VISOGERALDOPROJETODECDIGOCIVIL

TramitaodoProjeto
O Projeto do Cdigo Civil foi aprovado pela
Cmara dos Deputados em 1984, aps
cuidadosoestudoedebatede1.063emendas,o
quenodevecausarestranhezaportratarsede
uma lei com cerca de 2.100 artigos. Alm de
haver muitas emendas repetidas, a maioria
delasnofoiaceitapeloplenrio.
Foi relevante a contribuio da Cmara dos
Deputados, graas ao magnfico trabalho dos
relatores de cada uma das seis partes do
projeto, sendo, afinal, relator geral o saudoso
deputadoErnaniSatyro,cujotrabalhonoposso
deixardeenaltecer.
No menos relevante foi a contribuio do
Senado Federal que, em novembro de 1997,
aprovou o Projeto com 332 emendas propostas
pelaComissoEspecial,combasenomagnfico
Parecer final de autoria do eminente Relator
Geral, Senador Josaphat Marinho, a quem a
Nao fica a dever, bem como ao preclaro
Presidente Antonio Carlos Magalhes, deciso
de to grande alcance para a sociedade
brasileira.
Sintomevontadeparapronunciarmesobreo
projeto, pois este, embora preservado em sua
estruturaevaloresiniciais,ultrapassouapessoa
de seus elaboradores, os eminentes
jurisconsultos Jos Carlos Moreira Alves (Parte
Geral) Agostinho de Arruda Alvim (Direito das
Obrigaes) Sylvio Marcondes (Direito de
Empresa) Ebert Vianna Chamoun (Direito das
Coisas) Clvis do Couto e Silva (Direito de
Famlia) Torquato Castro (Direito das
Sucesses), quatro dos quais j falecidos. A
mim me coube o papel de coordenadorgeral,
propondo a estrutura ou sistemtica do projeto,
que foi aceita pelos colaboradores, sem
prejuzo, claro, de elaborar os textos que
considerasse necessrio acrescentar ou
substituir,comodefatoocorreu.

Cabeme esclarecer que a grande demora na

manifestao do Senado Federal se deve s
profundas
alteraes
polticas
que
caracterizaram a passagem do sistema militar
paraoregimedemocrtico.Sobreveio,depois,a
Assemblia Nacional Constituinte, entendendo
os senadores que era necessrio aguardar a
novaConstituio,quepoderiaalterarasbases
dalegislaoprivada.
A bem ver, porm, a nova Carta Magna, no
concernente Parte Geral, Obrigaes, Direito
de Empresa, Direitos Reais e Sucesses,, no
fez seno confirmar o "sentido social" que
presidiu a feitura do projeto, pouco ou nada
havendo a modificar. Foi apenas no campo do
Direito de Famlia que sobrevieram mudanas
essenciais, que por sinal vieram corresponder
s emendas oferecidas no Senado pelo
pranteado senador Nelson Carneiro e outros.
Desse modo foi possvel adaptar facilmente o
projeto ao texto constitucional, conforme j
previraaomanifestarmesobreelas,emestudo
quefizapedidodorelatorgeralnaCmaraAlta,
osenadorJosaphatMarinho.
Consideraespreliminares
Em um Pas h duas leis fundamentais, a
Constituio e o Cdigo Civil: a primeira
estabelece a estrutura e as atribuies do
Estado em funo do ser humano e da
sociedade civil a segunda se refere pessoa
humana e sociedade civil como tais,
abrangendo suas atividades essenciais. claro
que nas naes angloamericanas, de tradio
costumeirajurisprudencial, no h cdigos
privados, mas no deixa de haver normas civis
bsicasnosistemadocommonlaw.
a razo pela qual costumo declarar que o
Cdigo Civil "a constituio do homem
comum", devendo cuidar de preferncia das
normasgeraisconsagradasaolongodotempo,
ouento,deregrasnovasdotadasdeplausvel
certeza e segurana, no podendo dar guarida,
incontinenti, a todas as inovaes ocorrentes.

Por tais motivos no h como conceber o

CdigoCivilcomosefossealegislaotodade
carter privado, pondose ele antes como a
"legislao matriz", a partir da qual se
constituem
"ordenamentos
normativos
especiais"demaioroudemenoralcance,como,
por exemplo, a lei das sociedades annimas e
as que regem as cooperativas, mesmo porque
elas transcendem o campo estrito do Direito
Civil, compreendendo objetivos e normas de
natureza econmica ou tcnica, quando no
conhecimentoseexignciasespecficas.
essa a razo pela qual, desde o incio, fixei
como uma das normas orientadoras da
codificao,quemeforaconfiada,adedestinar
legislao especial aditiva todos os assuntos
que ultrapassassem os lindes da rea civil ou
implicassem problemas de alta especificidade
tcnica.
Nessaordemdeidias,noteriasentidoinserir
se no Projeto dispositivos sobre inseminao
artificial, desde as mais variadas formas de
geraoextrauterinaatachamadaconcepo
in vitro, pois tais processos envolvem questes
que transbordam do campo jurdico, alargando
sepelosdomniosdamedicinaedaengenharia
gentica,implicandoproblemastantodebiotica
quanto de direito administrativo e de direito
processual, a fim de atender a exigncias de
segurana e certeza no concernente
maternidadeoupaternidade.Eisaumaesfera
ondealegislaoespecialsepecomoanica
apropriada.
A anlogas concluses chagaramos no que se
refere a mltiplas inovaes de ordem
tecnolgica ou econmica, que, ou encontram
soluonasmatrizesmesmasdoCdigoCivil,
luz de seus princpios e de seus institutos ou
figuras tpicas, ou, ento, somente podero ser
adequadamente resolvidos mediante leis
especiais.
EstruturadoCdigo
A iniciativa de um novo Cdigo Civil no surgiu

