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ADMINSTRATIVO
TOMO II
Gabriel Celis Danzinger
NDICE
Pg.
PRESENTACIN
PRIMERA PARTE
FUNDAMENTOS DE DERECHO ADMINISTRATIVO
CAPTULO I
INTRODUCCIN AL DERECHO ADMINISTRATIVO
I. LA ADMINISTRACIN PBLICA
1. Concepto de Administracin y de Administracin
Pblica...............................................................................
2. Administracin y Estado de Derecho................................
3. La Administracin pblica como funcin estatal..............
4. Gobierno y administracin................................................
5. El objeto de la funcin administrativa: La satisfac cin de necesidades colectivas..........................................
6. El principio de juridicidad en el Derecho Adminis trativo.................................................................................
7. El principio de juridicidad y la interdiccin de la ar bitrariedad..........................................................................
II. POTESTADES ADMINISTRATIVAS
8. Concepto............................................................................
9. Enumeracin......................................................................
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I
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Pg.
III. EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL ORDE NAMIENTO JURDICO
10. Aproximacin al concepto de Derecho Pblico................
11. Diferencias entre Derecho Pblico y Privado...................
12. Difuminacin recproca entre Derecho Pblico y Pri vado...................................................................................
13. Antecedentes histricos del Derecho Administrativo..........
14. Concepto de Derecho Administrativo...............................
15. Caractersticas del Derecho Administrativo......................
16. Clasificacin del Derecho Administrativo.........................
IV. RELACIONES DEL DERECHO ADMINISTRATI VO CON OTRAS RAMAS Y SABERES JURDICOS
17. Relaciones del Derecho Administrativo con otras
ramas jurdicas...................................................................
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CAPTULO II
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
18. Consideraciones generales.................................................
19. Concepto de fuentes del Derecho......................................
20. Fuentes formales del Derecho Administrativo. Con cepto y divisiones..............................................................
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39
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Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
I. FUENTES SUPREMAS O SUPRACONSTITUCIO NALES
22. Concepto............................................................................
23. Caractersticas....................................................................
24. Cules son las fuentes supremas?....................................
41
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43
44
1. CONSTITUCIN POLTICA
26. Concepto......................................................................
27. Caractersticas.............................................................
28. La Constitucin como fuente del Derecho Ad ministrativo..................................................................
2. LEY DE REFORMA CONSTITUCIONAL
29. Concepto......................................................................
30. Caractersticas.............................................................
31. Clasificacin................................................................
3. LEY INTERPRETATIVA DE LA CONSTITUCIN
32. Concepto......................................................................
33. Caractersticas.............................................................
34. Ley interpretativa constitucional y ley inter pretativa legal..............................................................
4. TRATADOS INTERNACIONALES
35. Concepto......................................................................
36. Incorporacin de los tratados al ordenamiento in terno.............................................................................
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III
ndice
Pg.
37. Jerarqua de los tratados..............................................
38. Tratados relevantes para el Derecho Adminis trativo...........................................................................
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IV
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73
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Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
53. Caractersticas.............................................................
54. Decretos con fuerza de ley relevantes para el
Derecho Administrativo..............................................
2. REGLAMENTOS DE LAS CMARAS DEL
CONGRESO NACIONAL
55. Concepto......................................................................
56. Caractersticas.............................................................
57. Cules son....................................................................
3. AUTOS ACORDADOS DE LOS TRIBUNALES
COLEGIADOS
58. Concepto......................................................................
59. Caractersticas.............................................................
60. Clasificacin................................................................
61. Autos acordados externos relevantes para el
Derecho Administrativo..............................................
62. Inconstitucionalidad de ciertos autos acorda dos externos?...............................................................
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93
93
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ndice
Pg.
1.1. Simples decretos
70. Concepto. Caractersticas............................................ 107
1.2. Los reglamentos
71. Concepto...................................................................... 108
72. Caractersticas............................................................. 109
73. Clasificacin................................................................ 110
1.3. Decretos de emergencia econmica.
74. Concepto...................................................................... 110
1.4. Decretos de insistencia
75. Concepto......................................................................
76. Requisitos del decreto de insistencia...........................
77. Efectos de los decretos de insistencia..........................
78. Restricciones...............................................................
112
113
113
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Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
87. Caractersticas de los acuerdos.................................... 120
88. Clasificacin................................................................ 120
5. LAS ORDENANZAS MUNICIPALES
89. Concepto...................................................................... 121
90. Caractersticas de las ordenanzas................................ 121
SECCIN II. FUENTES FORMALES INDIRECTAS
91. Concepto y enumeracin................................................... 121
I. COSTUMBRE ADMINISTRATIVA Y PRCTICAS
POLTICAS
92. Concepto............................................................................ 122
93. Elementos.......................................................................... 122
94. Clasificacin...................................................................... 123
II. JURISPRUDENCIA JUDICIAL
95. Concepto............................................................................ 124
96. Clasificacin...................................................................... 125
1. SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL RELATIVAS A NORMAS CONSTITUCIONALES
97. Concepto...................................................................... 125
98. Caractersticas............................................................. 125
99. Funciones..................................................................... 126
2. RESOLUCIONES DE LOS TRIBUNALES DE
JUSTICIA
100. Caractersticas........................................................... 126
101. Funciones.................................................................. 127
VII
ndice
Pg.
102. Jurisprudencia judicial relevante en materia
administrativa............................................................ 127
III. JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA
103. Concepto y generalidades............................................... 128
1. DICTMENES DE LA CONTRALORA GENE RAL DE LA REPBLICA
104. Concepto y generalidades......................................... 129
105. Caractersticas........................................................... 129
2. DICTMENES DE OTROS RGANOS DE CA RCTER CONSULTIVO
106. Cules son?.............................................................. 134
IV. JURISPRUDENCIA CIENTFICA
107. Concepto................................................................... 135
108. Funciones.................................................................. 135
Seccin III. FUENTES CANCELADAS
109. Concepto y generalidades............................................... 136
Seccin IV. FUENTES EXTRA-ORDINEM
110. Concepto y enumeracin................................................. 137
I. DECRETOS LEYES
111. Concepto.........................................................................
112. Caractersticas.................................................................
113. Casos histricos..............................................................
114. Jerarqua de los decretos leyes........................................
115. Decretos leyes relevantes para el Derecho Admi
nistrativo.........................................................................
VIII
138
138
140
140
141
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
CAPTULO III
INTERPRETACIN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
116. Aspectos generales.......................................................... 143
I. PRINCIPIOS DE INTERPRETACIN CONSTITU CIONAL
117. Desarrollo de los principios para la interpreta
cin constitucional.......................................................... 143
II. OTROS PRINCIPIOS JURDICOS DE INTERPRE TACIN
118. Otros principios jurdicos de interpretacin apli
cables al Derecho Administrativo................................... 157
BIBLIOGRAFA........................................................................... 169
SEGUNDA PARTE
ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA DEL ESTADO
CAPTULO I
TEORA DEL SERVICIO PBLICO
119. Concepto de servicio pblico.......................................... 177
120. Elementos del servicio pblico........................................ 177
121. Caractersticas del servicio pblico................................. 178
IX
ndice
Pg.
122. Clasificacin del servicio pblico...................................
123. Creacin y supresin de servicios pblicos....................
124. Concepto de servicio pblico..........................................
125. Niveles de organizacin interna de los servicios
pblicos...........................................................................
180
181
181
182
CAPTULO II
ORGANIZACIN BSICA DE
LA ADMINISTRACIN PBLICA
126. Aspectos generales.......................................................... 185
I. PRINCIPIOS QUE RIGEN LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO
127. Principios que rigen la Administracin del
Estado........................................................................ 185
1. JURIDICIDAD DE LA ADMINISTRACIN
128. Anlisis...................................................................... 187
2. SERVICIALIDAD
129. Anlisis...................................................................... 188
3. RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
130. Anlisis...................................................................... 189
131. Manifestaciones de la responsabilidad admi
nistrativa.................................................................... 190
4. EFICIENCIA Y EFICACIA
132. Anlisis...................................................................... 192
X
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
5. COORDINACIN
133. Anlisis...................................................................... 194
6. JERARQUA FUNCIONARIA
134. Anlisis...................................................................... 195
7. IMPULSIN DE OFICIO DEL PROCEDIMIENTO
135. Anlisis...................................................................... 197
8. LIBRE CONCURRENCIA E IGUALDAD DE
LOS OFERENTES
136. Anlisis...................................................................... 199
9. IMPUGNABILIDAD DE LOS ACTOS ADMI NISTRATIVOS
137. Anlisis...................................................................... 199
138. Medios de impugnacin............................................ 199
10. CONTROL
139. Anlisis...................................................................... 200
11. PROBIDAD ADMINISTRATIVA
140. Anlisis...................................................................... 201
12. TRANSPARENCIA
141. Anlisis del principio de transparencia..................... 203
13. PUBLICIDAD ADMINISTRATIVA
142. Principio de publicidad administrativa. Al
cances........................................................................ 203
143. Causales de reserva o secreto.................................... 206
XI
ndice
Pg.
144. El derecho de acceso a la informacin pblica......... 209
145. Amparo del derecho de acceso a la informa
cin pblica............................................................... 211
II. RGANOS QUE INTEGRAN LA ADMINIS TRACIN DEL ESTADO
146. rganos que integran la Administracin del
Estado. Concepto en la ley N18.575........................ 215
147. rganos de la Administracin del Estado excluidos del mbito de aplicacin de la Ley
N 18.575................................................................... 216
148. Administracin del Estado y Administracin
Pblica....................................................................... 217
CAPTULO III
SISTEMAS DE ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
149. Forma jurdica de Estado................................................ 219
150. Sistemas de organizacin administrativa........................ 219
I. CENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA
151. Concepto......................................................................... 220
152. Caractersticas................................................................. 221
II. DESCENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA
153. Concepto.........................................................................
154. Caractersticas.................................................................
155. Formas de descentralizacin...........................................
156. Dependencia o supervigilancia de los servicios
pblicos respecto del Intendente.....................................
XII
221
222
222
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Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
157. Encomendamiento de funciones entre servicios
pblicos........................................................................... 223
158. Representacin judicial y extrajudicial del Estado........... 224
III. DESCONCENTRACIN ADMINISTRATIVA
159. Concepto......................................................................... 225
160. Caractersticas................................................................. 225
161. Formas de desconcentracin........................................... 226
IV. DELEGACIN
162. Concepto......................................................................... 228
163. Clasificacin.................................................................... 228
1. DELEGACIN DE ATRIBUCIONES Y FACUL TADES
164. Clasificacin.............................................................. 228
165. Delegacin genrica o especfica de repre
sentacin del Fisco por parte del Presidente............. 229
166. Delegacin genrica de atribuciones y facul
tades........................................................................... 230
2. DELEGACIN DE FIRMA
167. Clasificacin..............................................................
168. Delegacin de firma por orden del Presidente..........
169. Delegacin de firma por orden de autoridad.............
170. Diferencias entre desconcentracin y dele
gacin........................................................................
232
232
238
238
V. AVOCACIN
171. Concepto......................................................................... 239
172. Requisitos de la avocacin.............................................. 239
173. Modalidades.................................................................... 240
XIII
ndice
Pg.
CAPTULO IV
ADMINISTRACIN CENTRALIZADA
I. ESTADO-FISCO
174. Presidente de la Repblica. Concepto.............................
175. Caractersticas.................................................................
176. Requisitos para ser elegido Presidente............................
177. Funciones administrativas...............................................
II. MINISTERIOS
178. Ministros de Estado. Concepto.......................................
179. Caractersticas de los Ministros de Estado......................
180. Requisitos para ser nombrado Ministro de Estado.........
181. Coordinacin de la labor que corresponde a los
Secretarios de Estado y las relaciones del Go
bierno con el Congreso Nacional....................................
182. Vacancia del cargo de Ministro.......................................
183. Responsabilidad de los Ministros de Estado...................
184. Participacin de los Ministros en el debate legis
lativo...............................................................................
185. Ministerios. Concepto.....................................................
186. Funciones generales de los Ministerios..........................
187. Nmero, organizacin y precedencia de los mi
nisterios...........................................................................
188. Niveles de organizacin interna de los Ministerios..........
241
241
241
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244
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252
252
253
III. SUBSECRETARAS
189. Aspectos generales.......................................................... 257
190. Subsecretarios. Concepto................................................ 258
191. Caractersticas de los subsecretarios............................... 258
XIV
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
192. Funciones de los Subsecretarios..................................... 259
IV. SECRETARAS REGIONALES MINISTERIALES
193. Funciones........................................................................ 261
CAPTULO V
GOBIERNO Y ADMINISTRACIN
INTERIOR DEL ESTADO
I. GOBIERNO Y ADMINISTRACIN REGIONAL
194. Funcin de gobierno y de administracin....................... 263
1. GOBIERNO INTERIOR. EL INTENDENTE
195. El intendente.............................................................. 263
2. ADMINISTRACIN SUPERIOR. EL GOBIERNO REGIONAL
196. El gobierno regional. Concepto y caracters
ticas...........................................................................
197. Caractersticas...........................................................
198. Funciones del gobierno regional...............................
199. Atribuciones del gobierno regional...........................
200. Composicin del Gobierno Regional........................
266
267
267
271
272
2.1. El Intendente
201. Atribuciones del intendente....................................... 273
2.2. Consejo Regional
202. Concepto y funciones................................................ 276
203. Atribuciones del consejo regional............................. 276
XV
ndice
Pg.
204. Fondo nacional de desarrollo regional...................... 279
205. Convenios de programacin de inversin p
blica........................................................................... 279
206. Asociativismo regional.............................................. 280
II. ADMINISTRACIN PROVINCIAL
207. Gobernacin provincial. Concepto y caractersticas........... 281
208. Organismos de la gobernacin........................................ 281
1. EL GOBERNADOR
209. El gobernador............................................................
210. Caractersticas...........................................................
211. Atribuciones..............................................................
212. Designacin de delegados.........................................
282
282
282
285
290
290
291
292
295
296
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
222. Organismos de la municipalidad..................................... 300
1. EL ALCALDE
223. Atribuciones del Alcalde........................................... 301
224. Delegacin parcial de atribuciones........................... 303
2. EL CONCEJO MUNICIPAL
225. Concepto...................................................................
226. Caractersticas...........................................................
227. Integracin del concejo.............................................
228. Organizacin y funcionamiento del concejo.............
303
304
304
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307
307
308
309
309
310
310
311
311
XVII
ndice
Pg.
238. Requisitos para ser designado intendente o
gobernador y para ser elegido miembro del
consejo regional o concejal.......................................
239. Incompatibilidad entre los cargos de intendente, gobernador, miembro del consejo re
gional y concejal.......................................................
240. Fuero de intendente o gobernador.............................
241. Cuestiones de competencia.......................................
312
313
313
313
CAPTULO VI
AUTONOMAS CONSTITUCIONALES
242. Concepto y caractersticas............................................... 315
243. Caractersticas de las autonomas constitucionales........... 315
244. Enumeracin................................................................... 315
I. BANCO CENTRAL
245. Concepto.........................................................................
246. Se caracteriza por............................................................
247. Composicin...................................................................
248. Las atribuciones..............................................................
249. Las funciones..................................................................
250. Prohibicin de operaciones y acuerdos...........................
316
317
317
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318
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322
322
322
XVIII
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
CAPTULO VII
EMPRESAS DEL ESTADO
255. Consagracin Constitucional.......................................... 327
256. Clasificacin de empresas del Estado............................. 329
257. Coordinaciones normativas y jurisprudenciales............. 331
CAPTULO VIII
CONTIENDAS DE COMPETENCIA
258. Alcances.......................................................................... 337
BIBLIOGRAFA........................................................................... 339
TERCERA PARTE
ACTO Y PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
CAPTULO I
EL ACTO ADMINISTRATIVO
I. GENERALIDADES
259 Concepto de acto administrativo.....................................
260. Caractersticas del acto administrativo...........................
261. Efectos del acto administrativo.......................................
262. Clasificacin de los actos administrativos......................
340
343
343
346
XIX
ndice
Pg.
II. ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
263. Enumeracin................................................................... 351
1. ELEMENTO SUBJETIVO
264. Contenido.................................................................. 351
2. ELEMENTO DE LEGITIMIDAD
265. Contenido.................................................................. 352
2.1. Motivo
266. Concepto................................................................... 352
2.1. Objeto
267. Concepto................................................................... 353
2.3. Fin
268. Concepto................................................................... 353
3. ELEMENTO DE FORMALIDAD
269. Formalidad del acto................................................... 354
270. Clasificacin.............................................................. 354
CAPTULO II
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
I. ASPECTOS GENERALES
271. Bases constitucionales....................................................
272. Caractersticas de la Ley N 19.880................................
273. mbito de aplicacin orgnico de la Ley de Pro
cedimiento Administrativo..............................................
274. mbito de aplicacin objetivo de la LBPA.....................
XX
357
357
363
364
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
II. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
275. Funcin interpretativa y vigencia normativa.................. 365
276. Enumeracin................................................................... 365
1. PRINCIPIO DE ESCRITURACIN
277. Anlisis...................................................................... 366
2. PRINCIPIO DE GRATUIDAD
278. Anlisis...................................................................... 367
3. PRINCIPIO DE CELERIDAD
279. Anlisis...................................................................... 368
4. PRINCIPIO CONCLUSIVO
280. Anlisis...................................................................... 368
5. PRINCIPIO DE ECONOMA PROCEDIMENTAL
281. Anlisis...................................................................... 370
6. PRINCIPIO DE CONTRADICTORIEDAD
282. Anlisis...................................................................... 371
7. PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD
283. Anlisis...................................................................... 373
8. PRINCIPIO DE ABSTENCIN
284. Anlisis...................................................................... 374
9. PRINCIPIO DE LA NO FORMALIZACIN
285. Anlisis...................................................................... 376
286. Principio de conservacin del acto adminis
trativo........................................................................ 376
XXI
ndice
Pg.
10. PRINCIPIO DE INEXCUSABILIDAD
287. Anlisis...................................................................... 378
11. PRINCIPIO DE IMPUGNABILIDAD
288. Anlisis...................................................................... 379
289. Medios de impugnacin............................................ 379
12. PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA Y DE PU BLICIDAD
290. Anlisis...................................................................... 380
IV. DERECHOS DE LAS PERSONAS FRENTE A LA
ADMINISTRACIN
291. Anlisis........................................................................... 383
1. CONOCER EL ESTADO DE TRAMITACIN
DE LOS PROCEDIMIENTOS
292. Contenido.................................................................. 383
2. IDENTIFICAR A LAS AUTORIDADES Y AL
PERSONAL
293. Contenido.................................................................. 384
3. EXIMIRSE DE PRESENTAR DOCUMENTOS
294. Contenido.................................................................. 384
4. ACCEDER A LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS Y SUS DOCUMENTOS
295. Contenido.................................................................. 385
XXII
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
5. SER TRATADOS CON RESPETO Y DEFERECIA
296. Contenido.................................................................. 385
6. FORMULAR ALEGACIONES Y APORTAR
DOCUMENTOS
297. Contenido.................................................................. 385
7. EXIGIR RESPONSABILIDADES
298. Contenido.................................................................. 386
8. OBTENER INFORMACIN
299. Contenido.................................................................. 386
9. OTROS DERECHOS
300. Contenido.................................................................. 386
V. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
301. Concepto......................................................................... 387
302. Caractersticas del procedimiento administrativo........... 387
VI. NORMAS COMUNES A LAS ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
303. Enumeracin................................................................... 389
1. CAPACIDAD
304. Capacidad para actuar............................................... 389
2. INTERESADOS
305. Interesados................................................................. 389
XXIII
ndice
Pg.
