros e dramticos problemas da


fronteira e do wilderness (espaos desertos);demonstra se igualmente na
experincia

aristocrtico

liberal

da

Inglaterra

em

busca

de

uma

codificao do novo equilbrio constitucional entre Coroa e Parlamento.


O primeiro de tais documentos, o mais conhecido, no o mais
importante, o pacto assinado a 11 de novembro de 1620 no Mayflower,
chegado as costas de Cape Cod, por quarenta e dois puritanos
separatistas;e o outro documento escrito, de inspirao contratualista, o
que ps fecho a Gloriosa Revolta de 1688-89:o Parlamento Conveno de
1689 elegeu para o trono da Inglaterra Guilherme e Maria, impondo-lhes
condies bem claras. Rejeitava se assim a teoria do direito divino dos
reis. O famoso Bill of rights contm claras limitaes ao poder real e
constitui um verdadeiro e autntico contrato entre o rei e o povo, este
representado pelo Parlamento, embora o contedo seja bem pouco
inovador em relao a velha praxe constitucional inglesa.
Chamou se este documento de Declarao dos Direitos s
porque a palavra contrato parecia demasiado revolucionria.

4. A SOBERANIA.

Segundo o Dicionrio da Lngua Portuguesa, por soberania devese entender:


propriedade ou qualidade que caracteriza o poder poltico
supremo do Estado como afirmao de sua personalidade independente, de
sua autoridade plena e governo prprio, dentro do territrio nacional e em
suas relaes com outros Estados.
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J o Vocabulrio Jurdico do autor De Plcido e Silva explica


pormenorizadamente a soberania. Em primeiro lugar, a soberania
qualidade do que soberano, ou possui a autoridade suprema. o
conhecido poder sobre todos, o poderio supremo. No conceito jurdico,
soberania poder supremo, que est acima de todos os outros, ilimitado.
Desta forma, soberania supremo poder ou o poder poltico de um
Estado, e que nele reside como um atributo de sua personalidade
soberana.
Clvis Bevilqua entendia: a soberania noo de Direito Pblico
Interno. esse o Direito que nos diz como o Estado se constitui, que
princpios estabelece para regular a sua ao, e que direitos assegura aos
indivduos....
Finalmente, importante realar a soberania nacional como
pertencente ao prprio povo, constitudo em uma nao. A soberania
nacional tem como origem a soberania do povo, optando por sua forma de
governo e instituindo as bases polticas do Estado, a que se d
organizao poltica.
E conclui De Plcido e Silva: Soberania nacional e soberania do
povo,assim, no expresses equivalentes, a qual se exerce pelos rgos
polticos, a que se comete a autoridade suprema de dirigir e governara
Nao.
Citando Jellinek e lembrando que podem existir grande nmero
de formaes humanas nas quais a organizao dada ao grupo supera as
personalidades individuais de seus membros, Carr de Malberg destaca
que o que importa indagar qual o indcio, o sinal que permite
distinguir do Estado as demais agrupaes sociais. O autor mesmo
responde o sinal caracterstico a potestade prpria do Estado.

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comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.
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Lembra o autor: A existncia de um poder superior da


corporao sobre seus membros no privativa do Estado: at sociedades
privadas poder ter um poder de disciplina sobre os seus filiados. Mas a
potestade que pertence ao Estado prpria no sentido de ser essncia a
parte, e apresenta caracteres que a diferenciam radicalmente de toda outra
potestade do direito pblico ou privado. Pelo que se poderia caracteriz-la j
suficientemente designando-a com o nome de potestade de estado, isto ,
uma potestade que no se concebe mas que no Estado e que constitui seu
sinal distintivo. A terminologia francesa, para distinguir esta potestade, que
o atributo essencial e caracterstico do Estado, emprega outra palavra: a
designa como o nome, especial e tcnico, de soberania.
Em sua acepo precisa, soberania designa no mais um poder
ou uma fora, mas sim uma qualidade, certa forma de ser. A soberania o
carter supremo de um poder ; supremo no sentido de que no admite
nenhum outro poder superior ou que concorra consigo mesmo. O Estado
soberano aquele que na esfera de sua autoridade, possui um poder
independente de todos os outros poderes.
A soberania pode ser interior ou exterior. A soberania interna ou
externa. A soberania interna representa o poder que o Estado possui uma
autoridade suprema, no sentido de que sua vontade predomina sobre
todas as vontades dos indivduos com que se relaciona dentro de seu
territrio. a mais alta autoridade que existe dentro do territrio do
Estado. J a soberania externa se manifesta nas relaes internacionais
dos Estados. Implica para o Estado soberano a excluso de toda
subordinao, de toda dependncia a respeito dos Estados estrangeiros.
Ambas as definies importam que o Estado dono em seu territrio.
O autor resume as idias de diferentes autores como Le Fur,
Duguit, Mrignhac, Pillet e Jellinek, segundo os quais a soberania a
negao de todo entrave ou subordinao.
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DOUTRINA FRANCESA.
A doutrina tradicional francesa concebe a soberania como a
caracterstica fundamental do Estado. Carr de Malberg cita Loyseau, e
Esmein para ilustrar sua afirmao.
Para Loyseau: La soberania es totalmente inseparable del
Estado. La soberania es la forma que da el ser al Estado: hasta el Estado y
la soberania tomada in concreto son sinnimos, e o Estado chamado
assim porque a soberania o cmulo ou a etapa da potestade, no qual o
Estado deve deter-se e estabelecer.
Esmein resume: O que constitui no direito uma nao a
existncia, nesta sociedade de homens, de uma autoridade superior s
vontades

individuais.

Esta

autoridade

se

chama

soberania...

fundamento mesmo do direito pblico consiste em que prov soberania


de um titular ideal que personifica a nao. Esta pessoa moral o Estado,
que se confunde assim com a soberania, sendo esta a sua qualidade
essencial

DOUTRINA GERMNICA
J Jellinek entende que a soberania pertence s categorias
histricas. Ou seja, o conceito de soberania teria sido formado sob
influncia das causas histricas, e no possui, pelo o menos como critrio
de Estado, seno um valor histrico e relativo.
Meyer opina que a palavra soberania um termo puramente
francs, que no tem equivalente nos outros idiomas e que basta para
atestar a origem francesa do conceito de soberania.

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ORIGEM FRANCESA
Carr de Malberg aceita que foi realmente na Frana que surgiu
o conceito de soberania. Ela teria nascido da luta travada na Idade Mdia
contra o Imprio e contra o Papado, assim como a sua soberania interna
frente aos senhores feudais. Diz o autor: Os reis da Frana, ao combater
a pretenso do Santo Imprio romano de estender sua supremacia por
todos

os

reis

como

vassalos

seus,

afirmaram

sempre

que

no

reconheceriam a nenhum superior e que o rei da Frana era Imperador em


seu Reino.
Outra questo relevante foi, segundo Jellinek e Duguit, a
surgida com o conflito entre Felipe o Belo e Bonifcio VIII, uma doutrina
que proclama a independncia estatal da realeza com relao ao Papa.
Finalmente, para triunfar sobre os obstculos a que se opunham no
interior do regime feudal e estender seu poder direto sobre todo o reino, o
rei da Frana se esfora por estabelecer a preeminncia sobre o poderio
feudal. Para alcanar o trplice resultado de lutar contra o Imperador, o
Papa e os Senhores Feudais, a soberania teria sido um produto desta
mesma luta.

EVOLUO
Dalmo de Abreu Dallari apresenta critrios pelos quais o
conceito da soberania teria evoludo, alm de apresentar a importncia do
mesmo na formao do Estado Moderno e destacar a sua natureza de
caracterstica fundamental do Estado.
Na Antiguidade no se encontraria qualquer noo semelhante
soberania. Tambm em Roma no se alcana nada que lembre a noo de
soberania.

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Jellinek observa que tal caracterstica da Antiguidade teria


acontecido em virtude de inexistir at ento qualquer oposio entre o
poder do Estado e outros poderes.
So suas as palavras a seguir: Durante a Idade Mdia,
sobretudo

depois

do

estabelecimento

de

inmeras

ordenaes

independentes, que o problema iria ganhar importncia, pois, entre outras


inovaes, as prprias atividades de segurana e tributao iriam dar
causa a freqentes conflitos, desaparecendo

a distino entre

as

atribuies do Estado e as de outras entidades, tais como os feudos e as


comunas.
At o sculo XII eram feitas referncias a duas soberanias
concomitantes: a senhorial e a real. Entretanto, o Monarca ampliou a sua
esfera de competncia exclusiva e tornou-se o supremo senhor de justia,
de polcia e de fazer leis. A partir da considerao de que os Bares eram
soberanos em seu senhorio e o rei era soberano em todo o reino, a
soberania foi se fortalecendo at alcanar a condio de poder supremo.
A primeira obra terica a respeito da soberania teria sido a de
Jean Bodin, chamada de Os Seis Livros da Repblica. O ano de seu
surgimento teria sido o de 1576. Para Bodin: ...a soberania o poder
absoluto e perptuo de uma Repblica, palavra que se usa tanto em relao
aos particulares quanto em relao aos que manipulam todos os negcios
de estadode uma Repblica.
Dallari reala que pela palavra Repblica podemos entender
Estado.
Bodin esclarece que sendo um poder absoluto, a soberania no
pode ser limitada nem em poder, cargo ou tempo certo. E tambm, como
um poder perptuo, ela no pode ser condicionada a um tempo certo de
durao.
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Com a posterior publicao de O Contrato Social de J.J.


Rosseau, grande realce foi dado soberania,passando esta da pessoa do
governante para o povo.
So palavras de Dallari: No combate da burguesia contra a
monarquia absoluta, que teve seu ponto alto na Revoluo Francesa, a idia
da soberania popular iria exercer grande influncia, caminhando no sentido
de soberania nacional, concebendo-se a nao como o prprio povo numa
ordem. No comeo do sculo XIX ganha corpo a noo de soberania como
expresso de poder poltico,sobretudo porque interessava s grandes
potncias, empenhadas em conquistas territoriais, sustentar sua imunidade
a qualquer limitao jurdica. Entretanto, a partir da metade do sculo, vai
surgir na Alemanha a teoria da personalidade jurdica do Estado, que
acabar sendo apontado como o verdadeiro titular da soberania.

CONCEITOS DE SOBERANIA: ENTENDIMENTOS


Hans Kelsen entende a soberania como expresso da unidade de
uma ordem.
Heller e Reale a entendem como uma qualidade essencial do
Estado. Jellinek a qualifica como nota essencial do poder do Estado
Ranelletti diferencia a soberania, com o significado de poder de imprio,
hiptese que se qualifica como elemento essencial do Estado, e soberania
como uma qualidade do Estado, reconhecendo que esta ltima possa
faltar sem que se desnature o Estado.
A soberania ainda entendida como sinnimo de independncia
ou como expresso de poder jurdico mais alto, ou seja, dentro dos limites
da jurisdio do Estado, este que temo poder de deciso em ltima
instncia, sobre a eficcia de quaisquer normas jurdicas.

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O que se pode extrair de todas as teorias formuladas, segundo


Dallari, que a noo de soberania est sempre ligada a uma concepo
de poder.

CARACTERSTICAS
A soberania una, indivisvel, inalienvel e imprescritvel. Una
em razo de no se admitirem num mesmo Estado a convivncia de mais
de uma soberania. A soberania sempre superior a todos os demais
poderes que existam no Estado. Ela indivisvel em decorrncia de se
aplicar a todos os fatos ocorridos no Estado, sendo inadmissvel a
existncia

de

vrias

partes

separadas

da

mesma

soberania.

inalienabilidade da soberania se d em razo de que ela desaparecer


quando aquele que a detm ficar sem ela, povo, nao ou Estado.
Imprescritvel ser a soberania em razo de no se admitir para a mesma
qualquer prazo para durao. O poder soberano s desaparece frente
imposio de um poder superior.
Zanzucchi acrescenta que a soberania tambm um poder
originrio, exclusivo, incondicionado e coativo. Originrio porque surge
concomitantemente ao Estado e inseparvel deste. Exclusivo porque
somente o Estado o possui. Incondicionado em razo de s encontrar
limites postos pelo prprio Estado. Finalmente, coativo porque, no seu
exerccio, o Estado no s ordena,mas dispe dos meios necessrios para
fazer com que suas ordens sejam cumpridas coercitivamente.

JUSTIFICAO E TITULARIDADE DA SOBERANIA


As teorias justificadoras do poder soberano podem ser divididas
em teocrticas e democrticas.

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As teorias teocrticas predominaram no fim da Idade Mdia e no


perodo absolutista do Estado Moderno. Sua origem o princpio cristo
pelo qual todo o poder vem de Deus. Era o direito divino sobrenatural que
concedia poder ao prncipe.
As teoria democrticas, ou da soberania popular, apresentam
trs fases distintas. Na primeira fase, o titular o povo. Na segunda fase,
a titularidade atribuda nao, que seria o povo concebido numa
ordem integrante. Finalmente, chegou-se a afirmar que o titular da
soberania o Estado.

OBJETO E SIGNIFICAO.
O poder soberano se exerce sobre as pessoas individuais, que
so a unidade elementar do Estado, atuem estas singularmente ou em
conjunto.

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Direitos Difusos e Coletivos


Prof. Milton Coelho
Aula N 02/05
Em pauta: 5. O pluralismo jurdico
6. Ordenamento Jurdico Estatal e sua relao com outros
ordenamentos
7. O direito do Estado e o Estado de direito
8. Tipos ideais de Estado.

5. O PLURALISMO JURDICO.

A idia de pluralismo jurdico decorrente da existncia de dois


ou mais sistemas jurdicos, dotados de eficcia, concomitantemente em
um mesmo ambiente espacio-temporal.
Assim que, por exemplo, em sua Introduo Histrica ao
Direito, JOHN GILISSEN1 observa: nos pases coloniais, nos fins do
sculo XIX e at os meados do sculo XX, existiam geralmente dois
sistemas jurdicos, um do tipo europeu (common law nas colnias inglesas
e americanas, direito romanista nas outras colnias) para os no
indgenas e, por vezes, para os indgenas evoludos, e outro do tipo arcaico
para as populaes autctones (...) No fim do perodo colonial (1960-1975)
Portugal tinha feito das suas colnias africanas provncias e tinha tentado
integrar os diversos sistemas jurdicos. Mas, apesar destes esforos, o
pluralismo jurdico est longe de ter desaparecido de fato.
LUIS FERNANDO COELHO2, citando Goffredo Telles Jr., vai um
pouco mais alm: A esta concepo que admite a coexistncia de vrias
ordenaes se denomina pluralismo jurdico, e ope-se ao monismo, teoria

1
2

Fundao Calouste Gulbendian; Lisboa; 1986; p. 34


Lgica Jurdica e Interpretao das Leis; Forense; Rio de Janeiro; 1979; p. 115
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que aceita a ordenao do Estado como a maior expresso da


normatividade jurdica.
Por sua vez, sistema jurdico, ao qual alude JOHN GILISSEN,
um conceito cuja matriz repousa em KANT, como bem recorda CLAUS
WILHELM CANARIS3: Sobre o conceito geral de sistema deveria dominar
com mltiplas divergncias em aspectos especficos no fundamental,
uma concordncia extensa: ainda determinante a definio clssica de
KANT, que caracterizou o sistema como <<a unidade, sob uma idia, de
conhecimentos

variados>>

ou,

tambm,

como

um

<<conjunto

de

conhecimentos ordenado segundo princpios>>.

ALGUMAS

CONSEQNCIAS

DA

CONSTATAO

DO

FENMENO DO PLURALISMO JURDICO


Quais as concluses possveis a respeito da coexistncia de mais
de um sistema jurdico em um mesmo ambiente espacio-temporal?
Uma delas, e talvez a mais intrigante, seja a conjectura
elaborada pelos tericos do denominado movimento sociolgico do
Direito quanto possibilidade de tal fenmeno ser uma prova inconteste
de que existe um direito da sociedade extra-estatal.
Decorre, essa conjectura, de uma adequao do pensamento de
EUGEN EHRLICH, principal terico da Escola do Direito Livre, autor de
Contribuio para a Teoria das Fontes do Direito; Sociologia do Direito;
e Lgica Jurdica, aos tempos modernos.
Com efeito, dada a impossibilidade de coexistncia de dois
sistemas jurdicos de natureza positiva, ou seja, cujas leis sejam
originadas do Estado, somente verossmil a hiptese defendida pela
3 Pensamento Sistemtico e Conceito de Sistema na Cincia do Direito; Fundao
Calouste Gulbenkiam; Lisboa; 1996; LXIV

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Escola de Sociologia Jurdica, cuja origem remonta a SAVIGNY (1) e que


recebeu sua primeira sistematizao com Eugen Erhlich, com fulcro na
idia de pluralismo jurdico.

A TESE: O PLURALISMO JURDICO PROVA DA EXISTNCIA


DE UM DIREITO EXTRA-ESTATAL
Embora, a respeito do pluralismo jurdico, haja quase um
consenso quanto a significar ele a coexistncia de sistemas jurdicos
distintos em um mesmo ambiente geogrfico-temporal, as divergncias
surgem quando utiliza-se esse conceito, verossmil para expressar a
apreenso fenomnica de determinadas situaes especficas, como
aquelas descritas por JOHN GILISSEN, a outras que se caracterizam pela
ausncia do Estado, atravs de uma analogia que soobra a qualquer
anlise mais acurada.
Exemplo patente do primeiro caso aquele vivido por pases
colonizadores em suas colnias, e outros que tenham passado por
experincias revolucionrias, onde a antiga ordem conviveu durante
algum tempo com a nova, ou mesmo, ou estejam passando, como no
Mxico e Colmbia, onde o Estado admitiu a existncia de um
determinado ambiente espacio-temporal onde o sistema jurdico vigente
outro.
Pases como Portugal, que teve colnias na frica, e Inglaterra,
com a ndia, por exemplo, jamais conseguiram tornar seus sistemas
jurdicos hegemnicos: os dois conviviam de forma complexa com os
sistemas jurdicos nativos.
Quanto ao segundo caso, acreditar-se-ia que as normas de
conduta estabelecidas pelos presidirios no interior dos presdios, assim
como aquelas existentes nas favelas, expresses do que EHRLICH
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entenderia como ordenaes jurdicas internas e autnomas, tambm


seriam um sistema jurdico.

SURGE UMA NOVA ONTOLOGIA JURDICA: DIREITO VIVO X


DIREITO ESTATAL
Para aqueles que defendem caracterizar esse ordenamento tcito
e no escrito vigente em presdios e favelas um Direito, tal concepo
fulcra uma perspectiva ontolgica: uma vez que h diversos direitos,
aquele que com eles trabalha no pode se restringir ao uso de um s no
seu mister de concretizar a Justia.
Ou seja, possvel uma deciso contra a lei, mas a favor do
Direito.
Em sntese, esses juristas crem haver Direito resultante de
fontes distintas do Estado. Melhor, acreditam que h, alm da norma
positivada ou no (modelo ingls), mas existente, vigente e eficaz em
decorrncia da aceitao estatal, alguma outra, pelo Estado no
reconhecida, mas dotada de eficcia e validade jurdica no habitat onde
ela surgiu e apta, portanto, a desempenhar o papel necessrio para a
concretizao da idia de Justia que se pretenda fazer surgir.
Por outra: as normas jurdicas positivas esto sempre a reboque
dos fatos originando-se, em decorrncia, em situaes especficas,
descompasso entre a lei e a Justia.
Entenderam, assim, e principalmente, que a deciso judicial, no
af de realizar a Justia, tanto pode valer-se da norma estatal como
daquela que achada nas ruas, alternativa, insurgente, ou conforme
o esprito do povo.

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ALGUNS CRTICOS NO AO PLURALISMO JURDICO, MAS S


CRENAS QUE COM BASE NELE SE ESTABELECERAM NORBERTO
BOBBIO4 apreendeu com notvel perspiccia o mago da fragilidade dessa
crena.
Com efeito, do ponto de vista epistemolgico, a construo
terica da escola sociolgica do Direito somente possvel se o sujeito
cognoscente puder apreender o objeto cognoscvel com o qual se depara
em seu intuito de desvendar a realidade.
Trata-se de perscrutar a essncia, o mago da coisa.
E dele extrair normas de conduta.
Essa essncia da realidade antiga conhecida dos filsofos.
Oriunda de uma tradio que remonta a Plato e sua gnosiologia exposta
no Teeteto, onde nos remete a uma teoria das formas e das idias, ao
longo dos anos adquiriu diversos nomes, dentre os quais, em direito,
natureza das coisas, palavras com as quais MONTESQUIEU inicia o seu
Esprito das Leis.
Bobbio ressalta: A nosso ver, a noo de natureza das coisas
negada por aquela que, em filosofia moral, chamada de falcia
naturalista, isto , pela convico ilusria de poder extrair da constatao
de uma certa realidade (o que um juzo de fato) uma regra de conduta
(que implica em um juzo de valor). O sofisma da doutrina da natureza das
coisas, como do jusnaturalismo, pretender extrair um juzo de valor de
um juzo de fato.
Com efeito, a filosofia de cincia, principalmente, tem se revelado
bastante mais avanada em tratar a questo da relao entre o sujeito
cognoscente e o objeto cognoscvel que qualquer outro ramo do
conhecimento.
4

O Positivismo Jurdico; cone; So Paulo; 1996; p. 177


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Assim que, por exemplo, tanto KARL POPPER5, quanto


GASTON BACHELARD6, filsofos; cada um a seu tempo e a seu modo,
mostraram que o vetor do conhecimento , em ltima escala, dirigido do
Racional para o Real.
E, tambm, fsicos, como HEISENBERG7.
Se assim o , argumentos como aqueles utilizados por MICHEL
MIAILLE8, que observa: os juristas (da Escola Sociolgica) quiseram
encontrar o direito nos factos sociais, como um gelogo encontra minerais
na Terra ou, mesmo por KARL LARENZ9, ao afirmar que EHRLICH se
equivocou ao tratar da dogmtica jurdica corroboram, no universo do
Direito, o quanto est filosoficamente equivocado, em suas premissas,
esse

retorno

um

certo

tipo

de

idealismo

que

permite,

metodologicamente, ao intrprete e aplicador da norma, pautar-se em um


suposto

sistema

jurdico

extra-estatal

para

materializar

uma

sua

concepo de Justia.

UM POUCO ALM DO STATUS QUO: O SUJEITO QUE


OBSERVA E DECIDE
Na realidade, a teoria que extrai do pluralismo jurdico uma
analogia com o fenmeno da ausncia do Estado, ou seja, do fato
inconteste da coexistncia, em um mesmo ambiente espacio-temporal, de
dois sistemas jurdicos, como os lembrados por GILISSEN, infere
semelhana com ordenamentos de conjunto existentes em favelas e

5 Lgica das Cincias Sociais; Editora Universidade de Braslia; Rio de Janeiro; 1978; p.
14
6 Introduo ao Pensamento de Bachelard; QUILLET, Pierre; Zahar; Rio de Janeiro; 1977;
p. 33
7 A Parte e o Todo; Contraponto; Rio de Janeiro; 1996; p. 12
8 Uma Introduo Crtica ao Direito; Moraes Editores; Lisboa; 1979; p. 281
9 Metodologia da Cincia do Direito; Fundao Calouste Gulbenkiam; Lisboa; 2 edio; p.
78

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presdios no somente extrapola a cincia, mas presta um desservio


democracia.
Com efeito, ao atribuir realidade imediata um papel que ela
no possui, de indutora de regras universais jurdicas, o intrprete e
aplicador

do

Direito

se

autonomeia

capaz

de

interpret-la

subjetivamente.
Cr-se ungido em um papel de demiurgo.
Mas, ao final, nada est fazendo alm do que, por seu prprio
intermdio, reproduzir, como aparelho do Estado, como integrante da
superestrutura ideolgica, o capital simblico da elite qual pertence.
Por que, no final das contas, ao agir contra o Estado, na medida
em que desrespeita o princpio da legalidade, d ensejo a uma cultura de
desprezo lei.
E esse desprezo lei, ao ordenamento jurdico, ao Estado, um
filme j conhecido h muito.

6. ORDENAMENTO JURDICO ESTATAL E SUA RELAO


COM OUTROS ORDENAMENTOS.

Por ordenamento jurdico estatal podemos entender o conjunto


organizado

sistematizado

de

leis

vigentes

em

uma

sociedade

politicamente constituda e organizada.


Os outros Estados politicamente organizados, ou soberanos, se
relacionam os demais, normalmente tudo dentro de um esprito que busca
a harmonia e o desenvolvimento de cada qual.
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Entretanto, a prevalncia da vontade de um Estado mais forte,


nos limites da jurisdio de um Estado mais fraco, como nos casos do
Afeganisto e do Iraque, aps 2001, sempre um ato irregular,
antijurdico, configurando uma violao de soberania, passvel de sanes
jurdicas.

Mesmo

que

tais

sanes

no

possam

ser

aplicadas

imediatamente, em razo de impossibilidades materiais, o carter jurdico


da violao no acaba e pode servir de base a futuras reivindicaes.

7. O DIREITO DO ESTADO E O ESTADO DE DIREITO

O Direito do Estado pode ser entendido como o conjunto de


normas ou regras contidos nas leis vigentes em um Estado politicamente
organizado. A Estrutura do Estado politicamente organizado inclui a
competncia

somente

deste

para

criar

normas

gerais,

abstratas

inovadoras e de observncia obrigatria por toda a populao. Em outros


termos, somente o Estado pode criar o Direito.
Estado de Direito aquele Estado politicamente organizado que
cria um sistema ou conjunto de normas de observncia obrigatria pelas
pessoas que basicamente se encontram em seu territrio e que tambm se
v obrigado a respeitar suas leis.
De Plcido e Silva opina que estado de direito, genericamente,
a situao criada por ato jurdico ou em virtude de regra legal. Tambm
a organizao de poder que se submete regra genrica e abstrata das
normas jurdicas e aos comandos decorrentes das funes estatais
separadas embora harmnicas.

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8. TIPOS IDEAIS DE ESTADO


Em Busca do Estado Ideal: Modelos e Perspectivas.
Joo Paulo M. Peixoto
Introduo
No perodo que se seguiu queda do comunismo sovitico e ao
surgimento

do

Consenso

de

Washington,

vrios

pases

africanos

experimentaram uma dcada de reformas estruturais. No entanto, sem


que tenham completado suas agendas de reformas, estes pases vm
enfrentando um intenso debate poltico, centrado nas preocupaes
relativas ao futuro das reformas e das adequadas funes do Estado.
A definio do papel do Estado foi sempre objeto de muito
debate.
Independentemente de regime poltico ou ideologia, a busca por
um Estado eficiente sempre esteve no topo da lista de prioridades de
governantes de quase todos os pases. Desde 1990, a grande e imemorial
diviso existente entre esquerda e direita relativamente a questes
econmicas

(capitalismo

versus

socialismo,

monetarismo

versus

estruturalismo, liberalismo ortodoxo versus keynesianismo e/ou mercado


livre versus intervencionismo econmico do Estado) foi aspecto-chave no
debate em torno da reforma do Estado e da modernizao do setor
pblico.
A despeito do arcabouo poltico ou econmico que se escolha, os
governos de fato fazem diferena na vida dos cidados. Contudo, quanto
maior o papel do governo, menor capacidade de autogoverno parece haver
na sociedade. A razo para um governo grande condicionar sempre uma
pequena sociedade se deve ao fato de um Estado intrusivo impedir o
desenvolvimento da cidadania plena.