de repente. Foi, ao contrrio, conseqncia de

duastentativasanterioresquejdemarcaramas
condiesquedeveriamserevitadasou,ento,
complementadas.
Em primeiro lugar, abandonouse a idia de
dividir o Cdigo Civil, elaborandose, em
separado, um Cdigo das Obrigaes. A quase
unanimidade de nossos juristas repudiou a
proposta de um Cdigo Civil decepado e sem
sentido de unidade, condenando a eliminao
da Parte Geral, tradicional em nosso Direito,
desdeaConsolidaodasLeisCivil,graasao
gniocriadordeTeixeiradeFreitas.
Como responsvel pela codificao, no vacilei
no sentido de preferir uma sistematizao
ampla, embora partindo do Cdigo em vigor.
Comojdisse,foifixadoocritriodepreservar,
sempre que possvel, as disposies do cdigo
atual,porquantodecertaformacadatextolegal
representa um patrimnio de pesquisa, de
estudos,depronunciamentosdeumuniversode
juristas. H, por conseguinte, todo um saber
jurdico acumulado ao longo do tempo, que
aconselha a manuteno do vlido e eficaz,
ainda que em novos termos. Por outro lado,
inegvel que o cdigo atual obedeceu, repito,
como era natural, ao esprito de sua poca,
quandooindividualprevaleciasobreosocial.,
por
isso,
prprio
de
uma
cultura
fundamentalmenteagrria,ondepredominavaa
populaoruralenoa urbana. A mudana do
Brasilnopresentesculofoidetalordemqueo
cdigo no poderia deixar de refletir essas
alteraesbsicas,umavezque o Cdigo Civil
no seno a constituio da sociedade civil.
Comocostumodizer,erepito,oCdigoCivila
constituiodohomemcomum.
preciso, porm, corrigir, desde logo, um
equvoco que consiste em dizer que tentamos
estabelecer a unidade do Direito Privado. Esse
nofoioobjetivovisado.Oquenarealidadese
fez foi consolidar e aperfeioar o que j estava
sendo seguido no Pas, que era a unidade do
direito das obrigaes. Como o Cdigo

Comercial de 1850 se tornara completamente

superado, no havia mais questes comerciais
resolvidas luz do Cdigo de Comrcio, mas
sim em funo do Cdigo Civil. Na prtica
jurisprudencial, essa unidade das obrigaes j
era um fato consagrado, o que se refletiu na
idia rejeitada de um cdigo s para reger as
obrigaes, consoante projeto elaborado por
jurisconsultos da estatura de Orozimbo Nonato,
Hahnemann Guimares e Philadelpho de
Azevedo. No vingou tambm a tentativa de, a
um s tempo, elaborar um Cdigo das
Obrigaes, de que foi relator Caio Mrio da
SilvaPereira,aoladodeumCdigoCivil,coma
matria restante, conforme projeto de Orlando
Gomes. Depois dessas duas malogradas
experincias, s restava manter a unidade da
codificao,
enriquecendoa
de
novos
elementos, levando em conta tambm as
contribuies desses dois ilustres juris
consultos.
Aopopelaunidadedasobrigaesnoslevou
a alterar a ordem da matria. O cdigo atual,
como prprio da sociedade de natureza
agrria, comea com o Direito de Famlia,
passando pelo Direito de Propriedade e das
Obrigaes,atchegaraodasSucesses.
Nossoprojeto,apsaParteGeralnaqualse
enunciam os direitos e deveres gerais da
pessoa humana como tal, e se estabelecem
pressupostos gerais da vida civil comea, na
Parte Especial, a disciplinar as obrigaes que
emergem dos direitos pessoais. Podese dizer
que, enunciados os direitos e deveres dos
indivduos, passase a tratar de sua projeo
naturalquesoasobrigaeseoscontratos.
extensa essa disciplina das obrigaes, dado
otratamentounificadodasobrigaesciviscom
as obrigaes empresariais, termo que
preferimos adotar, pois a atividade econmica
no se assinala mais, hoje em dia, por atos de
comrcio, tendo uma projeo muito mais
ampla, sendo igualmente relevantes os de
naturezaindustrialoufinanceira.

