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Pg.
15
27
CAPITULO I
CONTRATACION DE TRABAJADOR A TIEMPO PARCIAL
1. INTRODUCCIN
Nuestro ordenamiento nacional no ha establecido una definicin del contrato a tiempo
parcial, aunque comnmente se considera que el artculo 11 del Reglamento del TUO de
la Ley de Fomento del Empleo, aprobado por el Decreto Supremo N 001-96-TR, plantea
una definicin cuando lo que hace es regular la forma y condicin para la percepcin de
los beneficios sociales.
Se consideran trabajadores a tiempo parcial aquellos trabajadores que tienen una jornada
inferior a cuatro horas diarias. Se considera cumplido el requisito de cuatro horas en los
casos en que la jornada semanal del trabajador dividido entre seis o cinco das, segn
corresponda, resulte en promedio no menor de cuatro horas diarias, conforme lo dispone
el artculo 12 del Decreto Supremo N 001-96-TR.
En el caso de aquellos trabajadores que tenga una jornada de cuatro horas diarias o
veinticuatro horas semanales o superen dichas horas se entender que no son
trabajadores a tiempo parcial, sino que son trabajadores bajo el rgimen laboral comn.
Debe tenerse en cuenta que no existe un solo marco legal que regule los derechos y
beneficios sociales de los trabajadores que se encuentren bajo el rgimen de contratacin
a tiempo parcial, por lo que debe recurrirse a las normas del rgimen laboral comn que
establece el tratamiento laboral para dicho trabajadores, como el Decreto Supremo N
001-96-TR, Reglamento del TUO de la Ley de Fomento del Empleo, y el Decreto
Supremo N 003-97-TR, TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral.
En el presente captulo desarrollaremos las obligaciones que tiene el empleador en el
marco de la contratacin de un trabajador bajo una jornada de tiempo parcial.
2. MARCO LEGAL
NORMA
Resolucin Ministerial N
091-92-TR
TEXTO DE LA NORMA
La remuneracin mnima
vital sustituye al ingreso
mnimo legal, aplicable para
trabajadores del rgimen
privado, as como para
establecer la base de
remuneraciones
para
periodistas,
mineros
y
futbolistas profesionales
Reglamento del TUO de la
Ley de Fomento del Empleo
TUO de la Ley de
Productividad
y
Competitividad Laboral
Ley
que
regula
el
FECHA DE PUBLICACIN
08.04.1992
26.01.1996
27.03.1997
28.05.2002
otorgamiento
de
las
gratificaciones
por
los
trabajadores del rgimen de
la actividad privada por
Fiestas Patrias y Navidad
Reglamento de la Ley que
regula el otorgamiento de
las gratificaciones por los
trabajadores del rgimen de
la actividad privada por
Fiestas Patrias y Navidad
04.07.2002
3. CONTRATO DE TRABAJO
En contrato a tiempo parcial deben celebrarse por escrito, conforme lo establece el
artculo 13 del Decreto Supremo N 001-96-TR.
Este contrato puede celebrarse a plazo indeterminado, mediante el cual el trabajador
tendr la estabilidad laboral, o celebrar un contrato sujeto a modalidad, en cualquiera de
sus nueve modalidades.
Modelo de contrato de trabajo de tiempo parcial:
MODELO DE CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO PARCIAL
Conste por el presente documento, que se suscribe por triplicado con igual tenor y valor,
el contrato de trabajo a tiempo parcial, que al amparo del Texto nico Ordenado del
Decreto Legislativo N 728, Decreto Supremo N 003-97-TR, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral y normas complementarias, que celebran de una parte
.(Nombre o razn social del empleador), con RUC N
y domicilio real en .., debidamente
representada por el seor .. (Nombre y cargo del representante), con
DNI N .., a quien en adelante se le denominar EL EMPLEADOR, y de
la otra parte, don (a) .., con DNI N ., domiciliado en
, a quien en adelante se le denominar EL TRABAJADOR, en los
trminos y condiciones siguientes:
1. EL EMPLEADOR es una ., cuyo objeto social es
. y que ha sido debidamente autorizada por .., de
fecha .., emitida por .., que requiere de los
servicios del TRABAJADOR en forma ..(en forma temporal,
accidental o para obra o servicio), para (sealar la
modalidad del contrato y las causas determinantes de la contratacin).
2. Por el presente contrato, EL TRABAJADOR se obliga a prestar sus servicios al
EMPLEADOR para realizar las siguientes actividades: ..,
debiendo someterse al cumplimiento estricto de la labor, para la cual ha sido
contratado, bajo las directivas de sus jefes o instructores, y las que se impartan
por necesidades del servicio en ejercicio de las facultades de administracin y
direccin de la empresa, de conformidad con el artculo 9 del Texto nico
Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por
Decreto Supremo N 003-97-TR.
en
Lima
Metropolitana
Provincia
El registro ser virtual1 nicamente para aquellas empresas cuyos trabajadores laboren en
la sede principal o sucursales que se encuentren ubicadas en Lima Metropolitana o la
Provincia Constitucional del Callao.
Para proceder al registro del contrato va web debe considerarse las siguientes pautas:
a) Presentar en mesa de partes del MTPE y por nica vez su Documento de
Acreditacin.
1
El aplicativo para el registro virtual del contrato es obligatorio desde el 1 de agosto de 2008.
:
:
:
:
:
Anexo II
(Para personas jurdicas)
Documento de acreditacin
Nombre completo
DNI N
Institucin a la que representa
Domicilio
Fecha
Firma legalizada
:
:
:
:
:
:
El registro del contrato se realizar a travs del portal web del Ministerio de Trabajo,
siendo el procedimiento para el registro:
1. Ingresar al portal web del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo:
www.mintra.gob.pe
2. En Servicios en Lnea visualizar la Ventanilla de Servicios Laborales, dentro
de las cuales debe seleccionar la opcin Sistema de Contratos y Convenios.
3. Para ingresar al sistema necesita su CLAVE SOL.
4. Seleccione el tipo de registro: Contrato o convenio.
5. Hacer click en la opcin del Mdulo de Contratos Nacionales.
6. Luego seleccionar el botn Gestionar Contrato del men principal.
7. Presionar el botn nuevo.
8. Ingresar los datos solicitados.
a) Adjuntar tres copias del contrato con el boucher de pago de la tasa respectiva.
b) La presentacin del contrato se realiza ante mesa de partes del MTPE.
c) No se requiere la acreditacin de la condicin del representante legal de la
empresa. Si es necesario consignar el nmero de la Partida Electrnica del
Registro de Personas Jurdicas, donde consta la representacin legal.
d) Se requiere la legalizacin de la firma del representante legal de la empresa, por
Notario Pblico.
e) En el caso que sea un tercero y no el representante legal de la empresa quien
presente este documento ante mesa de partes del MTPE, no se requiere adjuntar
carta poder simple ni documento que haga sus veces, ni adjuntar copia del
Documento de Identidad del representante legal de la empresa.
4. REMUNERACION
Para los trabajadores del rgimen laboral comn que tenga una jornada de cuatro horas
diarias o 24 horas semanales como mnimo- o que superen dichas jornadas, tendrn
derecho a percibir la RMV2, a modo de esquematizar el dispositivo en el caso de un
trabajador que tiene un horario de trabajo de lunes a sbado de 4 horas diarias, de 9:00
a.m. a 1:00 p.m.