3. APODERADOS
306. Apoderados............................................................... 390
307. Requisitos del poder.................................................. 390
4. PLAZOS
308. Concepto de plazo administrativo.............................
309. Naturaleza de los plazos del procedimiento
administrativo............................................................
310. Cmputo de los plazos del procedimiento ad
ministrativo...............................................................
311. Ampliacin de los plazos..........................................
312. Plazos mximos.........................................................
313. Procedimiento de urgencia........................................
390
391
391
392
392
392
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
320. Medidas provisionales pre-procedimiento................ 396
321. Acumulacin o desacumulacin de procedi
mientos...................................................................... 398
2. INSTRUCCIN DEL PROCEDIMIENTO
322. Concepto de actos de instruccin..............................
323. Medios de prueba y valoracin.................................
324. Trmino probatorio...................................................
325. Rechazo de los medios de prueba.............................
326. Momento de la prueba...............................................
327. Notificacin...............................................................
328. Informes....................................................................
329. Valor de los informes................................................
330. Informacin pblica..................................................
398
398
398
399
399
399
399
399
400
402
402
402
403
3.2. Desistimiento
337. Concepto................................................................... 403
338. Requisitos del desistimiento...................................... 403
3.3. Renuncia
339. Concepto................................................................... 404
XXV
ndice
Pg.
340. Requisitos de la renuncia.......................................... 404
341. Normas comunes al desistimiento y la renuncia....... 404
3.4. Abandono
342. Concepto................................................................... 405
343. Requisitos del abandono........................................... 405
344. Excepcin del abandono........................................... 406
3.5. Imposibilidad material de continuar el procedi miento por causas sobrevinientes
345. Concepto................................................................... 406
346. Causales..................................................................... 406
VIII. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO
347. Concepto.........................................................................
348. Requisitos del silencio administrativo............................
349. Efectos del silencio administrativo.................................
350. Clasificacin del silencio administrativo........................
407
407
407
408
1. SILENCIO POSITIVO
351. Concepto................................................................... 408
352. Requisitos del silencio positivo................................. 408
353. Certificacin del silencio positivo............................. 410
2. SILENCIO NEGATIVO
354. Concepto.................................................................... 410
355. Requisitos del silencio negativo................................ 411
356. Certificacin del silencio negativo............................ 411
IX. COMUNICACIN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
357. Modalidades..................................................................... 411
XXVI
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
1. NOTIFICACIONES
358. Concepto................................................................... 412
359. Relevancia para el procedimiento adminis
trativo........................................................................ 412
360. Tipos de notificacin................................................. 413
1.1. Notificacin por carta
361. Concepto................................................................... 413
362. Requisitos.................................................................. 413
1.2. Notificacin personal
363. Concepto................................................................... 414
364. Requisitos de la notificacin personal....................... 414
1.3. Notificacin en la oficina o servicio de la Admi nistracin
365. Concepto................................................................... 414
366. Requisitos.................................................................. 414
1.4. Notificacin tcita
367. Concepto................................................................... 415
368. Requisitos.................................................................. 415
369. Normas comunes a la notificacin de actos
administrativos de efectos individuales.................... 416
2. PUBLICACIN
370. Concepto...................................................................
371. Relevancia para el procedimiento adminis
trativo........................................................................
372. Obligacin de publicar..............................................
373. Efectos de la publicacin. Autenticacin..................
418
418
418
420
XXVII
ndice
Pg.
X. EXTINCIN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
374. Principio de conservacin del acto administrativo......... 421
375. Clasificacin de los medios de extincin del acto
administrativo................................................................. 422
376. Enumeracin................................................................... 422
1. CUMPLIMIENTO DEL OBJETO
377. Alcances.................................................................... 423
2. INCONSTITUCIONALIDAD O ILEGALIDAD
SOBREVINIENTE
378. Concepto................................................................... 423
379. Caractersticas........................................................... 423
3. DECAIMIENTO
380. Concepto................................................................... 424
381. Caractersticas........................................................... 424
4. REVOCACIN
382. Concepto................................................................... 424
383. Caractersticas........................................................... 425
384. La revocacin no procede......................................... 426
5. INVALIDACIN
385. Concepto...................................................................
386. Caractersticas de la invalidacin..............................
387. Requisitos de la invalidacin....................................
388. Principio de los actos separables...............................
389. Diferencias entre revocacin e invalidacin..........
426
426
428
431
433
6. ANULACIN
390. Concepto................................................................... 434
XXVIII
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
391. Caractersticas de la anulacin.................................. 434
392. Diferencias entre invalidacin y anulacin............... 435
7. CADUCIDAD
393. Concepto................................................................... 435
394. Caractersticas de la caducidad................................. 435
XI. REVISIN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
395. Concepto de recurso administrativo................................ 436
396. Fundamento de los recursos administrativos.................. 436
397. Enumeracin................................................................... 437
1. RECURSO DE REPOSICIN
398. Concepto................................................................... 438
399. Caractersticas del recurso gracioso.......................... 438
2. RECURSO JERRQUICO
400. Concepto...................................................................
401. Caractersticas del recurso gracioso..........................
402. Improcedencia del recurso de jerrquico..................
403. Normas comunes para los recursos de reposi
cin y jerrquico........................................................
439
439
440
443
3. RECURSO DE REVISIN
404. Concepto................................................................... 443
405. Caractersticas del recurso de revisin...................... 444
4. RECURSO DE ACLARACIN
406. Concepto................................................................... 445
407. Caractersticas del recurso de aclaracin.................. 446
XXIX
ndice
Pg.
408. Normas comunes a los recursos administra
tivos........................................................................... 447
BIBLIOGRAFA........................................................................... 451
CUARTA PARTE
CONTRATACIN ADMINISTRATIVA
CAPTULO I
FUNDAMENTOS DE
CONTRATACIN ADMINISTRATIVA
I. CONCEPTOS GENERALES
409. Conceptos sobre la contratacin administrativa..............
410. Caractersticas de la contratacin administrativa............
411. Clasificacin de los contratos administrativos................
412. Principios de la contratacin administrativa...................
453
455
457
460
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
416. El hecho del prncipe...................................................... 475
417. Teora de la imprevisin.................................................. 477
V. EFECTOS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
418. Alcances.......................................................................... 478
VI. TRMINO DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
419. Clasificacin de las causales de extincin del
contrato administrativo................................................... 479
420. Causales naturales u ordinarias....................................... 479
421. Causales anormales......................................................... 479
CAPTULO II
CONTRATO DE SUMINISTRO
Y PRESTACIN DE SERVICIOS
I. ASPECTOS GENERALES
422. Caractersticas de la Ley de Compras............................. 481
423. mbito de aplicacin de la Ley de Compras.................. 483
424. Exclusiones a la aplicacin de la Ley de Compras......... 488
II. EL CONTRATO DE SUMINISTRO Y SERVICIO
425. Concepto.........................................................................
426. Caractersticas del contrato de suministro y servicio......
427. Partes del contrato...........................................................
428. Causales de modificacin y trmino anticipado..............
493
493
494
494
ndice
Pg.
IV. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
432. Derechos del contratante................................................. 500
433. Obligaciones del contratante........................................... 500
434. Facultades de la Administracin..................................... 501
V. DIRECCIN DE COMPRAS Y CONTRATACIN
PBLICA
435. Concepto......................................................................... 501
436. Caractersticas de la Direccin de Compras y
Contratacin Pblica....................................................... 501
VI. TRIBUNAL DE CONTRATACIN PBLICA
437. Concepto.........................................................................
438. Caractersticas.................................................................
439. Integracin......................................................................
440. Competencia del tribunal................................................
502
502
503
504
CAPTULO III
CONTRATO DE OBRA PBLICA
I. ASPECTOS GENERALES
441. Concepto......................................................................... 505
442. Caractersticas................................................................. 506
443. Partes del contrato........................................................... 506
II. PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIN
444. Formacin del consentimiento........................................
445. Licitacin pblica............................................................
446. Causales de licitacin privada, trato directo o
administracin delegada..................................................
447. Perfeccionamiento del contrato.......................................
XXXII
507
507
510
511
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
448. Transcripciones del contrato........................................... 511
449. Inspeccin fiscal del contrato.......................................... 511
III. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
450. Derechos del contratista.................................................. 512
451. Obligaciones del contratista............................................ 512
452. Facultades de la Administracin..................................... 513
CAPTULO IV
CONTRATO DE CONCESIN DE OBRA PBLICA
I. ASPECTOS GENERALES
453. Generalidades.................................................................. 515
454. Caractersticas................................................................. 515
455. Partes del contrato........................................................... 516
II. PROCEDIMIENTO DE LICITACIN
456. Confeccin y aprobacin de bases de licitacin.............
457. Actuaciones preparatorias de la licitacin......................
458. Adjudicacin...................................................................
459. Celebracin del contrato.................................................
517
517
517
517
ndice
Pg.
V. DURACIN, SUSPENSIN Y EXTINCIN DE LA
CONCESIN
466. Duracin, de la concesin...............................................
467. Suspensin de la concesin.............................................
468. Extincin de la concesin...............................................
469. Delegacin de la entrega en concesin de obras
que estn entregadas a la competencia de otro
Servicio...........................................................................
470. Subcontratacin...............................................................
471. Inspeccin y vigilancia de la Administracin.................
472. Indemnizaciones.............................................................
473. Causales de trmino anticipado del contrato...................
523
524
524
525
526
527
528
528
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
II. SERVICIOS VINCULADOS A LA FISCALIZACIN
479. Enumeracin................................................................... 538
1. LA DIRECCIN DEL TRABAJO
480. Concepto................................................................... 539
2. EL SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS
481. Concepto................................................................... 539
3. LA TESORERA GENERAL DE LA REPBLICA
482. Concepto................................................................... 539
4. EL SERVICIO NACIONAL DE ADUANAS
483. Concepto................................................................... 539
5. LA FISCALA NACIONAL ECONMICA
484. Concepto................................................................... 540
6. SERVICIO NACIONAL DE PESCA
485. Concepto................................................................... 540
7. LAS SUPERINTENDENCIAS
486. Concepto y caractersticas......................................... 540
487. Enumeracin de las superintendencias...................... 541
CAPTULO II
EL CONTROL DE LA CONTRALORA
GENERAL DE LA REPBLICA
I. ASPECTOS GENERALES
488. Antecedentes................................................................... 545
XXXV
ndice
Pg.
489. Concepto......................................................................... 545
490. Caractersticas de la Contralora General........................ 546
491. Requisitos, designacin del Contralor, inamovi
lidad y duracin en el cargo............................................ 548
II. FUNCIONES DE LA CONTRALORA
492. Funciones de la Contralora General............................... 549
1. CONTROL DE JURIDICIDAD DE LA ADMI NISTRACIN
493. Introduccin.............................................................. 550
1.1. Funcin jurdica. Toma de razn
494. Texto Constitucional.................................................
495. Caractersticas...........................................................
496. Procedimiento...........................................................
497. Exencin de toma de razn.......................................
550
551
553
558
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
3.1. Examinar las cuentas
503. Rendicin de cuentas................................................. 565
504. Examen de cuentas. Procedimiento........................... 566
3.2. Juzgar las cuentas
505. Fundamento...............................................................
506. Caractersticas del Tribunal de Cuentas....................
507. El juicio de cuentas. Concepto..................................
508. Caractersticas del Juicio de Cuentas........................
509. Procedimiento de Cuentas.........................................
568
568
569
569
570
ndice
Pg.
I. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ASPECTOS GE NERALES
516. Antecedentes...................................................................
517. Concepto.........................................................................
518. Caractersticas.................................................................
519. Integracin......................................................................
520. Duracin, requisitos e impedimentos de los mi
nistros..............................................................................
521. Inamovilidad de los miembros del Tribunal
Constitucional.................................................................
522. Reemplazo de un miembro del Tribunal Consti
tucional............................................................................
523. Funcionamiento, qurum para sesionar, acuerdos
y fallo..............................................................................
524. Organizacin, funcionamiento y procedimientos,
remuneraciones y estatuto del personal y planta.............
586
586
586
589
591
591
592
593
594
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
530. Legitimacin activa................................................... 601
3. POTESTAD REGLAMENTARIA DEL PRESI DENTE
531. Decreto o resolucin del Presidente de la Repblica que la Contralora haya representado
por estimarlo inconstitucional................................... 602
4. INHABILIDADES DE DETERMINADOS FUN CIONARIOS PBLICOS
532. Informacin al Senado en los casos de inhabilidades de determinados funcionarios p
blicos......................................................................... 603
533. Legitimacin activa................................................... 603
5. CONTIENDAS DE COMPETENCIA
534. Contiendas de competencia entre autoridades
polticas o administrativas y tribunales de
justicia....................................................................... 603
535. Legitimacin activa................................................... 604
6. DECLARAR INHABILIDADES INCONSTITU CIONALES
536. Ministro de Estado.................................................... 604
537. Legitimacin activa................................................... 604
7. RESOLUCIN DE CONFLICTOS ENTRE EL
PRESIDENTE Y EL CONGRESO
538. Resolucin de conflictos entre el Presidente y
el Congreso................................................................ 604
539. Legitimacin activa................................................... 605
540. Apreciacin de los hechos......................................... 606
XXXIX
ndice
Pg.
III. EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES DEL TRIBU NAL CONSTITUCIONAL
541. Efectos de las resoluciones del Tribunal Consti
tucional............................................................................ 607
542. Jurisprudencia................................................................. 608
CAPTULO V
EL CONTROL JURISDICCIONAL
543. Introduccin.................................................................... 611
I. DERECHO A LA ACCIN
544. Texto Constitucional....................................................... 611
545. Bloque constitucional...................................................... 612
II. ACCIN DE PROTECCIN
546. Texto Constitucional.......................................................
547. Concepto.........................................................................
548. Caractersticas.................................................................
549. Requisitos........................................................................
550. Derechos protegidos........................................................
551. Procedimiento.................................................................
613
614
614
618
618
622
CAPTULO VI
EL CONTROL PARLAMENTARIO
I. ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DE LA CMARA
DE DIPUTADOS
552. Enumeracin................................................................... 625
XL
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
1. FISCALIZAR LOS ACTOS DEL GOBIERNO
553. Texto Constitucional................................................. 625
2. DECLARAR SI HAN O NO LUGAR LAS ACU SACIONES CONSTITUCIONALES
554. Causales de acusacin............................................... 629
555. Qurum.................................................................... 630
556. Normas procesales.................................................... 632
3. OTRAS ATRIBUCIONES
557. Enumeracin............................................................. 633
II. ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DEL SENADO
1. CONOCER DE LA ACUSACIN CONSTITU CIONAL
558. Texto Constitucional................................................. 636
2. DESAFUERO DE MINISTROS DE ESTADO
559. Texto Constitucional................................................. 639
3. CONTIENDAS DE COMPETENCIA
560. Texto Constitucional................................................. 640
4. PRESTAR O NEGAR SU CONSENTIMIENTO
AL PRESIDENTE
561. Texto Constitucional................................................. 640
5. DAR SU DICTAMEN AL PRESIDENTE DE LA
REPBLICA A SOLICITUD DE ESTE
562. Texto Constitucional................................................. 641
BIBLIOGRAFA........................................................................... 643
XLI
ndice
Pg.
SEXTA PARTE
LA FUNCIN PBLICA
CAPTULO I
BASES CONSTITUCIONALES
DE LA FUNCIN PBLICA
I. LA CARRERA FUNCIONARIA
563. Funcin pblica...............................................................
564. Carrera funcionaria. Texto Constitucional......................
565. Concepto.........................................................................
566. Aspectos que comprende la carrera funcionaria
para los integrantes de la Administracin P
blica.................................................................................
645
646
646
648
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
570. Igualdad de oportunidades de ingreso a la Admi
nistracin Pblica, acorde al artculo 38 inciso 1............
571. Requisitos para el ingreso a la Administracin
del Estado........................................................................
572. Requisitos generales que determina el Estatuto
Administrativo................................................................
573. Inicio de la carrera funcionaria.......................................
658
659
660
664
666
666
667
672
672
673
673
674
2. EMPLEO A CONTRATA
585. Concepto................................................................... 674
586. Caractersticas del cargo o empleo a contrata........... 675
XLIII
ndice
Pg.
587. Contratos de reemplazo.............................................
588. Niveles o grados remuneratorios del contratado...........
589. Prrroga de una contrata...........................................
590. Vencimiento del plazo legal de una contrata
no requiere manifestacin decisin de no prorrogarla, ni razones tenidas en consideracin
para ello, ni practica de notificacin.........................
3. CONTRATOS A HONORARIOS
591. Concepto...................................................................
592. Fuentes legales..........................................................
593. Caractersticas de la contratacin a honorarios...........
594. Reclamos por no pago de honorarios son
asuntos litigiosos.......................................................
595. Contratacin de personas a honorarios con el
carcter de agentes pblicos......................................
596. Contratacin de personas a honorarios durante extensos periodos, no constituye empleo a
contrata......................................................................
678
678
679
680
680
680
682
684
684
685
4. FUNCIONARIO DE HECHO
597. Concepto................................................................... 685
598. Requisitos.................................................................. 686
599. Consecuencias. Derecho a percibir retribucin.......... 686
II. CARGOS PBLICOS. SEGN EL CRITERIO DE
EXCLUSIVA CONFIANZA
600. Enumeracin................................................................... 687
1. CARGOS DE EXCLUSIVA CONFIANZA
601. Concepto................................................................... 687
XLIV
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
602. Clasificacin.............................................................. 688
603. Caractersticas de los funcionarios de exclu
siva confianza............................................................ 690
604. Limitaciones.............................................................. 692
2. CARGOS DE CARRERA
605. Alcances.................................................................... 693
606. Caractersticas de los funcionarios de carrera........... 693
3. CARGOS DE JEFES DE DEPARTAMENTO Y
CARGOS DE NIVELES DE JEFATURAS JERRQUICOS EQUIVALENTES
607. Reglas especiales....................................................... 693
608. Norma de proteccin................................................. 695
4. CARGOS DE ALTA DIRECCIN PBLICA
609. Sistema de Alta Direccin Pblica............................
610. mbito de aplicacin orgnico.................................
611. Normativa aplicable..................................................
612. Caractersticas de los cargos de alta Direc
cin Pblica...............................................................
613. Responsabilidad de los altos directivos p
blicos.........................................................................
614. Suplencia especial para cargos de alta direc
cin pblica...............................................................
615. Derecho a goce de indemnizacin por cese
anticipado de funciones para los altos directi
vos pblicos...............................................................
616. Direccin Nacional del Servicio Civil. Con
cepto..........................................................................
617. Funciones..................................................................
696
696
698
699
701
702
703
704
704
XLV
ndice
Pg.
618. Direccin superior, organizacin y adminis
tracin........................................................................
619. Obligacin de proporcionar informacin a la
Direccin Nacional....................................................