Em seguida ao Direito das Obrigaes,

passamosacontarcomumapartenova, que
o Direito de Empresa. Este diz respeito a
situaesemqueaspessoasseassociamese
organizamafimde,emconjunto,dareficciae
realidade ao que pactuam. O Direito de
Empresa no figura, como tal, em nenhuma
codificao contempornea, constituindo, pois,
umainovaooriginal.
Da se passa ao Direito das Coisas, sendo o
DireitoRealvistoemrazodonovoconceitode
propriedade,
com
base
no
princpio
constitucionaldequeafunodapropriedade
social, superandose a compreenso romana
quiritriadapropriedadeemfunodointeresse
exclusivo do indivduo, do proprietrio ou do
possuidor. Em seguida ao Direito das Coisas
quevemoDireitodeFamliae,posteriormente,
o Direito das Sucesses. Houve, por
conseguinte, uma alterao relevante na
estrutura do cdigo, a qual no encontra smile
nacodificaodosdemaispases.
Quando comeamos nosso trabalho, tnhamos
idia de conservar, quando possvel, consoante
jfoidito,asdisposiesdocdigoatual.Mas,
medida que os trabalhos foram se
desenvolvendo,
foi
se
revelando
a
impossibilidade de nos mantermos inteiramente
fiis a essa diretriz inicial. que problemas
novos exigem formulao nova, sendo a
linguagem inseparvel do conceito. Preferiuse
uma linguagem nova, mais operacional e
adequada precisa interpretao das normas
referentes aos problemas atuais. H, portanto,
um
sentido
de
atualidade
ou
de
contemporaneidade nsito no projeto, inclusive
no tocante linguagem, eliminados que foram
arcasmosesuperadosmodosdedizer.
Oprincpiodesocialidade

O "sentido social" uma das caractersticas

maismarcantesdoprojeto,emcontrastecomo
sentido individualista que condiciona o Cdigo
Civil ainda em vigor. Seria absurdo negar os

altos mritos da obra do insigne Clvis

Bevilaqua,masprecisolembrarqueeleredigiu
sua proposta em fins do sculo passado, no
sendo segredo para ningum que o mundo
nunca mudou tanto como no decorrer do
presente sculo, assolado por profundos
conflitossociaisemilitares.
Se no houve a vitria do socialismo, houve o
triunfo da "socialidade", fazendo prevalecer os
valores coletivos sobre os individuais, sem
perda, porm, do valor fundante da pessoa
humana. Por outro lado, o projeto se distingue
pormaioradernciarealidadecontempornea,
comanecessriarevisodosdireitosedeveres
dos cinco principais personagens do Direito
Privadotradicional:oproprietrio,ocontratante,
oempresrio,opaidefamliaeotestador.
Nosso empenho foi no sentido de situar tais
direitos e deveres no contexto da nova
sociedade que emergiu de duas guerras
universais, bem como da revoluo tecnolgica
edaemancipaoplenadamulher.porisso,
porexemplo,queacabeipropondoqueo"ptrio
poder" passasse a denominarse "poder
familiar", exercido em conjunto por ambos os
cnjugesemrazodocasaledaprole.
Em virtude do princpio de socialidade, surgiu
tambm um novo conceito de posse, a posse
trabalho, ou posse "pro labore", em virtude da
qual o prazo de usucapio de um imvel
reduzido, conforme o caso, se os possuidores
nele houverem estabelecido a sua morada, ou
realizado investimentos de interesse social e
econmico. Por outro lado, foi revisto e
atualizado o antigo conceito de posse, em
consonnciacomosfinssociaisdapropriedade.
Oprincpiodeeticidade
O Cdigo atual peca por excessivo rigorismo
formal,nosentidodequetudosedeveresolver
atravs de preceitos normativos expressos,
sendopouqussimasasreferncias eqidade,
boaf,justacausaedemaiscritriosticos.
Esse esprito dogmticoformalista levou um

grandemestredoportedePontesdeMirandaa
qualificar a boaf e a eqidade como
"abecenrragens jurdicas", entendendo ele que,
no Direito Positivo, tudo deve ser resolvido
tcnica e cientificamente, atravs de normas
expressas,semapeloaprincpiosconsiderados
metajurdicos. No acreditamos na geral
plenitude da norma jurdica positiva, sendo
prefervel, em certos casos, prever o recurso a
critrios eticojurdicos que permita chegarse
"concreo jurdica", conferindose maior poder
ao juiz para encontrarse a soluo mais justa
ouequitativa.
OnovoCdigo,porconseguinte,confereaojuiz
no s poder para suprir lacunas, mas tambm
para resolver, onde e quando previsto, de
conformidadecomvaloresticos,ousearegra
jurdica for deficiente ou inajustvel
especificidadedocasoconcreto.
Como se v, ao elaborar o projeto, no nos
apegamos ao rigorismo normativo, pretendendo
tudopreverdetalhadaeobrigatoriamente,como
sena experincia jurdica imperasse o princpio
de causalidade prprio das cincias naturais,
nasquais,alis,sereconhececadavezmaiso
valordoproblemticoedoconjetural.
O que importa numa codificao o seu
esprito um conjunto de idias fundamentais
emtornodasquaisasnormasseentrelaam,se
ordenamesesistematizam.
Em nosso projeto no prevalece a crena na
plenitude hermtica do Direito Positivo, sendo
reconhecida a imprescindvel eticidade do
ordenamento. O cdigo um sistema, um
conjunto harmnico de preceitos que exigem a
todo instante recurso analogia e a princpios
gerais, devendo ser valoradas todas as
consequncias da clusula rebus sic stantibus.
Nesse sentido, posto o princpio do equilbrio
econmico dos contratos como base tica de
todooDireitoObrigacional.
Nesse contexto, abrese campo a uma nova
figura, que a da resoluo do contrato como
um dos meios de preservar o equilbrio