Y, por el lado, de los trabajadores a tiempo parcial que laboran una jornada menor a 4
horas diarias o 24 horas semanales, percibirn la parte proporcional de la RMV que se
determinar teniendo como base para dicho clculo el correspondiente a la jornada
ordinaria del centro de trabajo donde presta servicios, conforme lo establece el artculo 3
de la Resolucin Ministerial N 091-92-TR (08.04.1992).
5. BENEFICIOS SOCIALES
Los beneficios sociales que tienen derecho los trabajadores a tiempo parcial son aquellos
que la norma no exija para su percepcin el cumplimiento del requisito mnimo de cuatro
horas diarias de labor, y as lo dispone el artculo 11 del Decreto Supremo N 001-96-TR,
Reglamento de la Ley de Fomento al Empleo.
5.1. GRATIFICACIONES
Los trabajadores con contrato a tiempo parcial tienen derecho a una gratificacin por
fiestas patrias y por navidad las cuales sern abonadas en la primera quincena de los
meses de julio y diciembre3. El monto de las mismas asciende al total de la remuneracin
mensual que perciba el trabajador. En el caso del trabajador que tiene una remuneracin
de S/. 500.00 si labor todo el semestre completo le corresponder para la gratificacin el
total de su remuneracin mensual, es decir, S/. 500.00.
2
La RMV equivale a S/. 750.00, que se encuentra vigente desde el 01 de junio del 2012 conforme
se estableci en el Decreto Supremo N 007-2012-TR (17.05.12)
3 El artculo 1 del Decreto Supremo N 005-2002-TR, Reglamento de la Ley que regula el
otorgamiento de las gratificaciones para los trabajadores del rgimen de la actividad privada por
fiestas patrias y navidad, dispone de forma expresa lo siguiente:
La Ley se aplica a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada,
entendindose por las modalidades de contrato de trabajo por el Artculo 1 de la Ley, a los
contratos de trabajo a plazo indeterminado, los contratos de trabajo sujetos a modalidad y de
tiempo parcial. Tambin tienen derecho los socios trabajadores de las cooperativas de
trabajadores.
Para determinar el monto de las gratificaciones debe tenerse en cuenta los requisitos, el
tiempo de servicios, la oportunidad de pago y los aspectos sobre gratificacin trunca
dispuesto por la Ley N 27735, Ley que regula el otorgamiento de las gratificaciones para
los trabajadores del rgimen de la actividad privada por fiestas patrias y navidad, y por su
Reglamento, el Decreto Supremo N 005-2002-TR.
5.2. COMPENSACION POR TIEMPO DE SERVICIOS
La norma que regula la CTS, el Decreto Supremo N 001-97-TR, establece en su artculo
4 lo siguiente:
Slo estn comprendidos en el beneficio de la compensacin por tiempo de servicios los
trabajadores sujetos al rgimen laboral comn de la actividad privada que cumplan,
cuando menos en promedio, una jornada mnima diaria de cuatro horas.
Con dicha regulacin se dispone que los trabajadores a tiempo parcial no tendran
derecho a la CTS, en tanto su jornada de trabajo es inferior a veinticuatro horas
semanales, lo que en promedio ser menor a cuatros horas diarias.
Sin embargo, la norma ha previsto una situacin excepcional en la que el empleador
tendra la obligacin de pagar la CTS, ello conforme a lo dispuesto por el artculo 3 del
Reglamento del Texto nico Ordenado de la Ley de CTS, Decreto Supremo N 004-97TR, que en su segundo prrafo establece:
Se considera cumplido el requisito de cuatro (4) horas diarias, sealado en el Artculo 4
de la Ley, en los casos en que la jornada semanal del trabajador divida entre seis (6) o
cinco (5) das, segn corresponda, resulte en promedio no menor de cuatro (4) horas
diarias.
Si la jornada semanal es inferior a cinco (5) das, el requisito a que se refiere el prrafo
anterior se considerar cumplido cuando el trabajador labore veinte (20) horas a la
semana, como mnimo.
De acuerdo a lo previsto en el Reglamento, en el supuesto de que un trabajador laborar
en una jornada inferior a cinco das, es decir, si tiene una jornada de cuatro, tres o dos
das y de veinte horas semanales, tendra derecho a la CTS, aun cuando haya sido
contratado a tiempo parcial. En dicho caso corresponder al empleador depositar de
forma semestral, en los meses de mayo y noviembre de cada ao4, tantos dozavos de la
remuneracin computable percibida por el trabajador en los meses de abril y octubre
respectivamente, como meses completos haya laborado en el semestre respectivo. La
fraccin de mes se depositar por treintavos.
Los depsitos que efecte el empleador deben realizarse dentro de los primeros quince das
naturales de los meses de mayo y noviembre de cada ao. Si el ltimo da es inhbil, el depsito
puede efectuarse el primer da hbil siguiente.
La madre trabajadora, al trmino del perodo postnatal, tiene derecho a una hora diaria de
permiso por lactancia materna, hasta que su hijo tenga un ao de edad. En caso de parto
mltiple, el permiso por lactancia materna se incrementar una hora ms al da. Este
permiso podr ser fraccionado en dos tiempos iguales y ser otorgado dentro de su
jornada laboral, en ningn caso ser materia de descuento.
La madre trabajadora y su empleador podrn convenir el horario en que se ejercer la
hora de lactancia.
El derecho a la lactancia materna debe ser otorgado a la trabajadora a tiempo parcial y no
podr ser compensado ni sustituido por ningn otro beneficio.
6.3. INDEMNIZACION POR DESPIDO ARBITRARIO
El trabajador a tiempo parcial no tiene derecho a la indemnizacin por despido arbitrario
en tanto que el artculo 22 del TUO del Decreto Legislativo N 728, aprobado por Decreto
Supremo N 003-97-TR, dispone que para el despido de un trabajador sujeto a rgimen
de la actividad privada, que labore cuatro o ms horas diarias para un mismo empleador,
es indispensable la existencia de causa justa contemplada en la ley y debidamente
comprobada. En ese sentido, se desprende de la norma citada que slo para los
trabajadores que tienen una jornada de cuatro o ms horas el despido debe sustentarse
en una causa justa contemplada en la ley, mientras que los trabajadores a tiempo parcial
que laboren en una jornada inferior a cuatro horas no tienen proteccin contra el despido
arbitrario, por lo que ante un despido contrario a ley no tendr derecho a la indemnizacin
por despido arbitrario.
6.4. LICENCIA POR PATERNIDAD
Mediante la Ley N 29409 (20.09.09) se aprob la Ley que concede el derecho a la
licencia por paternidad a los trabajadores de la actividad pblica y privada, su Reglamento
fue aprobado por Decreto Supremo N 014-2010-TR (16.12.10).
El trabajador a tiempo parcial tiene derecho a licencia por paternidad en tanto que este
derecho no est condicionado al cumplimiento de determinada horas de trabajo.
La licencia por paternidad consiste en el derecho o autorizacin legal que tiene el
trabajador a ausentarse de su puesto de trabajo con ocasin del nacimiento de su hijo o
hija, con derecho a remuneracin.