620. Rgimen estatutario...................................................
621. Patrimonio.................................................................
622. Consejo de Alta Direccin Pblica...........................
623. Funciones del Consejo..............................................
624. Integracin del Consejo.............................................
625. Qurum para adoptar decisiones y para sesionar...........
706
707
707
707
708
708
709
710
710
711
711
711
712
713
713
713
714
714
717
717
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
638. Ponderacin de los mritos funcionarios y valo
racin de desempeo....................................................... 718
639. Funcionarios no sujetos a calificacin............................ 718
640. Infracciones funcionarias y calificaciones...................... 720
II. PROCEDIMIENTO
641. Etapas de la calificacin.................................................. 720
1. LA PRECALIFICACIN
642. Concepto....................................................................
643. Funcionario competente............................................
644. Contenido de la precalificacin.................................
645. Plazo para precalificar...............................................
646. Notificacin de la precalificacin..............................
647. Falta de notificacin de la precalificacin no
vicia el procedimiento...............................................
648. Observaciones a la precalificacin............................
649. Anotaciones de mrito...............................................
650. Anotaciones de demrito...........................................
2. LA CALIFICACIN POR LA JUNTA
651. Concepto...................................................................
652. rganos competentes para practicar la califi
cacin........................................................................
653. Integracin de las juntas calificadoras.......................
654. Secretario de la Junta................................................
655. Factores a considerar en la calificacin.....................
656. Obligacin de fundamentacin.................................
657. Facultades de la Junta para la calificacin................
658. Publicidad y calificacin...........................................
659. Notificacin de la resolucin de la Junta...................
720
720
721
722
722
722
723
723
724
725
725
725
726
726
728
729
729
730
XLVII
ndice
Pg.
3. LA APELACIN
660. Concepto...................................................................
661. Plazo..........................................................................
662. rganos competentes................................................
663. Obligacin de fundamentacin.................................
731
732
732
732
733
733
734
736
III. EL ESCALAFN
668. Concepto.........................................................................
669. Confeccin de escalafn y criterio central de ubi
cacin..............................................................................
670. Criterios de desempate para ubicacin en escalafn.......
671. Ubicacin en escalafn para el caso de ascenso.............
672. Entrada en vigencia del escalafn...................................
673. Reclamo por ubicacin en el escalafn...........................
737
737
738
739
739
739
Seccin V. PROMOCIONES
I. ASPECTOS GENERALES
674. Fundamento..................................................................... 740
675. Efectos retroactivos al momento de producirse la
vacante............................................................................ 741
676. Inhabilidades para la promocin..................................... 741
II. MECANISMOS DE PROMOCIN
677. Enumeracin de los mecanismos de promocin............. 742
XLVIII
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
1. PROMOCIN POR CONCURSO
678. Plantas sujetas a concurso......................................... 742
679. Modalidades o mecanismos de promocin in
terno por concurso..................................................... 743
2. PROMOCIN POR ASCENSO
680. Concepto...................................................................
681. Plantas sujetas a ascenso...........................................
682. Requisitos para el ascenso.........................................
683. Fecha desde la cual se dispone el ascenso................
743
744
744
744
745
746
746
747
747
ndice
Pg.
693. Bases del concurso....................................................
694. Correcciones al proceso concursal............................
695. Evaluacin psicolgica..............................................
696. Reserva de identidad.................................................
697. Comit de seleccin. Integracin..............................
698. Declaracin de desierto.............................................
699. Exclusin de un concursante.....................................
700. Obligatoriedad de comunicar a los concur
santes el resultado final del proceso..........................
701. Obligacin de proveer el cargo vacante....................
702. Concurso para proveer cargo a contrata....................
703. Concurso para contratados a honorarios...................
704. Reclamacin ante la Contralora...............................
2.2. Concurso interno de promocin
705. Plantas sujetas a concurso.........................................
706. Normativa aplicable..................................................
707. Comit de seleccin..................................................
708. Bases del certamen....................................................
709. Requisitos para ser participante idneo.....................
710. Participacin de funcionarios que gozan de
una licencia mdica...................................................
711. Participacin de funcionarios que se encuen
tran haciendo uso de su feriado.................................
712. Procedimiento especial de multiconcursabilidad...........
713. Concurso para ascender a funcionarios a con
trata............................................................................
749
750
750
750
751
752
752
754
754
754
755
755
756
756
756
758
759
761
761
762
763
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
715. Normativa aplicable.................................................. 763
716. Requisitos para ser participante idneo..................... 763
2.4. Concurso interno de promocin por encasillamiento
717. Proceso de encasillamiento.......................................
718. Concurso de encasillamiento. Normativa apli
cable..........................................................................
719. Participantes..............................................................
720. Convocatoria del concurso........................................
721. Postulacin en un solo acto.......................................
722. Provisin de los cargos vacantes...............................
723. Caso de producirse empate........................................
724. Normas supletorias....................................................
725. Personal de las plantas de administrativos y
auxiliares...................................................................
2.5. Concurso para proveer cargos de Alta Direccin
Pblica
726. Concurso para proveer cargos de Alta Direc
cin Pblica...............................................................
727. Prohibicin de discriminacin arbitraria...................
728. Organismos encargados del proceso de selec
cin............................................................................
729. Carcter confidencial del proceso de seleccin..........
730. Sistema de evaluacin...............................................
731. Confeccin de ternas cuaternas o quinas para
cargos de primer nivel jerrquico..............................
732. Nombramiento o declaracin de desierto del
concurso para primer nivel jerrquico.......................
733. Comit de seleccin para cargos de segundo
nivel jerrquico..........................................................
764
764
765
765
765
766
766
766
766
766
767
767
768
768
768
768
771
LI
ndice
Pg.
734. Confeccin de ternas cuaternas o quinas para
cargos de segundo nivel jerrquico...........................
735. Nombramiento o declaracin de desierto del
concurso para segundo nivel jerrquico....................
736. Recurso de reclamacin ante el Consejo de
Alta Direccin...........................................................
737. Rectificacin o anulacin de un proceso de
seleccin de los directivos de segundo nivel
jerrquico...................................................................
738. Recurso de reclamacin ante la Contralora
General......................................................................
739. Provisin transitoria de cargos de alta direccin.......
771
772
772
773
773
773
CAPTULO IV
DERECHOS FUNCIONARIOS
740. Clasificacin.................................................................... 775
I. DERECHOS DERIVADOS DE LA CARRERA FUN CIONARIA
741. Enumeracin................................................................... 776
1. DERECHO A LA FUNCIN
742. Alcances.................................................................... 776
2. DERECHO AL ASCENSO
743. Concepto................................................................... 777
744. Plantas sujetas a ascenso........................................... 778
745. Requisitos para el ascenso......................................... 778
LII
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
3. DERECHO A CAPACITACIN
746. Fundamento...............................................................
747. Concepto de capacitacin..........................................
748. Tipos de capacitacin................................................
749. Normas aplicables.....................................................
779
780
780
780
782
783
784
784
785
785
786
786
789
789
789
ndice
Pg.
1. FERIADO
763. Fundamento...............................................................
764. Concepto...................................................................
765. Solicitud de feriado...................................................
766. Requisito de un ao para acceder al feriado..............
767. Duracin del feriado..................................................
768. Feriado progresivo....................................................
769. Acumulacin de feriado............................................
770. Uso fraccionado del feriado......................................
790
790
791
792
793
793
794
796
2. PERMISO
771. Concepto................................................................... 796
772. Caractersticas........................................................... 797
773. Clasificacin.............................................................. 797
IV. DERECHOS A PRESTACIONES MDICAS
774. Enumeracin................................................................... 798
1. LICENCIAS MDICAS
775. Concepto...................................................................
776. Plazo..........................................................................
777. Efectos.......................................................................
778. Tramitacin de las licencias mdicas........................
779. Aprobacin o rechazo de licencias mdicas..............
780. Reclamo por rechazo de licencias mdicas...............
781. Pago de las licencias mdicas...................................
782. La licencia mdica no confiere inamovilidad
en el empleo..............................................................
783. El trmino de servicios conlleva el trmino
del derecho a percibir subsidio por incapaci
dad laboral.................................................................
784. Derecho a licencia mdica versus feriado legal..........
LIV
798
799
799
799
800
800
801
801
802
802
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
2. DERECHO A DECLARACIN DE IRRECUPE RABILIDAD
785. Entidad competente................................................... 803
V. PRESTACIONES SOCIALES
786. Enumeracin................................................................... 803
1. DERECHO A PERCIBIR REMUNERACIN DE
FUNCIONARIO QUE FALLECE EN SERVICIO
ACTIVO
787. Contenido.................................................................. 804
2. DERECHO A TENER ASISTENCIA MDICA
EN CASO DE ACCIDENTE DEL TRABAJO
788. Contenido.................................................................. 804
3. DERECHO A PENSIN
789. Contenido.................................................................. 805
4. DERECHO A AFILIARSE A LOS SERVICIOS
DE BIENESTAR
790. Contenido.................................................................. 805
5. DERECHO A ASIGNACIONES FAMILIARES Y
MATERNAL
791. Contenido.................................................................. 805
VI. DERECHO A DEFENSA JUDICIAL
792. Contenido........................................................................ 806
793. El derecho a defensa no se extiende a los contra
tos a honorarios............................................................... 807
LV
ndice
Pg.
794. El derecho a defensa no se extiende al delito de
denuncia calumniosa....................................................... 808
VII. DERECHO A VIVIENDA FISCAL
795. Requisitos para tener derecho a a vivienda fiscal........... 810
VIII. DERECHO A SOLICITAR PERMUTA DE LOS
CARGOS
796. Requisitos para tener derecho a solicitar permuta
de cargos......................................................................... 811
IX. PRESCRIPCIN DE DERECHOS ESTATUTARIOS
797. Duracin y cmputo........................................................ 811
798. El plazo se aplica a los beneficios estatutarios que
no constituyan asignaciones de aquellas seala
das en el artculo 98........................................................ 812
799. Los derechos estatutarios del antiguo estatuto
administrativo (D.F.L. N 338/60) que no hayan
establecido un plazo especial de prescripcin, se
extinguen segn las
normas generales del Cdigo Civil................................. 812
CAPTULO V
OBLIGACIONES FUNCIONARIAS
800. Clasificacin.................................................................... 813
I. OBLIGACIONES PARA FUNCIONARIOS
1. DESEMPEAR PERSONALMENTE LAS FUNCIONES DEL CARGO
801. Contenido.................................................................. 813
LVI
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
2. CUMPLIMIENTO DE LOS OBJETIVOS DE LA
INSTITUCIN
802. Contenido.................................................................. 814
3. LABORES CON ESMERO, CORTESA, DEDICACIN Y EFICIENCIA
803. Contenido.................................................................. 815
4. CUMPLIR LA JORNADA DE TRABAJO
804. Contenido..................................................................
805. Determinacin de la hora de ingreso y trmi
no de la jornada laboral.............................................
806. Todo el universo de funcionarios pblicos,
cualquiera sea su jerarqua, deben respetar
las normas sobre jornada laboral...............................
807. Jornada ordinaria de trabajo......................................
808. Jornada extraordinaria de trabajo..............................
809. Trabajo por turnos.....................................................
810. Turnos especiales......................................................
811. Infraccin a la jornada, atrasos y ausencias
reiteradas...................................................................
815
815
815
816
816
818
820
820
ndice
Pg.
8. GUARDAR SECRETO
816. Contenido.................................................................. 828
9. VIDA SOCIAL ACORDE CON LA DIGNIDAD
DEL CARGO
817. Contenido.................................................................. 829
10. PROPORCIONAR DATOS
818. Contenido.................................................................. 829
11. OBLIGACIN DE DENUNCIAR
819. Contenido..................................................................
820. Derechos del denunciante.........................................
821. Derechos del denunciante son de interpreta
cin restringida..........................................................
822. Requisitos generales de la denuncia..........................
823. Requisito en relacin con la oportunidad..................
824. Procedencia de la denuncia.......................................
825. Solicitud de reserva de identidad..............................
826. Sancin por denuncias de mala fe.............................
12. RENDIR FIANZA
827. Contenido..................................................................
828. Objeto de la obligacin. Resguardo del patri
monio pblico............................................................
829. Funcionarios sujetos a rendir fianza..........................
830. Funcionarios exentos de rendir fianza.......................
831. Responsabilidad civil derivada de la prdida,
merma, hurto o deterioro de bienes del Esta
do que un funcionario administre o custodie............
LVIII
829
830
831
832
832
833
833
834
835
836
836
837
837
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
13. JUSTIFICARSE DE LOS CARGOS QUE SE LE
FORMULEN CON PUBLICIDAD
832. Contenido.................................................................. 338
II. OBLIGACIONES DE LAS JEFATURAS
1. CONTROL JERRQUICO
833. Contenido.................................................................. 838
2. VELAR POR EL CUMPLIMIENTO DE LOS
PLANES Y DE LA APLICACIN DE LAS NOR MAS
834. Contenido.................................................................. 839
3. VELAR PARA QUE LAS CONDICIONES DE
TRABAJO PERMITAN UNA ACTUACIN
EFICIENTE DE LOS FUNCIONARIOS
835 Contenido.................................................................. 839
CAPTULO VI
PROHIBICIONES FUNCIONARIAS
836. Aspectos generales.......................................................... 841
I. ATRIBUCIONES FUERA DE SU COMPETENCIA
837. Contenido........................................................................ 841
II. FALTA DE IMPARCIALIDAD
838. Contenido........................................................................ 841
LIX
ndice
Pg.
III. ACCIONES CIVILES CONTRA EL ESTADO
839. Contenido........................................................................ 842
IV. INTERVENIR EN TRIBUNALES SIN COMUNICACIN A LA JEFATURA
840. Contenido........................................................................ 842
V. TRAMITACIN INNECESARIA
841. Contenido........................................................................ 843
VI. ACEPTAR DONATIVOS
842. Contenido........................................................................ 843
VII. ACTIVIDAD PERSONAL
843. Contenido........................................................................ 844
VIII. ACTIVIDAD POLTICO-PARTIDISTA
844. Contenido........................................................................ 844
IX. ACTIVIDAD SINDICAL
845. Contenido........................................................................ 845
846. Organizar o pertenecer a sindicatos en el mbito
de la Administracin del Estado..................................... 845
847. Dirigir, promover o participar en huelgas, interrupcin o paralizacin de actividades, totales o
parciales y otros.............................................................. 848
X. SABOTAJE AL SERVICIO
848. Contenido........................................................................ 850
XI. SABOTAJE A INSTALACIONES PBLICAS O
PRIVADAS
849. Contenido........................................................................ 850
LX
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
XII. ATENTAR CONTRA LA DIGNIDAD FUNCIO NARIA
850. Contenido........................................................................ 850
CAPTULO VII
CONFLICTOS DE INTERESES
Seccin I. INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES
851. Objeto..............................................................................
852. Sistema preventivo..........................................................
853. mbito de aplicacin......................................................
854. Enumeracin...................................................................
853
853
854
854
I. INHABILIDADES DE INGRESO
855. Concepto......................................................................... 855
1. Contratos con un organismo de la
Administracin Pblica
856. Contenido.................................................................. 855
2. LITIGIOS PENDIENTES
857. Contenido.................................................................. 855
3. DERECHOS SOCIETARIOS
858. Contenido.................................................................. 855
4. INHABILIDAD DE MATRIMONIO O PAREN TESCO
859. Contenido.................................................................. 856
LXI
ndice
Pg.
5. CONDENAS POR CRIMEN O SIMPLE DELITO
860. Contenido.................................................................. 857
6. INHABILIDAD ESPECIAL POR SUSTANCIAS
ESTUPEFACIENTES SICOTRPICAS ILEGA LES
861. Contenido.................................................................. 858
7. INHABILIDAD ESPECIAL POR BONIFICA CIN POR RETIRO VOLUNTARIO
862. Contenido.................................................................. 859
863. Efectos de la designacin de una persona in
hbil........................................................................... 859
II. INCOMPATIBILIDADES
864. Concepto......................................................................... 859
865. Alcances generales.......................................................... 859
1. INCOMPATIBILIDAD DE HORARIO O JOR NADA
866. Contenido.................................................................. 861
2. INCOMPATIBILIDAD DE ACTIVIDADES POR
FALTA DE IMPARCIALIDAD
867. Contenido.................................................................. 862
3. ACCIONES CIVILES CONTRA EL ESTADO
868. Contenido.................................................................. 862
4. PUERTA GIRATORIA
869. Contenido.................................................................. 862
LXII
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
5. INCOMPATIBILIDAD ESPECIAL PREVISTA
EN LA LEY DE SOCIEDADES ANNIMAS
870. Contenido.................................................................. 863
6. INCOMPATIBILIDAD ENTRE EMPLEOS P BLICOS
871. Contenido.................................................................. 864
872. Excepciones a las incompatibilidades....................... 864
III. PROHIBICIONES O INHABILIDADES SOBREVI NIENTES
873. Concepto......................................................................... 865
874. Normas procedimentales................................................. 866
IV. INFRACCIN A LA PROBIDAD ADMINISTRA TIVA
875. Causales de infraccin a la probidad administra
tiva................................................................................... 867
1. USO INDEBIDO DE INFORMACIN RESER VADA O PRIVILEGIADA
876. Contenido.................................................................. 867
2. FAVORECIMIENTO PERSONAL O DE TER CEROS
877. Contenido.................................................................. 867
3. EMPLEAR BIENES DE LA INSTITUCIN EN
PROVECHO PROPIO O DE TERCEROS
878. Contenido.................................................................. 868
LXIII
ndice
Pg.
4. OCUPAR TIEMPO DE LA JORNADA O UTILIZAR PERSONAL EN BENEFICIO PROPIO O
PARA FINES AJENOS A LOS INSTITUCIONALES
879. Contenido.................................................................. 868
5. SOLICITAR O ACEPTAR DONATIVOS, VENTAJAS O PRIVILEGIOS
880. Contenido.................................................................. 868
881. Prohibicin de utilizar el millaje............................... 869
6. INTERVENIR EN ASUNTOS EN QUE SE TENGA INTERS PERSONAL
882. Contenido.................................................................. 869
883. Deber de abstencin.................................................. 870
7. OMITIR O ELUDIR UNA PROPUESTA PBLICA
884. Contenido.................................................................. 871
8. CONTRAVENIR DEBERES DE EFICIENCIA,
EFICACIA Y LEGALIDAD
885. Contenido.................................................................. 871
9. DENUNCIAS DE MALA FE
886. Contenido.................................................................. 871
887. Denuncias por acoso laboral..................................... 872
Seccin II. DECLARACIN DE INTERESES Y PATRIMONIO
888. Texto Constitucional....................................................... 872
LXIV
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
I. DECLARACIN DE INTERESES
889. Caractersticas de la declaracin de intereses.................
890. Personas obligadas a presentar declaracin de in
tereses..............................................................................
891. Contenido de la declaracin de intereses........................
892. Actualizacin de la declaracin de intereses...................
893. Presentacin de la declaracin de intereses....................
II. DECLARACIN DE PATRIMONIO
894. Aspectos generales..........................................................
895. Personas obligadas a presentar declaracin de
patrimonio.......................................................................