contratual. Hoje em dia, praticamente s se

pode rescindir um contrato em razo de atos
ilcitos. O direito de resoluo obedece a uma
nova concepo, porque o contrato
desempenha uma funo social, tanto como a
propriedade.
Reconhecese,
assim,
a
possibilidade de se resolver um contrato em
virtude do advento de situaes imprevisveis,
que inesperadamente venham alterar os dados
do problema, tornando a posio de um dos
contratantesexcessivamenteonerosa.
Tal reconhecimento vem estabelecer uma
funo mais criadora por parte da Justia em
consonncia com o princpio de eticidade, cujo
fulcrofundamentalovalordapessoahumana
comofontedetodososvalores.Comosev,o
novo cdigo abandonou o formalismo tcnico
jurdico prprio do individualismo da metade
deste sculo, para assumir um sentido mais
aberto e compreensivo, sobretudo numa poca
em que o desenvolvimento dos meios de
informao vm ampliar os vnculos entre os
indivduoseacomunidade.

Oprincpiodaoperabilidade
O terceiro princpio que norteou a feitura deste
nosso Projeto e vamos nos limitar a apenas
trs, no por um vcio de amar o trino, mas
porquenohtempoparatratardeoutros, que
estodecertamaneiraimplcitosnosqueestou
analisandooterceiroprincpioo"princpioda
operabilidade". Ou seja, toda vez que tivemos
de examinar uma norma jurdica, e havia
divergncia de carter terico sobre a natureza
dessa norma ou sobre a convivncia de ser
enunciadadeumaformaoudeoutra,pensamos
no ensinamento de Jhering, que diz que da
essncia do Direito a sua realizabilidade: o
Direito feito para ser executado Direito que
no se executa j dizia Jhering na sua
imaginao criadora como chama que no
aquece, luz que no ilumina, O Direito feito
paraserrealizadoparaseroperado.Porque,

no fundo, o que que ns somos ns

advogados? Somos operadores do direito:
operamos o Cdigo e as leis, para fazer uma
petio inicial, e levamos o resultado de nossa
operao ao juiz, que verifica a legitimidade, a
certeza, a procedncia ou no da nossa
operao o juiz tambm um operador do
Direito e a sentena uma renovao da
operao do advogado, segundo o critrio de
quemjulga.Ento,indispensvelqueanorma
tenhaoperabilidade,afimdeevitarumasriede
equvocosededificuldades,quehojeentravam
avidadoCdigoCivil.
Darei apenas um exemplo. Quem que, no
Direito Civil brasileiro ou estrangeiro, at hoje,
soube fazer uma distino ntida e fora de
dvida, entre prescrio e decadncia? H as
teorias mais cerebrinas e bizantinas para se
distinguir uma coisa de outra. Devido a esse
contraste de idias, assisti, uma vez, perplexo,
num mesmo ms, a um Tribunal de So Paulo
negarumaapelaointerpostapormimeoutros
advogados,porqueentendiaqueonossodireito
estava extinto por fora de decadncia e,
poucas semanas depois, ganhvamos, numa
outraCmara,porentendersequeoprazoera
de prescrio, que havia sido interrompido! Por
isso, o homem comum olha o Tribunal e fica
perplexo. Ora, quisemos pr um termo a essa
perplexidade, de maneira prtica, porque o
simplesosinaldaverdade,enoobizantinoe
ocomplicado.
Preferimos, por tais motivos, reunir as normas
prescricionais, todas elas, enumerandoas na
Parte Geral do Cdigo. No haver dvida
nenhuma: ou figura no artigo que rege as
prescries, ou ento se trata de decadncia.
Casos de decadncia no figuram na Parte
Geral,anoseremcincoouseishiptesesem
quecabiaprevla,logoaps,oumelhor,como
complemento do artigo em que era,
especificamente,aplicvel.
Qualotratamentodadodecadncia?H,por
exemplo, o direito do doador de revogar a