La licencia por paternidad es otorgada por el empleador al padre trabajador por cuatro (4)
das hbiles consecutivos. Para estos efectos, se contabilizarn como das hbiles los
das en los que el trabajador tenga la obligacin de concurrir a prestar servicios a su
centro laboral.
El inicio de la licencia se computa desde la fecha que el trabajador indique, comprendida
entre la fecha de nacimiento del nuevo hijo o hija y la fecha en que la madre o el hijo o hija
sean dados de alta por el centro mdico respectivo. En caso que la oportunidad de inicio
del goce coincida con das no laborables, segn la jornada aplicable al trabajador, el inicio
del perodo de licencia se produce el da hbil inmediato siguiente.
El trabajador debe comunicar al empleador, con una anticipacin no menor de quince (15)
das naturales, respecto de la fecha probable del parto. La inobservancia de dicho plazo
no acarrea la prdida del derecho a la licencia por paternidad.
La remuneracin que corresponde al trabajador durante los das que dure la licencia por
paternidad equivale a la que hubiera percibido en caso de continuar laborando.
Es un derecho de carcter irrenunciable y no puede ser cambiado o sustituido por pago
en efectivo u otro beneficio.
No corresponde su otorgamiento en los casos en que el trabajador se encuentre haciendo
uso de descanso vacacional o en cualquier situacin que haya determinado la suspensin
temporal del contrato de trabajo.
6.5. LICENCIA POR MATERNIDAD
La licencia por maternidad se encuentra regulada por la Ley N 26646 (27.06.96),
modificada por la Ley N 27402 (20.01.01) y complementada por la Ley N 27606
(23.12.01), recientemente modificada por la Ley N 29992 (07.02.13) y el Decreto
Supremo N 001-2015-TR (29.01.15).
Es derecho de la trabajadora gestante que tenga contrato a tiempo parcial a gozar de 45
das de descanso pre-natal y 45 das de descanso post-natal. El descanso postnatal se
extiende por 30 das naturales adicionales en los casos de nacimiento mltiple o
nacimiento de nios con discapacidad. En este ltimo caso, la discapacidad es acreditada
con la presentacin del correspondiente certificado otorgado por el profesional de salud
debidamente autorizado.
La trabajadora gestante puede optar por diferir en todo o en parte el goce del descanso
pre natal, en cuyo caso el nmero de das naturales diferidos se acumular al perodo de
descanso post natal. Para dicho efecto, deber comunicar por escrito su decisin al
empleador hasta dos (2) meses antes de la fecha probable del parto, indicando el nmero
de das de descanso pre natal que desea acumular al perodo de descanso post natal y
acompaando el correspondiente informe mdico que certifique que la postergacin del
descanso pre natal por dicho nmero de das no afectar de ningn modo a la trabajadora
gestante o al concebido; pudiendo ste ser variado por razones de salud de la gestante o
del concebido debido a una contingencia imprevista. Esta decisin no requiere aceptacin
ni aprobacin del empleador, por lo que la postergacin produce efectos desde la
recepcin del documento que la comunica.
La postergacin del descanso pre natal no autoriza a la trabajadora gestante a variar o
abstenerse del cumplimiento de sus labores habituales, salvo que medie acuerdo al
respecto con el empleador. Sin embargo, el empleador deber asignar a la trabajadora
gestante labores que no pongan en riesgo la salud y/o desarrollo normal del embrin y el
feto durante el perodo de gestacin, sin afectar sus derechos laborales.
La trabajadora gestante tiene derecho a que el perodo de descanso vacacional por
rcord ya cumplido y an pendiente de goce, se inicie a partir del da siguiente de vencido
el descanso post-natal. Tal voluntad la deber comunicar al empleador con una
anticipacin no menor de 15 das calendario al inicio del goce vacacional. Esta decisin
no requiere aceptacin ni aprobacin del empleador.
Para el goce del descanso pre natal la trabajadora gestante presentar al empleador el
correspondiente Certificado de Incapacidad Temporal para el Trabajo (CITT) por
maternidad, expedido por ESSALUD, o en su defecto un Certificado Mdico en el que
conste la fecha probable del parto, pudiendo ste encontrarse contenido en el formato
regulado por el Colegio Mdico del Per o en el recetario de uso regular del profesional
mdico que emite la certificacin.
Con dicha presentacin la trabajadora gestante estar expedita para el goce de descanso
pre natal a partir de los cuarenta y cinco (45) das naturales anteriores a dicha fecha
probable del parto, salvo que haya optado por diferir parcial o totalmente el descanso, en
cuyo caso el goce del descanso pre natal se entender referido nicamente al nmero de
das no diferidos.
Las prestaciones econmicas administradas por ESSALUD, otorgadas con la finalidad de
resarcir el lucro cesante como consecuencia del alumbramiento y de las necesidades de
cuidado del recin nacido, se rigen por la Ley N 26790, su Reglamento y dems normas
complementarias.
Las situaciones especiales del alumbramiento adelanto son:
a) Si el alumbramiento se produce entre las semanas veintids (22) y treinta (30) de
la gestacin, el goce del descanso por maternidad se encuentra condicionado a
que el concebido nazca vivo y sobreviva ms de setenta y dos (72) horas.
b) Si el alumbramiento se produjera despus de las treinta (30) semanas de
gestacin la madre trabajadora tendr derecho al descanso por maternidad aun
cuando el concebido no nazca vivo.
La madre trabajadora tiene derecho a retornar al mismo puesto de trabajo, al trmino del
descanso por maternidad.
6.6. LICENCIA POR FAMILIAR CON ENFERMEDAD EN ESTADO GRAVE
Mediante la Ley N 30012 (26.04.13) se aprob la Ley que concede el derecho de licencia
a trabajadores con familiares directos que se encuentran con enfermedad en estado grave
o terminal o sufran accidente grave.
La licencia a trabajadores con familiares directos que se encuentran con enfermedad en
estado grave o terminal o sufran accidente grave es un derecho del trabajador de la
actividad pblica y privada, incluidos los trabajadores a tiempo parcial, para gozar de
licencia en los casos de tener un hijo, padre o madre, cnyuge o conviviente enfermo
diagnosticado en estado grave o terminal, o que sufra accidente que ponga en serio
riesgo su vida, con el objeto de asistirlo.
La licencia es otorgada por el plazo mximo de 7 das calendario, con goce de haber. De
ser necesario ms das de licencia, estos son concedidos por un lapso adicional no mayor
de 30 das, a cuenta del derecho vacacional.
De existir una situacin excepcional que haga ineludible la asistencia al familiar directo,
fuera del plazo previsto en el prrafo precedente, se pueden compensar las horas
utilizadas para dicho fin con horas extraordinarias de labores, previo acuerdo con el
empleador.
El trabajador comunica al empleador dando cuenta del ejercicio de este derecho, dentro
de las cuarenta y ocho horas de producido o conocido el suceso, adjuntando el certificado
mdico suscrito por el profesional de la salud autorizado, con el que se acredite el estado
grave o terminal o el serio riesgo para la vida como consecuencia del accidente sufrido
por el familiar directo.
Los beneficios obtenidos por los trabajadores sobre esta materia, por decisin unilateral o
por convenio colectivo, se mantienen vigentes en cuanto sean ms favorables a estos.
6.7. LICENCIA POR ADOPCION
La licencia por adopcin se encuentra regulada en la Ley N 27409 (25.01.01) y es un
derecho que corresponde al trabajador a tiempo parcial, en tanto que la ley no hace
diferenciacin entre el tipo de contratacin.