Misso: "Oferecer oportunidades de educao contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes, comprometidos com o
comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.
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O colapso do socialismo real sinalizou o fim da noo de que um


Estado diretivo, centralizador e auto-suficiente poderia ser o caminho para
a

justia

social

desenvolvimento

econmico

de

pases

em

desenvolvimento.
No comeo da dcada de 90 do sculo passado, uma nova onda
de democratizao se espalhou pelo mundo, alcanando o Leste Europeu,
a antiga Unio Sovitica, a sia e a frica. Junto com a democracia,
vieram as reformas centradas no mercado, fato em quase todos os pases
desses continentes, impulsionadas pelas foras contemporneas da
globalizao. O rpido surgimento, notadamente a partir de 1990, de
democracias liberais mundo afora foi to impressionante que incitou
Francis Fukuyama a publicar um livro bastante provocativo defendendo a
tese de que o fim da Histria havia chegado. Essa idia foi entendida
como a vitria da democracia liberal e do neoliberalismo como forma
acabada de organizao poltica e econmica para todas as naes.
Hoje, a situao parece ter-se invertido, pois a reforma do Estado
agora

vista

como

uma

nova

iniciativa

estratgica

para

desenvolvimento, muito menos alicerada no Estado e muito mais


dependente das foras do livre mercado. De qualquer modo, essa
mudana de paradigma para o desenvolvimento ocorreu sem que se
perdesse de vista o adequado papel do governo no provimento de bens
pblicos fundamentais, como a educao, a sade e a segurana
pblicas.
Dois Paradigmas:
O Welfare State e o Consenso de Washington.
As discusses em torno da reforma do Estado carregam como
herana recente o conjunto das polticas anti cclicas de base keynesiana
Welfare State - e as reformas de primeira gerao do Consenso de
Washington.

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O Welfare State implementado nos ltimos cinqenta anos


fundamenta-se no financiamento pblico da economia capitalista. O fundo
pblico e os gastos sociais, desta forma, financiariam a acumulao de
capital e a reproduo da fora de trabalho. Surge no contexto da
reconstruo europia do ps-Segunda Guerra, a partir da prosperidade
econmica fundada na iniciativa americana de prover liquidez ao sistema
internacional por meio da cria o de instrumentos multilaterais (FMI e
BIRD) e, especialmente, do Plano Marshall.
Caracterizava-se,

segundo

Oliveira,

pela

(...)

medicina

socializada, a educao universal gratuita e obrigatria, a previdncia


social, o seguro desemprego, os subsdios para transporte, os benefcios
familiares (quotas para auxlio-habitao, salrio famlia) e, no extremo
desse espectro, subsdios para o lazer. Ou ainda, segundo Hobsbawm,
(...) pelo emprego e uma sociedade de consumo orientada para um
verdadeiro

mercado

de

massa.

Alm

desses

benefcios,

setores

considerados estratgicos do Estado ainda seriam contemplados, como:


cincia e tecnologia, indstria civil e militar, agricultura, e mercado
financeiro.
Essa forma de governo foi indispensvel para a acumulao de
capital, pilar do capitalismo, mas tambm foi responsvel pelo aumento
astronmico da dvida pblica nos pases que adotaram essas polticas. O
quadro abaixo compara a evoluo da despesa pblica em relao ao PIB
nos pases listados entre 1969 e 1981.

Pases 1969 1981


Alemanha 19% 26%
Frana 16% 25%
Itlia 16% 23%
Holanda 16% 30%
Blgica 16% 28%
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Inglaterra 15% 22%


Dinamarca 16% 27%

O primeiro choque que abala essa estrutura a prpria


internacionalizao produtiva e financeira da economia capitalista que
desestrutura a circularidade produtiva dos processos de retro-alimentao
dos fundos pblicos. Isso causa deteriorao das receitas fiscais e,
ultimamente, dficit pblico. Adicionalmente, as causas desse dficit
pblico podem ser tambm imputadas ao envelhecimento da populao,
corrida armamentista e, notadamente, crise do petrleo a partir de 1973.
Outro fator importante, no mbito das rela es internacionais,
o desmoronamento do bloco sovitico, com a ascendncia de Mikail
Gorbachev e implantao da Glasnost e da Perestroika. Desta forma, no
fazia mais sentido a manuteno do auxlio norte-americano ao Welfare
State, como mecanismo de conteno do socialismo.
nesse contexto que surgem as reaes conservadoras ao
Estado do Bem-Estar, iniciadas no perodo Thatcher-Reagan. A de maior
abrangncia e aceitabilidade foi sem dvida o Consenso de Washington.
Calcado na estabilizao macroeconmica, na liberao financeira e
comercial, desregulao dos mercados, e privatizao de empresas
estatais, o plano foi adotado de Norte a Sul. S para se ter uma idia da
abrangncia do plano, tomando como referncia um item cerne do
Consenso as privatizaes -, de acordo com o relatrio do Departamento
Norte-Americano de Energia, entre 1988e 1993, mais de 2.700 empresas
estatais em cerca de 95 pases foram transferidas para a iniciativa
privada, totalizando um montante de 270 bilhes de dlares em
investimentos.
Assim, nos debates promovidos pelo Institute for International
Economics, ocorridos em janeiro de 1990, cujo tema foi The Political
Economy of Policy Reform , d -se a origem das polticas neoliberais
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praticadas pelos governos na dcada de 90. Os debates centraram-se na


discusso de circunstncias favorveis e nas regras de ao que
poderiam ajudar um tecnopol6 (pases com corpos burocrticos mais
estruturados) a obter o apoio poltico que lhe permitisse levar a cabo com
sucesso o programa de estabilizao e reforma econmica denominado
Consenso de Washington.
Este programa, um plano nico de ajustamento das economias
perifricas, chancelado, novamente, pelo FMI, pelo BIRD e por outras
agncias internacionais, em mais de setenta pases em todo o mundo seria
uma estratgia de homogeneizao das polticas econmicas nacionais,
operada, ou diretamente por tcnicos prprios daqueles Bancos (Somlia,
incio dos anos 80), ou com a ajuda de economistas universitrios norteamericanos (Bolvia, Polnia, Rssia), ou ainda, por tecnopols, que
poderiam utilizar-se do perfeito manejo do seu mainstream, somado
capacidade e fora poltica, para implementar em seus pases a mesma
agenda do Consenso.
O programa se desenrolaria em trs fases:
1. Estabilizao macroeconmica - supervit fiscal primrio,
reviso das relaes fiscais intergovernamentais, e reestruturao dos
sistemas de previdncia pblica;
2. Reformas estruturais liberao financeira e comercial,
desregulao dos mercados, e privatizao de empresas estatais;
3. Retomada dos investimentos e crescimento econmico.
Os insucessos das polticas monetaristas de estabilizao nos
pases foram justificados, nos anos 80, pela falta do fator-credibilidade
(tentativas de re-regulao do cmbio e dolarizao) e, nos anos 90, pela
falta do fatorpoltico no sucesso ou no fracasso dos programas
econmicos.
O fator poltico estaria intrinsecamente conectado s condies
favorveis implementao do programa como:
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Pases em situao ps-catstrofe (guerra ou hiperinflao); falta


de resistncia oposicionista; liderana forte e capaz de insularizar a
oposio com relao s demandas sociais; formao prvia de uma
coalizo

de

sustentados

poder,
por

suficientemente

maiorias

forte

para

parlamentares;

controlar

situao

que

governos
transmita

credibilidade aos analistas de risco das grandes empresas de consultoria


financeira.
Fiori classifica o Plano Real brasileiro como integrante da
grande famlia dos planos de estabilizao discutidos na reunio de
Washington, correlacionando os pontos do programa e suas condies
favorveis de implementao realidade dos fatos ocorridos no Brasil:
histrico de hiperinflao que desestruturou a oposio; eleio de
liderana forte o socilogo Fernando Henrique Cardoso; formao de
uma coalizo de poder em torno da liderana; permanncia do plano de
estabilizao do FMI e das reformas preconizadas pelo Banco Mundial,
transmitindo credibilidade aos atores. Assim as trs fases do programa de
estabilizao e reforma econmica poderiam ser concretizadas.
A

fase

final

de

implementao

do

programa

passa

necessariamente por uma internacionalizao do mercado interno, que


dever estar devidamente apoiada no Trip de sustentao econmica de
qualquer pas tecnopol associao econmica e poltica do empresariado
nacional, com os capitais internacionais e o Estado. Isto se d porque a
globalizao no um processo completamente apoltico, como vem sendo
verificado desde os anos 80. Os ajustes nacionais necessariamente tm de
levar em conta no to somente questes econmicas, mas tambm,
polticas, como as presses de governos e organismos multilaterais sobre
as economias perifricas.
Esse ltimo ponto central para o entendimento das tendncias
da aplicao dessas polticas nos Estados. O que se verifica hoje,
exceo

de

algumas

experincias

profcuas,

que

desiluso

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contagiante. Na Amrica Latina - o caso da Argentina paradigmtico observa-se outra dcada de crescimento lento permeada por crises
frequentes originadas na constatao de que no houve reduo
significativa da pobreza e aumento do nvel de empregos. Questes estas
que colocam em cheque a legitimidade dos lderes polticos e a prpria
democracia. No colabora para alterar esta situao um contexto de
recesso mundial originada na desacelerao da economia americana
(escndalos de contabilidade de grandes empresas, queda das bolsas e
adoo de polticas unilaterais).
A despeito dessas constataes o fato concreto que as reformas
foram implementadas praticamente em todas as economias em transio
do mundo. Em maior ou menor grau, os pases se viram estrangulados
poruma crise fiscal sem precedentes e dficits de performance que
alavancaram a necessidade de ajuste no papel do Estado. Ainda, as
presses advindas da consolidao da posio dos pases em relao
globalizao e a defesa da democracia direcionaram os pases ao que
Flvio da Cunha Rezende chama de Agenda Convergente, o prprio
Consenso de Washington.
As reformas nos anos 80, chamadas de primeira gerao,
centraram seu foco na resoluo da crise econmica e no ajuste fiscal, por
meio de cortes nos gastos pblicos, reformas tributrias, liberalizao
econmica e comercial, desregulao e privatizaes. J as de segunda
gerao, anos 90, tinham o objetivo de promover a estabilidade
macroeconmica o que envolveria tambm a reforma das instituies
pblicas:

mudanas

nas

relaes

trabalhistas,

no

Judicirio,

no

Legislativo, nos mecanismos regulatrios, no aparato fiscal e nas relaes


entre governos centrais e subnacionais.
O parmetro das reformas nos anos 90 e que perdura at hoje
o

paradigma

gerencialista:

eficincia,

elevao

da

performance,

mecanismos de mercado na gesto pblica, orientao por resultados,


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descentralizao, responsabilizao, flexibilizao de procedimentos e a


distino entre formulao e implementao de polticas pblicas. A
marca desse paradigma estaria, portanto na substituio da cultura
burocr tica pela gerencialista flexvel, traduzindo-se na relao de
accountability por resultados e no por controle.
Segundo Elaine Kamarck, no escopo de 123 pases, entre 1980 e
90, 31% destes haviam experimentado reformas administrativas. Apesar
do percentual considervel de adeso e da ajuda externa substancial
(mais de 1600 projetos 5 a 7 bilhes de dlares por ano - do BIRD e BID
em todo o mundo, entre 1997-2000, para reforma do Estado e governance)
os resultados tm sido apontados como tmidos. Em 60% desses casos
utilizou-se de mecanismos inovadores como a privatizao e em 40% a
descentralizao. Onze por cento dos governos reduziram mais de um
quarto dos empregos no setor pblico o que contra-balanado por outros
10% que aumentaram a quantidade de servidores. Apenas 6% criaram
mecanismos de mercado na administrao pblica. Os entraves que no
permitiram que as reformas avanassem podem estar relacionados com a
efetividade

eficincia

na

implementao

de

uma

nova

matriz

institucional regulada pela performance, nas falhas sequenciais - one size


fits all e no bice tempo e ao coletiva.
O resultado do estudo indica dois desafios para os pases em
desenvolvimento

na

implementao

das

reformas:

primeiro,

transformarem-se em organizaes baseadas no modelo de performance e,


segundo, distinguir mais adequadamente a formulao e a implementao
de polticas pblicas. Isso s ser alcanado, segundo Rezende, pelo
conhecimento das realidades administrativas e problemas de performance,
bem como dos trade-offs entre controle e performance, alm do tempo
estimado para as reformas necessrias implementao de poltica
afinada com os objetivos interpostos. John Williamson, em Seminrio
realizado na Universidade de Braslia, lembra que o capitalismo um
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sistema baseado na utilizao da ganncia para gerar benefcios sociais,


apesar de, algumas vezes, falhar. Por isso, faz-se necessrio fortalecer os
mecanismos de regulao da atividade econmica. Ademais, refora a
idia que depois de recesses sempre h recuperao.

Reforma do Estado nos Pases em Desenvolvimento por Categoria


de Projeto financiado pelo Banco Mundial 1997-2000
Categoria do Projeto Projetos %
Reforma Institucional 654 40,6%
Sistema Legal e Judicial 220 13,7%
Descentralizao 182 11,3%
Gesto Financeira 156 9,7%
Regulao de Mercados 88 5,5%
Multi-Prop sitos 85 5,3%
Reforma do Funcionalismo Pblico 83 5,2%
Reforma de Empresas Pblicas 74 4,6%
Reforma Tributria 67 4,2%
Total 1609 100%

A despeito dos problemas enfrentados hoje, ressalta a conquista


da estabilidade econmica em muitos pases, a razovel recuperao do
crescimento e o progresso social, especialmente nas reas de sade e
educao, apesar da continuao dos problemas de qualidade, como
fatores positivos da implementao das reformas.
Isto posto, os pases subdesenvolvidos necessitam fazer
aprofundar ou completar as reformas de primeira gerao supracitadas,
pragmaticamente e no dogmaticamente, o que tornaria os pases menos
vulnerveis s crises. A flexibilizao do mercado de trabalho ,
indubitavelmente, o foco desse aprofundamento, segundo o professor. O
desenho dessa flexibilizao no poderia envolver, no entanto, um assalto
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aos direitos de propriedade. A via a ser seguida seria: a substituio das


garantias trabalhistas pelo seguro desemprego; a mudana do sistema
previdencirio para a definio de contribuies e no de benefcios; e a
flexibilizao

dos

contratos

de

trabalho,

entre

outras

medidas

liberalizantes.
A implementao das reformas de segunda gerao para a
manuteno da estabilidade seria o objetivo central a ser amplamente
proposto.

Isso

envolveria,

primeiramente,

aprimoramento

fortalecimento da capacidade institucional, principalmente do Judicirio,


do setor financeiro, por meio da criao e manuteno da infra-estrutura
institucional da economia de mercado, da proviso de bens pblicos e da
internalizao de externalidades. Outro ponto importante a distribuio
da renda. Ainda salienta outras formas de distribuir a renda que tem raiz
em uma reforma ampla do sistema tributrio, no incentivo educao, na
reforma agrria eficiente e no estmulo ao micro crdito. O desafio hoje
aprender a dirigir uma economia de mercado para beneficiar a todos e no
a somente uma minoria .
Considerando esse vade mecum, o Governo de Cabo Verde
elaborou uma estratgia nacional de desenvolvimento. Essa estratgia
baseia-se

em

trs

elementos

permanentes

estruturadores

do

desenvolvimento pretendido pela sociedade: (i) a insero na economia


internacional; (ii) o setor privado como motor do desenvolvimento; (iii) o
desenvolvimento e afirmao da cultura nacional.
Essas diretrizes, por si mesmas, sinalizam o comprometimento
poltico da nao com os pilares das reformas destinadas a redimensionar
o papel do Estado em Cabo Verde.
Pequenos Estados, grandes realizaes O artigo Ten Lessons for
Economic Development in Small Jurisdictions The European Perspective,
produzido pelo Institute of Island Studies, vinculado Universidade da
Ilha do Prncipe Edward, Canad , conclui que o desenvolvimento
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considervel de pequenos Estados, iniciado no perodo ps-Segunda


Guerra, teve seu foco em quatro pontos principais: aproveitamento
inteligente dos recursos primrios; turismo; exportao de know-how; e
manufaturas de pequena escala.
A partir do estudo comparado de pequenos Estados como,
Luxemburgo, Isle of Man, Lichenstein, San Marino, Malta, Ilhas Maurcio,
Islndia, Ilhas Faroe, Ilhas Aland, Groelndia; e a prpria Ilha do Prncipe
Eduard especialistas do Instituto apontam dez lies para pequenos
Estados.
A primeira lio se relaciona com a mudana de uma cultura de
dependncia para outra voltada para a economia nacional. Para tanto,
necessrio que estes Estados garantam, sob os olhos da comunidade
internacional, um certo grau de confiabilidade per se. Isto perpassa a
assuno de um princpio mor: a grandeza de escala no garantia para a
prosperidade. Somente dois dos dez maiores Estados do mundo so
Repblica de Cabo Verde. Ministrio das Finanas e Planejamento.
Na Amrica Latina, segundo relatrio do Banco Interamericano
de Desenvolvimento, os progressos nas reformas e democratizao do
Estado foram significativos nas ltimas dcadas. No entanto, apontada a
fraqueza

das

instituies,

especialmente,

das

polticas,

como

um

downside preocupante em termos de eficcia, performance e credibilidade.


Essa fraqueza no mbito institucional, poltico e normativo limita a
participao dos cidados e desestimula a poupana, o investimento, o
crescimento e a equidade. Os sintomas da fraqueza s o: a estrutura
tradicional

que

ainda

permeia

as

instituies

governamentais;

precariedade no gerenciamento do setor pblico; a inadequao de


polticas pblicas; a obsolescncia do sistema legal; e a deteriorao dos
sistemas de participao poltica.
O

BID

aponta,

ainda,

outras

lies

que

poderiam

ser

incorporadas ao corolrio de ajuda aos pases perifricos. A primeira que


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a modernizao dos Estados deveria ser conceituada como um processo


de reforma poltica orientada para a consolidao do sistema democrtico.
Segundo, a legitimidade do corpo de leis como um fator essencial para o
funcionamento eficiente de uma economia de mercado. Terceiro, a reforma
do Estado no deveria ser limitada ao Executivo, cobrindo toda a
estrutura institucional e normativa, nas esferas social, poltica e
econmica. Quarto, o desenvolvimento da capacidade institucional deveria
ser objeto principal da reforma do Estado e da formulao de polticas
sociais. Quinto, a necessidade de se obter o consenso da sociedade em
geral, com suporte poltico, em torno da reforma do Estado. Sexto, a
complementaridade entre a reforma do Estado e o fortalecimento da
sociedade civil14 e a expanso do mercado. Stimo, a nfase no processo
de descentralizao das atividades do Estado. Oitavo, a importncia da
participao de instituies multilaterais durante todo o processo de
implementao da reformas. E, finalmente, nono, a particularidade de
algumas instituies como, as de gerenciamento monetrio e fiscal, as
legislativas e judicirias, e, ainda, de autoridades eleitorais, regulatrias,
supervisoras, de controle e de proteo ambiental, para o desenvolvimento
sustentvel da democracia.
O

processo

de

globalizao

seu

impacto

sobre

redemocratizao, revitalizou a importncia da sociedade civil no contexto


da redefinio do papel do Estado. Peter Evans sustenta que as novas
perspectivas de governana que realaram o papel potencial da sociedade
civil, propiciaram um bom complemento ao aspecto econmico da
ideologia anglo-americana. Mesmo que no fosse uma perspectiva global
por si mesma, se encaixaram adequadamente na nova ordem global. O
triunfo poltico de uma nova ordem anglo-americana, centrada no
princpio do stateless, da forma como se refletiu na imploso das
sociedades socialistas, foi um importante impulso para o carisma da
sociedade civil. Diz ainda Evans que a revitalizao da sociedade civil foi
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caracterizada, ao menos pelos conservadores, como a soluo dos


aspectos polticos e sociais do bem-estar pblico, o que poderia tornar o
Estado antiquado, da mesma forma que os mercados tornaram o Estado
economicamente obsoleto. Assim como a economia poltica neoclssica
negou o papel do Estado no desenvolvimento de uma sociedade mais
produtiva e eficiente, o crescente carisma da sociedade civil (...) negou a
habilidade do Estado em dirigir-se para necessidades no-mercadolgicas.
A avaliao criteriosa de todas as lies apresentadas neste
trabalho indica para uma viso pragmtica, seletiva, gradual e adaptativa
acerca da implementao de reformas de Estado.
No que diz respeito ao continente africano em geral, documento
de 1999 do Banco Mundial estabelecia o seguinte: primeiramente, uma
nova abordagem se faz necessria, pois ningum est satisfeito com os
resultados na frica nem, de maneira geral, com o desempenho das
instituies de auxlio, como o prprio Banco Mundial. Em segundo lugar,
essas instituies necessitariam fortalecer sua misso de reduzir a
pobreza, a qual foi enfraquecida durante os anos 80 e comeo dos 90,
quando se expandiu a agenda, particularmente do Banco Mundial.
Terceiro, essas instituies tinham que passar a liderana aos
governos, tendendo mais posio de apoiadores e criando espaos para a
atuao de outras agncias, ONGs e do setor privado.
Resumidamente, preciso soltar as amarras e permitir aos
africanos cometer seus prprios erros. A nova maneira de pensar, psajuste, levou diretamente s mudanas implementadas na regio africana,
nos ltimos trs anos.

CONSIDERAES FINAIS
Ao contrrio do que alguns afirmam, a reforma do Estado no
tem como foco o enfraquecimento do Estado, mas sim o fortalecimento
seletivo do Estado. As mudanas, por sua vez, s o desafios de longa
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durao concebidos para melhorar a capacidade do Estado de promover a


democracia, o desenvolvimento econmico, a justia social e a reduo da
pobreza.
Examinando diferentes situaes, no se pode apontar a culpa
pelos fracassos ou sucessos das reformas numa s direo. Nem o xito
do caso chileno nem o fracasso do modelo argentino tm, no receiturio
do Consenso de Washington, a razo isolada para o resultado positivo ou
negativo, embora contribussem tanto para um como para outro.
Quanto ao papel do Estado, a situao no diferente. H um
consenso

cada

monopolsticas

vez
a

mais
serem

independentemente

da

forte

em torno

desempenhadas

matriz

de

algumas

pelo

ideolgico-partidria

atribuies

Estado
de

um

nacional,
governo

transitrio.
Hoje tanto os governos liberais como os social-democratas
reconhecem a importncia do mercado, at mesmo para a realizao de
suas metas sociais e de redistribuio de renda.
As reformas estruturais vm acontecendo em pases de regimes
polticos e culturas polticas to diferentes como China e Brasil, por
exemplo. O primeiro praticando o fechamento poltico simultaneamente
com a abertura econmica e o segundo implementando as mudanas ao
sabor das presses tpicas da democracia e dos interesses polticopartidrios, dificultadas pela prtica de um presidencialismo de coalizo.
A tendncia poltica em relao ao papel do Estado parece ser a
de acompanhar o movimento pendular de retorno ao Estado racional.
Longe tanto do coletivismo sovitico como do fundamentalismo de
mercado. Esta busca da racionalidade quanto adequada dimenso do
Estado encontrar em polticas pblicas pragmticas uma ncora segura
para o desempenho eficiente de sua tarefa precpua e razo de sua
existncia que a promoo do bem comum.

Misso: "Oferecer oportunidades de educao contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes, comprometidos com o
comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.
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O retorno do pendulum parece cada vez mais evidente para


contrabalanar os exageros, s vezes indiscriminado, na ado o de
modelos de reforma que, muitas vezes n o levaram em conta os aspectos
culturais, histricos e polticos de diferentes plis. No que se v retornar
ao dirigismo estatal na poltica ou na economia. Mas tambm que no
adote indiscriminadamente regimes polticos e econmicos, sem que se
faa, obviamente a necessria reduo sociolgica, no dizer de Guerreiro
Ramos. A adoo precoce de determinadas frmulas administrativas para
o setor pblico ou para a economia tem sido um mal a trabalhar contra o
prprio modelo, muitas vezes positivos em si mesmos, quando adotados
no tempo certo.
Pelo que se avizinha politicamente para esta dcada de se
supor uma meia-volta no sentido da retomada do papel do Estado, e do
seu fortalecimento, naquelas que sempre foram suas funes clssicas. A
idia do Estado mnimo est em declnio, embora isto no signifique o
retorno do Estado mximo. Novamente, a discusso em torno do papel e
do tamanho do Estado, n o deve obedecer a rigorosos dogmas ou
ideologias polticas. Devendo girar, portanto, ao redor de questes mais
pragmticas voltadas para o desenho de um arcabouo institucional e
para o estabelecimento de um aparato estatal capazes de fazer valer o que
realmente interessa: o adequado funcionamento do Estado Democrtico
de Direito; a promoo da justia social; a estabilidade macro-econmica e
o desenvolvimento.
Cada
implementao

vez
de

mais

prevalece,

polticas

no

pblicas

entanto,

baseadas

necessidade de

no

pragmatismo,

esquivando-se do debate ideolgico e das tentaes dogmticas. Ao menos


nestes tempos de crise das ideologias.

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Direitos Difusos e Coletivos


Prof. Milton Coelho
Aula N 0/05
Em pauta: 9. Os novos sujeitos Sociais.
10. Interesse pblico e Interesses individuais.
11. Os interesses coletivos.
12. Os interesses Difusos.

9. OS NOVOS SUJEITOS SOCIAIS


O assunto, ora desenvolvido, um breve estudo sobre alguns
aspectos dos novos direitos, surgidos das enormes transformaes do
mundo, nestes ltimos anos.
A nova realidade da vida, por si s, afirma a importncia do
tema, que vem sendo tratado desde a filosofia do direito at o estudo do
contedo

dos

princpios

das

regras

concretas,

constantes

de

normatizao interna e acordos internacionais.


Os novos direitos objetivam assegurar a todos garantias antes
no reconhecidas, dentro da indispensvel convivncia social, necessrias
sobrevivncia da sociedade organizada.
Matria ainda delicada, os novos direitos esto em formao,
estabelecendo agora seus princpios prprios, delimitando seus objetos,
construindo os respectivos regimes jurdicos.
Ao tratar da questo no se pode deixar de levantar, ainda que
superficialmente, algumas ocorrncias geradoras das novas situaes
jurdicas, da globalizao tecnologia, passando pelos novos estilos de
vida.
Os operadores jurdicos do nosso tempo devem se preparar para
a soluo dos novos problemas, que sero cada vez mais constantes e
aflitivos.

absolutamente

inacreditvel

que

alguns

continuem

raciocinar com velhos esquemas jurdicos para a soluo de problemas


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atuais. As regras, princpios e estruturas jurdicas, que muito nos


serviram no passado, so hoje absolutamente impotentes para enfrentar
as incrveis ocorrncias contemporneas.
No se ousa aprofundar no tema, mas, apenas, trat-lo mais
conjuntamente, levantando alguns questionamentos, verificando como as
novas questes tm sido enfrentadas e oferecendo algumas concluses. O
presente trabalho ter obtido resultado suficiente se aguar o interesse
para o estudo da matria e at a iniciativa de pesquisas sobre o assunto.

BREVE VISO DO DIREITO NO TEMPO


Os direitos sempre refletiram os estgios de desenvolvimento das
sociedades. Desde as mais remotas eras, apoiados na filosofia, como base
das idias, os direitos revelam os estilos e as vidas das sociedades.
Da Legislao Mosaica, do Cdigo de Hamurabi, do Direito
Romano, do Alcoro, da Magna Carta, da Revoluo Francesa e da obra
jurdica de Napoleo chegamos at as codificaes chamadas modernas.
Destas codificaes, o Cdigo Civil Brasileiro de 1916 constitui, inclusive,
um bom exemplo de tcnica de elaborao jurdica.
No obstante, o tempo traz consigo a obsolescncia das leis
frente ao progresso social. Nem mesmo os princpios, com a plasticidade
caracterstica e necessria interpretao e atualizao do direito,
conseguem, muitas vezes, dar soluo aos fatos, que modificam a vida e a
economia dos povos.
A cosmogonia dos direitos apresentou sempre uma filosofia
como idia e uma base emprica nas diversas elaboraes jurdicas,
quando se convertem em leis as necessidades sociais.
Muito se tem dito e escrito sobre o atual e vertiginoso
desenvolvimento tecnolgico do mundo. As mudanas tecnolgicas e
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scio-culturais, sobretudo dos ltimos quinze anos, demonstram a


velocidade inacreditvel das alteraes sociais, que acompanham o correr
contnuo da roda da nossa histria. Presentemente constitui realidade
quase tudo que, anteriormente, somente se podia ver nos livros ou filmes
de fico cientfica.
Estas transformaes do mundo atual, em uma velocidade
incrvel, esto produzindo o que tem sido chamado de "novos direitos".
Cabe ao Estado, atravs do direito interno e ao conjunto das Naes, pelos
Tratados ou Convenes, regular coativamente novas condutas, frente a
questes, muitas delas, at ento nem pensadas.