doao feita, por ingratido. A, o prazo

tipicamente de decadncia. E ento a norma
vemacopladaoutra:anormadeoperabilidade
est jungida ao direito material. Como se v,
cada norma de decadncia est acoplada ao
preceito cuja decadncia deve ser decretada.
De maneira que, com isso, no h mais
possibilidade de alarmantes contradies
jurisprudenciais.
Ocritriodaoperabilidadelevanos,svezes,a
forarmos um pouco, digamos assim, os
aspectos teorticos. Vou dar um exemplo, para
mostrarqueprevalece,svezes,oelementode
operabilidade sobre o elemento puramente
teorticoformal. Qual o prazo de
responsabilidade de um construtor, pela obra
que ele entregou, numa empreitada de material
e de lavor, ou seja, de modeobra e com
fornecimento de material? um prazo de cinco
anos um prazo extenso. Porm
estabelecemos que, no obstante a aparncia
de uma norma prescritiva, ela devia ser
colocadacomonormadedecadncia, para que
no houvesse dvida na jurisprudncia, nem
dvida na responsabilidade, quer do
proprietrio, quer do empresrio, um a exigir
uma responsabilidade, outro a fazer face quilo
queassumiucomoobrigaocontratual.
Isto posto, o princpio da operabilidade leva,
tambm, a redigir certas normas jurdicas, que
so normas abertas, e no normas cerradas,
para que a atividade social mesma, na sua
evoluo,venhaaalterarlheocontedoatravs
daquiloquedenomino"estruturahermenutica".
Porque, no meu modo de entender, a estrutura
hermenutica um complemento natural da
estruturanormativa.Eporissoqueadoutrina
fundamental, porque ela aquele modelo
dogmtico,aquelemodelotericoquedizoque
osdemaismodelosjurdicossignificam.
Esto verificando que tivemos em vista esses
trsprincpios,eoutrostambm,quelevamem
conta a concreo humana. Poderia
acrescentar, aqui, o "princpio da concretitude",

que, de certo modo, est implcito no de

operabilidade. Concretitude palavra que tem
sido, s vezes discutida: h quem queira
concretude. Mas, se ns formos ao Dicionrio
Aurlio, veremos que ele no registra
"concretude" e sim "concretitude", assim como
h "negritude", "plenitude", e assim por diante,
segundooespritodenossalngua.
Concretitude, que ? a obrigao que tem o
legislador de no legislar em abstrato, para um
indivduo perdido na estratosfera, mas, quanto
possvel, legislar para o indivduo situado:
legislarparaohomemenquantomaridoparaa
mulher enquanto esposa para o filho enquanto
um ser subordinado ao poder familiar. Quer
dizer, atender s situaes sociais, vivncia
plenadoCdigo,dodireitosubjetivocomouma
situao individual no um direito subjetivo
abstrato, mas uma situao subjetiva concreta.
Em mais de uma oportunidade terse ocasio
deverificarqueoCdigopreferiu,sempre,essa
concreoparaadisciplinadamatria.
Fixadas essas linhas gerais, agora desejo
focalizar alguns exemplos de confronto entre o
CdigoatualeoProjetodonovoCdigo,quej
foiaprovadopeloSenado.

II
Inovaesimprescindveis
J fiz referncia ao carter excessivamente
individualista do Cdigo atual, mas, se
procuramos corrigir sua vinculao aos valores
de uma superada sociedade agrria, nem por
isso deixamos de salvaguardar, sempre que
possvel, como j salientado, as suas
disposiesaindavlidas,especialmentecoma
conservao da Parte Geral, a qual foi mantida
de acordo com a grande lio que nos vem de
TeixeiradeFreitas.
Houve, porm, necessidade de atender s
novas
contribuies
da
civilstica
contemporneanoqueserefere,porexemplo,

disciplinadosnegciosjurdicos,necessidade
deregrarunitariamenteasobrigaesciviseas
mercantis, com mais precisa distino entre
associao civil e sociedade empresria,
cuidando de vrias novas figuras contratuais
quevieramenriqueceroDireitodasObrigaes,
sem se deixar de dar a devida ateno
preservao do equilbrio econmico do
contrato, nos casos de onerosidade excessiva
paraumadaspartes,bemcomoscautelasque
devem presidir os contratos de adeso para
salvaguardarosinteressesdoconsumidor.
Alm disso, foram estabelecidas as normas
gerais dos ttulos de crdito, mantendose a
legislao especial para disciplina de suas
diversas figuras assim como fixadas regras
mais
adequadas
em
matria
de
responsabilidadecivil,queoCdigoatualainda
subordina idia de culpa, sem reconhecer
plena e claramente os casos em que a
responsabilidade deve ser objetiva, atendendo
se s conseqncias inerentes natureza e
estrutura dos atos e negcios jurdicos como
tais.
difcil enumerar todas as inovaes trazidas
pelo projeto, desde uma rigorosa separao
entre prescrio e decadncia, aquela
disciplinada na Parte Geral, e esta prevista em
cadacasoocorrente,emconexocomoartigo
quelhedizrespeito.Dessemodo,ficasuperada
de vez a interminvel dvida sobre se
determinada disposio de prescrio ou de
caducidade. Por outro lado, merece especial
meno a distino fundamental entre Direito
pessoal e Direito real de Famlia, ou, ento, as
disposies
sobre
condomnio
edilcio
(demoninaoaprincpiocriticada,equejde
usocorrente)ouarestauraodoantigodireito
de superfcie sob novas vestes, o que
demonstraquenonosdominouodesejodes
oferecernovidades.
Cumpre tambm salientar que o projeto no
abrange matrias que envolvam questes que
vo alm dos lindes jurdicos, como o caso