El trabajador peticionario de adopcin tiene derecho a una licencia con goce de haber
correspondiente a 30 das naturales, contados a partir del da siguiente de expedida la
Resolucin Administrativa de Colocacin Familiar y suscrita la respectiva Acta de Entrega
del nio, de conformidad con lo establecido por la Ley N 26981, siempre que el nio a ser
adoptado no tenga ms de doce aos de edad.
Igual derecho le asistir al trabajador peticionario de adopcin en el caso de los incisos a)
y b) del Artculo 128 de la Ley N 27337, siempre que el adoptado no tenga ms de doce
aos de edad. En este supuesto, el plazo de 30 das naturales se cuenta a partir del da
siguiente en que queda consentida o ejecutoriada la resolucin judicial de adopcin.
El trabajador peticionario de adopcin deber comunicar expresamente a su empleador,
en un plazo no menor de 15 das naturales a la entrega fsica del nio, de la voluntad de
gozar de la licencia correspondiente. La falta de comunicacin dentro del plazo
establecido impide al trabajador peticionario de adopcin el goce de la misma.
La licencia tomada por el trabajador peticionario de adopcin no podr exceder en
conjunto el plazo de 30 das naturales durante un ao calendario, independientemente del
nmero de los procedimientos administrativos o procesos judiciales de adopcin que el
trabajador inicie. Si los trabajadores peticionarios de adopcin son cnyuges, la licencia
ser tomada por la mujer.
En caso de revocatoria de la resolucin que otorg la Colocacin Familiar, la licencia
concluye de pleno derecho. En este supuesto, los das ya gozados debern contabilizarse
en el plazo de la licencia que pudiera solicitar el trabajador peticionario de adopcin
dentro del mismo ao calendario.
El trabajador peticionario de adopcin tiene derecho a que el perodo de descanso
vacacional por rcord ya cumplido y an pendiente de goce se inicie a partir del da
siguiente de vencida la licencia, siempre que haya gozado de la misma.
La voluntad de gozar del descanso vacacional deber ser comunicada al empleador con
una anticipacin no menor de quince das calendario al inicio del goce vacacional.
CAPITULO II
CONTRATACION LABORAL DE TRABAJADOR EXTRANJERO
1. INTRODUCCIN
La contratacin de trabajadores extranjeros esta normado por el Decreto Legislativo N
689 (05.11.91), Ley de contratacin de trabajadores extranjeros, y su reglamento,
aprobado por Decreto Supremo N 014-92-TR (23.12.92).
De acuerdo a la normativa nacional los empleadores, cualquiera fuere su actividad o
nacionalidad, deben dar preferencia a la contratacin de trabajadores nacionales, sin
embargo debido a las exigencias de la globalizacin las empresas requieren contratar
personal calificado que pueden provenir de otros pases.
Cabe mencionar que la contratacin de trabajadores extranjeros est sujeta al rgimen
laboral de la actividad privada y a los lmites que establece la Ley y sus servicios estn
comprendidos en el rgimen laboral de la actividad privada. Asimismo, el contrato de
trabajo y sus modificaciones deben ser autorizados por la Autoridad Administrativa de
Trabajo y es fundamental que el trabajador extranjero cuente con la calidad migratoria
habilitante para iniciar sus labores.
En el presente captulo desarrollaremos las obligaciones que tiene el empleador en el
marco de la contratacin de un trabajador extranjero.
2. MARCO LEGAL
NORMA
Decreto Legislativo
N 689
Decreto Supremo
N 014-92-TR
Decreto Supremo
N 005-2008-IN
Decreto Supremo
N 023-2001-TR
TEXTO DE LA NORMA
Ley para la contratacin de trabajadores
extranjeros
Reglamento de la Ley para la contratacin de
trabajadores extranjeros
Aprueban
procedimientos
administrativos
especiales para otorgar la nacionalidad y
recuperacin de la nacionalidad peruana
Modifica el Reglamento de la Ley para la
contratacin de trabajadores extranjeros
FECHA DE
PUBLICACIN
05.11.1991
23.12.1992
10.06.2008
18.07.2001
3. CONTRATO DE TRABAJO
3.1. REGISTRO DEL CONTRATO DE TRABAJO
El procedimiento para la aprobacin de los contratos de personal extranjero por la
Autoridad Administrativa de Trabajo es el siguiente:
a) La solicitud, segn formato autorizado, se dirige a la Autoridad Administrativa de
Trabajo de la jurisdiccin donde se encuentre el centro de trabajo. Si el
desempeo de las labores del personal extranjero se efecta en diversos centros
de trabajo ubicados en distintas regiones del pas, podr presentar la solicitud en
Para determinar si el empleador se encuentra dentro del 30% del total de la planilla de
sueldos y salarios, a que se refiere el Artculo 4. de la Ley, se proceder de la siguiente
manera:
a) Se tomar el total de la planilla de sueldos y salarios que corresponden a los
trabajadores nacionales o extranjeros, estables o contratados a plazo
determinado, pagados en el mes anterior al de la presentacin de la solicitud ante
la Autoridad Administrativa de Trabajo. El monto total resultante ser considerado
el 100%.
En los casos que se pacte el pago de la remuneracin en moneda extranjera, se
tomar en cuenta el tipo de cambio de venta del da, del mercado libre, publicado
en el Diario Oficial por la Superintendencia de Banca y Seguros, vigente al
momento de presentacin de la solicitud.
b) Luego se determinar el porcentaje del total que representan las remuneraciones
de los trabajadores nacionales y el porcentaje que representan las
remuneraciones de los trabajadores extranjeros.
c) Se comparar el porcentaje que representan las remuneraciones de los
trabajadores extranjeros frente al 30% autorizado por la Ley, con el fin de apreciar
el monto mximo de remuneraciones que pueden ser otorgadas.
5. EXONERACION DE LOS LIMITES PARA LA CONTRATACION
Los empleadores podrn solicitar exoneracin de los porcentajes limitativos en los casos
siguientes:
a) Cuando se trate de personal profesional o tcnico especializado;
b) Cuando se trate de personal de direccin y/o gerencial de una nueva actividad
empresarial o en caso de reconvencin empresarial;
c) Cuando se trate de profesores contratados para la enseanza superior, o de
enseanza bsica o secundaria en colegios particulares extranjeros, o de
enseanza de idiomas en colegios particulares nacionales, o en centros
especializados de enseanza de idiomas;
d) Cuando se trate de personal de empresas del sector pblico o de empresas
privadas que tengan celebrados contratos con organismos, instituciones o
empresas del sector pblico;
e) Cualquier otro caso que se establezca por Decreto Supremo, siguiendo los
criterios de especializacin, calificacin o experiencia.
6. SITUACIONES ESPECIALES
6.1. TRABAJADORES EXTRANJEROS EXONERADOS DE LAS LIMITACIONES
SOBRE CONTRATACIN
La RMV equivale a S/. 750.00, que se encuentra vigente desde el 01 de junio del 2012 conforme
se estableci en el Decreto Supremo N 007-2012-TR (17.05.12)
7 El artculo 1 del Decreto Supremo N 005-2002-TR, Reglamento de la Ley que regula el
otorgamiento de las gratificaciones para los trabajadores del rgimen de la actividad privada por
fiestas patrias y navidad, dispone de forma expresa lo siguiente:
La Ley se aplica a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada,
entendindose por las modalidades de contrato de trabajo por el Artculo 1 de la Ley, a los
contratos de trabajo a plazo indeterminado, los contratos de trabajo sujetos a modalidad y de
tiempo parcial. Tambin tienen derecho los socios trabajadores de las cooperativas de
trabajadores.