896. Contenido de la declaracin de patrimonio.....................
897. Actualizacin de la declaracin de patrimonio...............
898. Presentacin de la declaracin de patrimonio.................
899. Normas comunes a declaraciones de intereses o
de patrimonio. Sanciones y procedimiento apli
cable................................................................................
872
873
874
876
876
876
877
878
879
879
879
CAPTULO IX
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
Seccin I. ASPECTOS GENERALES
900. Formas de responsabilidad.............................................. 883
901. Mecanismos para hacer efectiva la responsabili
dad administrativa........................................................... 885
I. PRINCIPIOS DE RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
LXV
ndice
Pg.
II. MEDIDAS DISCIPLINARIAS
902. Concepto......................................................................... 908
903. Enumeracin................................................................... 908
904. Limitaciones constitucionales a la aplicacin de
sanciones disciplinarias................................................... 914
III. EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA
905. Causales.......................................................................... 915
906. Interrupcin y suspensin de la prescripcin.................. 917
Seccin II. PROCEDIMIENTOS DISCIPLINARIOS
907. Enumeracin de los procedimientos disciplinarios........... 917
908. Caso especial de los funcionarios regidos por el
Cdigo del Trabajo.......................................................... 918
I. LA INVESTIGACIN SUMARIA
909. Etapas de la investigacin sumaria.................................. 918
1. INSTALACIN DEL INVESTIGADOR
910. Instruccin de investigacin sumaria y desig
nacin de fiscal.......................................................... 919
911. Cese de funciones por aplicacin del artculo
160 del Cdigo Laboral............................................. 920
912. Cese de funciones por aplicacin del artculo
161 del Cdigo Laboral............................................. 920
2. ETAPA INDAGATORIA
913. Objetivo..................................................................... 921
914. Notificaciones............................................................ 921
915. Plazo de la investigacin........................................... 921
LXVI
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
916. Solicitud de diligencias probatorias.......................... 921
917. Elevacin de los autos a sumario administra
tivo............................................................................. 922
3. ETAPA ACUSATORIA
918. Cargos y descargos.................................................... 922
4. INFORMACIN A LA AUTORIDAD SUPERIOR
919. Vista del fiscal........................................................... 923
5. ETAPA RESOLUTIVA
920. Dictamen del jefe superior........................................ 924
6. ETAPA DE IMPUGNACIN
921. Recursos administrativos.......................................... 925
II. EL SUMARIO ADMINISTRATIVO
922. Enumeracin de etapas del sumario administra
tivo.................................................................................. 926
1. INSTALACIN O CONSTITUCIN DE LA
FISCALA
923. Instruccin de sumario. Autoridad competente..........
924. Sumario administrativo dispuesto por una
autoridad incompetente.............................................
925. Imposibilidad de instruir sumario contra ex
funcionario................................................................
926. Notificaciones............................................................
927. Designacin de fiscal y constitucin de la
fiscala.......................................................................
928. Designacin de fiscal ad-hoc.....................................
929. Designacin de actuario............................................
927
929
929
929
931
932
932
LXVII
ndice
Pg.
1.1. Recusaciones
930. Apercibimiento..........................................................
931. Causales de recusacin..............................................
932. Incidente de recusacin.............................................
933. Acumulacin de procesos sumariales.......................
2. INDAGATORIA
934. Objetivo.....................................................................
935. Declaracin del inculpado.........................................
936. Duracin de la investigacin.....................................
937. Prrroga de la etapa indagatoria por hasta 60
das............................................................................
938. La etapa indagatoria es secreta hasta la for
mulacin de cargos....................................................
939. Medidas preventivas..................................................
940. Plazos en el proceso sumarial...................................
941. Cierre de la investigacin..........................................
933
933
934
935
935
936
936
937
938
939
940
941
3. ETAPA ACUSATORIA
942. Proposicin del fiscal................................................ 941
3.1. El sobreseimiento
943. Concepto...................................................................
944. Fundamento...............................................................
945. Autoridad competente...............................................
946. Efectos.......................................................................
941
942
942
943
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
950. Solicitud de rendicin de prueba y diligen
cias probatorias.......................................................... 946
951. Medios de prueba y valoracin de la prueba............. 947
4. ETAPA INFORMATIVA AL JEFE SUPERIOR
952. Vista fiscal................................................................. 948
953. Acceso a la vista fiscal.............................................. 949
5. ETAPA RESOLUTIVA
954. Actitudes del jefe superior........................................ 950
5.1. Reapertura del sumario
955. Concepto................................................................... 950
956. Efectos....................................................................... 951
5.2. Absolucin
957. Concepto................................................................... 951
958. Efectos....................................................................... 951
5.3. Aplicacin de medida disciplinaria
959. Alcances.................................................................... 951
960. Plazo.......................................................................... 952
961. Casos especiales de sobreseimiento.......................... 953
6. ETAPA DE RECLAMACIN
962. Recursos administrativos..........................................
963. Cundo procede el recurso de apelacin...................
964. Fundamentacin y plazo de interposicin.................
965. Autoridad competente para afinar el procedi
miento........................................................................
954
955
955
957
LXIX
ndice
Pg.
966. Autoridad competente para aplicar la sancin
a rector de universidad estatal...................................
967. Autoridad competente para aplicar la sancin
cuando a la fecha de trmino del proceso el
empleado se encuentra desempeando fun
ciones en otra plaza...................................................
968. Fundamentacin de las medidas disciplinarias...........
969. Efectos de las medidas disciplinarias........................
970. Reapertura de un procedimiento ya afinado..............
971. Modificacin de resolucin de trmino que
afin un sumario aplicando la medida disciplinaria de destitucin a funcionario, y que
fuera tomada razn....................................................
972. Toma de razn de actos de trmino en los
procesos disciplinarios..............................................
973. Reclamaciones ante la Contralora General..............
974. Responsabilidad de fiscal..........................................
975. Vicios de procedimiento y trascendencia pro
cedimental.................................................................
III. SUMARIOS INSTRUIDOS POR CONTRALORA
976. Normativa aplicable a los procesos sumariales
incoados por Contralora.................................................
977. El sumario es secreto......................................................
978. Plazo de la sustanciacin................................................
979. No rigen plazos ni procedimientos especiales................
980. Notificaciones.................................................................
981. Vicios no esenciales........................................................
958
958
959
959
960
960
961
961
963
963
964
964
964
964
965
965
1. INSTALACIN DE LA FISCALA
982. Facultad de instruir sumario...................................... 965
LXX
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
983. Designacin de fiscal.................................................
984. Designacin de actuario............................................
985. Designacin de fiscal ad-hoc.....................................
986. Denuncia a la justicia penal.......................................
966
967
967
967
2. ETAPA INDAGATORIA
987. Objeto........................................................................ 968
988. Incidente de recusacin............................................. 968
3. ETAPA ACUSATORIA
989. Objeto........................................................................
990. Cargos........................................................................
991. Descargos..................................................................
992. Solicitud de diligencias probatorias..........................
993. Vista fiscal.................................................................
4. ETAPA RESOLUTIVA
994. Objeto........................................................................
995. Aprobacin de la vista fiscal y proposicin
de las medidas...........................................................
996. Observaciones a la vista fiscal. Ante el res
pectivo Contralor.......................................................
997. Aprobacin del sumario y proposicin defini
tiva de sanciones.......................................................
998. Absolucin o aplicacin de medida disci
plinaria.......................................................................
999. No procede el recurso de reposicin.........................
1000. Sumarios administrativos tramitados por
las Contraloras Regionales. Normas espe
ciales.......................................................................
969
969
969
969
970
970
970
971
972
972
972
974
LXXI
ndice
Pg.
IV. INVESTIGACIN SUMARIA POR USO Y CIRCULACIN DE VEHCULOS FISCALES
1001. mbito de aplicacin funcional....................................
1002. mbito de aplicacin orgnico.....................................
1003. Remisin de antecedentes a la Contralora...................
1004. Delegacin de facultades...............................................
1005. Sancin..........................................................................
975
977
979
979
980
CAPTULO X
CESACIN DE FUNCIONES
1006. Causales legales de expiracin o cesacin de
funciones....................................................................... 981
I. ACEPTACIN DE RENUNCIA
1007. Alcances........................................................................ 982
1008. Retencin de la renuncia............................................... 983
II. JUBILACIN, PENSIN O RENTA VITALICIA
1009. Alcances........................................................................ 985
III. DECLARACIN DE VACANCIA
1010. Alcances........................................................................ 986
1011. Causales de declaracin de vacancia............................. 986
1. SALUD IRRECUPERABLE O INCOMPATIBLE
CON EL DESEMPEO DEL CARGO
1012. Anlisis................................................................... 986
LXXII
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
2. PRDIDA SOBREVINIENTE DE ALGUNO DE
LOS REQUISITOS DE INGRESO A LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO
1013. Alcances.................................................................. 989
3. CALIFICACIN DEL FUNCIONARIO EN LISTA DE ELIMINACIN O CONDICIONAL
1014. Alcances.................................................................. 989
4. NO PRESENTACIN DE LA RENUNCIA
1015. Alcances.................................................................. 990
IV. DESTITUCIN
1016. Causales de destitucin................................................. 991
V. SUPRESIN DEL EMPLEO
1017. Alcances........................................................................ 993
1018. Indemnizacin por supresin del empleo...................... 994
1019. Indemnizacin por cese de funciones para altos
directivos....................................................................... 996
VI. TRMINO DEL PERODO LEGAL
1020. Alcances........................................................................ 997
VII. FALLECIMIENTO
1021. Alcances........................................................................ 998
VIII. NORMAS COMUNES APLICABLES AL CESE
DE FUNCIONES
1022. Prolongacin indebida de funciones............................. 998
LXXIII
ndice
Pg.
1023. Prolongacin de funciones en servicio que no
pueda paralizarse sin grave dao o perjuicio................
1024. Concurrencia de dos o ms causales.............................
1025. Trmino de servicios de un funcionario sin dar
cumplimiento a la normativa.........................................
1026. Cese de servicio fundado en una norma legal
determinada, opera con prescindencia de las
normas sobre inamovilidad en el empleo......................
998
999
999
999
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
1034. Coordinaciones normativas........................................... 1009
1035. Concepto....................................................................... 1009
1036. Caractersticas de la accin........................................... 1009
1037. Normas procesales relativas a la indemnizacin
de perjuicios.................................................................. 1010
1038. Requisitos para que proceda la indemnizacin............. 1010
CAPTULO II
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL
DEL ESTADO ADMINISTRADOR
1039. Texto Constitucional..................................................... 1013
1040. Teoras aplicables.......................................................... 1014
BIBLIOGRAFA........................................................................... 1019
OCTAVA PARTE
BIENES DEL ESTADO
CAPTULO I
REGULACIN DEL DOMINIO PBLICO
1041. Regulacin del dominio pblico. Modalidades............. 1021
I. EL DOMINIO PBLICO EN LA CONSTITUCIN
1042. Aspectos generales......................................................... 1021
LXXV
ndice
Pg.
1. DERECHO DE PROPIEDAD
1043. Texto Constitucional............................................... 1022
1044. Concepto de propiedad y bienes que com
prende...................................................................... 1022
1045. Limitaciones............................................................ 1023
1046. Bloque constitucional.............................................. 1023
1047. Jurisprudencia......................................................... 1024
2. PROPIEDAD MINERA
1048. Caractersticas de la propiedad minera................... 1025
3. PROPIEDAD DE LAS AGUAS
1049. Texto Constitucional............................................... 1026
CAPTULO II
UTILIZACIN DEL DOMINIO PBLICO
1050. Texto Constitucional..................................................... 1029
1051. Utilizacin del dominio pblico. Modalidades............. 1030
Seccin I. USOS POR PARTE
DE LA ADMINISTRACIN
1052. Autoridad competente................................................... 1030
1053. Facultades de adquisicin, administracin y
disposicin..................................................................... 1031
I. ADQUISICIN
1054. Normativa aplicable...................................................... 1032
1055. Modalidades de adquisicin.......................................... 1032
LXXVI
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
II. ADMINISTRACIN
1056. Mecanismos de Administracin de los bienes
del Estado...................................................................... 1036
1. DESTINACIN
1057. Concepto................................................................. 1036
1058. Regulacin.............................................................. 1036
2. CONCESIONES
1059. Aspectos generales.................................................. 1038
1060. Requisitos de las concesiones................................. 1038
1061. Organismos excluidos de las concesiones.............. 1039
1062. Mecanismos de adjudicacin.................................. 1039
1063. Caractersticas de la concesin............................... 1039
1064. Causales de extincin.............................................. 1039
3. AFECTACIN
1065. Requisitos................................................................ 1040
1066. Desafectacin.......................................................... 1040
4. ARRENDAMIENTO
1067. Fundamento............................................................. 1040
1068. Requisitos................................................................ 1041
1069. Clusulas del contrato............................................. 1041
1070. Canon o renta de arrendamiento............................. 1042
1071. Pago de las rentas.................................................... 1042
1072. Retardo en el pago.................................................. 1043
1073. Clculo y recaudacin de la renta........................... 1043
1074. Plazo de arrendamiento........................................... 1043
1075. Desahucio................................................................ 1044
1076. Prrroga del contrato............................................... 1044
LXXVII
ndice
Pg.
1077. Cesin o transferencia del contrato......................... 1044
1078. Limitaciones a la administracin de bienes
nacionales de uso pblico....................................... 1045
1079. Concesiones y permisos de los bienes muni
cipales o nacionales de uso pblico........................ 1045
III. DISPOSICIN
1080. Modalidades para la enajenacin.................................. 1046
1. VENTA O TRANSFERENCIA A TTULO ONEROSO
1081. Venta. Requisitos..................................................... 1046
1082. Regulacin de las playas......................................... 1047
1083. Bienes muebles destinados para la adminis
tracin del Estado.................................................... 1048
2. TRANSFERENCIA A TTULO GRATUITO
1084. Requisitos................................................................ 1049
3. ENAJENACIN DE BIENES PRESCINDIBLES
SEGN EL DL N 1.056
1085. Enajenacin de bienes prescindibles....................... 1049
1086. Formas de enajenacin............................................ 1050
1087. Subasta pblica. Requisitos.................................... 1050
1088. Remate en un solo procedimiento........................... 1050
1089. Avisos...................................................................... 1051
1090. Tasacin.................................................................. 1051
1091. Monto de la adjudicacin........................................ 1051
1092. Restricciones normativas........................................ 1051
1093. Venta directa............................................................ 1051
1094. Comunicacin......................................................... 1052
LXXVIII
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
Seccin II. USO POR LOS PARTICULARES
I. USO COMN
1095. Concepto....................................................................... 1052
1096. Caractersticas............................................................... 1052
1097. Fundamentos................................................................. 1053
II. USOS PRIVATIVOS
1098. Concepto....................................................................... 1053
1099. Caractersticas............................................................... 1053
1100. Enumeracin................................................................. 1054
1. PERMISOS
1101. Concepto................................................................. 1054
1102. Caractersticas......................................................... 1054
1103. Enumeracin........................................................... 1055
1.1. Prstamo de uso
1104. Prstamo de uso de bienes municipales y
nacionales de uso pblico....................................... 1055
1.2. Derecho de aprovechamiento
1105. Las aguas................................................................. 1056
1106. Derecho de aprovechamiento. Concepto................ 1056
1107. Constitucin del derecho de aprovechamiento........... 1057
2. CONCESIONES
1108. Concepto................................................................. 1057
1109. Caractersticas......................................................... 1057
1110. Enumeracin........................................................... 1057
LXXIX
ndice
Pg.
2.1. Concesin de bienes municipales y nacionales de
uso pblico
1111. Concesin de bienes municipales y nacio
nales de uso pblico................................................ 1058
2.2. Concesiones mineras
1112. Concesiones mineras. Concepto............................. 1059
1113. Sustancias objeto de concesin, derechos y
obligaciones............................................................ 1060
1114. Extincin de la concesin....................................... 1064
1115. Exploracin, explotacin o beneficio de
sustancias no susceptibles de concesin de
concesin................................................................. 1065
Seccin III. LIMITACIONES O RESTRICCIONES
AL DOMINIO DE LOS PARTICULARES
1116. Fundamento................................................................... 1066
1117. Enumeracin................................................................. 1067
I. SERVIDUMBRES ADMINISTRATIVAS
1118. Servidumbres administrativas....................................... 1067
1119. Procedimiento............................................................... 1067
II. EXPROPIACIN
1120. Texto Constitucional..................................................... 1068
1121. Concepto....................................................................... 1069
1122. Requisitos de la expropiacin....................................... 1070
1123. Procedimiento............................................................... 1070
1124. Reclamacin por acto expropiatorio. Concepto............ 1072
1125. Caractersticas............................................................... 1072
LXXX
Curso
de
Derecho Administrativo
Pg.
III. EL COMISO
1126. El comiso. Concepto..................................................... 1073
1127. El comiso y la prohibicin de confiscacin de
bienes en la Constitucin.............................................. 1073
1128. Aplicaciones normativas del comiso............................. 1074
BIBLIOGRAFA........................................................................... 1077
LXXXI
QUINTA PARTE
EL CONTROL DE LA ADMINISTRACIN
CAPTULO I
FUNDAMENTOS DEL CONTROL
I. CONCEPTOS GENERALES
476. Fundamento. El control es un elemento fundamental para la
vigencia del rgimen democrtico como forma poltica de Estado que
consagra el artculo 4 de la Carta Fundamental. Asimismo, de un punto
de vista constitucional el principio de control integra el Estado de Derecho, que consagran los artculos 6 y 7 de la Carta Poltica.
En el orden jurdico administrativo, el principio del control recibe
un reconocimiento normativo en el artculo 11 de la LOC N 18.575 de
BGAE, segn el cual las autoridades y jefaturas, dentro del mbito de
su competencia y en los niveles que corresponda, ejercern un control
jerrquico permanente del funcionamiento de los organismos y de la
actuacin del personal de su dependencia.
477. Clasificacin del control. De un punto de vista doctrinal es
factible formular diversas tipologas o clasificaciones de los contratos
administrativos.
A. En atencin a su contenido. Segn su contenido o naturaleza,
es factible distinguir entre:
533
de la
Administracin
Curso
de
Derecho Administrativo
de la
Administracin
2. Control Administrativo. A travs de las funciones de fiscalizacin que ejerce la Contralora General de la Repblica, las Superintendencias y servicios fiscalizadores, en general, como la
Direccin del Trabajo.
3. Control en sede Jurisdiccional. Opera mediante acciones constitucionales de reclamacin de nacionalidad (Art. 12 CPR), indemnizacin por error judicial (Art. 19 N 7 letra i CPR), de
amparo (Art. 20 CPR), y proteccin (Art. 21 CPR), o por la va
contenciosa ordinaria (Art. 38 inciso 2 CPR).
Tambin a travs del control constitucionalidad de decretos o resoluciones presidenciales de que conoce el Tribunal Constitucional (Art.
93 N 9 CPR), y de la fiscalizacin ejercida por el Tribunal de Libre
Competencia.
D. Segn la dependencia del control. Sobre la base de este criterio
podemos distinguir:
1. Control externo. Lo ejerce el rgano ajeno o independiente al
fiscalizado, como la Contralora General, la Direccin del Trabajo, la Fiscala Nacional Econmica o las Superintendencias.