das sociedades por aes, objeto de lei

especial.Poroutrolado,prpriodeumcdigo
albergar somente questes que se revistam de
certa estabilidade, de certa perspectiva de
durao, sendo incompatvel com novidades
ainda pendentes de maiores estudos,
abrangendo problemas de ordem cientfica,
como o caso j lembrado, da fecundao
artificial. O projeto limitase, por conseguinte,
quilo que da esfera civil, deixando para a
legislaoespecialadisciplinadeassuntosque
dela extrapolem, como o caso da
"incorporaodecondomniosedilcios".
Eis ai algumas diretrizes de um projeto que,
repito, no mais nos pertence, pois ele foi
publicado por trs vezes, recebendo sempre
sugestes que, aps o devido estudo, deram
lugaraalteraesque,progressivamentevieram
aperfeioando e atualizando nossa proposta
inicial, at as ltimas mudanas feitas no
Senado.umatolice,porconseguinte, afirmar
se que o projeto estaria superado por ter sido
propostoCmaradosDeputadosem1975...O
curiosoquequemapodaoprojetodevelhice,
pleiteiaamanutenodoatualCdigoCivilque
de1916!...

Crticasapressadasouinoportunas
Outra crtica apressada e absolutamente sem
sentidodizrespeitoaofatodeocdigonoter
cuidadodaunioestveldepessoasdomesmo
sexo. Essa matria no de Direito Civil, mas
sim de Direito Constitucional, porque a
Constituio criou a unio estvel entre um
homem e uma mulher. De maneira que, para
cunharse aquilo que esto querendo, a unio
estvel dos homossexuais, em primeiro lugar
seria preciso mudar a Constituio... No era a
nossatarefaemuitomenosadoSenado.
Isto apenas para mostrar como certas crticas
so fruto apenas da ignorncia dos textos
constitucionais vigentes. O cdigo s abrange
aquilo que j est, de certa maneira,

consolidado luz da experincia. o motivo

pelo qual concordamos com aqueles que, em
determinado momento, entenderam que no
deveria fazer parte do cdigo a Lei da
Sociedade por Aes. No apenas em razo
das mutaes a que ela est continuamente
sujeita, como ainda agora o demonstra a
recente lei que est dando campo para tantas
discusses,mastambmporquealeiquerege
as sociedades annimas est diretamente
vinculada ao mercado de capitais, o que
transcendeoslindesdaLeiCivil.
O que no se compreende que, tendo o
Senado Federal aprovado o projeto com
emendas, s podendo estas ser objeto de
apreciao pela Cmara dos Deputados, certos
crticos, que se mantiveram todos estes anos
calados,vm,agora,apontarpretensoserrosou
omisses, que, se porventura existentes,
somentepoderiamserobjetodeleisautnomas
ou posteriores ao novo Cdigo Civil. Isto tudo
apenas demonstra que no se tem em vista
aperfeioar a legislao do Pas, mas to
somente mostrar tardia e irrelevante cuidado,
sob o qual no raro se ocultam preconceitos e
prevenes.
Por outro lado, crticas surgiram em flagrante
conflito com o texto da proposta, evidenciando,
assim, que nem sequer houve preocupao de
leitura com a ateno e a serenidade que
exigem os estudos jurdicos, servindo o projeto
apenasdepretextoparapromoopessoal.
Quanto alegao de que o princpio de
"socialidade" acaba gerando a massificao e
sacrificando a individualidade, componente
essencial de um Cdigo Civil, tratase de tolice
to evidente que no merece nem comporta
discusso.
Esclarecidas essas questes, no demais
recordarqueosassuntosfundamentaisdanova
codificao foram por mim explanados, assim
como pelos demais coautores do projeto, nas
respectivas exposies de motivos. No que me
toca, permitome lembrar que publiquei, em

1986, atravs da Editora Saraiva, a primeira

edio do presente livro, onde os interessados
puderamencontrarasdiretrizesfundamentaisa
queestoufazendoreferncia.Amesmacoisase
poder dizer com relao ao ilustre ministro
Moreira Alves, que, na mesma poca, tratou
tambm do projeto, em volume pertinente
Parte Geral. De modo que j h bibliografia
auxiliar, alm das publicaes feitas pelo
CongressoNacional,quesopartecomponente
essencial do projeto, sobretudo depois que ele
foiaprovadopelaCmarados Deputados e em
seguida pelo Senado Federal, com douto e
minucioso parecer de autoria do senador
JosaphatMarinho,includonapresenteedio.