AS ALTERAES DA SOCIEDADE DA NOSSA POCA


O espetacular desenvolvimento j mencionado tem trazido novos
estilos de vida, de famlia e de trabalho; uma economia nova e conflitos
polticos aparentemente paradoxais.
As estruturas polticas convencionais esto ultrapassadas e
incapazes de enfrentar a complexidade deste novo momento histrico. O
Estado-nao passou a ser frgil para enfrentar os acontecimentos
internacionais, da economia criminalidade.
Este novo momento exige que os governos sejam os mais simples
e, ao mesmo tempo, os mais eficazes e democrticos. O Estado-nao est
sendo espremido por presses de toda ordem. H necessidade de se
transferir o poder poltico para mais perto dos cidados e, ao mesmo
tempo, para organizaes transnacionais, em um verdadeiro agir local,
pensar global.
A concentrao de populaes nas cidades maiores e nas
megalpoles, esvaziando o campo, criou conseqncias em todas as reas,

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seja no aspecto social, no da sade pblica, no urbanstico, no criminal e


muitos outros.
O Direito est sendo convocado a inventar novas formas
polticas, em face de que o Estado-nao se tornou impotente para muitos
fins.
Desequilbrios histricos at ento existentes, por exemplo, entre
produtores e consumidores demandaram, como demandam, a interveno
de um Direito especial.
A idia de que os seres humanos devem ter o domnio sobre a
natureza, originria do Gnese, teve que ser alterada, pelos enormes
danos que se produziu no Planeta, alguns talvez irreparveis.
Da nova imagem da natureza resultou um novo pensar, que
exige um novo modo de agir, uma integrao da humanidade com a Terra.
Uma nova biologia desponta, com um potencial que ainda no se
pode mensurar. A engenharia gentica uma realidade das mais
palpitantes. No campo das Cincias Exatas est a a geometria fractual - a
geometria da natureza, cuja propriedade fundamental a variao partir
de uma mesma base. Refere-se ela a sistemas complicados, como os dos
corais, das montanhas e das nuvens, onde h uma riqueza multiforme a
partir de bases iguais (tamanhos finitos com formas infinitas).
A mstica da maternidade e da paternidade foram postas em
cheque. O implante de embries, o crescimento de bebs in vitro, a
possibilidade da escolha do sexo dos filhos, da gerao de gmeos e da
programao da inteligncia e personalidade j realidade.
Em 1900, Machado de Assis lanou, com Dom Casmurro a
sndrome de Capitu: Bentinho era ou no o pai de Ezequiel?
Essa sndrome atinge uma boa parte da populao, segundo
dados constantemente divulgados em Simpsios de Gentica e tica. Este
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fato

deriva-se,

principalmente,

das

mudanas

ocorridas

no

comportamento humano e na inobservncia da tica nas relaes


interpessoais.
Como o direito no pode se confrontar com o progresso da
cincia e, podendo-se hoje provar a paternidade, atravs da utilizao de
mtodos cientficos avanados, no h como prevalecer antiquadas
presunes jurdicas, em confronto com uma realidade nova e o direito
fundamental da pessoa humana. A dvida posta no romance de Machado
de Assis, hoje facilmente esclarecida, com grandes probabilidades de
acerto, atravs do exame do DNA.
medida que a homossexualidade se torna mais aceitvel
socialmente, realizam-se casamentos entre pessoas do mesmo sexo. O
direito

civil

vem

enfrentando

dificuldade

de

se

regular,

adequadamente, a situao do grande nmero de pessoas vivendo juntas,


sem se importarem com o formalismo legal.
Atualmente, no Brasil, a Lei 8971/94 regula o direito dos
companheiros a alimentos e sucesso e a Lei 9278/96 reconhece como
unidade familiar a unio estvel. De outro lado, o projeto de lei 1.115/95,
em tramitao no Congresso, cuida de uma possvel unio entre pessoas
do mesmo sexo.
A eletrnica, os computadores e a rede de Internet se difundiram
com rapidez inacreditvel, reformatando os negcios, a produo e o
trabalho.
A validade dos contratos virtuais e a autenticidade da assinatura
digital so assuntos que esto na ordem do dia, assim como a
criminalidade da informtica.

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O surgimento de canais de comunicao eficientes e rpidos


tornou a informao um bem jurdico, dos mais essenciais, em cada
Estado e em todo o mundo, frente complexidade atual da vida.
Servios de informaes de toda ordem, com transmisso de
dados, notcias, previses financeiras, de tempo e outras se tornam
indispensveis para a produo econmica, para o comportamento
privado e at para as atividades dos rgos dos governos. Todos anseiam
continuamente por mais e mais informaes atualizadas.A humanidade
enfrenta uma revoluo criativa das mais profundas e no campo do Direito
talvez, por isso, teremos que reescrever os sistemas legais e rever a
epistemologia jurdica.

A CINCIA JURDICA ATUAL E OS NOVOS DIREITOS


Norberto Bobbio levanta a questo dos novos direitos, partindo
dos direitos humanos e considerando o avano da eletrnica, da qumica,
da fsica, da biologia, da ciberntica e de outros ramos do conhecimento
cientfico.
Assim, para fins de estudos didticos, tm sido elencadas cinco
geraes de direitos representativas dos avanos sociais:
1) a categoria dos direitos individuais, que pressupem a
igualdade formal perante a lei e constituem garantia do cidado, diante da
fora cada vez mais descomunal do Estado;
2) a categoria dos direitos sociais, que procura inserir o sujeito
de direito no contexto social, representando um compromisso scioideolgico do Estado em busca da justia social;
3) a gerao dos direitos transindividuais, compreendendo os
coletivos e difusos, abarcando a proteo do consumidor, meio ambiente e
outros valores considerados importantes para a vida da sociedade;
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4) a gerao dos direitos do patrimnio gentico, relacionados


biotecnologia e bioengenharia, tratando de questes relativas vida;
5) os direitos dos sistemas informatizados e de comunicao,
que fizeram inclusive romper a noo de fronteira entre pases e, tambm,
a noo de tempo, tirando-nos a consagrada idia de presente e passado.
Bobbio mostra, na obra mencionada, que tem se acelerado o
processo de multiplicao dos direitos, em face do aumento de bens para
serem tutelados, do crescimento dos sujeitos de direito e pela ampliao
da proteo jurdica de certos sujeitos como a criana, o doente, o velho,
etc.
Se dos direitos individuais passou-se aos sociais, a titularidade
de muitos foi tambm estendida aos grupos (extenso da capacidade
processual de agir) ou atribuda a sujeitos diferentes do homem como os
animais, a natureza, etc.
Esses direitos, que so um produto das lutas histricas,
oferecem um aumento da complexidade jurdica e, por si, s vezes, como
os

princpios

scio-ideolgicos

(dispositivos

programticos)

ou

os

transindividuais, so ainda vagos ou heterogneos.


Os novos direitos esto carecendo de uma teoria geral, que
defina seus caracteres, significado e extenso, dentro de uma considervel
uniformidade. Cabe doutrina e jurisprudncia utilizando, muitas
vezes, apenas princpios constitucionais, explcitos ou implcitos e
Declaraes ou Tratados, definir o sentido e estabelecer os limites destes
direitos. Naturalmente esta definio se far sempre com respeito aos
direitos

fundamentais,

proteo

dignidade,

proteo

da

personalidade e outros princpios basilares.


Juristas, como Jos Alcebades de Oliveira Jnior e outros,
afirmam que a cincia jurdica como est articulada no possui condies
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de dar conta destes novos direitos. Toma este autor, como exemplo, os
direitos sociais para afirmar que a fora do trabalho hoje muito menos
importante para o desenvolvimento que o fenmeno da globalizao
econmica, o da internacionalizao do capital, o da comunicao, ou da
tecnologia e da informao. Por isso mesmo, trabalhadores, em todo o
mundo, esto aceitando, indefesos, a reduo de suas conquistas no
campo da relao de trabalho.
Esta situao colocou em crise o direito dos Estados-naes e a
economia assumiu o poder, exigindo uma regulao transnacional.

O DIREITO COMUNITRIO EUROPEU


Nasceu, pelas razes mencionadas, um Direito Comunitrio
europeu, sistema jurdico peculiar, objetivando que a qualidade de Estado
da Unio Europia se mantenha em harmonia, podendo o direito
comunitrio

operar

automaticamente,

no

interior

de cada

Estado

componente da Unio3. o aparecimento de um novo direito com


autonomia, pelo objeto especfico e princpios prprios.
Esta aplicao do Direito Comunitrio feita com eficcia direta
e primazia absoluta. A maioria das Constituies dos membros da Unio
Europia faz a previso expressa do exerccio de competncia em favor das
instituies comunitrias. Outras Constituies, como a de Portugal,
Holanda e Irlanda, mencionam aceitao expressa dos atos oriundos das
instituies comunitrias.
Qualquer que seja a sistemtica o resultado final o mesmo:
eficcia e primazia das regras comunitrias. Os Estados componentes da
Unio Europia assumem a obrigao de dar plena eficcia ao Direito
Comunitrio.

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o aparecimento de uma estrutura jurdica-poltica nova, de


carter supra nacional. A Unio Europia surpreende o pensamento
jurdico de at ento. As categorias do Direito Constitucional e da Teoria
Geral do Estado seriam ainda capazes de responder ao problema do
direito e da poltica?
A Unio Europia tem avanado e esta experincia revela a
necessidade de se repensar conceitos clssicos como o de Soberania e de
Poder Constituinte. A teoria constitucional da atualidade j tem que
enfrentar estes problemas. Existe uma Constituio Europia? H uma
soberania popular europia? Quem o titular do Poder Constituinte na
Europa?
Alm da criao da cidadania da Unio Europia, complementar
cidadania nacional oriunda do Estado nacional, reconhece-se pelo
Direito Comunitrio europeu:
I o direito de livre circulao e residncia no territrio da
Unio, proibida qualquer discriminao em razo da nacionalidade;
II o direito de participao poltica no lugar da residncia (para
eleio tanto municipal como para o Parlamento Europeu);
III proteo do cidado da Unio Europia mesmo fora de seu
territrio;
IV direito de dirigir-se s instituies europias por violao do
direito comunitrio; direito de petio ante o Parlamento Europeu e de
reclamao perante o Defensor do Povo Europeu.

SOLUES DOS NOVOS FATOS COM OS VELHOS SISTEMAS


JURDICOS

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Sabe-se que as normas jurdicas que compem o ordenamento


jurdico de cada Estado podem assumir a configurao de regras
concretas

ou

princpios.

Os

princpios

representam

diretrizes

fundamentais irradiando seus efeitos, servindo de elemento de integrao


e interpretao de todo o sistema jurdico.
Os princpios, apesar de fluidos e indeterminados, passam por
um processo de concretizao sucessiva, atravs de subprincpios mais
especficos ou da descrio fechada das regras. Situam-se estes entre os
valores e as regras jurdicas e pela natural insuficincia de concretizao
no permitem a subsuno ou enquadramento dos casos concretos.
Frente aos casos especficos os princpios atuam de forma
diferente das normas concretas, sendo aplicado um deles, em funo de
seu peso maior em face das circunstncias do caso. Segundo Daniel
Sarmento h uma ponderao entre os princpios e no a opo pela
aplicao de um deles, em detrimento do outro. necessrio verificar o
peso assumido pelo princpio no caso concreto, para verificar em que
medida cada qual ceder passagem a outro4.
Embora no se possa criar princpios do nada, o reconhecimento
de

princpios

jurisprudncia

implcitos

resulta

em

das

proporcionalidade,

face
da

de

um

trabalho

necessidades

supremacia

do

prticas
interesse

da

doutrina

(princpio

da

pblico,

da

constitucionalidade das leis, etc.).


Temas como a responsabilidade indenizatria, antes reservados
ao direito civil, expandiram para o domnio do direito pblico, do direito
individual para um direito coletivo, pertencente a uma categoria de
pessoas ou para a amplitude do direito difuso, em campos novos como o
do direito ambiental, direito do consumidor e outros.

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A responsabilidade do Estado, alada para o campo do direito


administrativo, desenvolveu-se dentro de um regime jurdico prprio, a
partir dos trabalhos de Duguit. A atual Constituio, objetivando maior
abrangncia empregou o termo agente, assim se entendendo qualquer
pessoa a servio do Estado.
No obstante, atividades especficas de prestao de servios
pblicos esto submetidas ao Cdigo do Consumidor. Permissionrios ou
concessionrios e empresas estatais (sociedade de economia mista e
empresa pblica) tambm se submetem ao mencionado Cdigo, quando
ocorrer relao de consumo.
Apesar de adotada a responsabilidade do Estado atravs da
modalidade do risco administrativo, excepcionalmente, em face dos danos
nucleares, a responsabilizao pelo sistema do risco integral (CF, art.
21, XXIII, c).
Admitida est a indenizao por incmodos capazes de gerar
danos ao particular, quando o Poder Pblico, mesmo no exerccio de
atividade regular exercitada, est na obrigao de ressarcir prejuzos
oriundos de sua atividade. Vejamos o seguinte acrdo:
"Ao Municpio lcito, com vistas ao bem comum, alterar o nvel
das vias pblicas, mas deve ressarcir ao particular pelos danos que a obra
pblica ocasionar em prdios j existentes, construdos sob licenciamento
e regular aprovao da prefeitura" (TJRS, 1. Cm.., 25.3.80, RJTJRS
81/399).
H, como se sabe, uma enorme distncia entre a efetividade
social da norma ou princpio e sua eficcia jurdica. No campo do direito
h uma grande quantidade de normas ideais ou programticas que ainda
no tm resultado em mudanas na realidade prtica da vida.

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Enquanto os fatos exigem soluo e a cincia jurdica no os


alcanou, a jurisprudncia e a doutrina nacional e a estrangeira esto
propondo solues no sentido de se dar eficcia aos princpios ou normas
programticas. Em muitos casos cabe jurisprudncia resolver casos
concretos, diante da ausncia de normas concretas especficas. Em
outros, certos direitos da mesma categoria, pertencendo a sujeitos
diferentes, podem entrar em conflito, devendo-se verificar qual deve
preponderar.

O DIREITO DO CONSUMIDOR
O Cdigo de Defesa do Consumidor, atingindo um campo
especfico e com princpios prprios decorreu de expresso mandamento
constitucional. Com efeito, a Constituio de 1988 abrigou a defesa do
consumidor como direito e garantia fundamental (art. 5, XXXII). Alm
disso, dentro de um compromisso scio-ideolgico, decorrente do embate
entre o capitalismo e o socialismo, incluiu-se a defesa do consumidor
dentre os princpios da ordem econmica, ao lado da liberdade de
iniciativa (art. 170, V).
Implantou-se no sistema jurdico nacional, para o campo das
relaes de consumo, uma poltica nacional nica e uniforme. Deste
modo, os princpios e normas do Cdigo de Defesa do Consumidor so de
ordem pblica e interesse social. Tanto suas regras como seus princpios
so de aplicao indispensvel nas relaes de consumo, quer individuais,
coletivas ou difusas.
Este Cdigo atualizou o direito com a sociedade de consumo,
com a produo em larga escala para atendimento das massas de
consumidores. No dizer expressivo de Srgio Cavalieri Filho a codificao
consumerista produziu um corte horizontal em toda extenso da ordem
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jurdica, fazendo permear suas normas por todos os ramos do direito


pblico ou privado. O Cdigo alcanou as relaes de consumo onde quer
que se encontrem e, ainda, como lei mais nova, prepondera sobre as
anteriores.
Esta codificao ampliou tambm sua abrangncia equiparando
ao consumidor todas as pessoas expostas s prticas comerciais e todas
as vtimas do acidente de consumo (CDC art. 17 e 29).
Evitando possveis dvidas, definiu as categorias do consumidor
e do fornecedor atravs de conceitos prprios, estabelecendo claramente o
princpio do risco do empreendimento ou da vinculao por atuao na
sociedade, chamado de princpio da confiana pela doutrina alem.
Alm do princpio bsico da vulnerabilidade, outros princpios
especficos do Direito do Consumidor, constantes inclusive do respectivo
Cdigo, podem ser apontados: o princpio da transparncia (art. 4); o
princpio do dever de informar (art. 30/31); o princpio da vinculao da
oferta com efeito difuso e multiplicado (art. 35).
Destaque importante tem este princpio da vinculao da
publicidade (CDC art. 6, IV, art. 18, art. 20, 30, 35, 36, 37 e pargrafo
nico do art. 38). Com efeito, a publicidade, em nosso sistema jurdico,
no mais mera prtica comercial e sim fonte de obrigao.
Os nossos tribunais tm aplicado os princpios do Direito do
Consumidor como se pode ver do seguinte julgado:
"Cdigo de Defesa do Consumidor Aplicabilidade de seus
princpios em face de normas tradicionais do Cdigo Civil Anulao de
negcio jurdico por erro de fato Inaplicabilidade dos arts. 1.097 e 1056
do Cdigo Civil.
Direito do Consumidor. Pedido de anulao de negcio jurdico
consistente em promessa de cesso de frao de terreno e promessa de
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compra e venda de benfeitorias. Alegao de erro de fato da promissria


cessionria e promissria compradora, ao se seduzir com publicidade
veiculada na televiso, quando desejosa de adquirir um imvel para
morar. Senhora aposentada, inexperiente, desassistida e hipossuficiente,
que comprometeu todas as suas economias e, ainda assim, logo constatou
sua impossibilidade de responder pelas parcelas vincendas e agravadas do
negcio que firmara. Rigor da sentena ao aplicar hiptese as normas
tradicionais do Cdigo Civil, no dando, a despeito de questionados, o
devido relevo aos princpios norteadores do Cdigo de Defesa do
Consumidor (Lei 8.078 de 11.09.90), mormente em se tratando de
contrato firmado j sob sua vigncia (em vigor a partir de 11.03.91).
Reforma da sentena de primeiro grau, para ser julgado procedente o
pedido" (TJRJ, Ap. 2.134/92, 7 Cm. Cv., j. 6-8-1992, rel. Des. Joo
Carlos Pestana de Aguiar Silva, RDC, 17:235).
Em matria de prescrio e decadncia o Cdigo de Defesa do
Consumidor inovou tambm os conceitos, at ento aplicados. Haver
decadncia sempre que se tratar de vcio do produto ou servio (30 ou 90
dias art. 26). Prescrio haver sempre que se tratar de dano causado
pelo fato do produto ou servio, ou seja, acidente de consumo (prazo nico
de cinco anos, art. 27 do CDC).

O DIREITO AMBIENTAL
Alm dos direitos e deveres individuais e coletivos elencados no
art. 5, a nossa Constituio estabeleceu um novo direito fundamental,
relativo condio de vida adequada em ambiente ecologicamente
equilibrado.
A adoo do princpio constitucional considera o meio ambiente
como um valor a ser protegido, criando-se uma ordem pblica ambiental
Misso: "Oferecer oportunidades de educao contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes, comprometidos com o
comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.
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pela qual o Estado deve assegurar o equilbrio harmonioso, entre as


iniciativas e o ambiente.
Existindo j um grande consenso relativamente aos princpios,
alguns prprios ou exclusivos, (princpio da preveno, da prudncia ou
precauo, princpio da responsabilidade e do poluidor pagador, princpio
da cooperao e princpio do controle dos riscos e outros) vem o Direito
Ambiental se consagrando como ramo autnomo, com objeto especfico,
que no particular apenas cincia jurdica. Alis, os novos direitos e,
dentre eles o ambiental, demonstram a interdisciplinaridade indispensvel
nova cincia jurdica. Outras cincias se ocupam efetivamente do meio
ambiente e dentre elas a Ecologia e a Economia.
O consagrado Paulo de Bessa Antunes, em sua aplaudida obra
Direito Ambiental, 4 Edio, afirma, com a sabedoria e a humildade dos
sbios, que estava equivocado quanto ao seu entendimento anterior no
sentido da inexistncia de um Direito Ambiental6. Acredita hoje o autor
que o Direito Ambiental "inclui-se dentre os novos direitos como um dos
mais importantes"7.
Nunca foi admitida, por bvias razes, a existncia de setores
compartimentados na ordem jurdica e os diversos ramos da cincia
jurdica

sempre

foram

considerados,

pelo

menos,

em

paralelo

relacionados entre si.


exatamente o aparecimento do novo direito que demonstra a
relao de coordenao entre os diversos ramos jurdicos e no apenas a
de paralelismo, como salienta o autor citado8. Modestamente, ousamos
mais a dizer que os novos direitos demonstraram, induvidosamente, a
exigncia de interdisciplinaridade para a cincia jurdica, como ser
exposto.

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Certamente o desenvolvimento da vida ir aperfeioando os


princpios j firmados para o Direito Ambiental, dando lugar a um direito
que no pode se ocupar de futurologia mas que, induvidosamente, tem
que oferecer respostas s ocorrncias dinmicas e que se projetam no
Planeta, ao longo do tempo, como por exemplo, os hbridos e transgnicos.

O BIODIREITO
Presentemente, encontra-se em desenvolvimento o Biodireito,
que tem em vista o homem, como ser biolgico, desde a sua concepo at
a destinao final de seu corpo fsico.
A concepo atual repele a idia da existncia de um direito de
propriedade que o ser humano possa possuir sobre o seu prprio corpo.
De outro lado, quanto ao corpo e partes do corpo humano, nossa
jurisprudncia no unnime quanto submisso obrigatria da pessoa
a exames, proporcionando o habeas corpus para proteo contra exame
pericial. Vejamos:
"Ofende os direitos fundamentais do homem e afronta as
garantias constitucionais do cidado a ordem de conduo expedida
contra o litigante que, em ao judicial, recusou-se a submeter-se, no
prprio corpo, a exame pericial requerido pelo litigante adversrio". (TJRJ
HC 4.031, Ementrio Forense 370/79).
Em sentido oposto decidiu o Tribunal de Justia de So Paulo:
"Em ao de investigao de paternidade, a lei confere ao Juiz o
poder de determinar as provas necessrias instruo do processo art.
130 do CPC. Alude a lei mais, as moralmente legtimas, ainda que no
especificadas neste Cdigo, diz o art. 332. A disposio consagra o
primado das razes de justia, s quais tm de ceder tambm os direitos

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pessoais supremos como so os de personalidade" (TJSP AI 87550 2


Cciv, J. 1.9.87, ADCOAS, n. 115973).
No que respeita a integridade psquica, est pacificada a
determinao de percias psiquitricas, tanto na esfera penal como cvel,
tendo em vista que ambas objetivam proteger direitos dos indivduos.
"O deferimento de percia de carter psiquitrico no constitui
constrangimento ilegal e nem caracteriza leso personalidade. O juiz,
atento ao princpio da persuaso racional, que verifica da necessidade,
ou no, das provas requeridas pelas partes". (TJRS AI 30.778, 4 C. Civ.
in RTJ TJRS 72/265).
O Biodireito j se impe hoje como um dos mais recentes ramos
que tem por objeto as normas reguladoras da conduta humana, frente s
novidades da medicina e da biotecnologia. As normas do direito
tradicional e dos institutos que o compem (atinentes proteo da
personalidade) no conseguem dirimir os conflitos ora suscitados pelas
novidades da cincia.
Existe um consenso atualmente, at bem amplo, quanto a
determinados princpios que devem orientar este Direito (princpio da
autonomia da pessoa, da beneficncia ou do risco benefcio, acesso
eqitativo aos benefcios da cincia biomdica, confidencialidade dos
diagnsticos e dados genticos e outros). Referentemente ao seu objeto
esto diariamente postas questes como a inseminao assistida, a
fecundao assistida, a engenharia gentica, a contracepo, a eutansia,
o aborto e a relao mdico paciente. O tero de aluguel j est
freqentemente utilizado. A clonagem se pe na ordem do dia como
discusso, assim como o transplante de rgos. A clonagem, de animais e
vegetais, j se processa. A discusso dos transgnicos est a em todos os
peridicos, pelo mundo, assim como as pesquisas com seres humanos e
animais e, ainda, os demais palpitantes temas da Biotica e do Biodireito.
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A experimentao com seres humanos, nascida com a medicina


e necessria ao progresso da cincia, absolutamente condenvel, quando
no se proceder no interesse do prprio experimentado. A eutansia, na
Holanda, tem tramitao legislativa adiantada para sua regulamentao e,
entre ns, existe o projeto de lei 125/96, que se encontra no Congresso
Nacional.
Modernamente, regulada a partir do Cdigo de Nuremberg, a
questo da pesquisa cientfica, em seres humanos, est contida na
Declarao de Helsinque, Finlndia (1964), com as seguintes alteraes:
29 Assemblia Mdica Mundial de Tquio (1975), 35 em Veneza (1983) e
41 em Hong Kong (1989).
O

progresso

tecnolgico

cresce

extraordinariamente

mas,

igualmente, aumentam os perigos de destruio da vida e da falta de


respeito

aos

direitos

chamados

primeiramente,

naturais

depois

humanos, a partir do sculo XX.


Os prprios transplantes, com utilizao do corpo humano,
como reserva de rgos e tecidos, geram dvidas, principalmente diante
das evidncias de que os coraes inicialmente transplantados eram
provenientes de pessoas que ainda viviam9. O que no dizer dos
xenotransplantes, cuja experimentao se iniciou em 1984 na Califrnia?
Medicina e Direito so duas reas do saber a servio da
sociedade

impactadas

diretamente

pelas

questes

tico-sociais.

Representando a relao mdico paciente uma situao jurdica sui


generis, a gravidade do estado de sade do paciente, em processo
operatrio, libera o mdico da habitual autorizao para cirurgias
necessrias, decorrentes de uma primeira, naquele momento de perigo.
Igualmente, transfuses de sangue para salvar vidas de integrantes de
seitas religiosas esto sendo autorizadas. a aplicao dos princpios da
beneficncia ou do risco benefcio.
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Observe-se a aplicao judicial do princpio:


Responsabilidade Civil Cirurgia. Consentimento. A gravidade
do estado de sade do paciente, verificada na sala de operaes, libera o
mdico do consentimento dos interessados para a realizao de uma
segunda interveno cirrgica. (ApCv 01919368-2/00, 5 CCv, em 6.4.95,
rel. Juiz Lopes de Albuquerque no publicado, in Responsabilidade Civil
dos Mdicos)10.
Tambm tem sido levado em conta o princpio do acesso
eqitativo aos benefcios da assistncia mdica:
Omisso de Socorro estabelecimento hospitalar. Recepcionista.
Dolo.

Configura

omisso

de

socorro

fato

de

recepcionista

de

estabelecimento hospitalar deixar de atender acidentado, ciente de seu


grave estado de sade e do risco de vida, ainda que em cumprimento a
ordens superiores. (ApCv 01358070-0/00, 2 CCv em 15.9.92, rel. Juiz
Kelsen Carneiro, RJTAMG 48/400).
Veja-se, ainda, a aplicao do princpio da confidencialidade e o
seu conflito, quando este cede lugar, em face de razes maiores, na
hiptese de crime:
Segredo

Profissional

Constitui

constrangimento

ilegal

exigncia da revelao do sigilo e participao de anotaes constantes


das clnicas e hospitais. Habeas corpus concedido. (HC 39.308, Pleno, j.
em 19.9.62, rel. Min. Pedro Chaves, RTJ 204-01/466).
Segredo Profissional Crime de aborto. Pedido da polcia de
informaes ao hospital. Obrigao deste de prestar informes solicitados,
sob

pena

de

responsabilidade.