Esta modalidad opera de oficio o a peticin de parte.
2. Control interno. Se ejerce al interior del mismo rgano. Acorde al principio de jerarqua funcionarial o rgimen disciplinario
que opera al interior de los servicios (Art. 7 LOC N 18.575),
toda autoridad administrativa tiene la funcin de control interno
sobre sus subordinados (Art. 11 LOC N 18.575).
Esta modalidad opera de oficio, a travs de la obligacin que tiene toda jefatura de velar permanentemente por el cumplimiento de los
536
Curso
de
Derecho Administrativo
planes y de la aplicacin de las normas dentro del mbito de sus atribuciones, o bien, mediante la interposicin de un recurso jerrquico o
gracioso, ante la autoridad que emiti un determinado acto administrativo, con el objeto de impugnarlo (Arts. 10 LOC N 18.575 y 59 inciso
3 Ley N 19.880).
E. Segn el sector en que recae el control. Podemos distinguir dos
instancias:
1. Control sobre el sector pblico. Que opera al interior del propio
Servicio en virtud del principio de jerarqua, o por un rgano
externo dotado de facultades de control.
2. Control sobre el sector privado. Se proyecta al mbito de los
particulares.
Se presenta con la Direccin del Trabajo, el Tribunal de Libre Competencia y algunas Superintendencias, que fiscalizan actividades desarrolladas por particulares.
Tambin se presenta con el Ministerio de Justicia, al cual corresponde la supervigilancia de las corporaciones y fundaciones (Art. 36,
Decreto N 110, de 1979, del Ministerio de Justicia329 Reglamento
sobre Concesiones de Personalidad Jurdica a Corporaciones y Fundaciones).
478. Principios del control. El control se encuentra informado por
tres principios: generalidad, expansividad y publicidad.
329
de la
Administracin
Curso
de
Derecho Administrativo
de la
Administracin
330
540
Cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado mediante el Decreto con Fuerza
de Ley N 1, de 2004, del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin.
Curso
de
Derecho Administrativo
de la
Administracin
Curso
de
Derecho Administrativo
331
CAPTULO II
EL CONTROL DE LA CONTRALORA
GENERAL DE LA REPBLICA
I. ASPECTOS GENERALES
488. Antecedentes. Los antecedentes ms remotos de la Contralora General de la Repblica se encuentran en el Tribunal Mayor de
Cuentas que funcion entre 1820 y 1828.
Ahora bien, los orgenes inmediatos se encuentran en la Misin Kemmerer, a consecuencia de la cual se crea mediante el D.F.L. N 400 bis
de 26 de marzo de 1927.
489. Concepto. Considerando el artculo 98 inciso 1 de la Carta, se
puede indicar que la Contralora General de la Repblica es un organismo autnomo de rango constitucional que tiene como funciones ejercer
el control de la legalidad de los actos de la Administracin, fiscalizar
el ingreso y la inversin de los fondos del Fisco, de las municipalidades y de los dems organismos y servicios que determinen las leyes;
examinar y juzgar las cuentas de las personas que tengan a su cargo
bienes de esas entidades; llevar la contabilidad general de la Nacin,
y desempear las dems funciones que le encomiende la ley orgnica
constitucional respectiva.
La jurisprudencia administrativa ha sealado que la Contralora
General de la Repblica es un rgano constitucionalmente autnomo
que desempea diversas funciones que el Ordenamiento Jurdico le ha
encargado para el fortalecimiento del Estado de Derecho y que estn
545
de la
Administracin
Curso
de
Derecho Administrativo
el Estado o sus empresas, sociedades o instituciones centralizadas o descentralizadas tengan aportes de capital mayoritario o en igual proporcin,
o, en las mismas condiciones, representacin o participacin, para los
efectos de cautelar el cumplimiento de los fines de estas empresas, sociedades o entidades, la regularidad de sus operaciones, hacer efectivas las
responsabilidades de sus directivos o empleados, y obtener la informacin o antecedentes necesarios para formular un Balance Nacional.
La Superintendencia de Seguridad Social, la Superintendencia de
Bancos, la Superintendencia de Compaas de Seguros, Sociedades
Annimas y Bolsas de Comercio, la Sindicatura General de Quiebras,
y los dems Organismos del Estado que cumplan funciones de fiscalizacin, quedarn sujetos al control de la Contralora General de la Repblica y debern observar las instrucciones, proporcionar los informes
y antecedentes que este Organismo le requiera para hacer efectiva la
fiscalizacin a que se refiere el inciso anterior.
C. Competencia restringida en asuntos de carcter litigioso o
sometidos a los Tribunales. En efecto, la Contralora tiene una competencia restringida para emitir pronunciamientos respecto de asuntos
de carcter litigioso o sometidos a conocimiento de los Tribunales de
Justicia.
Ello se fundamenta en el principio constitucional de separacin de
funciones en armona con el propio artculo 6 inciso 3 de la Ley Orgnica de dicha institucin y el artculo 4 inciso final de la Ley N 19.880.
Al respecto, la propia jurisprudencia administrativa (Dictamen
N 6.658, de 2003), ha determinado que el fundamento del artculo
6 de su ley, es evitar que ese Organismo entre a dictaminar acerca de
materias entregadas a la resolucin de los Tribunales de Justicia, a fin
de garantizar que no se interfiera en el ejercicio de las atribuciones que
547
de la
Administracin
Curso
de
Derecho Administrativo
de la
Administracin
E. Desempear las dems funciones que le encomiende la ley orgnica constitucional respectiva, que es la Ley N 10.336332.
1. CONTROL DE JURIDICIDAD DE LA ADMINISTRACIN
493. Introduccin. Control de juridicidad de los actos administrativos, el cual se concreta en:
A. La toma de razn.
B. Los controles de reemplazo.
C. La emisin de dictmenes.
1.1. Funcin jurdica. Toma de razn
494. Texto Constitucional. Artculo 99 incisos 1, 2 y 3 de la
Constitucin consagra la toma de razn.
En el ejercicio de la funcin de control de legalidad, el Contralor
General tomar razn de los decretos y resoluciones que, en conformidad a la ley, deben tramitarse por la Contralora o representar la
ilegalidad de que puedan adolecer, pero deber darles curso cuando,
a pesar de su representacin, el Presidente de la Repblica insista con
la firma de todos sus Ministros, caso en el cual deber enviar copia de
los respectivos decretos a la Cmara de Diputados. En ningn caso
dar curso a los decretos de gastos que excedan el lmite sealado en
la Constitucin y remitir copia ntegra de los antecedentes a la misma
Cmara.
332
550
Curso
de
Derecho Administrativo
de la
Administracin
No obstante los actos que no estn sujetos a dicho trmite, igualmente estn afectos a control de legalidad por parte de la Contralora
General.
As, la circunstancia de que el trmite de registro consista en una
mera constancia o anotacin material del acto respectivo en los registros
de personal que este Organismo de Control lleva al efecto, no excluye,
bajo ningn punto de vista, el ejercicio de control de legalidad sobre esos
mismos actos, el que puede realizarse de un modo anterior, simultneo o
posterior al registro del acto de que se trate, todo ello, de conformidad a
las normas constitucionales y legales precedentemente citadas.
En efecto, es dable anotar que la circunstancia de que determinados actos administrativos estn slo sometidos al trmite de registro,
en absoluto implica enervar o privar a este Organismo Contralor de
sus facultades para fiscalizar el cumplimiento de la ley por parte de los
rganos administrativos (Dictamen N 28.372, de 2003).
E. Es un control vinculante para la administracin.
El plazo es de 15 das, pero pueden prorrogarse por otros 15 das,
si existieren motivos graves y calificados, mediante resolucin fundada
(Art. 10 Ley N 10.336). Son corridos y no son fatales.
Excepcionalmente, en casos de urgencia y tratndose de los decretos
y resoluciones que conozca la Divisin de Vivienda y Urbanismo y Obras
pblicas y Transportes el trmino puede reducirse a 5 das, acorde a la Ley
N 16.391, orgnica de dicha Secretara de Estado (Art. 21 inciso 4).
Este rgimen excepcional corresponde slo a los actos administrativos cuya juridicidad corresponda verificar a la Divisin VUOPT de la
Contralora, debiendo constar las razones que motivan la urgencia.
552
Curso
de
Derecho Administrativo
de la
Administracin
333
554
Tambin existe la prctica constitucional del retiro de los decretos y resoluciones sometidos al trmite de toma de razn que corresponde a la Contralora General de la Repblica
con el objeto de subsanar irregularidades o practicar enmiendas omitiendo la emisin de un
dictamen.
Curso
de
Derecho Administrativo
334
Vase Balaguer Callejn, Mara Luisa: Interpretacin de la Constitucin y Ordenamiento Jurdico, 1 edicin, Editorial Tecnos, Madrid, 1987; Garca de Enterra,
Eduardo: La Constitucin como Norma y el Tribunal Constitucional, 3 edicin 1983, reimpresin 2001, Editorial Civitas, Madrid, 2001, p. 95.
555
de la
Administracin
Curso
de
Derecho Administrativo
de la
Administracin
Curso
de
Derecho Administrativo
cual la Carta Fundamental y la legislacin encomiendan ejercer el control de la juridicidad de los actos de la administracin y, en tal virtud,
entre otras atribuciones, le otorgan la de emitir tales pronunciamientos
en derecho, la obligatoriedad de stos emana, en ltimo trmino, de la
norma interpretada y de los preceptos constitucionales y legales que
sustentan esas opiniones jurdicas, desde el momento que ese Organismo de Control evacua un juicio declarativo al respecto.
La propia Contralora seala que un dictamen consiste en la opinin jurdica o juicio que se emite o forma acerca de la correcta aplicacin de un cuerpo normativo (Dictamen N 61.817, de 2006).
El artculo 5 de la LOC N 10.336 previene, en su inciso 3, que en
los casos en que el Contralor informe a peticin de parte o de jefaturas
de Servicio o de otras autoridades, lo har por medio de dictmenes.
A su vez, el artculo 6 inciso 1 del mismo ordenamiento, seala
que corresponder exclusivamente al Contralor informar en derecho sobre los asuntos que all se indican, agregndose, en su inciso final, que
los dictmenes de la Contralora General sern los medios que podrn
hacerse valer como constitutivos de la jurisprudencia administrativa, en
las materias propias de su competencia.
Dictamen N 50.931, de 2005: los informes jurdicos emitidos
por este Organismo de Control son obligatorios para los entes sometidos a su fiscalizacin, razn por la cual su falta de acatamiento por
parte de stos implica una transgresin de lo dispuesto en los artculos
6, 7 y 9 de la Constitucin Poltica, y 1, 5, 6, 16 inciso segundo
y 19 de la citada Ley N 10.336, y el incumplimiento de deberes que
compromete las responsabilidades subsecuentes.
Cabe destacar que la fuerza vinculante que el ordenamiento jurdico otorga a la jurisprudencia administrativa, promueve la uniformidad
559
de la
Administracin
Curso
de
Derecho Administrativo
que, en el mbito de sus potestades, llevan a cabo el Congreso Nacional y el Presidente de la Repblica.
Asimismo, el sistema jurdico basado en el precedente administrativo esto es, la interpretacin uniforme de una misma regla jurdica
permite que la actuacin administrativa gane en previsibilidad, esto
es, afirma la legtima expectativa que tienen los ciudadanos de que la
Administracin tome decisiones que sean armnicas con los criterios
manifestados con anterioridad en situaciones equivalentes.
Precisamente por ello, un dictamen consiste en la opinin jurdica o
juicio que se emite o forma acerca de la correcta aplicacin de un cuerpo normativo y es a esta Entidad Autnoma a la que, el Captulo X de la
Carta Fundamental y, en general, el ordenamiento normativo nacional,
han encomendado ejercer el control de juridicidad de los actos de la Administracin, incluyendo por cierto el emitir pronunciamientos en derecho
con fuerza obligatoria y vinculante, los cuales son los medios que podrn
hacerse valer como constitutivos de la jurisprudencia administrativa.
No obstante, y tal como lo ha manifestado el Dictamen N 3.156, de
2002, entre otros, los pronunciamientos que emite la Contralora General pueden ser objeto de reconsideracin cuando se allegan a su respecto nuevos o mayores antecedentes que por diversas circunstancias no se
ponderaron inicialmente.
2. FISCALIZAR EL INGRESO Y LA INVERSIN DE LOS
RECURSOS PBLICOS
500. Alcances generales. Un segundo grupo de funciones constitucionales de la Contralora dice relacin con la integridad del patrimonio pblico que se verifica a travs del control de juridicidad y
fiscalizacin del debido ingreso e inversin de los recursos pblicos.
561
de la
Administracin
Curso
de
Derecho Administrativo
de la
Administracin
carcter privado perciban por leyes permanentes a ttulo de subvencin o aporte del Estado para una finalidad especfica y determinada.
Esta fiscalizacin tendr solamente por objeto establecer si se ha dado
cumplimiento a dicha finalidad.
Cabe hacer presente que con anterioridad a dicha reforma legal, el
aludido artculo 25 empleaba la expresin fondos fiscales en vez del
trmino fondos pblicos.
Como puede apreciarse, la modificacin referida ha tenido por objeto precisar que a la Contralora General le compete fiscalizar, para
los fines que seala, no slo la correcta inversin de los fondos que el
Fisco otorgue a ttulo de aporte o subvencin a cualquier persona o
institucin privada, en virtud de leyes permanentes, sino que tambin
los aportes o ayudas financieras que, fundados en normas de esa ndole, efecten a personas o entidades particulares los organismos pblicos que poseen personalidad jurdica y patrimonio propios distintos al
del Fisco.
Precisamente, en la historia fidedigna del establecimiento de la
norma, especialmente en la sesin N 63, de 2001, de la Cmara de Diputados, se dej constancia que la sustitucin de la expresin fondos
fiscales por fondos pblicos se debe a que existen hoy numerosas entidades con patrimonio propio que tienen fondos pblicos, pero
no necesariamente pertenecen al fisco y, por otra parte, muchas veces
estos dineros se asignan incluso a instituciones privadas, pudiendo vigilar la Contralora General la inversin correcta de esos fondos
(Dictamen N 1.736, de 2003).
3. EXAMINAR Y JUZGAR LAS CUENTAS
502. Alcances generales. Acorde al artculo 1 de la LOC N 10.336
la Contralora tiene por objeto, tambin, entre sus funciones: verificar
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507. El juicio de cuentas. Concepto. La jurisprudencia administrativa en su Dictamen N 1.896, de 2001, seala que el juicio de cuentas
es un procedimiento contencioso especial de doble instancia que persigue la responsabilidad civil de funcionarios o ex funcionarios, que
tengan a su cargo la tenencia, uso, custodia o administracin de bienes
del Estado, en resguardo del patrimonio estatal, hacindose efectiva
la responsabilidad extracontractual de aquellos, sea obligndolos a la
devolucin de una suma salida indebidamente del patrimonio estatal o
recuperar sumas que el Estado dej de percibir por negligencia funcionaria, debiendo concurrir los requisitos propios de la responsabilidad:
dao, hecho ilcito, relacin de causalidad entre uno y otro e imputabilidad.
508. Caractersticas del Juicio de Cuentas.
A. Es un procedimiento contencioso.
B. Es un procedimiento de doble instancia. En primera instancia
acta como tribunal de cuentas el Subcontralor General (Art. 107 LOC
N 10.336).
En segunda instancia, el tribunal de cuentas est integrado por el
Contralor General, quien lo preside y por dos abogados que hayan destacado en la actividad profesional o universitaria, los cuales son designados por el Presidente de la Repblica, a propuesta en terna del
Contralor General (Art. 118 LOC N 10.336).
C. Tiene por objeto determinar y hacer efectiva la responsabilidad
civil extracontractual, entre otras, de las personas que hayan recibido
dineros de entidades sometidas a la fiscalizacin de la Contralora
General.
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509. Procedimiento de Cuentas. Consta de tres grandes fases: discusin, sentencia e impugnacin.
A. Fase de discusin.
1. Demanda o reparo. Se establece el plazo de un ao de caducidad
para perseguir esta responsabilidad pecuniaria, lapso que se contabiliza
desde el momento en que el proceso disciplinario se encuentra totalmente
afinado, esto es, desde que se notifica al afectado la resolucin que pone
trmino a la investigacin realizada, segn se inform en el Dictamen
N 10.993, de 1995, de la Contralora General de la Repblica.
El Dictamen N 32.510, de 1999, seal que la responsabilidad pecuniaria de ex funcionarios provenientes de hechos materia de un sumario administrativo, puede perseguirse ante los Tribunales Ordinarios de
Justicia, a travs del Consejo de Defensa del Estado, o bien, mediante
la sustanciacin de un juicio de cuentas, esto ltimo cuando el servidor
haya perdido su condicin de tal como consecuencia de habrsele aplicado una medida expulsiva en el respectivo proceso sumarial.
La demanda se dirige por el Jefe de la Divisin respectiva o el Contralor Regional ante el juez de primera instancia, que es el Subcontralor
General, quien dar traslado con todos los antecedentes y reparos al
cuentadante, o a la persona que rinde la cuenta y a todas las personas
que estime conveniente or (Arts. 107 bis LOC N 10.336).
Son parte del Juicio de Cuentas la persona o funcionario que rinde
la cuenta y el Fiscal de la C.G.R. que acta representando a la administracin o al inters pblico (Art. 107 y 110 LOC N 10.336).
De acuerdo con la jurisprudencia administrativa de este rgano de
Control, contenida en el Dictamen N 26.868, de 2007, la norma del
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artculo 2317 del Cdigo del ramo, con arreglo a la cual la responsabilidad civil extracontractual, derivada de un delito o cuasidelito civil,
que ha sido cometido por dos o ms personas, es de carcter solidaria,
pudiendo, en consecuencia, perseguirse la obligacin de perjuicios contra los deudores solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos.
2. Notificaciones: En Santiago la notificacin del reparo, las sentencias de 1 y 2 instancia, se harn personalmente al cuentadante, sea por
los auditores de la C.G.R. o por el funcionario designado como ministro
de fe en su caso (Art. 108 inciso 1 LOC N 10.336).
En provincias las notificaciones se harn por intermedio del Intendente o Gobernador respectivo, quien encomendar la gestin a carabineros.
Los cuentadantes que residan en el extranjero sern notificados por
medio de Jefe del Servicio a que pertenezcan, quien remitir a la C.G.R.
dentro del plazo de 10 das, la certificacin de haber enviado la notificacin (Art. 113 inciso 4 LOC N 10.336).
Las dems resoluciones se entendern notificadas desde que se despache el oficio por la C.G.R. al domicilio del cuentadante.
3. Contestacin del cuentadante. Formulado el reparo, el cuentadante tiene plazo de 15 das para contestar, contados desde la notificacin (Art. 109 inciso 1 LOC N 10.336), acompaando todos los documentos que estime conveniente (Art. 109 inciso 2 LOC N 10.336).
Si los reparos no son contestados dentro de plazo, el Juez de
Cuentas declarar la rebelda del cuentadante (Art. 109 inciso 3
LOC N 10.336).
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4. Informe. Producida la contestacin o la rebelda, el Jefe de Divisin, dentro del plazo de 30 das, debe evacuar un informe sobre el
mrito del expediente y hecho ste, lo remitir al Fiscal de la C.G.R
pblico (Art. 110 LOC N 10.336).