AtramitaonoSenadoFederal
No Senado logo nos defrontamos com vrias
dificuldades. que a obra de codificao
coincidiu com o retorno do Pas ordem
constitucionale,porconseguinte,comaidiade
uma Assemblia Nacional Constituinte, que era
apresentada, consoante j salientei, como uma
fonte de possveis alteraes profundas que
iriam se refletir sobre o projeto. Isto teve como
conseqncia estancar o processo de sua
apreciao, at que fosse feita a nova
Constituio. A situao no impediu, no
entanto, que no Senado fossem apresentadas,
no prazo regimental, 366 emendas, cuja
apreciaoiriademandarmaisdedozeanos.
Isto no obstante, o trabalho no Senado
merecedor de justa admirao, merecendo
referncia especial a decisiva resoluo do
Relator Geral, Senador Josaphat Marinho, de
chamar a si a responsabilidade de apreciao
dasemendas,submetendo,aposteriori,assuas
propostas considerao dos Relatores
Especiais.
V,assim,oleitor,queoprojetonofrutode
improvisao e nem tampouco representa um
trabalho desde logo solidificado e definitivo.
Mas, ao contrrio, veio sendo corrigido e

completado ao longo do tempo, de tal maneira

que novas emendas e novas sugestes foram
sempre bem recebidas e objeto de nossa
anlise. Apesar da morte da maior parte dos
membrosdacomisso,oministroMoreiraAlves
e eu, como remanescentes mais ativos desta
comisso, continuamos a dar nossa
colaborao, emitindo pareceres e formulando
novas propostas no Senado Federal, que
serviam de base proposta finalmente
apreciadapelaCmaraAlta,apsoparecerdo
mencionadoRelatorGeral(*).

OnovoDireitodeFamliaeode
Sucesses
J havamos dado grande passo frente no
sentido da igualdade dos cnjuges. Isso ficou
ainda mais acentuado na Constituio,
sobretudonoquesereferesituaodosfilhos.
PorquantoaCartaPolticade88eliminoutodae
qualquer diferena entre filhos legtimos,
naturais,adulterinos,espriosouadotivos.
Essa
opo
constitucional
implicou
evidentemente
reexame
das
emendas
oferecidas por Nelson Carneiro, de tal maneira
que foi feita plena atualizao da matria em
consonncia com as novas diretrizes da Carta
Magna vigente, tambm no que se refere
"unio estvel", a nova entidade familiar que
surge ao lado do matrimnio civil, corrigindose
o erro da legislao em vigor que a confunde
comoconcubinato.
Notese que, na Parte Geral, atendese,
outrossim, s circunstncias da vida
contempornea, adotandose novos critrios
para estabelecer a maioridade, que baixou de
21 para 18 anos. sabido que, em virtude da
Informtica e da expanso cultural, as pessoas
amadurecem mais cedo do que antes. Essa
mudana fundamental refletiuse tambm no
campodaresponsabilidaderelativa,quepassou
a ser de 16 anos, correspondendo, alis,
situaoatualdoadolescentede16anos,que

at eleitor em todos os planos da poltica

nacionaldesdeoMunicpioataUnio.
Os exemplos ora dados j so mais do que
suficientes para demonstrar que houve grande
preocupao no sentido de aproveitar as
emendas do Senado para a atualizao do
projeto.Eistoserepetiunospoderesconferidos
aos cnjuges, em absoluta igualdade, razo
pela qual, como j foi dito, propus, e foi aceito
pelosenadorJosaphatMarinho,que,emvezde
ptriopoder,sefalasseem"poderfamiliar",que
uma expresso mais justa e adequada,
porquanto os pais exercem esse poder em
funodosinteressesdocasaledaprole.
No que se refere igualdade dos cnjuges,
preciso atentar ao fato de que houve alterao
radical no tocante ao regime de bens, sendo
desnecessrio recordar que anteriormente
prevalecia o regime da comunho universal, de
tal maneira que cada cnjuge era meeiro, no
havendorazoalgumaparaserherdeiro.Tendo
j a metade do patrimnio, ficava excluda a
idiadeherana.Mas,desdeonomomentoem
que passamos do regime da comunho
universal para o regime parcial de bens com
comunho de aqestos, a situao mudou
completamente. Seria injusto que o cnjuge
somente participasse daquilo que produto
comumdotrabalho,quandooutrosbenspodem
vir a integrar o patrimnio e ser objeto de
sucesso. Nesse caso, o cnjuge, quando
casadonoregimedaseparaoparcialdebens
(notese)concorrecomosdescendentesecom
os ascendentes at a quarta parte da herana.
De maneira que so duas as razes que
justificam esse entendimento: de um lado, uma
razo de ordem jurdica, que a mudana do
regime de bens do casamento e a outra, a
absoluta equiparao do homem e da mulher,
poisagrandebeneficiadacomtaldispositivo,,
nofundo,maisamulherdoqueohomem.
Por outro lado, em matria sucessria, no
maislcitoaotestadorvincularbensdalegtima
a seu bel prazer. Ele deve explicitar o motivo

queolevaaestabeleceraclusulalimitadorado
exercciodedireitospeloseuherdeiro,podendo
o juiz, em certas circunstncias, apreciar a
matria para verificar se procede a justa causa
invocada.