Habeas

corpus

requerido

pela

superintendente do hospital para no prestar as informaes solicitadas.


Denegao. (RHC 38.948, Pleno, j. em 24.1.62, rel. Min. Gonalves de
Oliveira, RTJ 22-01/230).
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O processo de fertilizao in vitro com a implantao do embrio


nas

chamadas

mes

de

aluguel

est

criando

controvrsias

conseqncias inevitveis, quanto ao aspecto da filiao e obrigao


alimentar. Sobre reproduo assistida h no Congresso o Projeto de Lei
2895/97 e ainda, sobre a matria, temos a Resoluo 1358/92 do
Conselho Federal de Medicina.
A fecundao artificial, do tipo homloga, implantando-se smen
do marido ou companheiro, em sua mulher, no enseja dvidas. J a
fecundao heterloga pode afetar, a um s tempo, vrias pessoas como o
doador, a mulher e todos os envolvidos com eles, assim como a criana
que venha nascer e a prpria sociedade.
A evoluo cientfica obviamente desejada, mas no se pode
comprometer a dignidade de uma criana, tornando incerto o seu futuro.
Alis, qual seria a me? Aquela que geneticamente contribuiu ou aquela
que pariu? Pases que adotam legislao a respeito so divergentes quanto
aos princpios e normas. O Cdigo Civil Blgaro, por exemplo, dispe em
seu artigo 13 que a maternidade se determina pelo nascimento, ainda que
o filho tenha sido concebido com material gentico de outra mulher.
As legislaes tm que estabelecer normas e princpios para
embasamento das solues judiciais, sob pena de se caminhar para o
critrio arbitrrio das decises caso a caso.
Estamos em fase de grandes mudanas, em uma sociedade
materialista e consumista, sendo indispensvel que valores sejam
estratificados para que se preservem as conquistas histricas de respeito
dignidade humana.
A prpria engenharia gentica, por meio de manipulaes, tem
condies de promover modificaes genticas em organismos e criar
pessoas programadas. preciso que a sociedade, valorando estas
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questes confusas, delicadas e at ento inusitadas, estabelea normas de


conduta. Em nosso pas, a Lei 8974/95 estabelece normas para liberao
no

ambiente

de

organismos

geneticamente

modificados

(Lei

da

Biossegurana). Esta lei est regulamentada pelo Decreto 2.268/97.


O chamado aborto eugnico, que visa a retirada de fetos
defeituosos do tero materno j comea a ser levado ao Judicirio
Nacional.
Fato

que

tambm

preocupa

diz

respeito

experincias

cientficas com fetos humanos, durante a gravidez ou retirados vivos do


tero materno. J parece imprescindvel, neste momento, a criao de
regras jurdicas para o embrio e para o feto e no apenas a discusso
para se saber se a utilizao de fetos vivos, em pesquisas, constitui
experincia em seres humanos ou no. Tambm o vulo e o esperma no
tem tratamento legislativo entre ns.
A cirurgia plstica, quando objetiva fim exclusivamente esttico
tem dado lugar, continuamente, a inmeras questes judiciais. preciso
que, alm da prpria tica profissional do mdico, normas impeam que se
queiram transformar septuagenrios em jovens. Quase sempre h, de um
lado, uma ingnua pretenso de rejuvenescimento e, de outro, uma imoral
explorao da vaidade como fraqueza humana.
Cientificamente, sabe-se que as rugas decorrem da debilidade
senil dos tecidos e se h, nas pessoas, traumas psicolgicos delas
decorrentes, o tratamento deve ser outro, que no a interveno cirrgica.
A cirurgia reparadora nos casos intersexuais, por sua vez,
considerada essencial pelos especialistas da rea e, quanto mais cedo for
realizada melhor, pois facilita a adaptao scio-psicolgica da pessoa que
se submeteu interveno.

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A cirurgia transexual, recentemente autorizada pelas normas de


tica mdica no pas, para a formao de uma aparente genitlia,
assunto que dever merecer especial ateno. A matria envolve direitos
da personalidade, identidade da pessoa, a f-pblica dos registros
cartorrios, alm de outros aspectos.
Observe-se, ainda, que vem sendo aceita a idia de morte com
base exclusivamente na atividade eltrica do crebro, em confronto com
um conceito global de vida.
A definio de morte ainda um ponto que d lugar muitas
dvidas, assim tambm como a questo de quem deve estar credenciado
para atest-la com segurana. No fcil definir a morte, porque ela pode
ser uma continuidade de ocorrncias, nos diversos rgos de manuteno
da vida.
Se a tendncia atual de concluir-se pela avaliao da atividade
cerebral para considerar-se a morte h, por outro lado, o entendimento de
que a mesma deve representar-se pela falncia de um conjunto de
estruturas e funes.
Definida a morte da pessoa (questo ainda no totalmente
resolvida) o cadver passa ter interesse, no s para transplantes, como
tambm para estudos cientficos. A lei 9.434, de 04/02/97 dispe
presentemente sobre a remoo de rgos, tecidos e partes do corpo
humano para fins de transplante e tratamento. A lei 8501, de 30/11/92,
dispe sobre a utilizao de cadver para estudo e pesquisa.

O DIREITO DE INFORMAO E PROTEO ESPECIAL A


CERTOS SUJEITOS
H que se falar ainda de um embrionrio Direito de informao,
que tem se mostrado de fundamental importncia em qualquer campo,
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desde a mais modesta vida pessoal, at a sade financeira das grandes


instituies

ou

dos

Estados.

rapidez

na

transmisso

dos

acontecimentos, dos dados e das informaes, se tornou fundamental


para as decises na atualidade.
A informao, em si, passou a constituir um bem jurdico de alta
relevncia, muitas vezes at adicionando-se ao prprio direito a vida, ou a
uma vida em que se possa escolher os rumos.
A informao se tornou bem fundamental para o conhecimento
da realidade, para a conscincia plena ao se decidir. Este direito, de
receber ou transmitir informao, j est protegido pelo convnio Europeu
de Direitos Humanos e pelo Pacto Internacional de Direitos Civis.
O direito de informao no poder ser considerado apenas um
sub-ramo do direito civil tendo, como tem, a especificidade do objeto e o
tratamento com estatura e regime jurdico constitucional e efeitos, muitas
vezes, transnacionais, submetendo-se a princpios de direito pblico,
inclusive alguns particulares sua especificidade. Dentro do sistema
jurdico de um Estado, este direito, no raras vezes, estar em confronto
com outros direitos tambm constitucionalmente protegidos.
Como salienta o professor Arthur Diniz11, da Faculdade de
Direito da Universidade Federal de Minas Gerais, alm de suprir
necessidades pessoais, empresariais e estatais, a moderna tecnologia da
informao viola continuamente a intimidade das pessoas, o sigilo
empresarial e o segredo de Estado. Contas bancrias so assaltadas por
hackers e a potente tecnologia transformou a espionagem, que no se faz
mais pelos agentes 007, mas por um sistema integrado de escuta. Afirma,
com razo o professor, que os Estados Unidos espionam hoje, mais que no
perodo de tenso com a antiga Rssia, tendo a servio, neste campo, a
National Security Agency, com o poderoso sistema Echelon, montado
especialmente para interceptar a transmisso de mensagens e dados.
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O imperialismo do presente no precisa mais intimidar com a


presena fsica de exrcitos nos pases ou sequer invadi-los. Basta
bombardear, isolar atravs de embargos e espion-los, nas reas pblicas
e privadas. Negociaes so atrapalhadas e outras entabuladas com base
em informaes obtidas pela espionagem eletrnica. A globalizao, por
inmeros motivos e tambm pela espionagem tecnolgica, torna-se a arma
mais poderosa do mundo.
Dentro do sistema jurdico de cada Estado, o dever de informar,
o direito de informar, o direito de ser informado, a faculdade de investigar
o fato e a prpria informao criam situaes subjetivas, com o
correspondente dever de prestar ou faculdade de exigir informaes.
Discute-se aqui, a natureza jurdica do direito a informao,
inclusive como bem jurdico distinto da manifestao do pensamento ou
direito de expresso. Normalmente o direito de informao tem sido
tratado juntamente com estes dois outros direitos mencionados. A
realidade dos fatos j nos obriga v-lo e examin-lo separadamente.
Como bem jurdico o direito de informao, transmisso e
recebimento de dados, pode encontrar-se submetido aos princpios e
regras do Cdigo do Consumidor. o caso da informao publicitria,
jornalstica, radiofnica ou televisiva (art. 6, X e 22 do CDC). Tratando-se
estas informaes, como tratam, de prestao de servio, resultam sempre
em relao de consumo, com pagamento direto ou indireto.
Situao diferenciada diz respeito informao oficial, que
muitas vezes pode ser atinente apenas a um direito poltico de cidadania,
quando ser exigvel pelo meio constitucional adequado (habeas data, CF,
art. 5, LXXII).

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Quando se tratar de servios pblicos, nos termos do art. 22 do


CDC, exigem-se informaes adequadas, eficientes, seguras e que, ainda,
atendam ao princpio de continuidade de tais servios.
O direito de informao pode ter carter individual ou coletivo e
alm

dos

instrumentos

de

sustao,

resposta

ou

retificao

da

informao, enseja responsabilidade civil pelo ilcito.


O direito processual ptrio possui hoje a tutela inibitria (CPC,
art. 461) para impedir ou sustar a transmisso de informaes, a
manifestao de pensamento ou a iniciativa de autor de obra que, de
qualquer modo, possa ferir direitos da personalidade. A noo de direitos
da personalidade esta vinculada noo de direitos do homem, aos
direitos primeiros da pessoa.
Ocorrido o fato, agredido o direito da personalidade, no h
como se negar ao ofendido o direito de resposta e o de divulgao
correspondente faculdade de esclarecer a opinio pblica, assim como o
de retificao, diante de informaes inexatas.
No caso da responsabilidade por servios aplicvel o sistema
da responsabilidade objetiva do Cdigo do Consumidor, inclusive para a
informao jornalstica. Tratando-se de relao de consumo, inafastvel
o CDC como disciplina de ordem pblica e no se pode alegar tratar-se a
normatizao consumerista de lei geral, incapaz de revogar leis especiais
como a Lei de Imprensa, o Cdigo Brasileiro de Aeronutica e outras
semelhantes. Como determinante constitucional o CDC estende suas
normas onde quer que ocorra relao de consumo.
Salienta Norberto Bobbio que direitos novos tm tambm
surgido em face da ampliao da proteo jurdica de certos sujeitos12
como o Deficiente Mental (Conveno de 1971) o Deficiente Fsico

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(Conveno de 1975) e a Declarao dos Direitos da Criana de 1959,


alm de outros.
A proteo da criana, por exemplo, transplantou-se da
Declarao Internacional para o nosso Direito Interno, tendo nvel
constitucional e Estatuto especfico (ECA Lei 8069/90).

FUNDAMENTO DE VALIDADE DAS NORMAS JURDICAS


Questo controvertida que continuamente se pe a do
fundamento da legitimidade das normas jurdicas, usualmente obedecidas
pela respectiva absoro como um valor moral, por si mesmas, apesar de
uma apontada indeterminao do Direito.
So muito conhecidas as posies jusnaturalistas e positivistas,
assaz

debatidas,

existindo

presentemente

em

discusso

teoria

denominada sistmico-funcionalista preocupada com a indeterminao do


direito, em face de sua aplicao. No se poderia falar em um direito
obrigatrio porque justo, em razo de que este , paradoxalmente, justo e
injusto ao mesmo tempo. O carter vago e ambguo da linguagem pode
ensejar mais de uma interpretao. Seria a deciso judicial justa para
uma parte e injusta para a outra.
O conceito de legitimidade no dependeria de uma justificao
externa

antecipada

seria

decorrente

do

prprio

sistema

de

monopolizao da utilizao da fora fsica. O sistema poltico se legitima


a si mesmo e realiza a implantao ftica do direito e o controle do
processo da deciso jurdica13.
Esta posio nada mais representa que nova roupagem para o
positivismo exacerbado, ou mesmo o formalismo normativista Kelseniano,
que teve ao seu lado, na sociologia, Marx Weber, no se aceitando para as
regras jurdicas nenhuma fundamentao decorrente de opo axiolgica.
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Segundo os positivistas e os neopositivistas as decises se


legitimam a si mesmas, sendo indispensvel autonomia do Direito um
vazio axiolgico.
Do embate entre o jusnaturalismo e o positivismo restou claro
que os sistemas jurdicos no podem se resumir em estruturas lgiconormativas, afastando valores.
Os prprios direitos humanos, denominados direitos naturais
antes do sculo XX, como se disse, no decorreram do nada e se apoiaram
em valores, ao se transformarem em fenmenos jurdicos.
O sistema jurdico, composto de normas e princpios, estes como
valores j estratificados legislativamente, imantado por estes princpios,
que funcionam como elemento normativo, vinculante da elaborao,
interpretao e aplicao do Direito.
Conforme Aristteles toda ao ou escolha deve objetivar um
bem ou uma finalidade14. Assim tambm com o Direito, observando-se
que toda lei decorre da finalidade de se atender uma necessidade social e,
a partir da idia bsica, que lhe d origem, deve ser elaborada,
interpretada e aplicada.
Como o direito , ao mesmo tempo, uma sistemtica de
conservao e inovao, constitui um sistema aberto, que permite
constante ressistematizao, solidificando valores antigos e incorporando
outros novos, decorrentes da evoluo histrica do mundo.
Por paradoxal que possa parecer, da abertura do sistema
jurdico que decorre sua estabilidade e sua durao atravs dos tempos.
exatamente por constituir sistema aberto que propicia, simultaneamente,
estabilidade e mutabilidade.

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A ETERNA QUESTO EPISTEMOLGICA


A questo epistemolgica, frente ao aparecimento dos novos
direitos, tem sido objeto de discusso, pelo menos no plano terico.
Em um mundo cada vez mais complexo, os fatos e eventos vo
adquirindo significados, inclusive no campo do direito, desenvolvendo-se
assim a histria da humanidade.
A partir de Kant considerou-se que o conhecer depende sempre
de "juzos sintticos a priori", resultantes da dialtica entre a razo e a
experincia, pela interrelao entre o racional e o emprico.
Segundo autores, como Jos Alcebades de Oliveira Jnior e
outros, esses juzos sintticos referentes fenomenologia jurdica nunca
foram frutos da pura razo e sim resultantes de manobras da elite
pensante, poltica ou econmica15.
A globalizao trazendo influncias de toda ordem, a economia
assumindo o poder e deixando impotente o direito gerado apenas no
mbito dos Estados, o conflito entre direitos transindividuais e o direito
livre iniciativa tm gerado, a partir da viso dos novos direitos, a
necessidade de se repensar a base filosfica do sistema normativo, como
produo cultural.
As leis teriam como fundamento apenas o poder estatal, sem
apoio em comprovaes cientficas e em uma dimenso tica?
A efetiva harmonizao da convivncia humana est exigindo
uma discusso interdisciplinar da cincia jurdica, atravs de juristas,
mdicos, psiclogos, filsofos, economistas, pesquisadores, tcnicos e de
todos que possam contribuir.

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Os novos direitos esto a demonstrar que valores ticos-sociais


so absolutamente imprescindveis nova realidade social, concebendo-se
novas leis sempre com uma dimenso natural e outra cultural, em
constante interpenetrao. O homem um produto da natureza, parte e
fora desta prpria natureza, com esta devendo viver em simbiose,
agregando sua conduta os valores sociais.
Estes direitos esto frente ao desafio do constante avano da
tecnologia, sobretudo da Bioengenharia e Biotecnologia, constituindo uma
questo filosfica fundamental a de se saber quais os parmetros ticos
que devem nortear a nova ordem jurdica. A construo da ordem jurdica
deve levar em conta os princpios que norteiam a biotica como
fundamento das regras. Adverte o professor Vicente Barreto: "Somente
inserindo-se no processo de elaborao legislativa a dimenso tica,
expresso da autonomia do homem, que a ordem jurdica poder
atender s novas realidades sociais, produto da cincia e da tecnologia"16.
Dentre as principais correntes de pensamento que procuram
estabelecer os parmetros filosficos para a nova ordem est a teoria de
Habermas. Afirma Habermas, com fundamento na teoria da comunicao,
que o direito serve como medium para a auto-organizao de comunidades
jurdicas que se afirmam, num ambiente social, sob determinadas
condies histricas17.
O aumento da complexidade social, o rpido avano da cincia e
da tcnica, a crise do Estado atual, a alterao rpida dos valores sociais,
a dificuldade da norma em regular os fatos em face de sua rigidez e da
fluidez dos princpios que no geram direitos subjetivos de natureza
positiva, tm tornado difcil o reestudo da epistemologia jurdica, a
realizao de direitos e a proteo ampla da cidadania.
A doutrina deve continuar a busca de efetividade para os
princpios e a jurisprudncia avanar, nas suas decises, aplicando os
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princpios expressos ou implcitos do sistema jurdico, geradores de


direitos subjetivos de natureza negativa, suprindo o atraso, o desvio das
normas ou a lacuna da legislao.
A verdade que a transformao da sociedade est frente aos
nossos olhos, pedindo respostas para os novos direitos. No entanto, as
velhas questes epistemolgicas, como a idia de um direito que obriga
porque justo e que parte de "juzos sintticos a priori" inadequados, so
sombras que ainda assustam a todos que se ocupam do estudo do Direito.

10. INTERESSE PBLICO E INTERESSES INDIVIDUAIS.

De Plcido e Silva faz longa anlise do significado do termo


interesse. Derivado do latim, interesse significa importar, ser do interesse
de, pertencer.
Juridicamente

com

um

sentido

muito

amplo,

significa

principalmente:a intimidade de relaes entre a pessoa e as coisas, de


modo que aquela tem sobre estas poderes,direitos, vantagens, faculdades
ou prerrogativas.
O

interesse

geralmente

fundado

como

uma

utilidade

econmica. Entretanto, tambm se concebe que o mesmo represente uma


vantagem de ordem moral. Desta forma, os bens, reveladores de interesse,
podem ser materiais ou morais. Os bens materiais so palpveis, com
valor econmico. J os bens morais decorrem dos direitos vida,
liberdade, ao sossego, ao bem-estar, honra, fama.

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O interesse econmico se materializaria sempre que a coisa ou o


fato, copiado, reproduzido a partir de um modelo de um bem material
pudesse se transformar em dinheiro.
O autor traz ainda o verbete interesse pblico com o significado a
seguir: Ao contrrio do particular, o que assenta em fato ou direito de
proveito coletivo ou geral. Est, pois, adstrito a todos os fatos ou a todas
as coisas que se entendam de benefcio comum ou para proveito geral, ou
que se imponham por uma necessidade de ordem coletiva.
Por sua vez, o interesse jurdico seria: o interesse juridicamente
ou legalmente protegido, porque se exibe legtimo, positivo, certo, atual e
inequvoco. J em relao aos interesses individuais, De Plcido e Silva os
chama de interesses particulares. Interesse particular seria, assim, o
interesse individualizado, direto, imediato. Assim define: o interesse
prprio, isto , que afeta diretamente a pessoa, o seu patrimnio,
mostrando-se vantagem que lhe inerente ou que lhe pertinente. Ope-se,
assim, ao interesse alheio, que de outrem, que no prprio

11/12. BREVES NOES SOBRE DIREITOS DIFUSOS, COLETIVOS


E INDIVIDUAIS HOMOGNEOS

NOO

DE

INDIVISIBILIDADE:

Para

que

possamos

compreender realmente estes institutos mister se faz definir o alcance do


termo indivisibilidade, pois este termo pedra de toque na diferenciao
entre os interesses coletivos e os individuais homogneos, sendo aqueles
indivisveis e estes divisveis. Conforme preciosa lio de Ricardo Ribeiro
Campos (1) para verificarmos se um direito indivisvel ou no devemos
nos indagar se a transgresso ao interesse em exame pode ser direcionada
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exclusivamente a um sujeito determinado ou se possvel a qualquer um


dos integrantes do grupo de pessoas invocar, isoladamente, uma
prestao jurisdicional que lhe assegure o bem jurdico para si. Assim, se
o direito puder ser pleiteado individualmente por qualquer integrante do
grupo,

estaremos

diante

de

direitos

divisveis,

caso

contrrio

encontraremos direitos indivisveis.


INTERESSES DIFUSOS: So aqueles indivisveis, cujos titulares
so pessoas indeterminadas. Como exemplo podemos citar o direito paz
publica, segurana pblica, ao meio ambiente. O autor anteriormente
citado nos traz como exemplo a ao que tivesse como interesse impedir a
poluio de um Rio, pois o direito ao meio ambiente saudvel direito de
todas as pessoas indeterminadamente.
INTERESSES COLETIVOS: So aqueles de natureza indivisvel
de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si
ou com a parte contraria por uma relao jurdica. Ricardo Ribeiro
Campos nos exemplifica que seria direito coletivo ao que visasse impedir
o desrespeito observncia do quinto constitucional na composio dos
Tribunais em detrimento da classe de advogados ou dos Membros do
Ministrio Pblico. Verificamos neste caso a impossibilidade de um
advogado ou um membro do Ministrio Pblico ingressar individualmente
com uma ao judicial, pois o direito indivisvel, devendo a ao ser
pleiteada pelo rgo representativo da categoria.
INTERESSES INDIVIDUAIS HOMOGNEOS: So aqueles de
natureza divisvel, cujos titulares so pessoas determinadas. Como
exemplo podemos apontar, conforme ilustrado pelo citado autor, o caso de
consumidores que adquiriram veculos cujas peas saram defeituosas de
fbricas e tambm a hiptese de instituio de tributo inconstitucional.
Verificamos nestas duas hipteses que mesmo havendo a possibilidade de
a leso atingir vrias pessoas, cada uma delas, individualmente, poder
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pleitear jurisdicionalmente a reparao a sua leso, buscando atingir a


preservao de seu bem jurdico.

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Direitos Difusos e Coletivos


Prof. Milton Coelho
Aula N 04/05
Em pauta: 12. A tutela coletiva e as class action.
13. Tutelas transindividuais.
14. Legitimao ativa para a tutela dos direitos difusos e
coletivos.
15. O Ministrio Pblico.

12. A tutela coletiva e as class action.

A tutela coletiva, de notvel avano no direito contemporneo,


no pode ser vista como um trabalho acabado. Reiteradas vezes, tornamse ntidas as dificuldades na compreenso de problemas coletivos por
parte do legislador. Com toda certeza, a disciplina legal que tem
conformado as maneiras de assegurar os direitos transindividuais no
Brasil modelo avanado. De perceber-se, contudo, deficincias ainda so
sentidas.
Em primeiro lugar, no h que se defender a criao de rgos
governamentais especializados (j foram citados neste artigo os rgos de
defesa do consumidor) como totalmente vantajosa. Incentivando-se a sua
multiplicao, onera-se o Estado com o crescimento da aparelhagem
burocrtica e, consequentemente, dos gastos pblicos.
A reforma legislativa que instituiu as aes coletivas melhor
instrumento de remoo dos obstculos de acesso ao poder jurisdicional tambm deve ser discutida por sua timidez. A disciplina da ao civil
pblica, por exemplo, ao legitimar as associaes representativas defesa
dos interesses metaindividuais, estabeleceu o requisito de prazo mnimo

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de um ano de registro. Exigiu tambm dos partidos polticos a


representao no congresso nacional.
fcil deduzir que, pelo estreitamento do rol de legitimados a
esta ao, tais condies formalistas apenas vedam a oportunidade de
ampla defesa dos interesses materialmente importantes e legtimos, com o
pretexto de conter o excesso de demandas fator de morosidade
judiciria. Tal argumento no aparenta ser convincente.
Em terceiro lugar, impende levantar outra crtica ao poder
legislativo, desta vez, correlata ao popular. A disciplina desta ao
exige

que

ato

impugnado

pela

mesma

seja

"lesivo".

Mas,

especificamente, quando o ato se contrape higidez do meio ambiente, a


aferio

da

lesividade

torna-se

complexa,

impossibilitando

responsabilizao adequada do agente.


A razo para esta complexidade no pode ser extrada do
instituto da ao popular em si mesmo, e sim da legislao ambiental. Nos
termos

em

que

tem

sido

estabelecida,

esta

legislao

delineia

perfunctoriamente os bens passveis de leso. Trata-se de um problema de


direito material, como explica Andr Ramos Tavares:
O maior problema para a aplicao plena e sria (no sentido de
segurana jurdica) a falta do respectivo direito material que venha a
dizer, por exemplo, quais os padres ambientais desejveis, ou que se
pretende para a Mata Atlntica, ou para a Floresta Amaznica, ou para o
Pantanal, ou para as reas de mananciais, e outras tantas. (TAVARES,
2007, p. 881)

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Sbado, 28 de fevereiro de 2009


Texto de Eduardo Caringi Raupp
Ministrio da Justia veta class actions no Brasil
A imprensa divulgou, no incio de fevereiro, que o Ministrio da
Justia teria vetado a incluso, na nova mini-reforma do Judicirio que
ser encaminhada ao Congresso, de instrumentos semelhantes s "class
actions" norte-americanas.
A matria completa, publicada no Jornal Valor Econmico vai
aqui, logo abaixo.
Pois muito bem, o que so essas tais "class actions"?
Sinteticamente,

as

"class

actions"

norte-americanas

so

instrumentos (pioneiros) de tutela jurisdicional coletiva. Busca-se, a partir


de uma nica ao, um nico processo, defender em juzo a violao de
direitos de um grupo de pessoas, violaes essas ocorridas de modo
semelhante e homogneo.
No por mera coincidncia que o conceito acima amolda-se,
quase que perfeitamente, nossa experincia, aqui no Brasil, com as
aes civis pblicas.
Entretanto, como costumo falar, se ns, brasileiros, apesar dos
fantsticos avanos em termos legislativos e jurisprudenciais, ainda
engatinhamos no trato com instrumentos de tutela coletiva, os norteamericanos, cerca de 100 anos em nossa frente, j voam:
(I) no sistema brasileiro, a questo de legitimidade de agir nas
aes civis pblicas foi solucionada com a concesso desta apenas a
alguns poucos legitimados (Ministrio Pblico, associaes civis e outros
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entes pblicos). Nos EUA, como ocorre aqui no caso da ao popular,


qualquer pessoa pode postular em juzo "coletivamente", visando defender
direitos de todo e qualquer indivduo, cujo direito foi violado nas mesmas
circunstncias que o seu;
(II) no sistema brasileiro, de lege lata, no h controle da
capacidade tcnica do legitimado propor a ao civil pblica. Nos EUA, h
esse controle, algo conhecido por eles como "adequacy of representation".
Para litigar em class actions, o advogado do autor, tendo em vista que o
resultado da demanda influenciar, de alguma forma, o direito de outras
pessoas,

deve

comprovar

sua

qualificao

tcnica,

experincia

possibilidade de arcar com os custos da demanda;


(III) por fim, nos EUA, comum a condenao de empresas
acionadas em class actions no pagamento de "punitive damages". Os
"punitive damages" so uma espcie de indenizao, distinta daquela que
visa reparar danos morais ou materiais, assemelhando-se mais a uma
sano punitiva pela conduta do ru.
(Para quem se interessar pelas distines entre os sistemas
brasileiro e norte-americano de tutela jurisdicional coletiva, recomenda-se
o livro "Proteo Coletiva dos Investidores no Mercado de Capitais", de
Lionel Zaclis. H todo um substancioso captulo sobre o tema).
Voltando matria, para o Ministrio da Justia, o Brasil ainda
no estaria preparado para as "class actions".
No compreendo o medo. No conheo a proposta que vinha
sendo discutida no mbito do Ministrio da Justia. Mas, de qualquer
forma, no se pode inverter a ordem das coisas. Digo, o risco de
indenizaes milionrias somente existe por fora de comportamentos
extremamente anti-jurdicos de algumas empresas do mercado de
consumo. Continuo acreditando na fora da tutela coletiva, inclusive no
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lado bom para essas empresas. Ao invs de litigar em cada um dos


juizados cveis de todo o pas, conforme tal instrumento seja regulado - se
haver ou no suspenso dos processos, sobrestamento de recursos,
litispendncia, etc - ser possvel aos envolvidos concentrar esforos em
algumas poucas aes.
Alm disso, no h "punitive damages" no Brasil, de modo a
embasar indenizaes milionrias. A funo punitiva dos danos morais,
para mim, no chega a tanto. Enfim, existem na nossa legislao
anteparos para evitar abusos na utilizao de aes (individuais e
coletivas)

temerrias,

os

quais

somar-se-iam

"adequacy

of

representation" brasileira, conforme constava do projeto discutido no


Ministrio da Justia (veja matria).
Ministrio veta criao da 'class action' no Brasil
Em

uma

reunio

realizada

na

semana

passada,

Ministrio da Justia rejeitou definitivamente a proposta de criao,


no Brasil, de um mecanismo processual semelhante "class action"
americana

dentro

da

minirreforma

do

Judicirio,

ser

encaminhada ao Congresso Nacional nos prximos meses. Segundo o


entendimento defendido no ministrio, o pas ainda no est
preparado para um instrumento desse tipo, que provocaria uma
enxurrada de aes de indenizao milionrias, criando problemas
para a Justia e ameaando grandes empresas. No modelo da
proposta brasileira de "class action", inspirada no sistema existente
nos

Estados

Unidos,

uma

pessoa

fsica

pode

acionar

individualmente uma empresa e a sentena dada na ao vlida


para todas as demais na mesma situao - o instrumento muito
usado por pequenos investidores e em disputas ambientais e de
consumo.