5. Contestacin del fiscal. El Fiscal, dentro del plazo de 15 das,
debe emitir opinin sobre el mrito del proceso y hecho esto debe enviarlo al Juez de Cuentas (Art. 110 LOC N 10.336).
B. Fase de sentencia.
1. Sentencia. Concluido el trmite anterior, o rendidas las pruebas o hechas las diligencias para mejor resolver que el Juez
(Subcontralor) determine, el expediente queda en estado de
sentencia, para lo cual se tiene un plazo de 30 das contados
desde la ltima diligencia pblica (Art. 113 inciso 1 LOC
N 10.336).
2. Notificacin. La sentencia de primera instancia ser notificada a
todas las personas que les afecte, adems del Fiscal de la Contralora General (Art. 113 inciso 2 LOC N 10.336).
3. Contenido de la sentencia. La sentencia puede absolver al cuentadante o condenarlo a los reembolsos correspondientes.
Si la naturaleza de los hechos investigados, no procediere condenar
pecuniariamente al cuentadante, se podr juzgar el reparo como una
infraccin administrativa y aplicarle alguna medida disciplinaria contemplada en el Estatuto Administrativo, con la limitacin de que el castigo no sea la expiracin de funciones. Igual facultad puede ejercer el
Contralor como juez de segunda instancia.
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C. Fase de impugnacin.
1. Rendicin de prueba. En segunda instancia se puede rendir prueba slo si no pudo rendirse en 1 instancia, o si versa sobre hechos
nuevos, en cuyo caso se abrir un T.P. especial que no podr exceder
de 10 das.
2. Recursos. Contra la sentencia de 2 instancia slo procede el recurso de revisin ante el tribunal de segunda instancia que est integrado por el Contralor General, quien lo preside y por dos abogados que
hayan destacado en la actividad profesional o universitaria, designados
por el Presidente de la Repblica, a propuesta en terna del propio Contralor (Art. 118 LOC N 10.336).
Slo procede por las siguientes causales taxativas:
1. Falta de emplazamiento.
2. Error de hecho.
3. Nuevos antecedentes o circunstancias que puedan probarse con
documentos no considerados en la sentencia recurrida.
Este recurso de revisin tiene un plazo de 3 y 6 meses para su interposicin.
El Contralor fallar el recurso con el mrito de los antecedentes
presentados o con los que de oficio ordene agregar, debiendo dictar
sentencia dentro del plazo de 30 das.
Dictada la sentencia condenatoria de trmino, el juez de primera
instancia requerir el reintegro de la cantidad sealada a reembolsar, la
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Resolucin N 411, de 2000, publicada en el Diario Oficial de 31 agosto de 2000, desconcentra territorial y funcionalmente la Contralora General de la Repblica, mediante contraloras
regionales, excluida la Regin Metropolitana de Santiago.
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A su vez, el artculo 4 de la Ley Orgnica de Administracin Financiera del Estado, desarrolla este principio al sealar que: Todos los
ingresos que perciba el Estado debern reflejarse en un presupuesto
que se denominar del Sector Pblico, sin perjuicio de mantener su
carcter regional, sectorial o institucional. Adems, todos los gastos
del Estado debern estar contemplados en el presupuesto del Sector
Pblico. No obstante, los ingresos que recaude el Estado por va tributaria, slo podrn ser asignados presupuestariamente de acuerdo a las
prioridades determinadas en el mismo presupuesto.
A su vez, el artculo 56 segunda oracin de la LOC N 10.336,
determina que Los decretos o resoluciones de pago debern precisamente indicar el tem del Presupuesto o la ley especial a que deben
imputarse. Lo dispuesto en el inciso anterior no se aplicar a los pagos
que la Ley Orgnica de Presupuestos excepta de dichos requisitos.
C. Los pagos deben efectuarse considerando, el orden cronolgico
establecido en dicha ley.
D. Los pagos deben efectuarse previa refrendacin presupuestaria del documento que ordene el pago.
El artculo 55 de la Ley Orgnica de la Administracin Financiera
del Estado, establece que los ingresos y gastos de los servicios o entidades del Estado, deben contar con el respaldo de la documentacin
original que justifique tales operaciones y que acredite el cumplimiento
de las leyes tributarias, de ejecucin presupuestaria y de cualquier otro
requisito que exijan los reglamentos o leyes especiales sobre la materia. No obstante, el mismo precepto dispone que en casos calificados
podrn aceptarse en subsidio de la documentacin original, copias o
fotocopias debidamente autentificadas por el ministro de fe o el funcionario correspondiente.
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La refrendacin es un trmite al cual estn sujetos todos los decretos y resoluciones relacionados con presupuesto del sector pblico,
estn o no afectos a toma de razn. Acorde al artculo 13 inciso 1 de
la LOC N 10.336, El Contralor refrendar todos los bonos y otros
documentos de deuda pblica directa o indirecta que se emitan. Ningn
bono u otro documento de deuda pblica ser vlido sin la refrendacin
del Contralor o de otro funcionario o institucin que, a propuesta de l,
designe el Presidente de la Repblica.
Sin embargo, la refrendacin presupuestaria no es obligatoria respecto de aquellos gastos que afecten tem excedibles como sucede con
resoluciones que autorizan devolucin de impuestos, bastando una cita
referencial de imputacin del gasto, porque el citado procedimiento de
control tiene por objeto evitar la formalizacin de gastos que no cuenten con respectiva autorizacin presupuestaria o que se exceda el rubro
de gastos respectivo (Dictamen N 21.323, de 1980).
La Contralora tambin ha sealado (Dictamen N 5.995 de 1985),
en relacin a la refrendacin anticipada de pagars, que la deuda pblica supone la existencia de una obligacin financiera contrada por el
Estado, con arreglo al ordenamiento jurdico vigente, en relacin a un
tercero que tiene el carcter de acreedor, de manera tal que slo una vez
producida la constitucin de la deuda pblica, procedera la refrendacin de los ttulos por parte del Contralor General.
514. Jurisprudencia. La jurisprudencia administrativa ha reconocido que en materia de contratos de obra pblica la exigencia prevista
en el artculo 2 del reglamento del MOP, en orden a que la administracin debe haber sido dotada por ley de los fondos necesarios para realizar la obra, constituye aplicacin del principio de legalidad del gasto
que establece el artculo 100 de la Constitucin.
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Dictamen N 57.288, de 2003: ...Es preciso destacar que la Administracin debe haber sido dotada por ley de los fondos necesarios
para realizar la obra, conforme el citado artculo 2 del reglamento,
exigencia que en ltimo trmino es aplicacin del principio de legalidad del gasto que establece el artculo 89 de la Constitucin Poltica
de la Repblica....
Idntico razonamiento jurisprudencial se aprecia en otro dictamen
de la Contralora referido a un contrato administrativo de consultora,
caso en el cual la ausencia de la imputacin presupuestaria del gasto,
infringira las disposiciones presupuestarias vigentes en armona con el
mencionado artculo 100 de la Carta Fundamental.
...Al respecto, conviene aclarar que en el caso de que la Administracin pactare con un consultor la realizacin de labores sin que
exista la imputacin presupuestaria del gasto que ello implica, dicha
convencin infringira las disposiciones presupuestarias vigentes.
Cabe citar en esta parte el artculo 89 de la Ley Suprema, que dispone, en lo que interesa, que las Tesoreras del Estado no pueden efectuar pago alguno sino en virtud de un decreto o resolucin expedido
por autoridad competente, en que se exprese la ley o parte del presupuesto que autorice aquel gasto... (Dictamen N 57.309, de 2003).
Asimismo, en el Dictamen N 43.308, de 2003, se ha sostenido
que:
Como es dable apreciar, el Servicio de Tesoreras para dar cabal
cumplimiento al cometido que le encomienda la normativa indicada, se
encuentra en el imperativo de verificar que los egresos respectivos se
ajusten a la ley debiendo para ese efecto examinar la documentacin
que sustenta tales desembolsos.
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En este sentido, es dable considerar que este examen tiene por finalidad, por una parte, que la Contralora General fiscalice la percepcin
de las rentas del Fisco o de las dems entidades sometidas a su control
y la inversin de esos fondos, comprobando, en ambos casos, si se ha
dado cumplimiento a las disposiciones legales y reglamentarias que
rigen su ingreso y su aplicacin o gasto, y por la otra, comprobar la
veracidad y fidelidad de las cuentas, la autenticidad de la documentacin respectiva y la exactitud de las operaciones aritmticas y de
contabilidad, acorde con lo dispuesto en el artculo 95 de la citada
Ley N 10.336.
584
CAPTULO IV
EL CONTROL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
515. Introduccin. El captulo VIII de la Constitucin concentra
la mayor parte de nuestro Derecho Procesal Constitucional. Como
sostiene el profesor Nstor Sagus, esta rama del mundo jurdico se
sita en el derecho procesal, y atiende a los dispositivos (obviamente
jurdicos) procesales destinados a asegurar la supremaca constitucional. El derecho procesal constitucional es principalmente, el derecho
de la jurisdiccin constitucional, y tiene dos facetas claves: la magistratura constitucional y los procesos constitucionales338. Como seala
el autor la normativa sobre jurisdiccin constitucional cumple un rol
instrumental, ya que viene a resguardar la vigencia y operatividad de
la Constitucin339, es decir, su validez y eficacia jurdica, que a fin de
cuentas viene a ser efectivo el Estado de Constitucional y Democrtico
de Derecho, proclamado fundamentalmente en los artculos 1, 4, 5, 6
y 7 de nuestra Ley Fundamental.
La existencia de un sistema de jurisdiccin constitucional es consecuencia del principio de supremaca material de la Constitucin340.
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A. Es un rgano jurisdiccional de rango constitucional. En efecto constituye un rgano jurisdiccional y no un organismo legislativo
negativo, ya que resuelve en virtud de un proceso y cuya sentencia tiene
valor de cosa juzgada.
Es una magistratura constitucional autnoma en cuanto recibe directamente de la Constitucin su estatus, su integracin y sus competencias esenciales, no estando subordinado a ningn otro organismo.
B. Es un tribunal especial, dotado de independencia, que se encuentra fuera del Poder Judicial. Por tanto, no est sujeto a la superintendencia directiva, correccional y econmica de la Corte Suprema
(Arts. 79, Art. 84 inciso 1 CPR y Art. 1 LOC N 17.997 del Tribunal
Constitucional344).
C. Es un tribunal colegiado, ya que est conformado por diez miembros, designados en la forma que indica la Constitucin (Art. 92 CPR).
D. Es un tribunal letrado, esto es, integrado exclusivamente por
abogados (Art. 92 CPR).
E. Es un tribunal permanente, ya que se encuentra en funcionamiento permanente y estable.
F. Es un tribunal de nica instancia, por cuanto sus sentencias no
son susceptibles de apelacin (Arts. 83 CPR y 32 LOC N 17.997).
G. El fallo es con arreglo a Derecho. (Arts. 81 CPR y 31 LOC
N 17.997).
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H. Opera de acuerdo al principio dispositivo, ya que sus actuaciones son a peticin de parte (Art. 3 LOC N 17.997).
I. Es un tribunal sedentario, ya que tiene asiento en Santiago (Art.
16 LOC N 17.997).
J. Es un rgano contralor, ya que tiene a su cargo el control preventivo y represivo de constitucionalidad de leyes y determinados actos
administrativos (Art. 92 CPR).
519. Integracin. Art. 92 inciso 1 de la Constitucin.
Habr un Tribunal Constitucional integrado por diez miembros,
designados de la siguiente forma:
a) Tres designados por el Presidente de la Repblica.
b) Cuatro elegidos por el Congreso Nacional. Dos sern nombrados directamente por el Senado y dos sern previamente
propuestos por la Cmara de Diputados para su aprobacin o
rechazo por el Senado. Los nombramientos, o la propuesta en
su caso, se efectuarn en votaciones nicas y requerirn para
su aprobacin del voto favorable de los dos tercios de los senadores o diputados en ejercicio, segn corresponda.
c) Tres elegidos por la Corte Suprema en una votacin secreta que se
celebrar en sesin especialmente convocada para tal efecto.
Son diez ministros:
A. Tres designados por el Presidente de la Repblica en armona
con el artculo 32 N 12 de la Constitucin.
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El Tribunal podr acordar la contratacin a honorarios de las personas que requiera para su normal funcionamiento, dentro de sus disponibilidades presupuestarias (Art. 74 inciso 2 LOC N 17.997).
C. Remuneracin. Hay que distinguir entre remuneracin de los
Ministros o del resto del personal de la Planta del Tribunal.
1. Remuneracin de los Ministros. La remuneracin mensual de cada
uno de los Ministros ser fijada una vez al ao mediante auto acordado del Tribunal, que se publicar en el Diario Oficial, y regir
a contar del da primero del mes en que se adopte el acuerdo. La
remuneracin indicada no podr exceder a la establecida para el
grado II de la Escala de Sueldos del Poder Judicial, Escalafn del
Personal Superior, incluidas las asignaciones que correspondan al
cargo de Ministro (Art. 77 inciso 1 LOC N 17.997).
2. Remuneraciones del personal de la Planta del Tribunal, sern fijadas por ste y no podrn ser superiores a las que correspondan al cargo de sus similares de la Corte Suprema (Art. 78 LOC N 17.997).
D. Estatuto del Personal. En esta materia rigen, en primer trmino, las disposiciones pertinentes de la LOC N 17.997, y en defecto
de stas, es decir, supletoriamente, son aplicables al personal las disposiciones relativas al rgimen de empleados del Poder Judicial (Art.
88 LOC N 17.997).
Est prohibido a los funcionarios del Tribunal intervenir en toda
clase de actividades de ndole poltica, con la sola excepcin de la de
ejercitar el derecho a sufragio (Art. 85 LOC N 17.997).
Los funcionarios del Tribunal estarn sujetos a la autoridad inmediata del Secretario (Art. 86 LOC N 17.997).
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526. Funciones relevantes para el sistema de control administrativo. A continuacin, slo nos referiremos a aquellas atribuciones
del Tribunal Constitucional que adquieren relevancia para el sistema de
control en el Derecho Administrativo.
En materia administrativa adquieren importancia las funciones de
control preventivo de constitucionalidad.
Recordemos que ste puede ser de dos tipos:
A. Control preventivo obligatorio de constitucionalidad.
1. Leyes orgnicas constitucionales (Art. 93 N 1 CPR).
2. Leyes interpretativas de la Constitucin (Art. 93 N 1 CPR).
3. Tratados internacionales, respecto de materias propias de ley
orgnica constitucional (Art. 93 N 1 CPR).
B. Control preventivo eventual de constitucionalidad.
1. Leyes de reforma constitucional (Art. 93 N 2 CPR).
2. Leyes de qurum calificado (Art. 93 N 2 CPR).
3. Leyes ordinarias (Art. 93 N 2 CPR).
4. Decretos con fuerza de ley (Art. 93 N 2 CPR).
5. Tratados internacionales em materias de propias de ley orgnica
constitucional (Art. 93 N 2 CPR).
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Derecho Administrativo
Vase un desarrollo doctrinal sobre este principio en Linares Quintana, Segundo: Tratado de Interpretacin Constitucional, Editorial Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1998, pp.
583 y ss.; Hesse, Konrad: Escritos de Derecho Constitucional, traduccin de Pedro Cruz
Villaln, 2 edicin, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1992, p. 50; Jimnez
Campo, Javier: Derechos fundamentales. Concepto y garantas, Editorial Trotta, pp. 5051; Ulsera Canosa, Ral: Interpretacin Constitucional y Frmula Poltica, Editorial
Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1988, pp. 201-202 y 206; Peralta, Ramn:
La interpretacin del ordenamiento jurdico conforme a la norma fundamental del Estado,
Universidad Complutense de Madrid, Madrid, 1994, pp. 43 y ss; y Garca de Enterra, Eduardo: La Constitucin como Norma y el Tribunal Constitucional, 3 edicin 1983,
reimpresin 2001, Editorial Civitas, Madrid, 2001.
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Pasemos a analizar suscintamente aquel control que tiene incidencia en actos administrativos.
1. DECRETOS CON FUERZA DE LEY
527. Los decretos con fuerza de ley. Art. 93 N 4 de la Constitucin:
4 Resolver las cuestiones que se susciten sobre la constitucionalidad de un decreto con fuerza de ley;.
528. Legitimacin activa.
En el caso del nmero 4, la cuestin podr ser planteada por
el Presidente de la Repblica dentro del plazo de diez das cuando
la Contralora rechace por inconstitucional un decreto con fuerza de
ley. Tambin podr ser promovida por cualquiera de las Cmaras o
por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio en caso de que la
Contralora hubiere tomado razn de un decreto con fuerza de ley que
se impugne de inconstitucional. Este requerimiento deber efectuarse
dentro del plazo de treinta das, contado desde la publicacin del respectivo decreto con fuerza de ley.
El requerimiento puede ser planteado por:
1. El Presidente de la Repblica dentro del plazo de diez das
cuando la Contralora rechace por inconstitucional un decreto
con fuerza de ley.
2. Cualquiera de las Cmaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio en caso de que la Contralora hubiere tomado
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razn de un decreto con fuerza de ley que se impugne de inconstitucional. Este requerimiento debe efectuarse dentro del
plazo de treinta das, contado desde la publicacin del respectivo decreto con fuerza de ley.
2. DECRETOS PROMULGATORIOS DE LEY
529. Presidente de la Repblica no promulgue una ley cuando
deba hacerlo o promulgue un texto diverso del que constitucionalmente corresponda. Precepta el artculo 93 N 8 de la Constitucin:
8 Resolver los reclamos en caso de que el Presidente de la Repblica no promulgue una ley cuando deba hacerlo o promulgue un texto
diverso del que constitucionalmente corresponda;.
Dos hiptesis:
1. Presidente de la Repblica no promulgue una ley cuando deba
hacerlo.
2. o promulgue un texto diverso del que constitucionalmente corresponda.
530. Legitimacin activa.
En los casos del nmero 8, la cuestin podr promoverse por
cualquiera de las Cmaras o por una cuarta parte de sus miembros en
ejercicio, dentro de los treinta das siguientes a la publicacin del texto
impugnado o dentro de los sesenta das siguientes a la fecha en que el
Presidente de la Repblica debi efectuar la promulgacin de la ley. Si
el Tribunal acogiera el reclamo, promulgar en su fallo la ley que no lo
haya sido o rectificar la promulgacin incorrecta.
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Por cualquiera de las Cmaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio.
En ambos casos el plazo depender de la causal:
1. Dentro de los treinta das siguientes a la publicacin del texto
impugnado, para el caso de que el Presidente promulgara un
texto diverso del que constitucionalmente corresponda.
2. O dentro de los sesenta das siguientes a la fecha en que el Presidente de la Repblica debi efectuar la promulgacin de la
ley, y no la hubiera hecho.
3. POTESTAD REGLAMENTARIA DEL PRESIDENTE
531. Decreto o resolucin del Presidente de la Repblica que
la Contralora haya representado por estimarlo inconstitucional.
Precepta el artculo 93 N 9 de la Constitucin:
9 Resolver sobre la constitucionalidad de un decreto o resolucin
del Presidente de la Repblica que la Contralora General de la Repblica haya representado por estimarlo inconstitucional, cuando sea
requerido por el Presidente en conformidad al artculo 99;.