Los depsitos que efecte el empleador deben realizarse dentro de los primeros quince das
naturales de los meses de mayo y noviembre de cada ao. Si el ltimo da es inhbil, el depsito
puede efectuarse el primer da hbil siguiente.
cuidado del recin nacido, se rigen por la Ley N 26790, su Reglamento y dems normas
complementarias.
Las situaciones especiales del alumbramiento adelanto son:
c) Si el alumbramiento se produce entre las semanas veintids (22) y treinta (30) de
la gestacin, el goce del descanso por maternidad se encuentra condicionado a
que el concebido nazca vivo y sobreviva ms de setenta y dos (72) horas.
d) Si el alumbramiento se produjera despus de las treinta (30) semanas de
gestacin la madre trabajadora tendr derecho al descanso por maternidad aun
cuando el concebido no nazca vivo.
La madre trabajadora tiene derecho a retornar al mismo puesto de trabajo, al trmino del
descanso por maternidad.
9.6. LICENCIA POR FAMILIAR CON ENFERMEDAD EN ESTADO GRAVE
Mediante la Ley N 30012 (26.04.13) se aprob la Ley que concede el derecho de licencia
a trabajadores con familiares directos que se encuentran con enfermedad en estado grave
o terminal o sufran accidente grave.
La licencia a trabajadores con familiares directos que se encuentran con enfermedad en
estado grave o terminal o sufran accidente grave es un derecho del trabajador de la
actividad pblica y privada, incluidos los trabajadores extranjeros, para gozar de licencia
en los casos de tener un hijo, padre o madre, cnyuge o conviviente enfermo
diagnosticado en estado grave o terminal, o que sufra accidente que ponga en serio
riesgo su vida, con el objeto de asistirlo.
La licencia es otorgada por el plazo mximo de 7 das calendario, con goce de haber. De
ser necesario ms das de licencia, estos son concedidos por un lapso adicional no mayor
de 30 das, a cuenta del derecho vacacional.
De existir una situacin excepcional que haga ineludible la asistencia al familiar directo,
fuera del plazo previsto en el prrafo precedente, se pueden compensar las horas
utilizadas para dicho fin con horas extraordinarias de labores, previo acuerdo con el
empleador.
El trabajador comunica al empleador dando cuenta del ejercicio de este derecho, dentro
de las cuarenta y ocho horas de producido o conocido el suceso, adjuntando el certificado
mdico suscrito por el profesional de la salud autorizado, con el que se acredite el estado
grave o terminal o el serio riesgo para la vida como consecuencia del accidente sufrido
por el familiar directo.
Los beneficios obtenidos por los trabajadores sobre esta materia, por decisin unilateral o
por convenio colectivo, se mantienen vigentes en cuanto sean ms favorables a estos.
9.7. LICENCIA POR ADOPCION
La licencia por adopcin se encuentra regulada en la Ley N 27409 (25.01.01) y es un
derecho que corresponde al trabajador extranjero, en tanto que la ley no hace
diferenciacin entre el tipo de contratacin.
El trabajador peticionario de adopcin tiene derecho a una licencia con goce de haber
correspondiente a 30 das naturales, contados a partir del da siguiente de expedida la
Resolucin Administrativa de Colocacin Familiar y suscrita la respectiva Acta de Entrega
del nio, de conformidad con lo establecido por la Ley N 26981, siempre que el nio a ser
adoptado no tenga ms de doce aos de edad.
Igual derecho le asistir al trabajador peticionario de adopcin en el caso de los incisos a)
y b) del Artculo 128 de la Ley N 27337, siempre que el adoptado no tenga ms de doce
aos de edad. En este supuesto, el plazo de 30 das naturales se cuenta a partir del da
siguiente en que queda consentida o ejecutoriada la resolucin judicial de adopcin.
El trabajador peticionario de adopcin deber comunicar expresamente a su empleador,
en un plazo no menor de 15 das naturales a la entrega fsica del nio, de la voluntad de
gozar de la licencia correspondiente. La falta de comunicacin dentro del plazo
establecido impide al trabajador peticionario de adopcin el goce de la misma.
La licencia tomada por el trabajador peticionario de adopcin no podr exceder en
conjunto el plazo de 30 das naturales durante un ao calendario, independientemente del
nmero de los procedimientos administrativos o procesos judiciales de adopcin que el
trabajador inicie. Si los trabajadores peticionarios de adopcin son cnyuges, la licencia
ser tomada por la mujer.
En caso de revocatoria de la resolucin que otorg la Colocacin Familiar, la licencia
concluye de pleno derecho. En este supuesto, los das ya gozados debern contabilizarse
en el plazo de la licencia que pudiera solicitar el trabajador peticionario de adopcin
dentro del mismo ao calendario.
El trabajador peticionario de adopcin tiene derecho a que el perodo de descanso
vacacional por rcord ya cumplido y an pendiente de goce se inicie a partir del da
siguiente de vencida la licencia, siempre que haya gozado de la misma.
La voluntad de gozar del descanso vacacional deber ser comunicada al empleador con
una anticipacin no menor de quince das calendario al inicio del goce vacacional.
La negativa injustificada del empleador de otorgar la licencia correspondiente ser
considerada como un acto de hostilidad equiparable al despido.
10. SEGURIDAD SOCIAL
10.1.
Los trabajadores del hogar son asegurados obligatorios y afiliados regulares en caso
laboren una jornada mnima de cuatro (4) horas diarias.
La remuneracin mnima asegurable se calcula en base a la remuneracin mnima vital.
10.2.
Asimismo, en el caso que los trabajadores del hogar decidan afiliarse al Sistema Privado
de Pensiones (en adelante SPP), debern afiliarse a la AFP que cobre la menor comisin
por administracin conforme lo dispone la Ley N 29903.
Las condiciones, plazos y dems aspectos referidos a las aportaciones al SPP por parte
de los trabajadores del hogar, son idnticos a los establecidos para los trabajadores del
rgimen laboral comn de la actividad privada. nicamente, debe precisarse que en el
SPP no existe el concepto de remuneracin mnima asegurable, por lo que las
aportaciones a este sistema se realizarn sobre lo que perciba el trabajador sin tope
mnimo alguno.
10.4.
Conforme lo seala el inciso d) del artculo 3 del Decreto Ley N 19990, los trabajadores
son asegurados obligatorios del sistema nacional de pensiones.
La condicin de empleador le corresponde a la persona natural conforme lo seala el
Decreto supremo N 177-2001-EF.
El aporte a este sistema se calcula sobre la remuneracin mnima vital.
CAPITULO III
CONTRATACION LABORAL DE TRABAJADOR MIGRANTE ANDINO
1. INTRODUCCIN
En el contexto latinoamericano uno de los
organismos regionales de integracin es la
Comunidad Andina de Naciones (en adelante,
CAN) que ha logrado avances en cuanto a la
regulacin del libre circulacin de personas,
con nfasis en el desplazamiento laboral en la
que se ven inmersos sus pases miembros,
otorgando garantas a favor de los trabajadores
de dichos pases, a efectos de salvaguardar sus
derechos laborales reconocidos por los tratados
internacionales9.