Adequaoaexignciastcnicas
H,almdisso,necessidadede levar em conta
as alteraes profundas ocorridas no plano
tcnico e operacional. Por essas razes, por
exemplo, toda a matria de escriturao
empresarial passa por uma transformao
fundamental para que tudo possa ser feito
atravs de processos eletrnicos, superandose
os entraves formalistas em matria de
contabilidadeegestodaempresa.
O mesmo esprito pragmtico preside a outros
aspectos da vida empresarial, notadamente no
quesereferesquestesdisciplinadasnanova
parte especial inserida no projeto, relacionada
ao Direito de Empresa, empregada a palavra
"empresa"nosentidodeatividadedesenvolvida
pelos indivduos ou pelas sociedades a fim de
promover a produo e a circulao das
riquezas,dosbensedosservios.
esse objetivo fundamental que rege os
diversos tipos de sociedades empresariais, no
sendo demais realar que, consoante
terminologia adotada pelo projeto, as
sociedades so sempre de natureza
empresarial, enquanto que as associaes so
sempre de natureza civil. Parece uma distino
de somenos, mas de grandes consequncias
prticas, porquanto cada uma delas
governadaporprincpiosdistintos.
Uma exigncia bsica de operabilidade norteia,
portanto,todaamatriadeDireitodeEmpresa,
adequandoo aos imperativos da tcnica
contemporneanocampoeconmicofinanceiro,
sendo estabelecidos preceitos que atendem
tanto livre iniciativa como aos interesses do
consumidor..

Outrasatualizaes
inegvel a urgente necessidade de se
atualizar o cdigo atual em vrias outras
questes. Sendo, por exemplo, as sociedades
por aes estruturas complexas que exigem
amplos e custosos quadros funcionais, a
disciplina
normativa
das
cotas
de
responsabilidade limitada passou a ter uma
importnciacadavezmaisacentuada.Deincio,
as sociedades por cotas eram relativas a
pequenas empresas e ainda exercem essa
funo, mas, hoje em dia, esse tipo de
sociedade abrange um nmero imenso de
agremiaes, at chegarmos s "holdings" ou
controladoras
das
grandes
estruturas
empresariais. Na verdade vemos sociedades
annimas que se entrelaam para formar
complexos econmicos sujeitos a uma
sociedade por cotas de responsabilidade
limitada.
Por todas essas razes foi dada uma nova
estrutura, bem mais ampla e diversificada, ao
instituto da sociedade por cotas de
responsabilidadelimitada, sendo certo que a lei
especial em vigor est completamente
ultrapassada,achandoseamatriaregidamais
segundo princpios de doutrina e luz de
decises jurisprudenciais. A propsito desse
assunto,paramostrarocuidadoquetivemosem
atender Constituio, lembro que a lei atual
sobresociedadesporcotasderesponsabilidade
limitada permite que se expulse um scio que
esteja causando danos empresa, bastando
para tanto mera deciso majoritria. Fui dos
primeiros juristas a exigir que se respeitasse o
princpio de justa causa, entendendo que a
faculdadedeexpulsaroscionocivodeviaestar
prevista no contrato, sem o que haveria mero
predomniodamaioria.Ora,aConstituioatual
declara no artigo 5 que ningum pode ser
privadodesualiberdadeedeseusbenssemo
devido processo legal e sem o devido
contraditrio. Em razo desses dois princpios

constitucionais, mantivemos a possibilidade da

eliminao do scio prejudicial, que esteja
causandodanosociedade,locupletandoses
vezes custa do patrimnio social, mas lhe
asseguramos, por outro lado, o direito de
defesa, de maneira que o contraditrio se
estabeleanoseiodasociedadeedepoispossa
continuar por vias judiciais. Estse vendo,
portanto, a ligao ntima que se procurou
estabelecer entre as estruturas constitucionais,
de um lado, e aquilo que chamamos de
legislao infraconstitucional, na qual o Cdigo
Civilsesituacomooordenamentofundamental.
Outra inovao que no pode ser olvidada diz
respeito ao testamento particular, figura jurdica
praticamente inexistente, pois as exigncias e
formalidadesestabelecidasnoCdigoCivilatual
para a sua validade de tal ordem que
praticamente no h quem dele faa uso, com
grande dano para os indivduos e a sociedade.
Pelo projeto, ao contrrio, o testamento
particularpoderserredigidomopeloprprio
testador, ou mediante qualquer processo de
digitao,bastandoqueelesejalidoeassinado
perante trs testemunhas que tambm o
subscrevero,conformepropostaqueenderecei
aoRelatorGeralnoSenado.
Comosev,foinossoconstanteempenho,fixar
normas jurdicas de maneira simples e segura,
visandose,aumstempo,obemindividualeo
bemcomum.