En efecto, acorde al artculo 99 inciso 1 de la Constitucin, los
simples decretos y resoluciones presidenciales que la Contralora haya
representado por estimarlos inconstitucionales, a propsito del trmite
de toma de razn, pueden ser recurridos por el Presidente de la Repblica ante el Tribunal Constitucional, ya que no procede respecto de ellos
la insistencia.
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16 Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos, cualquiera sea el vicio invocado, incluyendo aquellos que fueren dictados en el ejercicio de la potestad reglamentaria autnoma del
Presidente de la Repblica cuando se refieran a materias que pudieran
estar reservadas a la ley por mandato del artculo 63.
539. Legitimacin activa.
En el caso del nmero 16, el Tribunal slo podr conocer de la
materia a requerimiento de cualquiera de las Cmaras efectuado dentro de los treinta das siguientes a la publicacin o notificacin del
texto impugnado. En el caso de vicios que no se refieran a decretos
que excedan la potestad reglamentaria autnoma del Presidente de la
Repblica tambin podr una cuarta parte de los miembros en ejercicio
deducir dicho requerimiento.
Puede deducir dicho requerimiento:
1. Cualquiera de las Cmaras, efectuado dentro de los treinta das
siguientes a la publicacin o notificacin del texto impugnado.
2. Una cuarta parte de los miembros en ejercicio de cualquiera de
las Cmaras, en el caso de vicios que no se refieran a decretos
que excedan la potestad reglamentaria autnoma del Presidente de la Repblica.
De acuerdo a la propia jurisprudencia del Tribunal Constitucional,
el control de los decretos supremos se extiende tanto a los decretos
dictados en ejercicio de la potestad reglamentaria autnoma como a los
dictados en ejercicio de la potestad reglamentaria de ejecucin.
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oportunidad se hicieron valer miraban al mrito de la norma, lo que claramente excede la rbita de su competencia, ya que slo le corresponde
un examen jurdico de constitucionalidad del impugnado decreto, debiendo prescindir de cualquier consideracin o raciocinio factual.
como reiteradamente se ha declarado por esta sede, dichos juicios de mrito, oportunidad o conveniencia, se encuentran radicados
en los rganos de los cuales emana la respectiva regulacin. No es en
consecuencia procedente que un requerimiento enderezado a que este
Tribunal se aboque a analizar y decidir ms all de su esfera de atribuciones, que en esta materia importa slo un examen jurdico de constitucionalidad del impugnado decreto, debiendo prescindir de cualquier
consideracin o raciocinio factual.
Al expresar que no es competente para pronunciarse sobre los fundamentos de mrito, oportunidad o conveniencia que haya tenido la
autoridad para dictar la norma respectiva, est reconociendo la potestad
de aqulla para buscar las frmulas normativas que le parezcan ms
convenientes para la realizacin del bien comn.
Idntico criterio ha sido sostenido en la sentencia Rol N 334, considerando 23.
609
CAPTULO V
EL CONTROL JURISDICCIONAL
543. Introduccin. El sistema jurisdiccional chileno forma parte
tambin del diseo de control administrativo. A continuacin nos referiremos, exclusivamente, al derecho a la accin y al recurso de proteccin.
I. DERECHO A LA ACCIN
544. Texto Constitucional. Precepta el artculo 19 N 3 inciso 1
de la Constitucin que:
La igual proteccin de la Ley en el ejercicio de sus derechos.
El derecho a la accin entendido como el derecho a la actividad
procesal, es decir, a acceder al sistema jurisdiccional para la tutela de
los derechos e intereses legtimos de la persona348. Esto se concreta en
la obligacin de proveer: la accin deducida debe ser admitida a tramitacin salvo que se incumplan los requisitos legales (Art. 254 CPC).
El derecho a la accin es el poder jurdico de impetrar la actividad
jurisdiccional. Es un mecanismo que nos entrega el legislador con el fin
de tutelar los derechos sustantivos garantizados constitucionalmente.
348
Tambin se reconoce este derecho en Soto Kloss, Eduardo: Derecho Administrativo. Bases Fundamentales, tomo II, El principio de juridicidad, 1 edicin, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago, 1996.
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En la Declaracin Universal de Derechos Humanos, artculo 10, se lee: Toda persona tiene
derecho en condiciones de igualdad a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen
de cualquier acusacin contra ella en materia penal. La Constitucin espaola de 1978, en su
artculo 24, prescribe, N 1: Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de
los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos sin que, en ningn
caso, pueda producirse indefensin. Por su parte, la Constitucin italiana en su artculo 24,
seala: todos pueden actuar en juicio para tutelar sus propios derechos y legtimos intereses.
La defensa es un derecho inviolable en cualquier estado o grado del procedimiento. La Constitucin alemana, en su artculo 19.4. prescribe: Toda persona cuyos derechos sean vulnerados
por el poder pblico podr recurrir a la va judicial. Si no hubiera otra jurisdiccin competente
para conocer el recurso, la va ser la de los tribunales ordinarios.
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A pesar de la estricta redaccin empleada por el Art. 20, desde una interpretacin sistemtica y finalista del Texto Fundamental, estimamos que es tambin procedente esta accin con
respecto a las dems garantas que comprende el Art. 19 N 3,
puesto que se trata de una especificacin de la igualdad ante la
ley que s est resguardada por el recurso de proteccin.
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551. Procedimiento.
A. Informe. La Corte solicitar informe a la persona recurrida, ya
que conoce en cuenta de la admisibilidad de la accin.
B. Orden de no innovar. El actor puede solicitar.
C. Autos en relacin. La causa se agrega extraordinariamente a la tabla, y slo se puede suspender la vista por una vez por motivo calificado.
D. Prueba. Apreciacin en conciencia.
Tribunal puede adoptar todas las medidas para el mejor acierto
del fallo.
E. Sentencia. La sentencia definitiva debe dictarse dentro de 15
das hbiles.
1. Si la sentencia acoge, dispondr las medidas en orden a reestablecer el imperio del Derecho.
2. Si la sentencia rechaza, dispone el archivo del caso.
La sentencia produce cosa juzgada formal. La sentencia de proteccin genera slo cosa juzgada formal no material, en tanto, su contenido puede ser modificado posteriormente en la sede ordinaria o de lato
conocimiento.
La jurisprudencia de los Tribunales de Justicia ha sentenciado reiteradamente que asuntos que por su naturaleza son de lato conocimiento
quedan al margen del recurso de proteccin por ser ajenos al objetivo
propio de esta accin cautelar. En este sentido, la Corte de Apelaciones
de Santiago ha concluido que:
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la finalidad propia del recurso de proteccin es la de restablecer la vigencia del derecho, reaccionando frente a una situacin anormal y evidente que atenta contra alguna de las garantas que establece
la Constitucin. Se trata de una accin cautelar de origen constitucional que protege a los individuos mediante ciertas providencias que
evitan que los efectos del acto arbitrario e ilegal que haya amagado
un derecho indiscutido y palmario, pero en ningn caso puede tener
por objeto la declaracin o constitucin de derechos en atencin a la
naturaleza de la misma institucin protectiva , a las circunstancias
procesales en que se desenvuelve el conflicto, ausencia de oportunidades adecuadas para la produccin y crtica de la prueba y para un fallo
debidamente informado y tranquilamente meditado, tambin a la finalidad del llamado recurso de proteccin que es la adopcin de medidas
de seguridad y tutela, y finalmente, al llamado efecto de cosa juzgada
formal que tiene la sentencia que lo resuelve354.
No obstante, en sentencias de la Excma. Corte Suprema de fecha
2 de junio de 1981 y 28 de noviembre de 1983, las cuales sealaron
que la sentencia que rechaza una accin de proteccin produce cosa
juzgada material, en relacin a una proteccin que se interpone con
posterioridad y en la que se plantean los mismos fundamentos de hecho
y de derecho, concurriendo en este caso la triple identidad que exige el
artculo 177 del Cdigo de Procedimiento Civil, en la especie, identidad
legal de personas (los recurrentes y el recurrido son los mismos en ambos recursos), identidad de la cosa pedida e identidad de la causa de pedir, esto es, el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio.
354
Sentencias de fechas 5 de septiembre de 1983 y 26 de marzo de 1984, recadas respectivamente en los recursos de proteccin Ns. Ingreso Corte 114-83 y 14-84.
As lo ha declarado la jurisprudencia judicial en el Considerando N 6 de sentencia de la
lltma. Corte de Apelaciones de Santiago de 25 de mayo de 1984, dictada en recurso de proteccin causa Rol N 77-84.
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Asimismo, debe tenerse en consideracin lo expresado por esa Iltma. Corte en orden a que decidir sobre problemas de fondo, por la va
de esta accin cautelar, es exceder el marco propio de este recurso, que
como se ha dicho, pretende que en una gestin sumaria se reponga el
derecho quebrantado, cuando la vulneracin de la garanta constitucional invocada es manifiesta. ( Recurso de proteccin Rol N 242-87).
Adems, quien recurre de proteccin debe proporcionar, pormenorizadamente, los elementos de juicio y dems antecedentes concretos
que demuestren de manera fehaciente cmo se ha producido la privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de la garanta que
se supone transgredida, y acreditar la relacin de causalidad existente
entre esta situacin y el acto recurrido355.
D. Apelacin. Conoce la Corte Suprema dentro de 24 horas.
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CAPTULO VI
EL CONTROL PARLAMENTARIO
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2. El Banco Central.
3. Los Gobiernos Regionales.
4. Las Municipalidades.
Las funciones de fiscalizacin son tres:
A. Adoptar acuerdos o sugerir observaciones.
B. Citar a un Ministro de Estado.
C. Crear comisiones especiales investigadoras.
A. Adoptar acuerdos o sugerir observaciones. Conforme al artculo 52 N1 letra a) de la Constitucin, para fiscalizar los actos del
gobierno, la Cmara de diputados puede:
a) Adoptar acuerdos o sugerir observaciones, con el voto de la
mayora de los diputados presentes, los que se transmitirn por escrito
al Presidente de la Repblica, quien deber dar respuesta fundada por
medio del Ministro de Estado que corresponda, dentro de treinta das.
Sin perjuicio de lo anterior, cualquier diputado, con el voto favorable de un tercio de los miembros presentes de la Cmara, podr solicitar determinados antecedentes al Gobierno.
El Presidente de la Repblica contestar fundadamente por intermedio del Ministro de Estado que corresponda, dentro del mismo plazo
sealado en el prrafo anterior.
En ningn caso los acuerdos, observaciones o solicitudes de antecedentes afectarn la responsabilidad poltica de los Ministros de Estado;.
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Sin perjuicio de lo anterior, cualquier diputado, con el voto favorable de un tercio de los miembros presentes de la Cmara,
podr solicitar determinados antecedentes al Gobierno.
El Presidente de la Repblica contestar fundadamente por intermedio del Ministro de Estado que corresponda, dentro del
mismo plazo sealado en el prrafo anterior.
2. Lmites. En ningn caso los acuerdos, observaciones o solicitudes de antecedentes afectarn la responsabilidad poltica de los
Ministros de Estado.
B. Citar a un Ministro de Estado. Conforme al artculo 52 N 1
letra b) de la Constitucin, para fiscalizar los actos del gobierno la Cmara de diputados puede:
b) Citar a un Ministro de Estado, a peticin de a lo menos un
tercio de los diputados en ejercicio, a fin de formularle preguntas en
relacin con materias vinculadas al ejercicio de su cargo.
Con todo, un mismo Ministro no podr ser citado para este efecto
ms de tres veces dentro de un ao calendario, sin previo acuerdo de la
mayora absoluta de los diputados en ejercicio.
La asistencia del Ministro ser obligatoria y deber responder a
las preguntas y consultas que motiven su citacin, y.
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La ley orgnica constitucional del Congreso Nacional regular el funcionamiento y las atribuciones de las comisiones investigadoras y la forma
de proteger los derechos de las personas citadas o mencionadas en ellas.
1. Qurum y contenido. El congreso puede crear comisiones especiales investigadoras a peticin de a lo menos dos quintos de
los diputados en ejercicio, con el objeto de reunir informaciones
relativas a determinados actos del Gobierno.
Los Ministros de Estado, los dems funcionarios de la Administracin y el personal de las empresas del Estado o de aqullas en
que ste tenga participacin mayoritaria, que sean citados por
estas comisiones, estn obligados a comparecer y a suministrar
los antecedentes y las informaciones que se les soliciten.
2. Lmites. No obstante, los Ministros de Estado no podrn ser citados ms de tres veces a una misma comisin investigadora,
sin previo acuerdo de la mayora absoluta de sus miembros.
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Tres causales:
1. Por haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de
la Nacin;
2. Por infringir la Constitucin o las leyes o haber dejado stas sin
ejecucin, y
3. Por los delitos de traicin, concusin, malversacin de fondos
pblicos y soborno.
C. Magistrados de los tribunales superiores de justicia y del
Contralor General de la Repblica. Conforme al artculo 52 N 2
letra c) de la Constitucin:
c) De los magistrados de los tribunales superiores de justicia y
del Contralor General de la Repblica, por notable abandono de sus
deberes;.
La causal nica es: Por notable abandono de sus deberes.
D. Generales o almirantes de las instituciones pertenecientes a
las Fuerzas de la Defensa Nacional. Conforme al artculo 52 N 2
letra d) de la Constitucin:
d) De los generales o almirantes de las instituciones pertenecientes a las Fuerzas de la Defensa Nacional, por haber comprometido
gravemente el honor o la seguridad de la Nacin, y.
La causal nica consiste en: haber comprometido gravemente el
honor o la seguridad de la Nacin.
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momento en que la Cmara declare que ha lugar la acusacin. La suspensin cesar si el Senado desestimare la acusacin o si no se pronunciare dentro de los treinta.
A. Plazo para la interposicin. En esta materia hay que distinguir
dos hiptesis:
1. La acusacin referida al Presidente puede interponerse mientras
est en funciones y en los seis meses siguientes a su expiracin
en el cargo. Durante este ltimo tiempo no podr ausentarse de
la Repblica sin acuerdo de la Cmara (52 N 2 letra a) CPR).
2. Las acusaciones referidas a en contra de las dems autoridades,
esto es, Ministros de Estado (letra b), magistrados y Contralor
General de la Repblica (letra c), generales o almirantes (letra d),
e intendentes y gobernadores (letra e), podrn interponerse mientras el afectado est en funciones o en los tres meses siguientes a
la expiracin en su cargo Cmara (52 N 2 inciso 2 CPR).
Las acusaciones constitucionales se formularn siempre por escrito
y se tendrn por presentadas desde el momento en que se d cuenta de
ellas en la Cmara de Diputados, lo que deber hacerse en la sesin ms
prxima que sta celebre (Art. 37 LOC N 18.918).
En la misma sesin en que se d cuenta de una acusacin, la Cmara de Diputados proceder a elegir, a la suerte y con exclusin de
los acusadores y de los miembros de la mesa, una comisin de cinco
diputados para que informe si procede o no la acusacin (Art. 38 LOC
N 18.918).
B. Efectos de la interposicin. Interpuesta la acusacin, el afectado no puede ausentarse del pas sin permiso de la Cmara y no podr
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3. CONTIENDAS DE COMPETENCIA
560. Texto Constitucional. Acorde al artculo 53 N 2 de la Constitucin, corresponde al Senado:
3) Conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre
las autoridades polticas o administrativas y los tribunales superiores
de justicia;.
El Senado conoce de las contiendas de competencia que se susciten
entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales superiores de justicia, esto es, la Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones.
A su turno, las contiendas que se generen entre tales autoridades y los
tribunales inferiores corresponden a la Corte Suprema, en conformidad
al artculo 82 de la Constitucin.
4. PRESTAR O NEGAR SU CONSENTIMIENTO AL PRESIDENTE
561. Texto Constitucional. Acorde al artculo 53 N 2 de la Constitucin, corresponde al Senado:
5) Prestar o negar su consentimiento a los actos del Presidente
de la Repblica, en los casos en que la Constitucin o la Ley lo requieran.
Si el Senado no se pronunciare dentro de treinta das despus de
pedida la urgencia por el Presidente de la Repblica, se tendr por
otorgado su asentimiento;
Este consentimiento puede referirse, evidentemente, a materias de
Derecho Administrativo.
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Bibliografa
Balaguer Callejn, Mara Luisa: Interpretacin de la Constitucin y Ordenamiento Jurdico, 1 edicin, Editorial Tecnos, Madrid, 1987.
Cordero Vega, Luis: El control de la Administracin del Estado,
Editorial LexisNexis, Santiago, 2007.
Garca de Enterra, Eduardo: La Constitucin como Norma y el
Tribunal Constitucional, 3 edicin 1983, reimpresin 2001, Editorial Civitas, Madrid, 2001.
Sags, Nstor Pedro: Derecho Procesal Constitucional, tomo 1,
Recurso extraordinario, 4 edicin, Editorial Astrea, Buenos Aires,
2002 (p. 4).
Bustos, Ismael: Introduccin al anlisis de la Justicia Constitucional, en Anuario de filosofa jurdica y social, N 7, 1989.
Santamara Pastor, Juan Alfonso: Principios de Derecho Administrativo General, tomo I, 1 edicin 2004, reimpresin 2006,
Editorial Iustel, Madrid, 2006.
Cappelletti, Mauro: Jurisdiccin Constitucional de la Libertad,
traduccin de Fix Zamudio, Universidad Autnoma de Mxico,
1961, Mxico.
Cappelletti, Mauro: El control de constitucionalidad de las leyes
en el derecho comparado, Miln, 1968.
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644
sexta PARTE
LA FUNCIN PBLICA
CAPTULO I
BASES CONSTITUCIONALES
DE LA FUNCIN PBLICA
I. LA CARRERA FUNCIONARIA
563. Funcin pblica. La Convencin Interamericana contra la
corrupcin, en su artculo 1, define la funcin pblica como toda
actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada
por una persona natural en nombre del Estado o al servicio del Estado
o de sus entidades, en cualquiera de sus niveles jerrquicos.
El artculo 29 del Cdigo Penal define empleado pblico como
aquel que desempee un cargo o funcin pblica, sea en la Administracin Central o en instituciones o empresas semifiscales, municipales,
autnomas u organismos creados por el Estado o dependientes de l,
aunque no sean del nombramiento del Jefe de la Repblica ni reciban
sueldos del Estado. No obstar a esta calificacin el que el cargo sea
de eleccin popular.
La Convencin Interamericana contra la corrupcin, en su artculo 1, define Funcionario pblico, Oficial Gubernamental o Servidor
pblico, como cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus
entidades, incluidos los que han sido seleccionados, designados o elec645
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Cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el Decreto con Fuerza de
Ley N 3, de 2006, del Ministerio de Educacin.
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Cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el D.F.L. N 1, de 1996, del
Ministerio de Educacin.
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toriedad de segundo grado), por disposicin legal expresa con los estatutos que menciona el artculo 162 de la Ley N 18.834.
C. El propio Cdigo del Trabajo. Existen funcionarios que por
mandato legal son sometidos al Cdigo del Trabajo.