Actualmente, la CAN est integrada por cuatro
pases: Per, Bolivia, Colombia y Ecuador.
Los pases miembro de la CAN con el propsito
de garantizar y regular la integracin laboral en la
regin andina, aprobaron el primer Instrumento
Andino de Migracin
Laboral, mediante la
Decisin 116 (aunque el antecedente de esta
norma regional fue Convenio Simn Rodrguez
sobre integracin socio-laboral), que posteriormente fue modificada por la Decisin 545.
Los aportes de la Decisin 116 son en cuanto establece una clasificacin de tres tipos de
trabajadores migrantes, que son: el trabajador calificado, el trabajador fronterizo y el
trabajador temporal.
Tambin, cabe sealar que la Decisin 116 fue un paso importante en el marco de
relaciones regionales a efectos de regular los procedimientos y el tratamiento al trabajador
migrante andino, facilitando el trnsito de los trabajadores y sus familias. Sin embargo, no
logr cumplir sus objetivos.
La Decisin N 545 adoptaba con posterioridad es uno de los instrumentos andinos
vigentes que regula el desplazamiento laboral de los nacionales de los pases miembros
de la Comunidad Andina de Naciones.
El presente instrumento intracomunitario realiza nuevos aportes respecto a la Decisin
116, en tanto que plantea una clasificacin del trabajador migrante andino ms precisa,
definiendo cada tipo de trabajador migrante andino. Tambin, establece los derechos
laborales de los trabajadores migrantes andinos, y concede garantas mnimas para el
trabajador y su familia.
Como son el Convenio 143 (1975), el Convenio 097 (1949), la Recomendacin 086 (1949) y la
Recomendacin 151 (1975).
TEXTO DE LA NORMA
FECHA DE
PUBLICACIN
Decisin N 545
25.06.2003
Resolucin Ministerial
N 279-2004-TR
31.10.2006
Resolucin Ministerial
N 318-2010-TR
21.12.2010
10
Trabajador con
desplazamiento
individual
Trabajador de
empresa
Trabajador de
temporada
Trabajador
fronterizo
_______________________
TRABAJADOR
_______________________
TRABAJADOR
_______________________
TRABAJADOR
_______________________
TRABAJADOR
(DECISIN N 545)
Conste por el presente documento que el seor . de
nacionalidad
..
identificado
con
N
.., ostenta la condicin de trabajador migrante andino, de
conformidad con la Decisin N 545, y segn contrato de trabajo presentado que en copia
se adjunta a la presente.
Fecha de Expedicin: ., de .. de 20
Vigencia:.
Esta Constancia es en base a la declaracin jurada realizada en el Sistema Virtual
del Trabajador Migrante Andino - SIVITMA por la empresa, la misma que se encuentra
sujeta a una fiscalizacin posterior por parte de la Autoridad Administrativa de Trabajo. En
caso, de comprobar fraude o falsedad en la declaracin presentada por la empresa, la
Autoridad Administrativa de Trabajo proceder a declarar nulo el registro Asimismo, si la
conducta se adecua a los supuestos de delitos contra la fe pblica del Cdigo Penal, este
ser comunicada al Ministerio Pblico para que interponga la accin penal
correspondiente, de conformidad con el Art. 32 de la Ley N 27444
7. REGISTRO DE CONTRATO DE TMA
Para que el trabajador migrante andino pueda iniciar la prestacin de servicios de tener la
Constancia del Trabajador Migrante Andino, adems de tener la calidad migratoria
habilitante, es decir, la visa de trabajo.
En ese sentido, el contrato de trabajador migrante andino debe ser registrado en el
Sistema Virtual del Trabajador Migrante Andino SIVITMA, a travs de la pgina web del
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, a efectos de obtener la Constancia del
Trabajador Migrante Andino.
El plazo para registrar el contrato de trabajador migrante andino es no mayor de quince
(15) das de firmado el contrato.
Las Constancias del Trabajador Migrante Andino sern emitidas a plazo indefinido en el
caso que se contrate al trabajador migrante a plazo indeterminado. Si el trabajador fuera
contratado a plazo fijo, la Constancia del Trabajador Migrante Andino tendr una vigencia
de acuerdo al plazo de duracin del contrato. Si se desea renovar o celebrar un nuevo
contrato de trabajo con el trabajador migrante andino deber seguirse el mismo
procedimiento que se detalla a continuacin.
7.1. PROCEDIMIENTO
El procedimiento a seguir para el registro del contrato es el siguiente:
1. Ingresar a la pgina web del Ministerio de Trabajo, http://www.mintra.gob.pe/
3. Acceder al link del Sistema Virtual del Trabajador Migrante Andino SIVITMA:
http://www.mintra.gob.pe/migrante/sivitma.php
6. Una vez ingresada la clave sol, el empleador deber ingresar los datos del
Trabajador Migrante Andino, de su empresa y del contrato de trabajo.
7. Luego el empleador debe anexar va web los siguientes documentos digitalizados
en un mismo archivo de formato PDF: (a) Copia del contrato de trabajo, segn el
Anexo de la Resolucin Ministerial N 318-2004-TR y (b) la copia del pasaporte o
copia de la cdula de identificacin del trabajador migrante andino.
8. Enviada la informacin registrada en el Sistema Virtual, el empleador debe grabar
los datos y podr imprimir la Constancia del Trabajador Migrante Andino.
9. Para consultar la emisin de la constancia debe ingresar al Sistema Virtual del
Trabajador Migrante Andino, ingresando el nmero de pasaporte o el nmero de
cdula de identificacin.
El Sistema Virtual del Trabajador Migrante Andino con la emisin de la Constancia,
enviar de forma automtica a los correos electrnicos, de la empresa y del trabajador
migrante andino que se hayan consignado en el Sistema Virtual, tanto una copia digital de
dicha Constancia y del Contrato de trabajo.
Asimismo, el Sistema Virtual remitir la alerta de la emisin de la Constancia del
Trabajador Migrante Andino a la Direccin de Migracin Laboral de la Direccin General
de Promocin del Empleo.
Debe tener en cuenta que las solicitudes de los contratos registrados en el SIVITMA, se
sujetarn a la Fiscalizacin Posterior por parte de la Autoridad Administrativa de Trabajo
respecto a la informacin declarada. En caso de fraude o falsedad de la informacin
presentada para la emisin de la Constancia del Trabajador Migrante Andino, sern
sancionados con la multa respectiva.
8. REMUNERACION
Para los trabajadores del rgimen laboral comn que tenga una jornada de cuatro horas
diarias o 24 horas semanales como mnimo- o que superen dichas jornadas, tendrn
derecho a percibir la RMV11, a modo de esquematizar el dispositivo en el caso de un
trabajador que tiene un horario de trabajo de lunes a sbado de 4 horas diarias, de 9:00
a.m. a 1:00 p.m.