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O Ministrio da Justia montou um grupo de trabalho


composto por membros do Ministrio Pblico, juzes e defensores
pblicos para definir o texto final do projeto regulamentando o uso
de aes coletivas no pas, mas a proposta mais polmica acabou
rejeitada por uma pequena maioria de votos. Juristas ligados ao
Instituto Brasileiro de Direito Processual (IBDP), responsveis pela
elaborao do texto original do projeto e tambm autores de boa
parte dos projetos includos na primeira fase da reforma do
Judicirio, querem agora pressionar pela incluso da "class action"
por emenda durante a tramitao da minirreforma no Congresso
Nacional.
O projeto aprovado no Ministrio da Justia amplia a lista
de partes legitimadas para propor aes civis pblicas, incluindo o
Legislativo, os sindicatos e a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) hoje a lista restrita ao Ministrio Pblico, associaes, defensoria
pblica e o Poder Executivos federal e local. Ficaram de fora as
pessoas fsicas, o que definiria o instrumento como uma espcie de
"class action". Pelo texto original, para a pessoa fsica ajuizar a
ao, sua representatividade deveria ser reconhecida pelo juiz.
Segundo Ada Pellegrini Grinover, uma das defensoras do
instrumento, o texto vetado pelo governo tinha controles para impedir a
atuao

de

aventureiros

os

interessados

deveriam

comprovar

conhecimento e experincia na rea da disputa - e seria bom para


escritrios de advocacia especializados em consumo e meio ambiente. "O rol
de legimados deve ser o maior possvel, ainda temos um uso restrito da
ao civil pblica", diz a jurista. Ela afirma que ir assinar o projeto
aprovado pelo Ministrio da Justia, mas vai insistir na sua alterao na
Casa Civil e no Congresso Nacional. O nico instrumento comparvel
"class action" no Brasil, a ao popular, tem um uso mais restrito, porque s
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cobre leses provenientes do Estado, diz Ada. O modelo brasileiro da "class


action" tambm seria diferente do americano, diz, pois l a ao segue uma
lgica mais individualista, e no Brasil a ao seria mais voltada proteo
do bem jurdico.

A LEGITIMAO DOS SINDICATOS PARA ATUAR COMO


SUBSTITUTO PROCESSUAL.
A adequada representao. Contribuies da "class action"
No direito norte-americano podemos definir a class action "como
procedimento em que uma pessoa, considerada individualmente, ou
pequeno grupo de pessoas, enquanto tal, passa a representar um grupo
maior ou classe de pessoas, desde que compartilhem, entre si, um
interesse comum"

[01].

Ressalvadas algumas peculiaridades, o conceito da

ao de classe americana bastante prximo ao da substituio


processual.
A class action consagrou-se no sistema jurdico da Amrica do
Norte como conseqncia da exigncia de uma tutela mais adequada s
necessidades da contempornea sociedade de massa. A regra 23 das
Federal Rules of Civil Procedure

[02]

fundamenta legalmente o instituto da

class action no direito dos Estados Unidos. A legitimao para estar em


juzo na defesa de interesses da categoria outorgada a qualquer
integrante, desde que titular de uma posio juridicamente idntica dos
demais [03].
So pressupostos da class action (inscritos na alnea "a" da Rule
23): i) impossibilidade da reunio dos membros integrantes da classe em
face do seu grande nmero; ii) as questes de direito e de fato devem ser
comuns classe; iii) o pedido ou a defesa dos litigantes deve ser idntica

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ao pedido ou defesa da classe; iv) os litigantes devem atuar e proteger


adequadamente os interesses da classe.
A experincia dos Estados Unidos demonstra-nos requisito
extremamente relevante para que se assegura o devido processo legal,
assim entendido em sentido amplo, qual seja, adequada representao.
Tratando-se da defesa de direito alheio, o efetivo acesso justia somente
estar assegurado se a representao judicial for adequada.
Preliminarmente esclarecemos que o termo "representao",
utilizado no presente estudo, no se refere "representao" no sentido
tcnico-jurdico- processual, mas aos legitimados para propor aes
coletivas.
Com efeito, diante da escassa representatividade de nossos
sindicatos, nos parece que admitir a ampla e irrestrita substituio
processual importa violar o due process of law. Ainda que a Constituio
da Repblica conceda aos sindicatos a prerrogativa da defesa dos
interesses coletivos e individuais da categoria, entendemos que a norma
do devido processo lhe hierarquicamente superior.
Quanto defesa dos interesses individuais, alm da violao ao
due process of law, resta violado o direito ao acesso justia. O membro
da classe poderia requerer a restaurao do seu interesse especfico
atravs da tradicional tutela individual. Neste sentido, oportuna a
referncia feita por Gidi [04], de que "o representante inadequado, portanto,
um no-representante."
Os defensores do modelo brasileiro de tutela coletiva, que
despreza a auferio pelo juzo da adequada representao, fundamentam
sua posio na ausncia da extenso dos efeitos da coisa julgada quando
da improcedncia da ao. Ocorre que a extenso secundum eventul litis e

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in utilibus contraria o prprio princpio da tutela coletiva, qual seja, o da


economia processual.
Tambm no logra xito a idia de que o controle da adequao
foi exercido previamente pelo legislador quando da atribuio da
legitimao coletiva. [05]
Este argumento simplista de uma ingenuidade flagrante.

[06]

A prpria legitimidade atribuda aos sindicatos, que em muitos casos


existem apenas pr-forma (sindicatos de gaveta), por si s o derruba. J
quanto s associaes, o critrio de constituio h mais de dois anos no
pode

ser

analisado

seriamente

como

presuno

da

adequada

representao. Outrossim, no h negar que a anlise do legislador est


muito mais suscetvel a falhas. O julgamento pelo legislador forma uma
regra

geral,

todavia,

apenas

no

caso

concreto

adequada

representatividade plenamente aufervel. "No podemos imaginar uma


regra legal que aponte o adequado legitimado, nem mesmo critrios legais
que digam em que condies algum se tornaria um adequado
representante do conflito" [07].
O processo coletivo no pode restar submisso inteno do
legislador em conceder, atravs da lei, poderes a determinada entidade
para pleiter direitos individuais de outrem em nome prprio. A efetiva
legitimidade decorre de procedimentos

[08],

os quais somente podem ser

analisados pelo juzo no caso concreto. No ocorrendo o pleno exerccio da


democracia, o que de verifica em muitos dos procedimentos sindicais, no
h que se falar em legitimidade. [09]
A legitimao exatamente o ponto nevrlgico destas aes
coletivas. A tutela coletiva de interesses individuais, por si s no
apresenta maior complexidade, o problema est na eleio daquele que
representar a classe em juzo.
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O fato do interesse ser coletivo no impede que sejam


judicialmente tutelados, quando em nome dos interessados se apresenta
em juzo um portador adequado. Atravs do requisito da adequada
representao, as principais questes podem ser resolvidas [10]. Ao mesmo
tempo minimiza-se o risco de coluso, bem como estimula-se o vigor da
atuao do representante e de seu advogado para que os reais interesses
dos membros da classe sejam efetivamente defendidos e assegurados. A
adequada representao, conforme esclarece o prprio nome, no exige a
representao perfeita, basta que seja adequada. [11]
Neste aspecto, a ausncia de hipocrisia do sistema americano
exemplar. A anlise da capacitao do advogado da parte representante
uma das principais garantias dos membros do grupo. Ainda que o
advogado no seja a parte, dependendo de sua atuao o processo pode
tomar um rumo ou outro. Ademais, nestas aes coletivas, em funo dos
honorrios, calculados sobre o total da causa, os advogados passam a ser,
por vezes, os maiores interessados. A no vai uma crtica, ao revs, talvez
esta seja a receita do sucesso das aes coletivas norte-americanas. Pouco
importa a legitimao concedida pela lei, o que realmente interessa
verificar se os interesses foram adequadamente defendidos. O sistema
americano, como si ocorrer naquele pas, foi pragmtica e, por isso,
eficiente.
Em que pese a doutrina majoritria no admita o requisito da
adequada representao nas aes coletivas, concordamos com Gidi,
quando afirma ser desnecessria uma reforma legislativa. Isto porque a
inadequada representao afeta o devido processo legal e o acesso a
justia. A legislao que institui o atual sistema de aes coletivas
subordina-se

tais

princpios,

os

quais

so

universais

esto

expressamente previstos em nossa Constituio.

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Reconhecemos a mitigao do devido processo legal nos


processos coletivos, pois, caso contrrio, o ajuizamento de qualquer ao
coletiva estaria inviabilizado [12]. O membro da classe no tem o direito de
ser citado, ouvido e defendido individualmente, tem sim o direito de ser
citado, ouvido e defendido por um representante. Ocorre que esta
representao em juzo no pode ser feita por um qualquer, exige-se que
seja feita somente pelo representante adequado.
que

inadequada

representao

viola

[13]

preciso reconhecer

frontalmente

direito

ao

contraditrio.
A

complexidade

da

representao

na

legitimao

ativa

apresenta-se da forma mais flagrante na legitimao passiva. Veja-se que


o art. 8, III da Constituio Federal refere-se defesa, que pode ser
exercida ativamente ou passivamente. Todavia, talvez at em funo de
nossa tradio individualista, na legitimao passiva os atentados ao
devido processo legal, caso o representante no seja adequado, so mais
facilmente vislumbrados. O carter menos idneo de determinado
representante poder acarretar srios prejuzos aos representados. [14]
Em nosso sentir, tal qual ocorre na class action

[15],

a adequada

representao tambm deve ser a pedra fundamental da substituio


processual sindical.
Prova disto a situao citada por Antnio Gidi

[16]

em artigo

escrito sobre o tema. Ao comentar com a Prof. Linda Mullenix, da


Universidade do Texas, que no Brasil o juzo no possui a prerrogativa de
avaliar a representao nas aes coletivas, o que permite a existncia de
representantes

relapsos,

medocres

fraudulentos,

espantada

professora lhe fez a seguinte indagao: "vocs no tm aqui no Brasil um


conceito semelhante ao nosso due process of law?"

Misso: "Oferecer oportunidades de educao contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes, comprometidos com o
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13.

TUTELAS

JURDICAS

DE

INTERESSES

TRANSINDIVIDUAIS

Em

se

tratando

de

tutela

jurisdicional

de

interesses

transindividuais, ou coletivos lato sensu, a primeira questo que surge


em relao legitimidade para figurar no plo ativo da ao, ou a
legitimatio ad causam. Normalmente, em interesses individuais, o prprio
indivduo lesado possui a legitimidade para postular em juzo um direito
seu, pessoal. THEODORO JNIOR

[26]

diz que "a legitimao ativa caber

ao titular do interesse afirmado na pretenso, e a passiva ao titular do


interesse que se ope ou resiste pretenso".
A legitimidade de parte condio da ao, e, como tal, sua
ausncia acarreta a extino do processo sem o julgamento do mrito [27].
Mas h de se fazer uma distino entre legitimao ordinria e
extraordinria, que surge auxiliando na compreenso do presente estudo
sobre direitos transindividuais. A j explicada legitimao do titular do
interesse para pleitear pessoalmente em juzo conhecida, pela doutrina,
como legitimao ordinria [28].
Em razo dos diversos casos que caracterizam cada lide
processual em particular, CARNELUTTI [29] diz:
Se uma lide fosse simplesmente um conflito intersubjetivo de
interesses, seus sujeitos seriam sempre e simplesmente os dois homens
ou dois grupos aos quais pertencem os dois interesses em conflito; mas a
coisa se complica refletindo-se que para constituir a lide se tem que
acrescentar a cada interesse a pretenso ou a resistncia, que so, como
veremos, atos jurdicos. [...] A dificuldade oposta por tais fenmenos
construo do conceito de sujeito da lide se supera do mesmo modo como
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se constri o conceito da relao jurdica, compondo, com a pessoa a


quem pertence o interesse e com a outra pessoa a quem remonta a
vontade, um grupo ao qual a teoria geral d o nome de pessoa complexa.
Tambm o sujeito da lide pode ser, portanto, uma pessoa simples ou uma
pessoa complexa igual ao sujeito da relao jurdica.
A legitimao extraordinria trata dos casos em que algum, em
nome prprio, defende interesse alheio, em consonncia com expressa
autorizao legal. Configura uma substituio processual, diferentemente
de representao processual, e pode ocorrer, por exemplo, com o
Ministrio Pblico (MP) nas aes a ttulo coletivo de que tem legitimidade
por fora de lei. [30]
Destarte, a legitimao extraordinria "no pode prejudicar ou
empecer o poder da vontade dos titulares dos direitos subjetivos, mesmo
porque, no se pode esquecer, [...] no importa a expropriao do poder
de disposio e faculdade de valorao do substitudo" [31]. A substituio
deve ser de carter voluntrio por parte do substitudo, que constitui seu
rgo de classe, ou mesmo o MP, como seu substituto por livre e
espontnea vontade.
Existe, em parte da doutrina, o entendimento de que, quando
ocorrer o fato de algum defender interesses alheios e prprios
simultaneamente em aes coletivas, existiria uma legitimao anmala
de tipo misto, como, por exemplo, os casos das associaes de classe, em
que o substituto parte integrante do grupo de interessados

[32].

Assim,

MAZZILI diz que "legitimao extraordinria h, somente, nas aes civis


pblicas que versem a defesa de interesses individuais homogneos, pois,
nesses casos, os legitimados ativos para as aes de carter coletivo no
so

os

mesmos

titulares

dos

interesses

divisveis

dos indivduos

integrantes do grupo lesado" [33].

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As aes coletivas previstas no CDC


"Estas aes prestam-se basicamente defesa de interesses
transindividuais (difusos, coletivos e individuais homogneos). Por meio
delas, alguns legitimados substituem processualmente a coletividade de
lesados (legitimao extraordinria)" [34]. A ao coletiva visa a celeridade e
a economia processual, bem como a facilitao da instruo e da fase
probatria do processo, que ficariam excessivamente penosos, tanto para
as partes como para o rgo instrutor, se o exerccio da tutela
jurisdicional se desse individualmente a todos os interessados.
Tambm, a j citada disparidade nos julgados individuais de
interesses coletivos lato sensu traria um sentimento de injustia, o qual,
com as aes a ttulo coletivo, se reduzem, ou at mesmo se extinguem. O
direitos coletivos lato sensu, ao terem a tutela jurisdicional exercida em
aes coletivas, diminuem a possibilidade da desistncia de indivduos
frente s dificuldades e burocracias do procedimento processual, o que,
em carter individual, pode se tornar comum, caracterizando uma
restrio do princpio do acesso justia.
O CDC trata das aes coletivas para a defesa dos interesses
individuais homogneos nos arts. 91 a 100, segundo os quais "os
legitimados de que trata o art. 82 podero propor, em nome prprio e no
interesse das vtimas ou seus sucessores, ao civil coletiva de
responsabilidade pelos danos individualmente sofridos" [35]. Cria, portanto,
um novo instituto processual, que a ao civil coletiva.
O procedimento da ao civil coletiva do CDC refere-se aos casos
de defesa de interesses individuais homogneos que, como tais, precisam
ter individualizadas as indenizaes pelos danos sofridos segundo a
gravidade em que cada integrante do grupo foi atingido, atravs de
liquidao de sentena, bem como a sua conseqente execuo. As
demais possibilidades dos casos que tratam de interesses difusos e
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coletivos [36], alm da previso do CDC, sero regidas pelas leis que tratam
da ao civil pblica e da ao popular.
Para o CDC, a legitimidade ativa para a propositura de aes
coletivas concorrente entre o MP, a Unio, os Estados, os Municpios, o
Distrito Federal, certas entidades e rgos da administrao pblica direta
ou indireta e as associaes civis que tenham por fim a defesa dos
interesses de consumidores [37].
Os interesses individuais homogneos, ao contrrio dos difusos e
dos coletivos, no necessitam ser exercidos em juzo de maneira coletiva,
e, caso se requeira individualmente a tutela jurisdicional, a pr-existncia
de uma ao coletiva no induz a litispendncia

[38].

Em relao aos

interesses coletivos e aos difusos, esses tambm podem ser exercidos em


juzo a ttulo coletivo sem que induzam litispendncia ao exerccio
individual da tutela jurisdicional, pelo fato de, em ambos os casos, serem
indivisveis.
Nas aes coletivas, "entre o rgo substituto e os indivduos
substitudos tem de haver um vnculo necessrio, seja de ordem pblica
ou privada" [39], sendo este ltimo autorizado pela CF, que preceituou que
"as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm
legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente"
[40].

Como a mesma constituio proibiu a associao compulsria,

presume-se que s associaes vedada a defesa judicial de interesses


referentes a no associados [41].
THEODORO JNIOR [42], nesse sentido:
H possibilidade, tambm, de a instituio ter sido concebida
para defesa, no mbito do interesse de seus associados, tanto de direitos
individuais como de direitos difusos e coletivos. Nessa conjuntura, a

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associao atuar, por ao civil pblica, na defesa de interesses que,


naturalmente, ultrapassaro o de seus associados.
A letra do CDC, no art. 95, diz que "em caso de procedncia do
pedido, a condenao ser genrica, fixando a responsabilidade do ru
pelos danos causados", sendo, assim, individualmente indeterminada.
ARAJO FILHO [43], nesse sentido:
Por isso, para que seja realmente coletiva a ao respeitante a
interesses individuais, indispensvel que seja(m) formulado(s) pedido(s)
individualmente indeterminado(s), que desprezem e necessariamente
desconsiderem

as

peculiaridades

agregadas

situao

pessoal

diferenciada de cada interessado, como diz a doutrina, para permitir a


prolao da sentena genrica prevista em lei.
Exemplificando, a sentena declara o requerido responsvel pelo
dano causado a um grupo de autores e, conseqentemente, condena-o a
indeniz-los por isso de maneira genrica. O quantum indenizatrio a cada
um dos autores depender de liquidao em processo autnomo e de
carter individual, bem como sua execuo, eis que impossvel uma
execuo coletiva para este caso previsto no CDC.
Prova da inteno do CDC em promover a economia e a
celeridade processual tambm est no seu art. 94, que amplia as
possibilidades de atuao no plo ativo da relao jurdica em processo
coletivo, dizendo que, "proposta a ao, ser publicado edital no rgo
oficial, a fim de que os interessados possam intervir no processo como
litisconsortes,

sem

prejuzo

de

ampla

divulgao

pelos

meios

de

comunicao social por parte dos rgos de defesa do consumidor". Abrese, dessa maneira, espao para o ingresso de interessados individuais na
mesma condenao genrica, mas sem que estes possam formular pedidos
individualizados e diversos da inicial proposta pelo coletivo.
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Em relao coisa julgada em aes coletivas regidas pelo CDC,


esta ter eficcia erga omnes nos casos de interesses difusos, exceto "se o
pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em
que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com idntico
fundamento, valendo-se de nova prova"

[44].

Ter, porm, em casos de

interesses coletivos stricto sensu, eficcia "ultra partes, mas limitadamente


ao grupo, categoria ou classe, salvo improcedncia por insuficincia de
provas", nos termos do inciso I do art. 103

[45].

Em ambos os casos, os

efeitos da coisa julgada "no prejudicaro interesses e direitos individuais


dos integrantes da coletividade, do grupo, categoria ou classe" [46].
Por fim, em se tratando de interesses individuais homogneos, a
coisa julgada em processos coletivos ter eficcia "erga omnes, apenas no
caso de procedncia do pedido, para beneficiar todas as vtimas e seus
sucessores" [47]. "Em caso de improcedncia do pedido, os interessados que
no tiverem intervindo no processo como litisconsortes podero propor
ao de indenizao a ttulo individual" [48], em face do j referido carter
individual do interesse juridicamente pleiteado. Dessa forma, o ru que
lesou direitos individuais homogneos poder figurar no plo passivo de
qualquer ao proposta individualmente por pessoa que, mesmo no
tendo figurado na ao coletiva que o condenou, titular de um interesse
individual idntico ao do grupo, evitando, assim, a necessidade de novo
processo de conhecimento e de nova instruo processual sobre fato j
apreciado e comprovado judicialmente.

A Ao Popular
Dentre as formas de aes coletivas previstas no ordenamento
jurdico brasileiro, a Ao Popular surgiu com o advento da Lei n 4.717
de 1965, a chamada Lei da Ao Popular (LAP).
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Qualquer cidado legitimado para propor a Ao Popular, a fim


de pleitear a anulao ou declarao de nulidade de atos lesivos ao
patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados, dos Municpios, de
entidades autrquicas, de sociedades de economia mista ou mtuas de
seguro nas quais a Unio represente os segurados ausentes, de empresas
pblicas, de servios sociais autnomos, instituies ou fundaes

[49].

pessoa jurdica, por sua vez, no tem legitimidade para propor ao


popular [50].
Originalmente criada para defender o interesse pblico, refere-se
possibilidade de ter pessoas privadas dentre os sujeitos passivos da lide
processual

[51].

"O autor popular no defende interesse prprio mas sim o

da comunidade. Esta que o verdadeiro credor. [...] o autor age como


verdadeiro substituto do Poder Pblico" [52].
Juarez FREITAS [53], em relao capacidade ativa nesses casos,
diz:
[...] se certo que a Constituio no conferiu legitimidade
extraordinria expressa a associaes em defesa do patrimnio pblico ou
da moralidade administrativa, no menos verdade que, ao permitir a
qualquer cidado o ingresso da ao popular, outorgou legitimidade
abarcante para a proteo de interesses difusos.
[...]
De sua vez, o Ministrio Pblico necessariamente deve atuar
como custus legis na ao popular. No possui para esta a legitimao ad
causam. [...] autoriza-se que qualquer cidado, bem como o representante
do Ministrio Pblico, promova o prosseguimento da ao (art. 9o), se
houver desistncia.
O pedido, na ao popular, deve limitar-se anulao de ato
lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio
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ambiente

ou

ao

patrimnio

cultural,

casos

em

que

interesse

predominante difuso ou coletivo, mas jamais ser o individual


homogneo.
Apesar de o CDC fazer meno expressa somente Ao Civil
Pblica, a Lei de Improbidade Administrativa, juntamente com a Lei da
Ao Civil Pblica, da Ao Popular, do Mandado de Segurana Coletivo,
do Cdigo de Defesa do Consumidor e do Estatuto da Criana e do
Adolescente e do Idoso, compem um microssistema de tutela dos
interesses

transindividuais

e,

sob

esse

enfoque

interdisciplinar,

interpenetram-se e subsidiam-se. [54]


Por no atender interesses de carter privado, mas somente
coletivos, a ao popular dispensa seu autor do pagamento de custas
processuais e nus sucumbenciais, mesmo quando improcedente o
pedido, salvo nos casos de comprovada m-f

[55].

"Se tal suceder, faz-se

necessria a extino do processo sem julgamento do mrito, derivada da


falta de interesse de agir

[56],

suportando o litigante de m-f, a, sim, as

custas e os nus sucumbenciais" [57].


Existe a possibilidade de interesse pblico do consumidor, o
qual pode ser includo na tutela protetiva da ao popular. Consoante
MACEDO JNIOR [58]:
Conforme afirmado, tanto a ao popular como a ao civil
pblica so instrumentos de tutela dos direitos e interesses difusos e
coletivos, razo pela qual o dispositivo citado [art. 117 do CDC] lhes
aplicvel. Evidentemente, a reverso das indenizaes por danos aos
interesses difusos uma das hipteses em que aplicvel o Ttulo III do
CDC Lei de Ao Popular.
Pela prpria amplitude do conceito de interesses difusos, o
cabimento de aes populares para os casos regulados pelo CDC faz
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necessria a existncia de um interesse pblico a ser preservado. A


exemplo disso, os consumidores de servios pblicos, como os casos de
concesses e permisses de servios pblicos institudos pela Lei n.
8.987/1995, em que "a luta pela eficcia social do princpio da proteo
do consumidor de servios pblicos, implica o reconhecimento tcnico e
ftico da vulnerabilidade dos usurios" [59].
Atualmente, a Ao Civil Pblica tem maior abrangncia quanto
tutela dos interesses em conflito, mas a possibilidade de um cidado,
individualmente, pleitear em juzo a defesa de um direito difuso, faz com
que a amplitude da defesa dos direitos e dos interesses da coletividade
seja garantida por um maior acesso ao Poder Judicirio.

A Ao Civil Pblica
A Lei n 7.347 de 1985, conhecida como Lei da Ao Civil
Pblica (LACP), surgiu com a finalidade de disciplinar a ao civil pblica
de responsabilidade por danos patrimoniais e morais causados ao meio
ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico,
histrico, turstico e paisagstico, sem prejuzo da ao popular.
A LACP e o CDC se complementam, a ponto de ambas disporem
do mesmo dispositivo procedimental

[60],

sendo que o ltimo, por ser lei

ulterior, alterou de forma substancial o texto original da primeira. Tanto


que os arts. 110 a 117 do CDC servem com o nico propsito de alterar o
texto da LACP.
Diferentemente da ao popular, a ao civil pblica poder ter
por objeto tanto a condenao em dinheiro como o cumprimento de
obrigao de fazer ou no fazer [61], bem como no permitido ao cidado
comum ser autor da ao, mas somente os entes descritos no CDC [62].

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Com relao aos efeitos da coisa julgada em aes civis pblicas,


de que cuida o art. 16 (erga omnes nos limites da competncia territorial
do rgo prolator, exceto se improcedente o pedido por insuficincia de
provas), combinado com o art. 13 da LACP, no prejudicaro as aes de
indenizao por danos pessoalmente sofridos, propostas individualmente
ou na forma prevista no CDC, mas, se procedente o pedido, beneficiaro
as vtimas e seus sucessores, que podero proceder liquidao e
execuo, nos termos dos arts. 96 a 99 da lei de proteo ao consumidor.
ARAJO FILHO [63], nesse sentido:
Como o CDC posterior LACP, e estabeleceu, entre ns, um
indito sistema processual para as aes coletivas para tutela de
interesses individuais homogneos, suprindo uma carncia da Lei da Ao
Civil Pblica, que estava originariamente voltada s aes relativas aos
direitos difusos e coletivos, parece-nos que no pode haver dvida de que
hoje o art. 103, inciso III, do CDC que rege os efeitos da coisa julgada
naquele tipo de ao coletiva, at por uma relao de especialidade desta
ltima norma (lex specialis derogat generali).
Em anterior referncia ao art. 103, III do CDC, ressalte-se que o
mesmo descreve a eficcia da coisa julgada para os casos de aes que
versarem sobre direitos individuais homogneos como sendo erga omnes
apenas no caso de procedncia do pedido, para beneficiar todas as vtimas
e seus sucessores, e no beneficiaro os autores das aes individuais, se
no for requerida sua suspenso no prazo de trinta dias, a contar da
cincia nos autos do ajuizamento da ao coletiva [64].
Por se complementarem sibsidiariamente, o CDC e a LACP
abrangem na totalidade a tutela jurisdicional que visa proteger os
interesses coletivos lato sensu. Se, no CDC, o procedimento tem descrito
no seu ttulo a defesa dos interesses individuais homogneos, na LACP a
previso

abrange

os

interesses

difusos

coletivos.

"Vai

parecer

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hiperdimensionada tambm esta ltima proposio, na medida em que a


aplicao processual da LACP e do CDC, pelo sistema atual,
manifestamente integrativa, reciprocamente complementar, inexistindo
uma relevante e efetiva dessemelhana a ser superada" [65].
MAZZILLI diz que, "nas aes civis pblicas e coletivas, se os
danos forem indivisveis porque difusos, o produto da indenizao ir para
o fundo previsto no art. 13 da LACP, mas, nas leses a interesses
individuais

homogneos,

ser

prejudicados, quando possvel."

[66]

oportunamente

levantado

pelos

Ambas as leis compartilham diversos

textos de artigos, o que no impede a tutela jurdica ou a apreciao por


parte do Poder Judicirio de nenhuma leso ou ameaa a leso de direito
coletivo, consolidados como princpios constitucionais.

14.

PRINCPIOS

CONSTITUCIONAIS

TUTELA

JURISDICIONAL DOS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS

A Constituio Federal de 1988 trouxe em seu texto um rol de


princpios que visam a tutela de interesses, direitos e deveres individuais e
coletivos.

legislador

constituinte

fez

referncia

aos

direitos

consumidor entre os direitos e as garantias fundamentais


princpios gerais da atividade econmica

[68],

[67],

do

e nos

visando conceituar, proteger

e garantir os direitos individuais ou coletivos daqueles que a lei


infraconstitucional qualificou como vulnerveis e hipossuficientes.
A sociedade de consumo pedra fundamental do sistema
capitalista, sendo que, pelo fato de ser a condio econmica critrio
prevalecente nas definies de poder, o consumidor, individual ou
coletivamente considerado, acaba se tornando a parte mais vulnervel.
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"Isso naturalmente abre larga brecha na economia de mercado, que se


esteia, em boa parte, na liberdade de consumo, que a outra face da
liberdade do trfico mercantil fundada na pretensa lei da oferta e da
procura"

[69].

SARLET, a respeito do dever de proteo do Estado aos

direitos e garantias individuais, diz:


Verifica-se, contudo, que boa parte desses direitos em franco
processo de reivindicao e desenvolvimento corresponde, na verdade, a
facetas novas deduzidas do princpio da dignidade da pessoa humana,
encontrando-se inteiramente vinculados ( exceo dos direitos de
titularidade notadamente coletiva e difusa) idia da liberdade-autonomia
e da proteo da vida e de outros bens fundamentais contra ingerncias
por parte do Estado e dos particulares. [70]
A idia, a princpio, proteger o cidado garantindo-lhe o pleno
exerccio de seus direitos fundamentais, seja a ttulo individual ou
coletivo, e conter o abuso do poder econmico, que faz com que esses
direitos sejam preteridos em relao aos interesses do capital, que,
segundo a doutrina consumerista, tem nos fornecedores de produtos e
servios

conhecimento

tcnico

poderio

financeiro

que

os

consumidores dificilmente tero nas relaes de consumo. Da a


necessidade de uma tutela protetiva ampla, garantidora dos direitos dos
consumidores em sua plenitude, e ampliadora das possibilidades do
acesso justia, seja em carter individual ou coletivo.
Mesmo

com

necessidade

de

regulamentao

por

lei

infraconstitucional, a incluso dos direitos dos consumidores entre os


direitos fundamentais e, portanto, como clusula ptrea da CF, garantiu a
sua permanncia e efetividade no ordenamento jurdico brasileiro, eis que
no possvel suprim-la por meio de processo legislativo ordinrio [71]. Em
relao aos direitos do consumidor como um dos princpios gerais da
atividade econmica, Jos Afonso da SILVA conceitua tal classe como
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"princpios de integrao, porque todos esto dirigidos a resolver os


problemas da marginalizao regional ou social, [...] que , tambm, um
dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil (art. 3, III)
[...]" [72].
A defesa dos interesses coletivos em juzo pode se dar mediante
substituio, que deve ser voluntria, como j aduzido, sob pena de ferir
as garantias e direitos fundamentais do cidado de acesso justia e o
direito de no ser obrigado a associar-se ou permanecer associado, haja
vista que, em certos casos, as associaes tm legitimidade para
substituir o consumidor individual em juzo. ARAJO FILHO diz que "no
seria lcito conceber a completa subverso de princpios elementares do
Direito para assegurar s entidades associativas (lato sensu) o poder
desmedido de subjugar a defesa dos direitos subjetivos de seus
associados"

[73],

o que significaria o desrespeito a outras garantias

previstas na prpria Constituio, como a da livre atuao dos prprios


indivduos, titulares dos direitos, pertinente em casos de direitos
individuais homogneos, em defesa de seus bens ou de sua propriedade
[74].

Mesmo se, por acaso, algum dia ocorrer a revogao da norma


infraconstitucional (CDC), os direitos do consumidor, por atingirem
patamar constitucional de clusula ptrea, atingem o status de princpios
e, como tais, devem ter prevalncia num sopesamento com outras
espcies de normas ou at mesmo de princpios divergentes. Nas palavras
de Juarez FREITAS:
Recorre-se, em todas as hipteses, expressa ou ocultamente, ao
princpio da hierarquizao, at mesmo ao lidar com princpios e regras de
prioridade, tendo em vista as exigncias teleolgicas do sistema, que
reclama para alm de relativismos niilistas soluo das controvrsias,

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de maneira a concretizar a mxima justia possvel em face da dialtica e


saudvel coexistncia dos princpios fundamentais. [75]
H que se levar em conta, nesses casos interpretativos, a regra
da proporcionalidade. Nesse sentido, a lio de Lus Virglio Afonso da
SILVA, de que "regras expressam deveres definitivos e so aplicadas por
meio de subsuno, princpios expressam deveres prima facie, cujo
contedo definitivo somente fixado aps sopesamento com princpios
colidentes", sendo estes ltimos "mandamentos de otimizao" [76].
Sob este prisma, a proporcionalidade visa, nas questes
referentes ao dever de proteo do Estado ao consumidor, uma proibio
de insuficincia que venha a ignorar a disparidade entre o consumidor e
sua condio de vulnervel em face da tutela jurisdicional de interesses
consumeristas. Necessria, portanto, a tutela coletiva de interesses
difusos, coletivos e individuais homogneos no sentido de dar fora a um
grupo organizado e legalmente constitudo frente aos atos lesivos
praticados em relaes de consumo.
A regra da proporcionalidade no controle das leis restritivas de
direitos fundamentais tem "uma estrutura racionalmente definida, com
subelementos independentes a anlise da adequao, da necessidade e
da proporcionalidade em sentido estrito [...] que conferem regra da
proporcionalidade a individualidade que a diferencia da [...] mera
razoabilidade"

[77].

Esta proporcionalidade pode ser entendida como

integrante do ordenamento jurdico no art. 5, 2o da CF.


Em relao ao dever de proteo, este tem como destinatrio
apenas o Estado, detentor da tutela jurisdicional, no que CANARIS
descreve como "eficcia externa mediata":
Por outro lado, fica simultaneamente claro por que isso afeta
outros cidados e porque os direitos fundamentais produzem efeitos
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tambm nas relaes interprivadas, e isto, de certo modo, por via oblqua:
precisamente porque o Estado ou o ordenamento jurdico esto, em
princpio, obrigados a proteger um cidado contra o outro tambm nas
relaes entre si. [78]
As relaes de consumo, alm de terem carter individual ou
coletivo lato sensu, podem requerer a tutela jurisdicional contra atos
praticados pelo Poder Pblico (consumidor de servio pblico) ou por
fornecedores de bens e servios de carter privado. O consumidor tem
previsto no texto legal a sua vulnerabilidade, mas a sua hipossuficincia
deve ser reconhecida em juzo, em face do no conhecimento tcnico ou
meramente cultural a respeito da relao de consumo invocada.
Por

ser

sempre

vulnervel,

defesa

dos

interesses

do

consumidor em juzo deve ser ampliada ao mximo, a fim de no existirem


disparidades injustas no sopesamento entre regras e princpios que
regero o decisum. A inverso do nus da prova nos processos que versem
sobre relaes de consumo fruto direto da responsabilidade objetiva do
fornecedor, seja este privado ou o prprio Estado, e, juntamente com a
regra da proporcionalidade, deve ser aplicado nas decises jurdicas a fim
de garantir: o princpio da lealdade processual; do interesse pblico e a
correlata subordinao das aes estatais ao princpio da dignidade da
pessoa humana; da proporcionalidade e da adequao axiolgica e da
simultnea vedao de excesso e de inoperncia, ou omisses causadoras
de sacrifcios desnecessrios e inadequados; da segurana jurdica; da
legitimidade; da ampla e irrestrita tutela jurisdicional a fim de resguardar
direitos lesados ou ameaados de leso. [79]

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TUTELA

JURISDICIONAL

DOS

DIREITOS

DIFUSOS

COLETIVOS
1. Interesses reconhecidos pelo Direito.
Em promio necessrio ressaltar que, supeditado nas lies de
Rodolfo Camargo Mancuso[1], no se torna possvel o efetivo exerccio de
um direito sem que haja um interesse jurdico a ser tutelado. Em uma
expresso comum, vulgar, os interesses representam simplesmente a idia
de vantagem, da o indivduo apenas quer, deseja, aspira, sem contudo
exigir a satisfao de tais anseios. So interesses simples, puros, de fato,
caracterizados por frgil projeo econmica ou social, que fica limitada
esfera do pensamento, que, alis, no conhece limites. Ao tratar deste
tema, o pr-citado autor caracteriza-os como anseios, aspiraes ou
desejos cuja realizao no incentivada, defendida ou protegida pela
ordem jurdica[2].
Desta forma, tais interesses mantm-se apartados do conceito
jurdico, ficando no plano primrio da existncia-utilidade, sem ascender
ao plano tico-normativo. Quando muito o legislador se vale de tais
interesses para inovar a ordem jurdica. Sob uma tica eminentemente
psicolgica, o interesse normalmente se identifica com um desejo ou a
necessidade direcionada para um especfico bem da vida. Esse interesse,
em linguagem pr-jurdica corresponde a um interesse de fato, pois est
situado fora do direito. Um bom exemplo disto seria o do contratante de
transporte de uma carga de produtos orgnicos e que no gostaria que a
empresa contratada utilizasse caminhes que no tivessem aparelhos
antipoluio, para o consumidor no vincular o famoso produto com a
nociva emisso de gs carbnico. Assim, pode encontrar eventual soluo
no contrato, no na norma jurdica.
Relembrando o artigo 76 do revogado Cdigo Civil, que
determinava ser necessrio ter legtimo interesse econmico ou moral para
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o exerccio do direito, percebemos que este interesse - originrio


etimologicamente do latim inter, esse a exemplo do fato jurdico,
somente ser reconhecido pelo ordenamento a partir do momento em que
gere repercusso jurdica, face a expressa previso.
Isto no significa dizer que no existiro direitos se a norma
jurdica no os consagrar. Os direitos da personalidade, de uma forma
mais concreta, somente integraram o Cdigo Civil recentemente, mas h
muito tempo se reconhece o dever de que o Estado os assegure, mxime
por estarem textualmente contidos no artigo 1, inciso III da vigente Carta
Poltica a explicitar que a dignidade da pessoa humana fundamento
desta Repblica e implicitamente delineados no pargrafo 2 do artigo 5,
ao tratar dos princpios por ela adotados.
Perceba-se a este instante ento, que o interesse deve ser
jurdico para que ocorra a repercusso no Direito, desautorizando-se o
interesse de natureza puramente tica busca da tutela jurisdicional,
pois isto conduziria falta de interesse de agir e, portanto, carncia de
ao. Com base em Francesco Carnelutti, a respeito do interesse
processual, possvel afirmar que, de uma maneira muito simplista, este
reconhecido, quando o processo se revela til e necessrio obteno de
certa posio de vantagem, inalcanvel de outro modo. Alis, o
entendimento do contedo de direito subjetivo carrega consigo justamente
isto, posies de vantagem, privilgios ou prerrogativas que, integradas ao
patrimnio juridicamente tutelado de uma pessoa, passa a receber
especial tutela do Estado. Rudolph Von Jhering e Bernard Windscheid,
citados na obra de Rodolfo de Camargo Mancuso[3], entendem que
interesse e vontade, so noes que no se contrapem e buscam afastar
um possvel antagonismo destes vocbulos, elegendo um ou outro como
elemento essencial e nuclear do direito subjetivo.

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No se pode deixar de mencionar que existem vrias acepes


tcnicas acerca de interesses, pois dada sua polissemia existem enfoques
que no se coadunam com o presente trabalho, razo pela qual no sero
considerados. Todavia h um momento na histria em que a noo de
interesse pblico, estava bastante distanciado do interesse privado.
Esta apartao era perfeitamente cabvel naquela fase em que apenas o
indivduo

Estado

estavam

definidos.

No

existiam

os

entes

intermedirios que ao longo da evoluo da sociedade surgiram para


conter a atividade Estatal. Isto ocorreu por intermdio de vrias fontes,
pois de incio foram os feudos que exigiram a participao nas tomadas de
deciso e, conseqentemente uma parcela do poder. Depois deles, as
corporaes de ofcios, a Igreja, modernamente, os sindicatos, as mais
variadas espcies de associaes, os partidos polticos e etc.
A par de tudo isto, podemos perceber que as Constituies da
Alemanha e da Itlia j no traziam o homem isolado, como um indivduo
solitrio, mas sim visto por uma lente que o rotulou como um homem
social, o que o fez assumir ento uma nova dimenso dentro do grupo
que participasse, de forma que este agrupamento se tornou uma entidade
autnoma, merecedora de uma especial ateno e valorao jurdica.
bem verdade que no pertinente ao Direito Processual, isto no foi to
simples assim, pois decorrente do antropocentrismo, o liberalismo havia
incutido a idia de que a iniciativa sempre deveria ser exclusivamente
subordinada ao interesse do indivduo quando lesado na esfera individual.
H

quem

afirme,

hodiernamente,

que

com

este

mundo

globalizado, com esta cultura de massa, sinta saudade do sculo passado,


pois parece que o indivduo isoladamente considerado j no mais existe,
j que a privacidade do homem foi invadida pelos terminais de rede de
comunicao.

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inegvel a natureza gregria do homem, razo pela qual os


interesses individuais, por uma srie de fatores, aproximam-se de outros
de igual dimenso, fazendo com que mais eficazmente sejam exercidos em
conjunto, ou de forma coletiva, se for esta a melhor terminologia.
Nossa atual Carta Poltica no descuidou destas exigncias e
pulverizou no seu texto, normas permissivas aos modernos entes
intermdios

como

sindicatos,

associaes

rgos

classistas,

prerrogativa de co-gesto da coisa pblica e atuao na seara judicial,


como se depreende dos artigos 1, inciso V, e tambm no pargrafo nico,
que explicita como fundamento o pluralismo poltico e que o poder que
emana do povo ser exercido por representantes. Demais disto, temos
ainda os artigos 205, a tratar da Educao como direito de todos, o artigo
216 e pargrafo 1, que cuida do patrimnio cultural brasileiro com a
colaborao da comunidade, e tambm, entre outros, o artigo 225, que
trata do ambiente ecologicamente equilibrado. Direitos e interesses,
portanto, que extrapolam a individualidade e transbordam para o coletivo
ou o indeterminado. necessrio ainda ressalvar que o artigo 511 da
Consolidao das Leis do Trabalho, antes mesmo da Constituio Federal
j tratava com acerto desta vertente[4].
Como
ordenamento
esfumaada

existem
os

interesses

classificou

dicotomia

entre

de

os

diferentes

hierarquizou,

interesse

categorias,
pois

pblico

nosso

superada
o

interesse

particular, surgiram categorias intermedirias: os difusos e coletivos,


sendo que nestes ltimos esto abrangidos os individuais homogneos.
Desta forma, principalmente aps a Revoluo Industrial,
percebeu-se que era necessrio destacar, por meio do Estado, as
necessidades de toda a populao. Todavia, em decorrncia da continental
gama de situaes, separou-se em interesse pblico primrio, aquele que
toca

toda

comunidade,

secundrio,

aquele

que

interessa

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imediatamente Administrao Pblica, a exemplo de aquisio de


refeies para os servidores pblicos. Justamente por isto que no Direito
Administrativo ficam marcantes as diferenas entre os contratos pblicos
e os particulares.
A seu turno, o chamado interesse individual, de modo
contrrio ao retro afirmado, a exemplo de um crdito decorrente de uma
obrigao no cumprida entre particulares, somente gerar interesse aos
entes vinculados, pois a utilidade do evento se esgota no mbito de
participao dos envolvidos, motivo pelo qual o meu contedo tico em ver
que um devedor cumpra com suas responsabilidades est impedido de
atuar em juzo. Justamente por esta limitao, que o Direito se aproxima
da noo de socializao, substituindo o individualismo jurdico, que
insuficiente para manter o equilbrio das relaes jurdicas em sociedade.
Por sua vez, como o Estado foi perdendo o papel central de
defesa do bem comum, os indivduos que comungavam interesses
comuns foram se organizando e comeou surgir o chamado interesse
coletivo, cujo entendimento pode ser sintetizado no interesse de uma
pluralidade de pessoas, relativamente a um bem que satisfaa um anseio
comum. Os elementos que podem caracteriz-los, percebemos claramente
quando agrupamentos so utilizados para extern-los, denotando uma
forma

de

agregao

que,

ao

aproximar

as

pessoas

em

suas

individualidades, estas fortalecem-se justamente por este particular. Um


bom exemplo disto pode ser encontrado em artigo de autoria de Ives
Gandra[5], ao tratar da atuao do Ministrio Pblico do Trabalho
mediante Ao Civil Pblica, justamente para coibir que empresas
exigissem atestados de esterilizao para contratar mulheres, meio
oblquo de se furtar licena-maternidade.
Isto demonstra que h um vnculo bastante definido entre os
interessados, quais sejam aquelas pessoas de certa classe laboral e que
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no so isoladamente considerados. Tal medida estaria no mister de evitar


uma enorme quantidade de aes individuais, de sorte que um nico feito
satisfaz o interesse de toda uma coletividade. Demais disto, sempre vemos
os sindicatos frente dos movimentos de presso, seja para reajustes
salariais, obteno de vantagens ou mesmo a garantia, ainda que
temporria, do emprego dos membros daquela categoria. Por amor
profisso, este trabalho no poderia deixar de fazer meno Ordem dos
Advogados do Brasil, dado o reconhecimento que alcanou pela luta dos
interesses coletivos dos entes que congrega.
Ao que parece, h uma possvel distino, at aqui, acerca
destas duas modalidades de interesses. Passemos ento anlise dos
interesses

difusos

que,

diferentemente

dos

coletivos

(que

so

determinveis e esto ligados por uma relao jurdica base e anterior),


vinculam-se

por

situaes

eminentemente

fticas,

atingindo

um

indeterminado nmero de pessoas. Assim comungo com o entendimento


de Jos Augusto Delgado, para quem a indeterminidade ser a
caracterstica fundamental dos interesses difusos e a determinidade
aqueles interesses que envolvem os coletivos.[6] Revela-se, portanto, uma
maior abrangncia, um maior campo de incidncia, pois no requer um
vnculo jurdico especfico como dantes mencionado.
Por esta tica, pode-se afirmar que interesses difusos guardam a
caracterstica de que o bem jurdico a ser tutelado toca a considervel
parcela da sociedade e, muitas vezes, indiretamente a toda ela. Desta
forma, podemos citar como exemplos, o curtume que emite insuportvel
odor, a empresa que emite gases poluentes acima do tolerado pela
legislao

aplicvel,

ou

indivduo

que

adquire

um

veculo

de

determinada marca e modelo e que sistematicamente apresenta panes


eltricas. Aferida a existncia de interesses difusos, de imediato tornam-se
exigveis por quem sejam os seus titulares. Como no possvel de plano
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determinar os sujeitos, a lei confere legitimidade a qualquer dos


interessados para buscar a respectiva tutela. Assim, alm dos casos
arrolados,

torna-se

possvel

buscar

assistncia

pblica

sade,

segurana ou ensino fundamental.


Decorrente deste raciocnio, percebe-se que tais interesses so
indivisveis, j que no so suscetveis de apropriao individual ou por
grupos em parcelas ou quotas. Por esta razo, a violao importa a um
incontvel nmero de pessoas, que podem nem ser definidos com
preciso. Entretanto, perceba-se que pode perfeitamente eclodir um
choque entre os seus prprios titulares, na hiptese em que uma parcela
destes indivduos eventualmente entenda de forma contrria. A ttulo de
exemplo, pode ser citada a situao de se impedir o loteamento de
determinada rea prxima a um lago, sob argumento de proteo
ambiental,

em

contra-senso

aos

interesses

dos

imobiliaristas,

trabalhadores da construo civil ou empresas que comercializam


materiais de construo e etc. E ao judicirio? Como proceder em casos
como este? Penso que uma nica resposta no existe, seno confiar ao
julgador a difcil misso de coalizo de diferentes cincias para alcanar a
justia distributiva e propiciar aos agentes que tm um direito, aquilo que
so merecedores.
O Cdigo de Defesa do Consumidor tratou o assunto de maneira
minudente, dado o contedo do artigo 81:
Art. 81 - A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e
das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo
coletivo.
Pargrafo nico - A defesa coletiva ser exercida quando se
tratar de:

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I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos


deste Cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam
titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;
II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para
efeitos deste Cdigo, os transindividuais de natureza indivisvel de que
seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a
parte contrria por uma relao jurdica-base;
III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim
entendidos os decorrentes de origem comum.
Assim, como se v do inciso III do Pargrafo nico, no obstante
exista a um tempo os interesses ou direitos difusos, pode ocorrer que em
decorrncia de um certo fato, somente um certo nmero de indivduos
tenha sofrido efetivamente os prejuzos. Com a clareza que peculiar,
Kazuo Watanabe[7] exemplificou que em virtude de propaganda enganosa,
caso de interesse difuso, somente os consumidores que adquiriram o
produto ou o servio ofertado, foram os que experimentaram os prejuzos
da decorrentes, individualizados e diferenciados, clssico caso de leso a
interesses ou direitos individuais homogneos.
Jos Carlos Barbosa Moreira[8], h muito tempo j discorria
sobre o assunto, explicando que ao tratar das aes coletivas, seria
necessrio antes distinguir as espcies de litgios, como os essencialmente
coletivos,

referindo-se

acidentalmente
homogneos.

aos

coletivos,

Acresceu

direitos

como

que

no

no

coletivos

difusos,

ou,

os

caso

dos

direitos

individuais

pertinente

aos

sujeitos,

estes

so

perfeitamente identificados ou identificveis como ocorre nos direitos


coletivos stricto sensu. Todavia, quando se tutelam direitos individuais
homogneos, no h uma relao jurdica-base que une os sujeitos, mas
sim uma situao ftica de origem comum.
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O ponto nodal da diferenciao, ento, reside no fato de que os


direitos individuais homogneos, alm de ter sujeitos determinveis, no
contam com uma relao-base anterior.
importante ressaltar ainda a divisibilidade dos interesses
individuais homogneos, pois Hugo Nigro Mazzili[9] afirma que a nota
caracterstica

inconfundvel,

que

proveito

pretendido

pelos

integrantes do grupo perfeitamente divisvel entre os lesados, o que no


ocorre nos difusos.
Kazuo

Watanabe,

ao

comentar

questo

acerca

da

nomenclatura utilizada no estudo das demandas coletivas interesses ou


direitos - , faz expressa meno ao transcrito artigo 81, aduzindo que:
Os termos interesses e direitos foram utilizados como
sinnimos, certo que, a partir do momento em que passam a ser
amparados pelo direito, os interesses assumem o mesmo status de
direitos, desaparece qualquer razo prtica, e mesmo terica, para a
busca de uma diferenciao ontolgica entre eles.[10]
necessrio ressaltar que o mesmo autor, por outro lado,
reconheceu que durante muito tempo no se protegeu os interesses que
tocavam coletividade, justamente pelo fato de que no havia uma
perfeita identificao do titular.
Destarte, com a natural maturao foi possvel chegar ao
entendimento acerca do interesse legtimo, fruto de discusses francesas e
italianas a partir da maneira que se dava a distribuio da justia. Por
este motivo, invocando as consideraes iniciais, mais do que simples
interesses e em um ponto intermdio com relao ao direito subjetivo,
entendido

como

aquele

juridicamente

protegido,

apresentam-se

os

interesses legtimos, dado que nestes existe uma intensidade quanto

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proteo estatal, pois conduzem a um benefcio que no pode ser


ignorado.
Como a vigente Carta Poltica, no artigo 5, inciso XXXV,
suprimiu o termo individual quando consagrou o direito de ao, os
doutrinadores que defendiam a tutela de interesses metaindividuais
ganharam campo frtil para suas consideraes. Portanto, no ser
passvel de censura quem utilize direito ou interesse para o trato de aes
coletivas, mera opo terminolgica.

2. Meios instrumentais para a defesa dos direitos difusos e


coletivos.
Como decorrncia lgica da titularidade difusa ou coletiva de
direitos tornou-se necessria a criao de instrumentos que viabilizassem
uma tutela massificada. Isto era mesmo uma necessidade, pois o Direito
Processual j no podia ficar adstrito a tutelar os interesses meramente
privados, mas sim de toda a sociedade.
Existem hodiernamente, diversas formas de se buscar a tutela a
direitos difusos e coletivos, contudo, por limitao imposta por este tipo de
tarefa, ater-me-ei apenas aos mais significativos.
2. I. a ao popular
A proteo que se pretende seja alcanada por intermdio deste
tipo de ao no algo novo, pois mesmo na Roma antiga, no obstante
os

elementos

que

caracterizavam

aquela

sociedade,

havia

possibilidade de que o indivduo se dirigisse ao magistrado para pleitear a


tutela de um bem que atingia a sociedade como um todo, em um interesse
pblico e tambm particularmente seu, e no exclusivamente algo que
tocasse somente a si.