11
La RMV equivale a S/. 750.00, que se encuentra vigente desde el 01 de junio del 2012 conforme
se estableci en el Decreto Supremo N 007-2012-TR (17.05.12)
Asimismo, los trabajadores migrantes andinos pueden ser contratados a tiempo parcial
siempre que laboren una jornada menor a 4 horas diarias o 24 horas semanales,
percibirn la parte proporcional de la RMV que se determinar teniendo como base para
dicho clculo el correspondiente a la jornada ordinaria del centro de trabajo donde presta
servicios, conforme lo establece el artculo 3 de la Resolucin Ministerial N 091-92-TR
(08.04.1992).
9. BENEFICIOS SOCIALES
Los beneficios sociales que tienen derecho los trabajadores migrantes andinos no pueden
ser menores a los reconocidos para los trabajadores nacionales sujetos al rgimen laboral
de la actividad privada.
9.1. GRATIFICACIONES
Los trabajadores migrantes andinos tienen derecho a una gratificacin por fiestas patrias y
por navidad las cuales sern abonadas en la primera quincena de los meses de julio y
diciembre12. El monto de las mismas asciende al total de la remuneracin mensual que
perciba el trabajador. En el caso del trabajador que tiene una remuneracin de S/.
5,000.00 si labor todo el semestre completo le corresponder para la gratificacin el total
de su remuneracin mensual, es decir, S/. 5,000.00.
Para determinar el monto de las gratificaciones debe tenerse en cuenta los requisitos, el
tiempo de servicios, la oportunidad de pago y los aspectos sobre gratificacin trunca
dispuesto por la Ley N 27735, Ley que regula el otorgamiento de las gratificaciones para
los trabajadores del rgimen de la actividad privada por fiestas patrias y navidad, y por su
Reglamento, el Decreto Supremo N 005-2002-TR.
9.2. COMPENSACION POR TIEMPO DE SERVICIOS
La norma que regula la CTS, el Decreto Supremo N 001-97-TR, establece en su artculo
4 lo siguiente:
Slo estn comprendidos en el beneficio de la compensacin por tiempo de servicios los
trabajadores sujetos al rgimen laboral comn de la actividad privada que cumplan,
cuando menos en promedio, una jornada mnima diaria de cuatro horas.
Con dicha regulacin se dispone que los trabajadores a tiempo parcial no tendran
derecho a la CTS, en tanto su jornada de trabajo es inferior a veinticuatro horas
semanales, lo que en promedio ser menor a cuatros horas diarias.
Sin embargo, la norma ha previsto una situacin excepcional en la que el empleador
tendra la obligacin de pagar la CTS, ello conforme a lo dispuesto por el artculo 3 del
12
Reglamento del Texto nico Ordenado de la Ley de CTS, Decreto Supremo N 004-97TR, que en su segundo prrafo establece:
Se considera cumplido el requisito de cuatro (4) horas diarias, sealado en el Artculo 4
de la Ley, en los casos en que la jornada semanal del trabajador divida entre seis (6) o
cinco (5) das, segn corresponda, resulte en promedio no menor de cuatro (4) horas
diarias.
Si la jornada semanal es inferior a cinco (5) das, el requisito a que se refiere el prrafo
anterior se considerar cumplido cuando el trabajador labore veinte (20) horas a la
semana, como mnimo.
De acuerdo a lo previsto en el Reglamento, en el supuesto de que un trabajador laborar
en una jornada inferior a cinco das, es decir, si tiene una jornada de cuatro, tres o dos
das y de veinte horas semanales, tendra derecho a la CTS, aun cuando haya sido
contratado a tiempo parcial. En dicho caso corresponder al empleador depositar de
forma semestral, en los meses de mayo y noviembre de cada ao13, tantos dozavos de la
remuneracin computable percibida por el trabajador en los meses de abril y octubre
respectivamente, como meses completos haya laborado en el semestre respectivo. La
fraccin de mes se depositar por treintavos.
9.3. DESCANSO VACACIONAL
Para que el trabajador tenga derecho al descanso vacacional debe cumplir con una
jornada ordinaria mnima de cuatro horas, conforme lo estipula el artculo 11 del Decreto
Supremo N 012-92-TR, Reglamento del Decreto Legislativo N 713 sobre los descansos
remunerados de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada.
De acuerdo a la normativa nacional el trabajador migrantes andinos tendr derecho al
descanso vacacional, siempre que cumpla con un ao de servicios y el record vacacional
establecido en el artculo 12 del Decreto Legislativo N 713. Asimismo, los trabajadores
extranjeros pueden convenir por escrito la acumulacin de perodos vacacionales por dos
o ms aos.
9.4. PARTICIPACION EN LAS UTILIDADES
En el caso de la participacin en las utilidades de los trabajadores, conforme al artculo 4
del Decreto Supremo N 009-98, Reglamento para la aplicacin del derecho de los
trabajadores de la actividad privada a participar en las utilidades que generen las
empresas donde prestan servicios, el trabajador migrantes andinos tendr derecho a la
participacin en las utilidades.
Para determinar la participacin en las utilidades en funcin de los das laborados, en el
caso de trabajadores a tiempo parcial, se sumar el nmero de horas laboradas de
acuerdo a su jornada, hasta completar la jornada ordinaria de la empresa, dado que se
consideran como das laborados a aquellos en los cuales el trabajador cumple
efectivamente la jornada ordinaria de la empresa, as como las ausencias que deben ser
consideradas como asistencias para todo efecto, por mandato legal expreso.
13
Los depsitos que efecte el empleador deben realizarse dentro de los primeros quince das
naturales de los meses de mayo y noviembre de cada ao. Si el ltimo da es inhbil, el depsito
puede efectuarse el primer da hbil siguiente.
ASIGNACION FAMILIAR
Mediante la Ley N 30012 (26.04.13) se aprob la Ley que concede el derecho de licencia
a trabajadores con familiares directos que se encuentran con enfermedad en estado grave
o terminal o sufran accidente grave.
La licencia a trabajadores con familiares directos que se encuentran con enfermedad en
estado grave o terminal o sufran accidente grave es un derecho del trabajador de la
actividad pblica y privada, incluidos los trabajadores migrantes andinos, para gozar de
licencia en los casos de tener un hijo, padre o madre, cnyuge o conviviente enfermo
diagnosticado en estado grave o terminal, o que sufra accidente que ponga en serio
riesgo su vida, con el objeto de asistirlo.
La licencia es otorgada por el plazo mximo de 7 das calendario, con goce de haber. De
ser necesario ms das de licencia, estos son concedidos por un lapso adicional no mayor
de 30 das, a cuenta del derecho vacacional.
De existir una situacin excepcional que haga ineludible la asistencia al familiar directo,
fuera del plazo previsto en el prrafo precedente, se pueden compensar las horas
utilizadas para dicho fin con horas extraordinarias de labores, previo acuerdo con el
empleador.
El trabajador comunica al empleador dando cuenta del ejercicio de este derecho, dentro
de las cuarenta y ocho horas de producido o conocido el suceso, adjuntando el certificado
mdico suscrito por el profesional de la salud autorizado, con el que se acredite el estado
grave o terminal o el serio riesgo para la vida como consecuencia del accidente sufrido
por el familiar directo.
Los beneficios obtenidos por los trabajadores sobre esta materia, por decisin unilateral o
por convenio colectivo, se mantienen vigentes en cuanto sean ms favorables a estos.
10.7.
del nio, de conformidad con lo establecido por la Ley N 26981, siempre que el nio a ser
adoptado no tenga ms de doce aos de edad.