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Entretanto, dado o contexto da poca, somente quem fosse


cidado e detivesse a condio de pater familia poderia se valer de uma
Ao Popular, fosse na esfera cvel ou penal.
Em nosso ordenamento, no mbito civil, de sorte a abranger
matrias constitucionais, administrativas, eleitorais, trabalhistas e etc.,
esta modalidade de ao um excelente instrumento para o hodierno
cidado

exercer

um

controle

dos

comuns

desvios

dos

atos

da

administrao.
Hely Lopes Meirelles, h muito tempo j a conceituava como:
Meio constitucional posto disposio de qualquer cidado para
obter a invalidao de atos ou contratos administrativos ou a estes
equiparados ilegais e lesivos do patrimnio federal, estadual e municipal,
ou de suas autarquias, entidades paraestatais e pessoas jurdicas
subvencionadas com dinheiros pblicos[11].
Percebe-se claramente que esta modalidade de ao no defende
direito prprio, mas sim, interesses da comunidade, vez que o beneficirio
direto e imediato no o indivduo que toma a iniciativa, mas sim o povo,
que aspira um governo honesto. Assim, o cidado a promove em nome da
coletividade em que est inserido. Da a necessidade de se ressaltar a
finalidade preventiva e repressiva a atos ilegais e lesivos, por parte da
administrao pblica.
Por saber que a abordagem do assunto na rea penal est
distante da minha vocao, no a farei, mxime porque a Constituio
Federal vigente tambm no o fez. Limito-me apenas a sugerir que os
afetos rea se detenham no assunto, pois a gente muda aquilo que
estuda.
O fato que a vigente Carta Poltica alm de manter a Ao
Popular entre as garantias fundamentais, ainda explicitou outros
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remdios jurdicos para a defesa dos interesses em anlise, como o


Mandado de Segurana Coletivo, o Mandado de Injuno e o Habeas Data.
No que tange especificamente Ao Popular, consignada no
artigo 5, inciso LXXIII[12], trata-se de documento legal de relevo,
importantssimo para a evoluo de nosso ordenamento jurdico na seara
em que se discorre.
No poderia deixar de registrar aqui, a questo da legitimidade
para a sua propositura, pois exige-se prova de cidadania, motivo pelo qual
se pode afirmar que uma forma de manifestar um direito poltico.
Demais, disto, como a idade eleitoral no coincide com a idade em que se
adquire a plena capacidade no Cdigo Civil, tambm no se pode exigir
que um adolescente com mais de 16 anos seja assistido, pois ento
estaramos inviabilizando uma garantia constitucional. Alis, a este
particular, merecem expressa referncia as lies do festejado Professor
Luiz

Fernando

Belinetti,

que

assim

aduz:

Quem tem legitimidade ad causam ter legitimidade processual, o mesmo


ocorrendo com a capacidade processual, pois estando o legitimado
indiciado no ordenamento, necessariamente ter capacidade, ao menos
em se tratando de interesses coletivos, pois a pessoa ou rgo legitimado
ter sido escolhido exatamente em funo de sua possibilidade de com
efetividade defender tais interesses.[13]
Veja-se ademais, que nem mesmo o analfabeto est excludo
desta prerrogativa, pois seu advogado se incumbir de reduzir seu pleito a
termo. Por derradeiro, penso que o estrangeiro residente no pas tambm
poderia ser titular desta ao, mesmo que a lei o tenha excludo, pois a
globalizao no coaduna com estas restries, mxime se estivssemos
diante da inrcia dos efetivos titulares. Pelo mesmo raciocnio, estender a
legitimidade queles brasileiros que estejam com os direitos polticos
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suspensos e no podem se valer desta modalidade de ao, como os


conscritos explicitados no pargrafo 2 do artigo 14 da Constituio
Federal[14], bem como aos partidos polticos e pessoas jurdicas, ainda
que isto encontre barreira na smula 365 do Supremo Tribunal Federal e
que deveria ser repensada.
Um fator que merece ser ressaltado que os posteriores
instrumentos processuais que foram criados para a tutela de interesses
coletivos, corrigiram, ao menos no que tange a esta ltima irresignao, a
questo da legitimidade. Com isto, demonstraram ento uma preocupao
mais voltada para o social, no se prendendo a exagerados formalismos.
Veja-se que quanto ao Ministrio Pblico, no que pertine
legitimidade, este ocupa uma posio autnoma, j que decorrente da
regra disposta no artigo 6, pargrafo 4, deve acompanhar a ao, no
podendo assumir a defesa do ato impugnado ou dos autores. Por este,
entre outros fundamentos, muitos autores so enfticos em afirmar que o
Ministrio Pblico no pode ser autor de Ao Popular. Todavia, merece
registro um artigo de autoria de Hugo Nigro Mazzilli[15], explicitando que
ao Promotor de Justia cabe no somente esta ao, como tambm a civil
pblica, para impedir propaganda eleitoral irregular, que tem previso
legal no artigo 37, pargrafo primeiro da Constituio Federal.
Em apertada sntese, pode-se dizer que uma ao em que se
admite tanto a anulao de atividade lesiva, mas tambm preventiva ou
cautelar para suspender-lhe a execuo. A coisa julgada tem eficcia erga
omnes, ressalvado o caso de improcedncia por insuficincia de provas, e,
os integrantes do ato impugnado so litisconsortes necessrios, devendo
ser observada a regra disposta no artigo 47 do Cdigo de Processo Civil a
este particular[16].

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comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.
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2. 2. A ao civil pblica
Considerando que vivemos em uma sociedade de massa, com
produo e consumo de massa, perfeitamente natural que tambm
experimentemos conflitos de massa, seja em relaes laborais, raciais,
religiosas ou de consumo. Isto resulta ento que a soluo tambm
necessita estar em sintonia com os problemas que surgem no seio desta
mesma forma de sociedade.
Movidos

por

este

esprito

na

tentativa

de

sanar

as

impropriedades e omisses da lei que tratava da ao popular, vrias


aes foram tomadas e acabaram culminando com a Lei n 7347,
denominada de Lei da Ao Civil Pblica, com o fim de tratar de danos ao
ambiente, ao consumidor, bens e direitos de valor artstico, histrico,
turstico e paisagstico. Com a maturao natural de nosso ordenamento,
tambm se acresceu os direitos difusos e coletivos, bem como infraes
ordem econmica em seu rol de abrangncia. Demais, disto, ocorreu uma
integrao entre o Cdigo de Defesa do Consumidor o que concorreu
sobremaneira para que se tornasse um instrumento ainda mais eficaz. o
que se pode depreender do artigo 21:
Aplicam-se defesa dos direitos e interesses difusos, coletivos e
individuais, no que for cabvel, os dispositivos do Ttulo III da Lei 8078, de
11 de setembro de 1990, que instituiu o Cdigo de Defesa do
Consumidor.[17]
Por este motivo possvel utilizar-se desta modalidade de ao
para defender todo e qualquer direito difuso ou coletivo, ressaltando-se
que a legitimidade est encartada no artigo 5 e acrescida do artigo 82 do
Cdigo de Defesa do Consumidor.[18] Merece ainda destaque o fato de que
a Constituio Federal, no artigo 129, inciso III, determinou que promover
o inqurito civil e a ao civil pblica, so funes institucionais do
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Ministrio Pblico para proteger o patrimnio pblico e social, o meio


ambiente e outros interesses difusos e coletivos.
Dada a importncia da matria, no que tange legitimidade,
seria impossvel deixar de citar que o Estatuto da Criana e do
Adolescente tambm contribuiu e muito para a importncia deste
instrumento processual.
Um aspecto no mnimo interessante que o termo pblica, que
se agregou sua nomenclatura, tambm foi amplamente criticada pela
doutrina, por no corresponder ao seu significado, uma vez que a lei
preferiu privilegiar a legitimao, e no o direito substancial a ser
discutido em juzo.
A tal respeito, podemos perceber a confuso do legislador, que
considera pblico ao invs de difuso, o critrio objetivo dos interesses
versados na referida Lei 7347/85.
A ao civil pblica foi idealizada no intuito de ser um
instrumento apto a proteger direitos e interesses relacionados ao meio
ambiente, mas passou tambm a ser utilizada, entre outras, para a
proteo de pessoas portadoras de deficincia (Lei 7853/89), para a
apurao de responsabilidade por danos causados aos investidores no
mercado de valores mobilirios, Lei 7913/89, proteo dos direitos da
criana e do adolescente, Lei 9.69/90, para o resguardo e a defesa dos
direitos do consumidor, Lei 8079/90.

2. 3. O mandado de segurana coletivo


H muito tempo atrs, por intermdio da Lei n 1533/51 surgia
o mandado de segurana, estritamente afeto ao Direito Administrativo,
como forma de o indivduo conter atos da administrao pblica,
protegendo um direito individual, lquido e certo.
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Com o advento da atual Carta Poltica, o artigo 5, inciso LXX


disps que, o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao
legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em
defesa dos interesses de seus membros ou associados;
Isto fez mantendo a sistemtica do mandado de segurana
individual, mas inegavelmente, determinou a legitimidade no prprio texto
Constitucional, em atividade digna de nota.
Assim, o mandado de segurana coletivo tem como objetivo
nuclear a defesa dos filiados de um partido, de um sindicato, de uma
entidade de classe ou associao, ressalvando-se bem verdade, a tutela
dos interesses individuais existentes.

4. O MINISTRIO PBLICO.
O Ministrio Pblico do Brasil (MP) uma instituio
permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a
defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e
individuais indisponveis (art.127, CF/88).
No confundir com o Ministrio Pblico junto aos Tribunais de
Contas, tambm conhecido como Ministrio Pblico Especial.
Antecedentes histricos.
H controvrsias ao se determinar o exato surgimento da
instituio Ministrio Pblico na histria humana. Alguns autores
remontam para o Egito Antigo, na figura do Magia, que era um
funcionrio do rei e dentre suas vrias funes estava a de aplicar
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castigos a rebeldes, proteger cidados pacficos, dar assistncia a rfos e


vivas entre outras. Outros estudiosos citam diversos tipos funcionrios
da Roma antiga. No entanto, a teoria mais aceita a do surgimento na
Frana, no sculo XIV, na ordenao de 25 de maro de 1302, do reinado
de Felipe IV ou simplesmente Felipe, o belo na qual os chamados
procuradores do rei deveriam prestar o mesmo juramento do juzo com
fim de patrocinarem as causas do rei. Todavia foi durante o governo de
Napoleo que o Ministrio tomou cunho de Instituio.
O Ministrio Pblico brasileiro composto por dois ramos: a) o
Ministrio Pblico da Unio (compreendido pelo Ministrio Pblico do
Trabalho, Ministrio Pblico Militar, Ministrio Pblico do Distrito Federal
e pelo Ministrio Pblico Federal - MPF); b) os Ministrios Pblicos dos
Estados.
No

plano

infraconstitucional,

Instituio

se

encontra

regulamentada pelas Leis Ordinria n 8.625/1993 (Lei Orgnica Nacional


do Ministrio Pblico), Lei Complementar n 75/1993 (Lei Orgnica do
Ministrio Pblico da Unio) e, no mbito estadual, por suas respectivas
Leis Orgnicas, em face da repartio de competncias legislativas
definida pela Constituio da Repblica (artigos 24, 3, e 128, 5).
So princpios institucionais do Ministrio Pblico a unidade, a
indivisibilidade e a independncia funcional.
Dentre suas funes institucionais, destaca-se a de promover,
privativamente, a ao penal pblica; zelar pelo efetivo respeito dos
Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos
assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas necessrias a
sua garantia; promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a
proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros
interesses difusos e coletivos; promover a ao de inconstitucionalidade
ou representao para fins de interveno da Unio e dos Estados, nos
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casos previstos nesta Constituio; exercer o controle externo da atividade


policial.
Constitucionalmente, o Ministrio Pblico tem assegurada
autonomia funcional e administrativa, podendo, observado o disposto no
art. 169, propor, ao Poder Legislativo, a criao e a extino de seus
cargos e servios auxiliares, provendo-os por concurso pblico de provas
ou de provas e ttulos, a poltica remuneratria, os planos de carreira, bem
como a sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei
de diretrizes oramentrias.
A chefia dos Ministrios Pblicos dos Estados exercida pelo
Procurador-Geral de Justia. Os integrantes da carreira elaboram uma
lista trplice, na forma da Lei Orgnica respectiva, a qual submetida ao
Governador do Estado. O escolhido assume um mandato de dois anos,
permitida uma reconduo.
Os

seus

membros

gozam

das

seguintes

garantias:

a)

vitaliciedade, aps dois anos de exerccio, no podendo perder o cargo


seno por sentena judicial transitada em julgado; b) inamovibilidade,
salvo por motivo de interesse pblico, mediante deciso do rgo colegiado
competente do Ministrio Pblico, pelo voto da maioria absoluta de seus
membros, assegurada ampla defesa; c) irredutibilidade de subsdio. E
esto sujeitos as seguintes vedaes: a) receber, a qualquer ttulo e sob
qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou custas processuais; b)
exercer a advocacia; c) participar de sociedade comercial; d) exercer, ainda
que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo uma de
magistrio; e) exercer atividade poltico-partidria; f) receber, a qualquer
ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades
pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei.
O ingresso na carreira do Ministrio Pblico se d mediante
concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem
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dos Advogados do Brasil em sua realizao, exigindo-se do bacharel em


direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e observando-se, nas
nomeaes, a ordem de classificao.
As Promotorias de Justia so rgos de administrao do MP,
com pelo menos um cargo de promotor de justia. Elas podem ser
judiciais ou extrajudiciais, gerais, cumulativas ou especiais, que tratam
exclusivamente de assuntos especficos, como os direitos da defesa da
crinaa e do adolescente, do meio-ambiente, patrimnio pblico e outros.
Os promotores e procuradores devem ser bacharis em direito,
com no mnimo 3 anos de prtica jurdica. O ingresso no MP feito por
concurso pblico. O promotor atua no primeiro grau de jurisdio (varas
cveis, criminais e outras), enquanto o procurador age no segundo grau
(tribunais e cmaras cveis e criminais).
No Ministrio Pblico Federal e no Ministrio Pblico do
Trabalho os membros que atuam no primeiro grau de jurisdio so
tambm

denominados

Procuradores:

Procuradores

da

Repblica

Procuradores do Trabalho, respectivamente. Ao atuarem no segundo grau


de jurisdio, os membros passam a chamar-se Procuradores Regionais.
Depois de Procurador Regional, os membros ainda podem ser promovidos
ao cargo de Subprocurador-Geral, caso em que so designados para atuar
junto aos Tribunais Superiores.
Ministrio Pblico Estadual.
O Ministrio Pblico dos Estados tem os seguintes rgos de
Administrao Superior: a) Procuradoria Geral de Justia, b) Colgio de
Procuradores de Justia, c) Conselho Superior do Ministrio Pblico, d)
Corregedoria-Geral do Ministrio Pblico.

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Conta, ainda, com os seguintes rgos de Execuo: a)


Procurador-Geral de Justia, b) Conselho Superior do Ministrio Pblico,
c) Procuradores de Justia, e d) Promotores de Justia.
Ministrio Pblico da Unio.
Ed. Sede do Ministrio Pblico da Unio (Procuradoria-Geral da
Repblica) em Braslia-DF
O Ministrio Pblico da Unio - formado pelo Ministrio Pblico
Federal, Ministrio Pblico do Trabalho, Ministrio Pblico Militar e
Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios.
chefiado pelo procurador-geral da Repblica, nomeado pelo
Presidente, aps a aprovao de seu nome pela maioria absoluta dos
membros do Senado Federal.
Conselho Nacional do Ministrio Pblico.
A partir da Emenda Constitucional n 45, foi constitudo o
Conselho Nacional do Ministrio Pblico, formado pelo Procurador-Geral
da Repblica; quatro membros do Ministrio Pblico da Unio; trs
membros do Ministrio Pblico dos Estados; dois juzes, indicados um
pelo Supremo Tribunal Federal e outro pelo Superior Tribunal de Justia;
dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados
do Brasil; dois cidados de notvel saber jurdico e reputao ilibada,
indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal.

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Direitos Difusos e Coletivos


Prof. Milton Coelho
Aula N 05/05
Em pauta: 17. As Organizaes da Sociedade Civil.
18. Os Sindicatos.
19. As Organizaes No-Governamentais.

REFLEXES SOBRE AS ORGANIZAES DA SOCIEDADE


CIVIL
Rubens da Costa Santos
EAESP/FGV e FEA/USP

I - Apresentao

Este ensaio apresenta um conjunto de idias relacionadas com a


essncia das organizaes da sociedade civil (que para efeitos de
simplificao sero caracterizadas pela sigla OSC ao longo do texto). So
listadas e comentadas posies e reflexes sobre dois importantes pontos
em relao a essas organizaes, mais e mais presentes e atuantes em
nosso contexto social: as caractersticas bsicas que as identificam e as
consideraes preparatrias para o planejamento das suas atividades
futuras.
Parte-se da constatao que atuam em contextos de enormes
desafios tanto sociais em suas reas de especializao como econmicas
na constante busca que fazem por recursos

pblicos, privados e

contribuies na sociedade para garantir o desempenho de suas nobres e


to necessrias aes sociais. Estes esforos para a captao de recursos
se fazem mais necessrios medida em que decrescem os auxlios antes
concedidos pelo poder pblico.
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As obras de dois autores em particular foram de extrema


utilidade para o alcance dos objetivos propostos. O primeiro objetivo que
contempla as caractersticas das OSCs

vlidas em muito foi auxiliado

pelas proposies feitas por Arantes (1994). As colocaes feitas por


Drucker (1993) sobre o questionamento a ser feito para as entidades que
no visam o lucro orientou a caracterizao dos esforos preparatrios
para a definio do plano de ao dessas entidades, o segundo objetivo
proposto.

II - As Organizaes da Sociedade Civil Vlidas

Sociedade civil, enquanto conceito amplo e certamente


passvel de anlise sob muitos enfoques. Essa expresso, como lembra
Fernandes (1994), representa o muito que pode ser feito para o social nas
esferas no-governamentais. Ela comeou a fazer parte do vocabulrio dos
ativistas sociais latino-americanos no final dos anos 70. Tanto ela como
suas antecessoras dos anos 70 - comunidade, e movimentos sociais ou dos anos 80 - cidadania, e sem fins lucrativos - e outras expresses
utilizadas nos dias atuais - como organizaes do terceiro setor e
organizaes no-governamentais - expressam mais do que conceitos
objetivos, o potencial articulador da sociedade. Ou seja, como afirma
Fernandes (1994, p. 21), sociedade civil

representa ...um conjunto de

organizaes e iniciativas privadas que visam produo de bens e


servios pblicos. Isto , no geram lucros e respondem a necessidades
coletivas.
No contexto social Salamon apontou (1993, p. 15) uma virtual
revoluo associativa fazendo emergir um expressivo terceiro setor
composto por organizaes estruturadas, localizadas fora do aparato
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formal do Estado, que no distribuem lucros resultantes de suas


atividades, entre seus diretores e acionistas, autogovernadas e com
significativo esforo voluntrio.
um movimento crescente, organizado e independente. Mobiliza
a participao voluntria das pessoas da sociedade. Todavia, sua
emergncia de tal relevncia que, como bem registra Fernandes, implica
em mudanas gerais no modo de agir e pensar.
A participao e a importncia desse emergente setor no Brasil e
em outros pases foram analisadas por Salamon e Anheirs (1994). Nesse
estudo os referidos autores encontraram que grande quantidade dessas
organizaes convivia com outras atuando nas reas de ensino particular,
sade com grandes hospitais particulares e associaes profissionais e
outras defendendo o interesse de grupos especficos. Os referidos autores
relatam a existncia no Brasil em 1990 cerca de 200.000 organizaes
conforme os registros do Imposto de Renda sendo 11.076 fundaes e
179.010 associaes. Uma em cada quatro delas localizava-se em So
Paulo ou Rio de Janeiro. Encontraram que as reas de atuao dessas
organizaes eram principalmente as seguintes:
29% trabalhando principalmente nas reas de sade e

servios sociais
23% representa grupos recreativos e esportivos
19% atua com servios culturais e educacionais
9% de associaes profissionais e de empresrios
20% apresenta mltiplas atividades

Esses mesmos autores identificaram em outras fontes a


existncia de organizaes que no visam lucro entre estabelecimentos de
sade (38.000), bibliotecas (20% delas), museus (33%), universidades (28)
e uma imensa rede de escolas de primeiro e segundo grau. Registram
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ainda um enorme crescimento dessas organizaes em anos seguintes.


Relatam eles um estudo em que foi estimada a abertura de cerca de 9.000
organizaes por ano.
Nesse contexto percebe-se claramente a importncia das OSCs
no Brasil, a crescente busca por recursos sempre escassos a partir do
momento em que Estado se distancia das questes sociais e da
necessidade que tais organizaes sejam eficientes e bem administradas
para que possam alcanar seus propsitos sociais.
Essa introduo sucinta sobre o terceiro setor feita no sentido
de sinalizar a crescente importncia do mesmo contexto no social
brasileiro e o desafio de que tais organizaes sejam administradas
adequadamente para que possam alcanar seus nobres objetivos sociais.

AS ORGANIZAES VLIDAS
Arantes (1994) em detalhado estudo sobre os sistemas de gesto
empresarial ofereceu estimulantes colocaes sobre a razo de ser das
empresas no contexto econmico e social. Esse autor preocupado com as
questes essenciais das empresas caracterizou as principais opes e
desafios dos empresrios e executivos na complexa tarefa de assegurar a
perenidade delas no ambiente.
Segundo o referido autor no contexto empresarial destacam-se
aquelas organizaes reconhecidamente vlidas. Estas apresentam uma
viso mais ampla por possurem compromissos e responsabilidades tanto
com o ambiente externo como com o interno. Externamente mantm uma
interao ativa e responsvel com os pblicos interessados em suas
propostas. Internamente essas empresas sabem conciliar seus prprios
interesses com aqueles outros dos seus colaboradores e empreendedores.
Interagem com os desafios advindos da ambincia externa e, com
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sabedoria, os conciliam com aqueles presentes na realidade interna. Essas


instituies vo alm da simples maximizao de seus lucros, ambio
tpica das organizaes com viso econmica. Diferentemente destas, as
OSCs lidam com os pblicos selecionados da sociedade com saudveis
atitudes e comportamentos como sua principal razo de ser. Essas seriam
conforme Arantes denomina, as organizaes vlidas.
Fazendo os necessrios ajustes e adaptaes do contexto
empresarial para o ambiente social que envolve as OSCs, buscou-se
explorar quais seriam as razes que levariam a criao e aprimoramento
dessas importantes instituies sinalizadoras que so de respeito maior
aos indivduos de uma sociedade.

AS FINALIDADES DAS OSCS VLIDAS


As instituies de interesse deste ensaio so as OSCs vlidas.
So aquelas que se preocupam com as questes econmicas em sua
relao com o mundo exterior mas no se limitam unicamente a elas. So
vlidas quando esto presentes

preocupaes sociais maiores que

possibilitam sua sobrevivncia em ambientes nem sempre favorveis.


Cumprem seu papel social, se desenvolvem e se aprimoram num contexto
de dificuldades e escassez de recursos. Enfim, so aquelas que, conforme
bem colocam Collins e Porras (1995), foram feitas para durar. Tais
organizaes, ressalta Arantes

...mantm uma interao ativa e

responsvel com o ambiente externo em que atuam. E complementa que


...alm disso, tm tambm compromissos e responsabilidades internos
em relao a seus empreendedores e colaboradores (p. 23).
As organizaes vlidas podem ser analisadas quanto as suas
caractersticas externas e internas.

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AS FINALIDADES EXTERNAS
As relaes mantidas pela organizao com o mundo exterior
devem ser identificadas e analisadas. preciso explicitar claramente a
funo social que uma OSC desempenha na sociedade, as caractersticas
do que se propem a realizar, para quem pretendem faz-lo, a partir de
quais recursos e as condicionantes que norteiam sua atuao na
sociedade.
Em princpio as organizaes em questo destinam-se a atender
necessidades especficas e essenciais da sociedade. Como o caso de
realizar contribuies efetivas para a alimentao, vesturio, habitao,
sade, educao, transporte entre tantas outras bsicas dos indivduos de
uma sociedade. Essas organizaes esto preocupadas com o homem,
interessadas em sua preservao e,

com isso, promovem o seu

desenvolvimento e evoluo. Prestando uma ampla gama de servios


sociais bsicos paulatinamente participam ativamente da sociedade como
um todo e, ao mesmo tempo, promovem o desenvolvimento de segmentos
da sociedade que

escolhem atender. As verdadeiras funes das

organizaes interessadas no desenvolvimento do homem ento seriam:


atender continuamente suas necessidades e anseios bsicos e contribuir
para o progresso social em reas escolhidas e de sua especialidade.
Nesse sentido, a sociedade delega s OSCs a responsabilidade
de conceber, preparar e prestar servios e produtos sociais que sejam de
valor para ela, que contribuam para o crescimento social.
Ao prover a sociedade com as utilidades que ela necessita para
sua sobrevivncia e progresso social, essas organizaes se configuram
mais do que organizaes assistenciais, elas se transformam em agncias
promotoras do progresso e da riqueza social. Ou seja, como ressalta
Fernandes (1994), ...para cada fim com significncia social coletiva, seja
ele maior ou menor, perene ou circunstancial, para todos ou para uns
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poucos, utilitrio ou gratuito cabe uma associao... O fenmeno


amplo e envolve potencialmente cada vnculo diferenciador de interesses,
identidades ou valores sociais.
Assim, elas no apenas devem gerar servios bsicos para a
sociedade que as mantm. Tais entidades precisam gerar as condies
minimamente necessrias para garantir sua sobrevivncia, crescimento e
continuidade na prestao dos servios de sua especialidade. Em
essncia, elas devem criar as condies necessrias para garantir sua
perenidade no contexto em que atuam.
Traando um paralelo entre as OSCs e as empresas, ambas
tendo em comum preocupaes genunas e, portanto vlidas perante a
sociedade que as acolhem, pode-se enfatizar que as organizaes e
empresas precisam oferecer seus servios para a sociedade e criar as
condies necessrias para

garantir o seu futuro. Nas empresas

tradicionais a gerao de lucros a forma encontrada para garantir a


perenidade. Nas OSCs, caracterizadas pela prestao de servios que nem
sempre so remunerados pelos que se beneficiam deles, o desafio envolve
a constante busca de recursos e condies para garantir a oferta das
competncias

tcnicas,

recursos

humanos,

financeiros

materiais

necessrios para a prestao dos servios sociais. Isto , tais organizaes


devero estar continuamente engajadas tanto na prestao dos servios
sociais que escolhe a partir de suas virtudes, competncias tcnicas e
sociais como na atrao dos recursos bsicos necessrios para garantir
sua atuao e continuidade.
Ao prover a sociedade com servios sociais essenciais que ela
prpria no consegue produzir, as OSCs so agentes do progresso social e
humano. E, nesse sentido, o principal desafio que enfrentam diz respeito
gerao de resultados que possibilitem sua perenidade, aperfeioamento e
crescimento. Em ltima instncia, o desempenho de tais entidades
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poderia ser avaliado com base em dois indicadores: nos servios sociais
prestados para a sociedade e na competncia dessas organizaes em
atrair os recursos complementares que necessitam em suas atividades.
Os primeiros deveriam ser maximizados enquanto os ltimos
minimizados. Isto , tais entidades deveriam buscar continuamente a
autonomia em suas atividades. Elas deveriam criar

as condies

necessrias e mnimas para sua sobrevivncia sem depender de recursos


externos que nem sempre a sociedade disponibiliza ou est disposta a
alocar para esse fim. Idealmente as organizaes da sociedade civil
deveriam gerar elas prprias os recursos que necessitam. Isto , elas
deveriam ser auto-sustentveis.
Dessa forma, a primeira etapa para garantir a validade de uma
OSC, diz respeito sua condio de contribuir efetivamente para o
progresso social. Seu principal desafio o de ser uma agente do
desenvolvimento e da prosperidade social.

O QUE AS ORGANIZAES DA SOCIEDADE CIVIL OFERECEM


PARA A SOCIEDADE?
As OSCs oferecem utilidades sociais para indivduos escolhidos
da sociedade. Tais utilidades sociais visam, em ltima instncia, promover
melhoras contnuas na qualidade de vida das pessoas da sociedade.
Da mesma forma que as organizaes no contexto empresarial
oferecem a seus clientes algo alm de produtos e servios, as OSCs
oferecem a seus clientes algo mais do que os servios sociais especficos.
As

utilidades

sociais

oferecidas

pelas

OSCs

contribuem

para

desenvolvimento e progresso humano das pessoas que integram a


sociedade. O conceito de utilidades difere do tradicional entendimento do
termo na viso da teoria econmica. Utilidades, na viso social, envolvem
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o atendimento das necessidades e anseios humanos de forma ampla,


focalizando aspectos particulares e traduzindo-os em servios sociais com
caractersticas prprias com qualidade, disponibilidade, continuidade e
adequao na utilizao dos recursos. Esse conjunto deve envolver
condies e custos justos para o cidado que o recebe e a sociedade como
um todo que contribui para a sua viabilizao. No contexto social ainda
espera-se que essas utilidades estejam com constante atualizao
tecnolgica para manter os benefcios almejados permanentemente atuais
e significativos para os envolvidos.

QUEM SE BENEFICIA COM AS UTILIDADES GERADAS PELAS


ORGANIZAES DA SOCIEDADE CIVIL?
As utilidades geradas pelas OSCs destinam-se a segmentos da
sociedade ou pblicos escolhidos e muito especficos. So cidados
especialmente

selecionados

para

receber

os

benefcios

sociais

desenvolvidos pelas OSCs. So esses clientes selecionados que tem


desejos e anseios de carter social que devem ser atendidos e satisfeitos.
So eles que devem avaliar a qualidade das utilidades ofertadas.
Todavia, tratando-se de causas e contedos sociais nem sempre
os indivduos que recebem ou se beneficiam diretamente desses servios
sociais podem remunerar plenamente as OSCs. Dessa forma, no contexto
social h que se considerar um outro conjunto de organizaes que
decidem

alocar

parte

de

seus

recursos

para

complementar

as

necessidades de recursos demandadas pelas OSCs. Registre-se o


entendimento de recursos num sentido amplo, envolvendo aqueles
recursos humanos, financeiros e materiais. Ainda cabe considerar a
importncia do recurso tempo, cada vez mais presente e com impactos
significativos nas questes sociais. A sociedade no mundo atual convive
com a crescente importncia do fator tempo em suas decises: busca-se
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continuamente numa ao social recuperar o tempo perdido ou tornar a


utilidade social disponvel o mais rapidamente possvel.
oportuno considerar com a devida adaptao para o contexto
social a ressalva de Arantes (1994, p.26) de que o valor de uma ao social
s pode ser medido e avaliado pela sua adequao satisfao das
necessidades e dos anseios dos seus clientes. Todavia, existiro muitas
situaes em que cabe a sociedade avaliar a adequao dos servios
prestados. Isto porque o beneficirio da ao social pode no dispor do
conhecimento necessrio para fazer a avaliao. Sendo que esta avaliao
s pode ser feita se a ao social tiver sido implementada e seu
beneficirio tenha feito uso pleno e efetivo da mesma. Enquanto no
tiverem sido realmente implementadas essas aes sociais podem ser
consideradas como projetos. Sero aes teis aps terem sido efetiva e
adequadamente entregues a seus beneficirios - seus clientes escolhidos tornam-se a orientao da sociedade.

A RESPONSABILIDADE NA UTILIZAO DOS RECURSOS


SOCIAIS
Para que possam desempenhar os papis de agentes promotores
do progresso e desenvolvimento social as OSCs contam com o apoio de
aliados escolhidos na sociedade. Estes colocam disposio delas
recursos para serem utilizados na produo das utilidades sociais
propostas.
Estes
caractersticas

recursos
e

complementares

contedos

devem

ser

de

diferentes

pleiteados,

origens,

negociados,

compromissados, obtidos, combinados e gerenciados com uma sabedoria


especial por parte dos responsveis pelas OSCs. Isto porque sabe-se que
os recursos disponveis na sociedade para atender, ainda que de forma
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complementar, as causas sociais so escassos e demandam cuidados e


atenes particulares por parte de todos envolvidos no processo.
Cabe registrar o alerta sobre recursos no setor social feito por
Fernandes (1994): ...sobrevive porque, em momento a busca por lucro d
lugar a uma doao. Sua existncia envolve a troca triangular pela qual
alguns do para que outros possam receber... (onde) importar-se com o
outro (vizinhos, marginalizados, estrangeiros distantes, geraes futuras,
etc.) parte constitutiva da conscincia individual. Palavras como
gratido,

lealdade,

caridade,

amor,

compaixo,

responsabilidade,

solidariedade, verdade, beleza, etc. so as moedas correntes que


alimentam o patrimnio do setor.
Esse mesmo autor conclui. Que ...quanto mais sonoras e
convincentes forem essas palavras de retribuio, maiores recursos
adviro para as atividades sociais (p. 24). Para ele um ativo setor social
um indicador da vitalidade social de valores morais, ticos e religiosos. O
exerccio e a promoo de adeso voluntria aos valores enquanto fins em
si mesmos a razo de ser especfica das OSCs.
As OSCs bem sucedidas nessa rdua tarefa de localizar e obter
tais recursos sabem que devem respeitar o ambiente social, tratar com
zelo seus aliados e cuidadosamente esses recursos, mantendo relaes
responsveis com seus aliados e colaboradores. Essas OSCs procuram
continuamente desenvolver suas competncias para preservar e renovar
as fontes de financiamento de suas causas, criando e adequando os
recursos que lhe so confiados para a consecuo de seus propsitos
sociais.

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LIMITAES NO USO DOS RECURSOS SOCIAIS


A OSC responsvel aquela que reconhece suas competncias e
seus limites. Elas sabem que fazem parte de um todo maior, da sociedade
a que servem e que esto numa complexa rede de relacionamentos e interrelaes. Como partes de um sistema social esto sujeitas a influncias
diretas ou indiretas de outros elos. Influenciam e, ao mesmo, tempo so
influenciadas por outras partes tambm interessadas na alocao dos
recursos e nas definies das prioridades da sociedade.
Essas

organizaes

afirma

Fernandes

(1994,

p.90)

so

numerosas e enfrentam o desafio de apresentar propsitos e linguagens


afins situando-se em redes de comunicao mais ou menos homogneas.
So sempre redutveis a poucas categorias mas cada uma delas, ressalta o
referido autor, capaz de desdobrar-se indefinidamente e mobilizam uma
quantidade surpreendente de tempo, recursos e criatividade das pessoas.
Quando bem-sucedidas, Fernandes registra que alcanam altos nveis de
participao e se tornam centros de referncia para uma variedade de
outros assuntos.
As peculiaridades desses vrios agentes sociais estabelecem de
formas diferentes e particulares as fronteiras que delimitam a atuao das
OSCs e de uma em particular. Eles

interferem nas especificaes das

utilidades sociais a serem desenvolvidas pelas entidades, influenciam as


prioridades para a sua realizao, orientam as prticas e estabelecem os
padres de comportamento dos agentes sociais.
No complexo de interaes com a sociedade as OSCs tambm se
relacionam com outras entidades. Por exemplo, junto s fundaes
privadas e cidados interessados nas causas sociais procuram apoio e
dedicao de tempo seja como patrocinadores ou voluntrios to
necessrios para suas realizaes. Nesse sentido, as parcerias e o
associativismo so essenciais para garantir a gerao de recursos nas
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condies desejadas pelas OSCs. So compostas por pessoas que as


representam sejam para financiar, apoiar, desenvolver, regulamentar ou
fiscalizar as OSCs.
Esses parceiros estabelecem, cada um a seu modo, importantes
marcos norteadores da atuao das OSCs. No s contribuem para a
definio e caracterizao das utilidades sociais a serem oferecidas pelas
OSCs como tambm sinalizam como as organizaes devem se comportar
perante os que as apoiam. Em suma, dessa rede de relaes emanam os
padres de conduta das OSCs.

AS FINALIDADES INTERNAS
As OSCs tem finalidades internas que devem orientar suas
iniciativas. Os interesses das partes envolvidas no contexto interno das
OSCs tambm devem ser reconhecidos e considerados, pois de nada
adiantaria saber como lidar com os desafios identificados no contexto
externo e desconsiderar outros presentes em seu prprio interior.
Para lidar com as questes internas, Arantes (1994, p.28)
recomenda ateno estrutura interna das OSCs. Particularmente
identifica trs componentes principais:
- os fundadores da organizao, aqueles que a criaram e
decidiram mant-la,
- os colaboradores, que contribuem com sua especializao e
dedicao em sua operao,
- a organizao como um todo funcional e social. Ou seja, o
conjunto de agregados tangveis ou no atravs do qual as operaes so
realizadas e as utilidades produzidas conforme a sua vocao social.

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AS EXPECTATIVAS DOS FUNDADORES


Uma OSC nasce provavelmente do interesse e da generosidade
de um ou mais cidados em compartilhar seus recursos e especialidades
em prol de uma causa social. Esses cidados se identificam com as
necessidades de outros na sociedade, como parte do problema, como
profissionais sensibilizados e decidem produzir utilidades para atenuar ou
satisfazer essas necessidades e anseios sociais: so essas nobres pessoas
que se disponibilizam para produzir utilidades sociais para outros na
sociedade, enfrentando riscos e incertezas, investindo seu tempo, recursos
e conhecimentos em causas sociais.
Ser empreendedor transcende o ato de criar a organizao e
buscar continuamente os resultados esperados. Espera-se que os
criadores

de

uma

compreensivelmente,

OSC

estabeleam

delineiem

os

seus

princpios

objetivos
os

rumos

clara

para

empreendimento social. Estes importantes elementos devem refletir as


crenas,

valores

convices

dos

empreendedores.

Devero

ser

observados e aprimorados pelos profissionais envolvidos na operao da


OSC. Tais elementos caracterizam e animam a organizao e se
transformam nas suas caractersticas vitais. Refletem o pensamento dos
empreendedores

quanto

questes

sociais,

econmicas,

polticas,

educacionais e outros aspectos relevantes para o desempenho dos


objetivos sociais propostos.
As instituies de caridade na Amrica Latina, na opinio de
Fernandes (1994), so tradicionais e antigas iniciativas de organizaes
religiosas. Segundo esse autor, as empresas no participavam dessa
tradio, parece que a caridade no fazia parte da cultura empresarial
latino-americana. Contudo, mais recentemente notveis progressos podem
ser observados nas iniciativas das empresas na rea social. As iniciativas
de

vrias

empresas

na

rea

social

revelam

um

despertar

da

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responsabilidade social dos empresrios. Por exemplo, o Conference Board


reporta em 1996 as responsabilidades da atuao comunitria das
empresas e as oportunidades estratgicas que emergem dessas iniciativas.
No contexto latino, foi realizado na Colmbia em 1995 o Simpsio
Internacional sobre Empresa Privada y Responsabilidad Social (Toro e
Rey, 1996) com a presena de empresrios de vrios pases para a
apresentao e o debate dos desafios sociais desse continente e a
apresentao de experincias bem sucedidas desenvolvidas no Brasil,
Colmbia, Espanha, Estados Unidos e Venezuela.
Iniciativas empresariais bem sucedidas na rea social parecem
estar reforando os argumentos apresentados pelo JEF - Jobs For the
Future - na proposta contida no documento Redefining Corporate
Responsability in a Global Economy - An Agend for Action (1996). Essa
instituio ressalta que o investimento social tem carter estratgico para
as empresas e do tipo ganha-ganha. Isto , todos ganham e ningum
perde com esses investimentos. Trs razes so apresentadas pelos lderes
entrevistados pela entidade: (a) faz sentido para o negcio das empresas,
(b) so meios eficientes para o envolvimento cvico das empresas e (c)
uma interessante estratgia defensiva pois, estimula que as prprias
empresas caracterizem o seu papel social antes que outros o faam.
Assim o passo inicial para o entendimento de uma OSC envolve
a identificao e compreenso dos motivos e convices dos cidadosempreendedores que a instituram. O entendimento dessas importantes
caractersticas originais facilitam a necessria reflexo sobre suas
vocaes, maneira de ser e agir, das suas finalidades sociais e dos reais
objetivos do empreendimento social.
Vrias so as referncias de mudanas recomendadas ou
implementadas

em

organizaes

sociais

que

foram

absolutamente

desastrosas por terem sido concebidas de forma dissociada das crenas,


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valores, motivos, ambies e convices daqueles que a instituram. So


inmeros os casos de iniciativas visando a profissionalizao de OSCs
sem a anlise cuidadosa desses fatores genticos que redundaram em
amargos fracassos para todos os envolvidos. Por exemplo, Vianna (1995)
relata num interessante formato

suas experincias e reflexes sobre o

planejamento e gerenciamento de organizao no-governamentais.

AS EXPECTATIVAS DOS COLABORADORES


Nas OSCs atuam alm dos empreendedores os colaboradores.
Isto , aqueles profissionais dedicados e responsveis pelo dia-a-dia da
entidade nas reas sociais escolhidas. Para a realizao dos servios
propostos pelas OSCs os colaboradores oferecem sua competncia tcnica
e profissional.
Esses profissionais trazem para a organizao seus talentos e
habilidades, seus conhecimentos e experincias juntamente com seus
anseios e preocupaes. Em contrapartida esperam que a organizao
lhes proporcione satisfao e os estimule a crescer e progredir nas esferas
profissional, humana e social.
Como ressalta a Dra. Ruth Cardoso na parte introdutria
Proposta de Criao de Centros Voluntrios (Oliveira e Corulln, 1997)
...as atividades desenvolvidas pelos colaboradores geralmente se realizam
de modo espontneo e no remunerado. A motivao desses importantes
agentes pode ser o desejo de melhorar a comunidade, promover uma
causa ou auxiliar pessoas a quem sequer se conhece. O trao comum ao
voluntariado a afirmao de uma tica da solidariedade (p. 3). E chama
ateno que essa atividade ainda pouco conhecida e valorizada.
Nesse sentido, h que se ressaltar que os colaboradores
escolhem as organizaes para as quais oferecero suas competncias e
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especialidades. Assim como os empreendedores eles tambm decidem


quando ingressar, o quanto querem se dedicar e quando sair do
empreendimento social.
Tais profissionais procuram, com critrios prprios, aquelas
propostas que de alguma forma particular estejam coerentes com suas
crenas, valores, princpios e expectativas.

A ORGANIZAO E SEUS OBJETIVOS


A OSC, como salientado anteriormente, aquele corpo ou
organizao

constitudo

de

elementos

tangveis

ou

no,

com

caractersticas assemelhadas a uma empresa, onde so concebidas e


produzidas as aes e servios sociais propostos sociedade. atravs
dos esforos coordenados pelos vrios agentes envolvidos na instituio
que, organizados de forma particular e planejada, tomam as iniciativas
necessrias para produzir e entregar os servios sociais cumprindo as
suas utilidades sociais.
As finalidades internas de uma OSC so ento determinadas
pelos motivos ou necessidades de seus fundadores, inspirados por uma
demanda social. Nessa equao est ainda presente a preocupao em
propiciar a satisfao aos colaboradores e outros aliados internos.
Os empreendimentos sociais so constitudos por elementos
tangveis

(instalaes

fsicas,

materiais,

entre

outros)

que

so

movimentados por pessoas que executam um conjunto de atividades


conforme padres preestabelecidos. E, como ressalta Arantes (1994, p.33),
...so orientados por princpios de conduta, por objetivos a atingir, por
sistemas de organizao e de execuo do trabalho, e por padres de
comportamento. Mais adiante o mesmo autor alerta que tais organizaes

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so ...particulares, diferentes entre si, mesmo quando se dedicam ao


mesmo campo de negcios (p. 33).
As OSCs, conforme ressalta Fernandes (1994, p. 63), so
instituies propriamente privadas, mas sem fins lucrativos. Lucros
eventuais devero ser reinvestidos nas atividades-fim, no cabendo a sua
distribuio, enquanto tais, entre os membros da organizao. E afirma
que para que esse princpio seja resguardado, os responsveis legais no
podem sequer receber qualquer tipo de remunerao. Ademais, o capital
acumulado por ela no pode se converter no patrimnio de seus
executivos, no existindo herdeiros nesse caso. Quando seus criadores
desaparecem, outros devero assumir seus lugares. Esse mesmo autor
alerta que se uma OSC desaparecer, seus bens devero ser transferidos
para uma outra organizao do mesmo gnero.

A AVALIAO DO DESEMPENHO DA ORGANIZAO


A avaliao do desempenho de uma OSC deve levar em conta
que ela se prope a oferecer servios sociais especficos a outros na
sociedade. Dessa forma, alm dos indicadores comumente utilizados no
contexto empresarial, apoiados em parmetros econmicos e financeiros,
h que se considerar outros sinais sob a tica social, em particular
aqueles associados com as razes que levaram a criao e explicam a
existncia dessas organizaes.
Ou seja, o clculo dos resultados obtidos por uma OSC deve
respeitar suas finalidades externas e internas. E, como cada organizao
particular em suas caractersticas fundamentais, torna-se necessrio que
os parmetros para a avaliao do seu desempenho sejam coerentes com
suas peculiaridades. Arantes (1994, p.33) lembra que ...a maneira de ver
a adequao das utilidades aos clientes, de avaliar os nveis de
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rentabilidade, de escolher os parmetros de conduta, e outras definies


no so padres. Tais indicadores devem conter um significado particular
para cada OSC incorporando suas especificidades, estgio de evoluo,
padres de conduta e expectativas em relao ao futuro.

A. PARMETROS EXTERNOS
No mbito externo de uma OSC duas devem ser as preocupaes
presentes na avaliao do desempenho:
- a adequao das utilidades sociais sob a tica dos clientes
escolhidos

respeitadas

eventuais

consideraes

de

eventuais

financiadores;
- a conduta condizente com os padres aceitos pela sociedade
que a acolhe.
A adequao da utilidades sociais solicita particular ateno aos
seguintes aspectos: o respeito s necessidades do cliente, a forma
escolhida para disponibiliz-las para eles, a continuidade e regularidade
da oferta e um preo justo. O preo deve ser razovel mesmo que a
utilidade social esteja sendo parcial ou totalmente financiada por outra
organizao. Assim, percebe-se que os beneficirios diretos dos servios
sociais oferecidos pela OSC se constituem na base mais qualificada e
representativa para apreciar a qualidade dos servios prestados.
Por outro lado, foi salientado anteriormente que as OSCs
recebem muitas influncias do ambiente em que esto inseridas
provocando, como visto, vrias limitaes em sua atuao. Assim, do
mesmo modo que a sociedade a favorece ao apresentar suas necessidades
e anseios colocando recursos para sua operao, ela tambm a restringe e
a limita em sua atuao.

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Essas limitaes podem ser estabelecidas de modo direto ou


indireto. As limitaes diretas podem ser exemplificadas pelas leis e
regulamentaes que legislam sobre as organizaes sociais. As limitaes
indiretas podem ser percebidas, por exemplo, quando a sociedade sinaliza
suas expectativas quanto ao uso dos recursos naturais ou nas questes
relativas ao trabalho.
Ademais cabe lembrar que as OSCs, como as empresas, so
avaliadas por vrios representantes da sociedade em diferentes nveis e
aspectos, alm da comunidade social que a acolhe. Por exemplo: rgos e
entidades representantes das autoridades federal, estadual e municipal
que fiscalizam as OSCs, agncias financiadoras das aes sociais,
conselhos comunitrios, conselhos e associaes de classes profissionais,
veculos de comunicao entre tantos outros interessados na temtica
social.

B. PARMETROS INTERNOS
Os empreendedores ou fundadores de uma OSC, como visto
anteriormente, certamente se constituem num importante grupo interno
que

origem

expectativas

objetivos

pretendidos

por

ela.

Adicionalmente cabe aos colaboradores tambm contribuir para a


operacionalizao

aprimoramento

da

ao

social

proposta

pela

organizao. Esses importantes protagonistas trabalham e se esforam


para a continuidade da OSC. Nesses esforos e buscas acabam agregando
outros importantes sinais a serem considerados nos parmetros internos.
Isto porque, conforme ressalta Corulln (1996, p. 7) o trabalho voluntrio
...desempenha um papel integrador,

reunindo indivduos, grupos,

instituies e inclusive pases que em outros contextos poderiam estar em


conflito ou competio entre si. Assim como produz novas idias sobre o
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comportamento social, o setor ativo tambm na preservao de antigas


tradies e valores da cultura.
Esses fatores internos, ressalta Arantes ...relacionam os
resultados produzidos pelo empreendimento com a satisfao dos
objetivos (realizaes) e com os padres de comportamento

(conduta)

esperados (1994, p.36).

C. CONCILIANDO AS FINALIDADES EXTERNAS COM AS


INTERNAS
A combinao das aes voltadas para as finalidades externas
com aquelas outras que buscam satisfazer as necessidades internas se
constitui no maior desafio das instituies sociais. Essa difcil arte de
conciliao assume propores ainda maiores nas OSCs, pois elas
constantemente esto sendo desafiadas a dar continuidade a seus nobres
objetivos sociais padecendo da falta de recursos em todos os nveis humanos, materiais, tcnicos e financeiros.
Estas dificuldades acabam provocando importantes implicaes
para a populao assistida pela organizao, seus empreendedores e
colaboradores e os que financiam suas atividades. Enfim perde a
sociedade como um todo.
Todavia, cabe ressaltar as observaes feitas por Fernandes
(1994, p. 67) que essas organizaes, algumas sem que percebessem,
acabaram trazendo do ambiente externo para o campo social em suas
atividades elementos significativos do mundo exterior. Talvez o principal
deles foi a adoo dos princpios e prticas do administrao de projetos.
Isto , os financiamentos das fundaes privadas geralmente so feitos por
projetos e consequentemente, como reconhece o referido autor, as
instituies sociais ...tiveram que aprender a definir sua atuao em
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tempos

compatveis

com

um

cronograma,

em

que

fins

meios

guardassem uma relao de coerncia. Sobretudo, os projetos deveriam


ser traduzveis em um oramento que quantificasse o valor dos meios
necessrios para a obteno dos fins almejados, e isto em termos
especficos o bastante para permitir uma prestao de contas confivel.
Dessa forma, a internalizao da metodologia de administrao
de projetos favoreceu a assimilao pelas OSCs , como coloca Fernandes
(1994) ...ainda que contra a vontade, de uma boa dose de lgica
pragmtica (p.67).
Ainda a respeito da avaliao do desempenho das OSCs
Fernandes (1994), na avaliao final de sua anlise do terceiro setor
oferece interessantes pistas entre as interaes futuras previstas dessas
entidades do terceiro setor:
1. as agendas devem ser seletivas. Segundo ele h tantas
questes e tantas reclamaes, que nenhum programa ser capaz de fazer
justia a todas elas. Dessa forma, elas devero convergir esforos para
tratar de questes ou temas especficos
2. os processos sero mltiplos e simultneos. Isto , o campo
to

amplo

diferenciado

acarretando

enormes

desafios

de

acompanhamento em toda sua extenso. Segundo Fernandes o desafio


est no exerccio da coordenao que exige progressos nas artes da
comunicao social e intercultural no podendo haver tentativas de
coordenao centralizada. Ele afirma, que elas devero ...aprender a arte
da traduo, tornar-se poliglotas da sociabilidade, ser capazes de entrar e
sair dos vrios espaos sociais com um mnimo de elegncia e
reconhecimento (p. 139)
3. realizar alianas mltiplas e parciais. Ou seja, devero atuar
...em diferentes conjuntos e conglomerados em diferentes ocasies,
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envolvendo a cada vez parceiros diversos, segundo as circunstncias, as


questes em pauta, a histria local num certo campo particular (p. 139)
4. buscar os valores comuns e os casos-limite. Devero apelar
para a linguagem, mais fluida dos valores e aprender a definir o que e o
que no tolervel. Nas situaes-limite, os valores podero sustentar um
terreno comum para as diversas perspectivas.

OS SINDICATOS
Sindicato a instituio utilizada para a organizao dos
trabalhadores na luta por seus direitos.
O termo "sindicato" deriva do latim syndicus, proveniente por
sua vez do grego sundiks, que designava um advogado, bem como o
funcionrio que costumava auxiliar nos julgamentos. Na Lei Le Chapellier,
de julho de 1791, o nome sndico era utilizado com o objetivo de se referir
a pessoas que participavam de organizaes at ento consideradas
clandestinas.
Histria.
O sindicalismo tem origem nas corporaes de ofcio na Europa
medieval. No sculo XVIII, durante a revoluo industrial na Inglaterra, os
trabalhadores, oriundos das indstrias txteis, doentes e desempregados
juntavam-se nas sociedades de socorro mtuos.
Durante a revoluo francesa surgiram idias liberais, que
estimulavam a aprovao de leis proibitivas atividade sindical, a
exemplo da Lei Chapelier que, em nome da liberdade dos Direitos do
Homem, considerou ilegais as associaes de trabalhadores e patres. As
organizaes sindicais, contudo, reergueram-se clandestinamente no
Misso: "Oferecer oportunidades de educao contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes, comprometidos com o
comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.
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sculo XIX. No Reino Unido, em 1871, e na Frana, em 1884, foi


reconhecida a legalidade dos sindicatos e associaes. Com a Segunda
Guerra Mundial, as idias comunistas e socialistas predominaram nos
movimentos sindicais espanhis e italianos.
Nos Estados Unidos, o sindicalismo nasceu por volta de 1827 e,
em 1886, foi constituda a Federao Americana do Trabalho (AFL),
contrria reforma ou mudana da sociedade. Defendia o sindicalismo de
resultados e no se vinculava a correntes doutrinrias e polticas. No
Brasil os sindicatos tem um papel de representar as classes de
trabalhadores.
Papel poltico dos sindicatos. No plano poltico, os sindicatos
detm uma fora considervel: na Alemanha, Reino Unido, ustria e
naes escandinavas a vinculao com os partidos polticos socialistas e
trabalhistas confere aos sindicatos forte referncia na formulao de
diretrizes e na execuo de poltica econmica. Os dirigentes sindicais so
eleitos para cargos legislativos, e o principal instrumento de poltica
sindical a negociao coletiva.

19. AS ORGANIZAES NO-GOVERNAMENTAIS

As Organizaes No-Governamentais (ou tambm chamadas de


organizaes no governamentais sem fins lucrativos), tambm
conhecidas pelo acrnimo ONG, so associaes do terceiro sector, da
sociedade civil, que se declaram com finalidades pblicas e sem fins
lucrativos, que desenvolvem aes em diferentes reas e que, geralmente,
mobilizam a opinio pblica e o apoio da populao para modificar
determinados aspectos da sociedade.
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Estas organizaes podem ainda complementar o trabalho do


Estado, realizando aes onde ele no consegue chegar, podendo receber
financiamentos e doaes do mesmo, e tambm de entidades privadas,
para tal fim.
Atualmente, estudiosos tm defendido o uso da terminologia
organizaes da sociedade civil para designar as mesmas instituies.
importante ressaltar que ONG no tem valor jurdico. No
Brasil, trs figuras jurdicas correspondentes no novo Cdigo Civil
compem o Terceiro Setor: associaes, fundaes e organizaes
religiosas (que foram recentemente consideradas como uma terceira
categoria).
No Brasil, as organizaes que constituem o Terceiro Setor
(Associaes ou Fundaes), podem ser qualificadas como OSCIPs
(Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico). Com esta
qualificao, podem remunerar a seus diretores sem perder algumas
imunidades tributrias, alm de poder realizar Termos de Parceria com
rgos governamentais. Constituem importante alternativa para que a
iniciativa privada intervenha de maneira organizada na sociedade,
promovendo aes sociais, culturais ou assistenciais, o Estado brasileiro,
de maneira compensatria, oferece-lhes benefcios fiscais.
Betinho definia as organizaes no-governamentais da seguinte
forma: uma ONG se define por sua vocao poltica, por sua positividade
poltica: uma entidade sem fins de lucro cujo objetivo fundamental
desenvolver uma sociedade democrtica, isto , uma sociedade fundada
nos valores da democracia liberdade, igualdade, diversidade, participao
e solidariedade. (...) As ONGs so comits da cidadania e surgiram para
ajudar a construir a sociedade democrtica com que todos sonham.

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Recentemente muitas fraudes envolvendo falsas licitaes tem


colocado diversas ONGs dentro de escndalos de corrupo e desvio de
verbas.

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