Igual derecho le asistir al trabajador peticionario de adopcin en el caso de los incisos a)
y b) del Artculo 128 de la Ley N 27337, siempre que el adoptado no tenga ms de doce
aos de edad. En este supuesto, el plazo de 30 das naturales se cuenta a partir del da
siguiente en que queda consentida o ejecutoriada la resolucin judicial de adopcin.
El trabajador peticionario de adopcin deber comunicar expresamente a su empleador,
en un plazo no menor de 15 das naturales a la entrega fsica del nio, de la voluntad de
gozar de la licencia correspondiente. La falta de comunicacin dentro del plazo
establecido impide al trabajador peticionario de adopcin el goce de la misma.
La licencia tomada por el trabajador peticionario de adopcin no podr exceder en
conjunto el plazo de 30 das naturales durante un ao calendario, independientemente del
nmero de los procedimientos administrativos o procesos judiciales de adopcin que el
trabajador inicie. Si los trabajadores peticionarios de adopcin son cnyuges, la licencia
ser tomada por la mujer.
En caso de revocatoria de la resolucin que otorg la Colocacin Familiar, la licencia
concluye de pleno derecho. En este supuesto, los das ya gozados debern contabilizarse
en el plazo de la licencia que pudiera solicitar el trabajador peticionario de adopcin
dentro del mismo ao calendario.
El trabajador peticionario de adopcin tiene derecho a que el perodo de descanso
vacacional por rcord ya cumplido y an pendiente de goce se inicie a partir del da
siguiente de vencida la licencia, siempre que haya gozado de la misma.
La voluntad de gozar del descanso vacacional deber ser comunicada al empleador con
una anticipacin no menor de quince das calendario al inicio del goce vacacional.
La negativa injustificada del empleador de otorgar la licencia correspondiente ser
considerada como un acto de hostilidad equiparable al despido.
a) Provisin de alojamiento adecuado
En la contratacin de trabajadores de temporada, se garantizar a los mismos la provisin
de alojamiento adecuado, as como el pago de los gastos de traslado por parte del
empleador, en tanto es un derecho que les reconoce la Decisin 545.
11. DERECHOS FUNDAMENTALES
11.1.1. PRINCIPIO DE IGUALDAD DE TRATO Y DE OPORTUNIDADES
El Supremo intrprete de la Constitucin en una de sus sentencias ha sealado, respecto
a la igualdad, lo siguiente:
La igualdad, en tanto principio, es uno de los pilares del orden constitucional que permite
la convivencia armnica en sociedad y es tambin un principio rector de la organizacin
del Estado Social y Democrtico de Derecho y de la actuacin de los poderes pblicos y
de los particulares. En tanto derecho implica una exigencia de ser tratado de igual modo
respecto a quienes se encuentran en una idntica situacin, debido a que los derechos a
la igualdad y a la no discriminacin se desprenden de la dignidad y naturaleza de la
persona humana14 (Subrayado nuestro).
Bajo lo planteado por el Tribunal Constitucional, se debe garantizar a los trabajadores
migrantes andinos un trato igualitario respecto a los nacionales del pas a dnde emigran,
reconocindoles los mismos derechos fundamentales y laborales que la normativa
nacional otorgue a sus nacionales. Adems de garantizar la igualdad de oportunidades
laborales, en tanto formamos parte de un ente comunitario.
11.1.2. LA NO DISCRIMINACIN POR RAZONES DE RACIONALIDAD, RAZA,
SEXO, CREDO, CONDICIN SOCIAL U ORIENTACIN SEXUAL
El Tribunal Constitucional sealo que la discriminacin es el trato diferenciado que se da
a una persona por determinadas cuestiones, lo que imposibilita su acceso a
oportunidades esenciales a las que otros, en su misma condicin tienen derecho15.
Nuestro Supremo Tribunal ha precisado tambin que se entender que existe una
discriminacin cuando hay un tratamiento desigual que signifique un resultado injusto,
irrazonable o arbitrario, y en sus propios trminos, [e]s decir, no todo trato desigual
constituye una discriminacin constitucionalmente prohibida, sino slo aquella que no est
razonablemente justificada16.
De acuerdo al Convenio N 111 de la Organizacin Internacional del Trabajo, la
discriminacin ser laboral cuando, en base a las siguientes razones expuestas, pretende
anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupacin. Y en
esa lnea el Tribunal Constitucional seala que la discriminacin vulnera la libertad de las
personas para conseguir la clase de trabajo a la que aspiran (libertad de trabajo) y
menoscaba las oportunidades de los hombres y las mujeres para desarrollar su potencial
y sus aptitudes y cualidades, a efectos de ser remunerados en funcin de sus mritos17.
En ese sentido, los trabajadores migrantes andinos tienen los mismos derechos para el
acceso al trabajo, como los nacionales y la proteccin a los derechos fundamentales, que
radica en virtud de la dignidad humana, reconoce la proteccin contra todo tipo de
discriminacin laboral que puede generarse en el mbito nacional respectos a los
trabajadores migrantes andinos.
11.1.3. LIBERTAD DE CIRCULACIN DE LOS TRABAJADORES Y SUS
FAMILIAS
La libertad de circulacin no slo constituye una garanta que se de otorgar a los
trabajadores migrantes de la Comunidad Andina de Naciones, sino un derecho
fundamental por ello se debe permitir la libre movilidad para la entrada y salida del
trabajador migrante y de su cnyuge o la conviviente, as como de los hijos menores de
14
edad y de los hijos mayores con discapacidad, y la Decisin 545 ampla la cobertura de
este derecho a los ascendientes y dependientes, siendo el fin facilitar la reunin familiar.
10. SEGURIDAD SOCIAL
10.1.
Los trabajadores del hogar son asegurados obligatorios y afiliados regulares en caso
laboren una jornada mnima de cuatro (4) horas diarias.
La remuneracin mnima asegurable se calcula en base a la remuneracin mnima vital.
10.2.
Asimismo, en el caso que los trabajadores del hogar decidan afiliarse al Sistema Privado
de Pensiones (en adelante SPP), debern afiliarse a la AFP que cobre la menor comisin
por administracin conforme lo dispone la Ley N 29903.
Las condiciones, plazos y dems aspectos referidos a las aportaciones al SPP por parte
de los trabajadores del hogar, son idnticos a los establecidos para los trabajadores del
rgimen laboral comn de la actividad privada. nicamente, debe precisarse que en el
SPP no existe el concepto de remuneracin mnima asegurable, por lo que las
aportaciones a este sistema se realizarn sobre lo que perciba el trabajador sin tope
mnimo alguno.
10.4.
Conforme lo seala el inciso d) del artculo 3 del Decreto Ley N 19990, los trabajadores
son asegurados obligatorios del sistema nacional de pensiones.
La condicin de empleador le corresponde a la persona natural conforme lo seala el
Decreto supremo N 177-2001-EF.
El aporte a este sistema se calcula sobre la remuneracin mnima vital.
Los trabajadores migrantes andinos tienen la posibilidad de solicitar la transferencia de su
Fondo de Pensin a un Sistema Previsional del exterior o a una cuenta personal de un
banco del pas o del exterior de ser el caso, siempre que decidan afiliarse al Sistema
Privado de Pensiones.