A modo meramente ejemplar, podemos mencionar los siguientes:
1. El personal de determinadas empresas pblicas del Estado,
como la Corfo, EFE, Enap, Enaer, Empresa Nacional de Aeronutica de Chile (Ley N 18.297).
2. En otros servicios descentralizados como Chiledeportes, hasta
el mximo de trabajadores que autorice la Ley de Presupuestos, no obstante que quedan regidos por el ttulo V de la Ley
N 18.834, en materia de responsabilidad administrativa (Art.
27 inciso 2 Ley N 19.712)
3. En servicios centralizados, como la Direccin de General de
Obras Pblicas, dependiente del Ministerio respectivo359.
4. Respecto de los funcionarios del Consejo para la Transparencia
(Ley N 20.285).
5. El personal de las Corporaciones de Asistencia Judicial creadas
por las Leyes N 17.995360 y N 18.632361.
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Vase el Decreto N 603, de 2004, del Ministerio de Obras Pblicas, que contiene el Reglamento
Interno de los Trabajadores de la Direccin General de Obras Pblicas y sus Servicios Dependientes, afectos al Cdigo del Trabajo, publicado en el Diario Oficial de 10 de diciembre de 2004.
Publicada en el Diario Oficial de 8 de mayo de 1981. Regiones Metropolitana, del Bo Bo y
de Valparaso. Decreto Supremo N 995, de Justicia. Decreto Supremo N 265 Reglamento
de la Corporacin.
Publicada en el Diario Oficial de 24 de julio de 1987. Regiones de Tarapac y Antofagasta.
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Derecho Administrativo
En efecto, acorde a la propia jurisprudencia de la Contralora General, las disposiciones del cdigo laboral, en la medida que rigen a
determinados servidores del Estado, son normas estatutarias de derecho
pblico, que fijan los derechos y obligaciones.
Ello, por cuanto la circunstancia que determinados empleados de
instituciones estatales, carcter que invisten los municipios, estn afectos en su relacin laboral a las normas del derecho privado, no significa
que pierdan su calidad de servidores pblicos, de modo que docentes
de establecimientos educacionales de los municipios, no obstante estar
afectos a esa preceptiva conforme Ley N 18.602, tienen la calidad de
servidores del Estado () en tal caso, el Cdigo del Trabajo constituye
el estatuto administrativo propio de ese personal (Dictamen N 6.456,
de 1991).
En este sentido, se debe agregar que las disposiciones del Cdigo
del Trabajo, en la medida que rigen a determinados servidores del Estado, tienen el carcter de normas estatutarias de derecho pblico, que
fijan los derechos y obligaciones, que deben en la especie respetarse
(Dictamen N 49.757, de 2002).
D. El Cdigo Orgnico de Tribunales, ya que la jurisprudencia
administrativa ha manifestado en Dictmenes Ns. 21.611, de 1990
y 11.043, de 1998, entre otros, que los servidores dependientes de la
Administracin de Justicia, revisten la calidad de empleados pblicos
en atencin a la funcin que les corresponde cumplir, precisada en la
normativa contenida en el Cdigo Orgnico de Tribunales, cuerpo legal que contiene sus deberes, obligaciones, su forma de nombramiento,
requisitos, inhabilidades e incompatibilidades, sus remuneraciones y
previsin, la expiracin de funciones, licencias y feriados, todo lo cual
configura un estatuto jurdico especial.
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CAPTULO II
CARRERA FUNCIONARIA
SECCIN I. EL INGRESO
569. Igualdad en la admisin a empleos y cargos pblicos. El
artculo 19 N 17 de la Constitucin asegura a todas las personas:
La admisin a todas las funciones y empleos pblicos, sin otros
requisitos que los que impongan la Constitucin y las leyes;.
El artculo 25 letra c) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos dispone que:
Todos los ciudadanos gozarn, sin ninguna de las distinciones
mencionadas en el artculo 2, y sin restricciones indebidas, de los siguientes derechos y oportunidades:
()
c) Tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas.
A su turno, el artculo 23 N 1 letra c) y N 2 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, denominada Pacto de San Jos
de Costa Rica, dispone:
1. Todos los ciudadanos deben gozar de los siguientes derechos y
oportunidades:
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()
c) de tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas.
2. La Ley puede reglamentar el ejercicio de los derechos y oportunidades a que se refiere el inciso anterior, exclusivamente por razones
de edad, nacionalidad, residencia, idioma, instruccin, capacidad civil
o mental, o condena, por juez competente, en proceso penal.
El artculo 19 N 17, de la Carta Fundamental abarca tanto las funciones como los cargos o empleos pblicos, lo que lo diferencia del
artculo 38 inciso 1, que est circunscrito slo a estos ltimos.
Por funciones pblicas entendemos aqullas desarrolladas por
organismos de rango constitucional, como el Congreso Nacional, el
Ministerio Pblico, la Contralora General de la Repblica, etc.
A su turno, los empleos pblicos son aquellos que se ejercen a
travs de rganos de inferior jerarqua, como los Ministerios, o los
servicios pblicos centralizados o descentralizados, etc.
Segn los artculos 19 N 17, 38 y 19 N 2 de la Constitucin y 16
inciso 2 de la Ley N 18.575, la Contralora General de la Repblica
ha dictaminado que el derecho a ser admitido a todas las funciones y
empleos pblicos y a participar en igualdad de condiciones en concursos
que permitan acceder a un cargo o funcin pblica o ser promovido dentro de un Servicio, tiene rango constitucional, sin que el legislador establezca prohibiciones, impedimentos o requisitos que permitan excluir
del goce de esos derechos a quienes hacen uso de licencia mdica.
De esta forma, es dable colegir, por una parte, que no habiendo
establecido el legislador expresamente una inhabilidad para participar
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de la Constitucin se entiende referida a los cargos o empleos pblicos, esto es, a aquellos que se ejercen a travs de rganos de inferior
jerarqua, como los Ministerios, o los servicios pblicos centralizados
o descentralizados, etc. El Estatuto Administrativo Ley N 18.834364
en su artculo 2 letra a) define cargo pblico como aqul que se contempla en las plantas o como empleos a contrata en las instituciones
sealadas en el artculo 1, a travs del cual se realiza una funcin
administrativa.
El artculo 17 inciso 3 del Estatuto Administrativo prohbe todo
acto de discriminacin que se traduzca en exclusiones o preferencias
basadas en motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicacin,
religin, opinin poltica, ascendencia nacional u origen social, que
tengan por objeto anular o alterar la igualdad de oportunidades o trato
en el empleo.
Agrega el inciso 4 del mismo artculo 17 del Estatuto que las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en las calificaciones exigidas
para un empleo determinado no sern consideradas discriminacin.
571. Requisitos para el ingreso a la Administracin del Estado.
De acuerdo al artculo 16 inciso 1 de la LOC de BGAE, para ingresar
a la Administracin del Estado se deber cumplir con los requisitos generales que determine el estatuto respectivo, y con los que establece su
ttulo II, adems de los exigidos para el cargo que se provea.
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Agrega su inciso 2 que todas las personas que cumplan con los
requisitos correspondientes tendrn el derecho de postular en igualdad
de condiciones a los empleos de la administracin del Estado, previo
concurso.
De la preceptiva legal de carcter orgnico-constitucional, se pueden distinguir, entonces, tres grupos de exigencias:
A. Requisitos generales que determine el Estatuto. El artculo 12
del Estatuto Administrativo, contenido en la Ley N 18.834365, establece
los requisitos generales de ingreso a la Administracin del Estado.
1. Ser ciudadano.
2. Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilizacin,
cuando fuere procedente.
3. Tener salud compatible con el desempeo del cargo.
4. No haber cesado en un cargo pblico como consecuencia de
haber obtenido una calificacin deficiente, o por medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido ms de cinco aos desde
la fecha de expiracin de funciones.
5. No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos
pblicos, ni hallarse condenado por crimen o simple delito, en
relacin con el artculo 54 letra c) de la LOC N 18.575.
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D. Haber aprobado la educacin bsica y poseer el nivel educacional o ttulo profesional o tcnico que por la naturaleza del empleo exija la ley. Para ello debe estarse a la Ley General de Educacin
que regula la materia.
E. No haber cesado en un cargo pblico como consecuencia de
haber obtenido una calificacin deficiente, o por medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido ms de cinco aos desde la fecha de
expiracin de funciones.
Este requisito comprende dos hiptesis:
1. Cuando se trata de un empleado que ces en sus labores por
evaluacin deficiente, no se requiere para su eventual reingreso a la Administracin del Estado, de la dictacin de un decreto supremo de rehabilitacin, sino tan slo el transcurso del
plazo establecido en el artculo 12 letra e) de la Ley N 18.834,
ya que en este caso, el trmino de sus servicios no obedeci a
la imposicin de una sancin expulsiva (Dictamen N 19.639,
de 2009).
2. En el caso del cese por medida disciplinaria de destitucin, se
requiere de rehabilitacin administrativa.
F. No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos
pblicos, ni hallarse condenado por crimen o simple delito. Este
requisito comprende dos hiptesis:
1. No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos
pblicos. En esta materia, las inhabilidades genricas se encuentran reguladas en la Ley N 18.575 y en el artculo 85 del
Estatuto Administrativo.
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2. Crear nuevos servicios pblicos o empleos rentados, sean fiscales, semifiscales, autnomos, o de las empresas del Estado; suprimirlos y determinar sus funciones o atribuciones;.
En efecto, acorde a los artculos 63 N 14 y 65 N 2, de la Constitucin, la creacin y supresin de empleos rentados en organismos fiscales, semifiscales, autnomos o de las empresas del Estado, es materia de
ley y de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica.
575. Clasificacin de los cargos pblicos.
A. Segn si pertenecen o no a la planta. Atendiendo a si pertenecen o no a la planta, esto es, si los empleos se encuentran entre aquellos
asignados por la ley a cada institucin podemos distinguir entre:
1. Cargos de planta.
2. Cargos a contrata.
B. Segn si son o no de exclusiva confianza. Considerando si se
trata de cargos de exclusiva confianza es factible distinguir diversas
categoras de funcionarios pblicos:
1. Los cargos de exclusiva confianza y
2. Los cargos de carrera.
I. CARGOS PBLICOS. SEGN LA PERTENENCIA A LA
PLANTA
576. Enumeracin. Atendiendo a si el cargo pertenece a la planta
del Servicio, es factible distinguir dos modalidades de empleo pblico
que una persona puede servir.
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A. Cargos de planta.
B. Cargos a contrata.
Tambin abordaremos en este apartado, dos hiptesis ms:
A. Contratados a honorarios.
B. Funcionario de hecho.
1. Cargos de planta
577. Concepto. Cargo de planta es el conjunto de cargos permanentes asignados por la ley a cada institucin, que se conformar de
acuerdo a lo establecido en el artculo 5 (Art. 3 letra b Estatuto).
La dotacin es el conjunto de personas naturales que actan por la
persona jurdica de la Administracin.
La planta, a su vez, es la ordenacin de cargos pblicos dentro del
mismo rgano prevista por la ley.
El escalafn es la lista ordenada de los funcionarios que desarrollan
funciones en el organismo, luego de la calificacin anual.
578. Caractersticas de los cargos de planta.
A. Son cargos permanentes asignados por la ley a cada institucin
(Art. 3 letra b Estatuto).
B. El encasillamiento procede slo respecto de funcionarios de
planta (Dictamen N 1.254, de 2005).
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Derecho Administrativo
Caractersticas:
1. Mecanismo de reemplazo destinado a mantener continuidad de
la funcin pblica. De acuerdo a la jurisprudencia administrativa, la
subrogacin y la suplencia son mecanismos de reemplazo destinados a
mantener la continuidad de la funcin pblica y quienes as las desempean, por regla general, no tienen derecho a percibir ningn beneficio
de los que corresponden al cargo que sirven en tales calidades (Dictamen N 72.825, de 2009).
La suplencia opera durante un lapso no inferior a 15 das (Art. 4
inciso 3 Estatuto).
2. No son funcionarios de carrera. El personal suplente se encuentra al margen de la carrera funcionaria, debiendo sujetarse slo a las
normas del Ttulo I de la Ley N 18.834, especficamente al artculo 4,
incisos tercero a sptimo del indicado texto legal (Dictamen N 25.159,
de 2007).
La jurisprudencia administrativa contenida, entre otros, en los Dictmenes Ns. 36.480, de 1997, y 24.232, de 2004, seala que la suplencia puede ser servida por un funcionario del servicio, en cuyo caso
tendr derecho a percibir las remuneraciones del cargo que suple si ste
se encuentra vacante, cuando el titular no goce de dicha remuneracin,
o cuando ste haga uso de licencia mdica, de lo contrario, nicamente
acceder a las rentas propias de la plaza de la que es titular.
3. Requiere un acto de designacin y puede recaer en persona que
no pertenezca a la Administracin. En efecto, de lo establecido en el
artculo 4 del Estatuto Administrativo, es posible concluir que la suplencia es una modalidad de desempeo de un cargo, esencialmente
transitoria, dispuesta a travs de un acto administrativo de designacin,
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Derecho Administrativo
y que puede recaer en cualquier persona que cumpla con los requisitos
para asumir la plaza de que se trate, sea que pertenezca o no a la Administracin del Estado, tal como lo ha reconocido la jurisprudencia
administrativa a travs de los Dictmenes Ns. 17.846, de 1996; 24.062,
de 1991 y 19.020, de 1990, entre otros, todos de esta Entidad Fiscalizadora.
4. No opera el fuero maternal. No cabe aplicar respecto de las empleadas a contrata la jurisprudencia relativa al trmino de los servicios
de las funcionarias embarazadas que se desempean en calidad de suplentes de conformidad al citado artculo 4 del Estatuto Administrativo, quienes, pese al fuero maternal de que puedan gozar, slo pueden
desempear el empleo mientras dure el impedimento del servidor titular
o se mantenga la vacancia de la plaza que ocupan.
En efecto, cabe recordar que en la suplencia, la autoridad que efecta la designacin carece de atribuciones para disponer su prrroga,
porque, ya sea que aqulla opere por vacancia del cargo o por impedimento del titular, el nombramiento en propiedad de un servidor o el
reintegro del impedido, determina que no haya en cualquiera de tales
casos cargo alguno que desempear, extinguindose de iure la suplencia. Es ms, en la suplencia por vacancia de un cargo de planta, es la
propia ley la que prohbe que la misma se extienda a ms de seis meses,
careciendo absolutamente la autoridad de atribuciones para disponer
una eventual prrroga, restndole slo proveer el cargo con un titular
(Dictamen N 62.201, de 2006).
5. Pueden participar en concursos de promocin. Conforme al
Dictamen N 51.379, de 2008, las personas que se desempean como
suplentes, sirven una plaza de planta, que les otorga todas las facultades, prerrogativas y derechos propios en razn de pertenecer a esa
dotacin permanente; dentro de las cuales debe comprenderse nece669
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2. Opera en ausencia de un titular o suplente. El artculo 79 del citado texto estatutario, previene que la subrogacin de un cargo procede
cuando no est desempeado efectivamente por el titular o suplente.
En efecto, como sealan los Dictmenes Ns. 2.436, de 1992 y
43.783, de 2009, la subrogacin opera cuando el funcionario titular se
encuentre impedido para desempear una labor inherente a su cargo,
como consecuencia de una situacin prevista por el legislador que origine tal impedimento.
3. Opera en forma automtica. Asume el funcionario de la unidad
que sigue en orden jerrquico. El artculo 80 del citado Estatuto, dispone que en los casos de subrogacin asumir las respectivas funciones,
por el solo ministerio de la ley, el funcionario de la misma unidad que
siga en el orden jerrquico, que rena los requisitos para el desempeo
del cargo.
Una excepcin a dicha regla general se contempla en el artculo 81
del Estatuto, al establecer que no obstante, la autoridad facultada para
efectuar el nombramiento podr determinar otro orden de subrogacin,
en dos casos:
a) En los cargos de exclusiva confianza, y
b) Cuando no existan en la unidad funcionarios que renan los
requisitos para desempear las labores correspondientes.
La subrogacin es un mecanismo de reemplazo destinado a mantener
la continuidad de la funcin pblica, que opera en forma automtica, por
el solo ministerio de la ley, no requiriendo, por ende, un acto formal de la
autoridad que disponga la designacin (Dictamen N 46.852, de 2006).
671
580. Nombramiento como titular de un cargo no constituye derecho de propiedad. Acorde con los artculos 40 de la Ley N 18.575,
y 86 de la Ley N 18.834, todo servidor que ha ingresado a un cargo
pblico tiene derecho a permanecer en l en la medida que no concurra
una causa legal de expiracin de funciones.
En este contexto, la jurisprudencia de los Tribunales Superiores de
Justicia ha declarado que el nombramiento de un servidor pblico como
titular de un empleo no confiere el derecho de propiedad sobre l, ni puede enmarcarse dentro de la concepcin patrimonial que involucra el dominio. As, dicha titularidad otorga el derecho a ejercer la funcin en tanto no exista una causal legal de expiracin de ella (Corte de Apelaciones
de Chilln, sentencia de 6 de febrero de 2003, Rol N 2.760. Confirmada
por la Excma. Corte Suprema el 11 de marzo de 2003, Rol N 708-03).
Del mismo modo, la jurisprudencia judicial ha puntualizado que,
en lo relativo a la garanta consagrada en el N 24 del artculo 19 de la
Carta Fundamental, no es posible concebir su privacin, perturbacin
o amenaza, tratndose de derechos y deberes que vinculan a los servidores pblicos con los organismos de la Administracin. La funcin
pblica proviene de una relacin jurdica de naturaleza estatutaria y,
en consecuencia, el cargo a travs del cual se desempea participa de
tal carcter y constituye una clase de representacin del Estado que no
es posible incluir en el campo del derecho privado en el que la propiedad se inserta, y respecto del cual se establece la respectiva garanta
constitucional. (Corte de Apelaciones de Rancagua, sentencia de 17 de
febrero de 2003, Rol N 2.293. La Corte Suprema la confirm el 12 de
marzo de 2003, Rol N 847-03).
581. Plantas del personal. De acuerdo al artculo 5 del Estatuto
Administrativo, para los efectos de la carrera funcionaria, cada institucin slo podr tener las siguientes plantas de personal:
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A. De Directivos.
B. De Profesionales.
C. De Tcnicos.
D. De Administrativos.
E. De Auxiliares.
Conforme a la jurisprudencia administrativa quienes pertenecen a
la planta de administrativos no pueden realizar trabajos que por su naturaleza sean propios de funcionarios pertenecientes a otro estamento,
como es el caso de los auxiliares, que solamente pueden desarrollar tareas de orden subalterno o de servicios menores (Dictamen N 52.685,
de 2003).
582. Principio un cargo, un grado. El artculo 9 del Estatuto
Administrativo establece el principio de que todo cargo pblico (sea
de planta o a contrata) necesariamente deber tener asignado un grado
de acuerdo con la importancia de la funcin que se desempee y, en
consecuencia, le corresponder el sueldo de ese grado y las dems remuneraciones a que tenga derecho el funcionario.
Este precepto tiene como fundamento el derecho esencial a una
justa retribucin, reconocido en el artculo 19 N 16 inciso 2 de la
Constitucin.
583. Empleo a prueba. El artculo 25 de la Ley N 18.834, sobre
Estatuto Administrativo, establece un sistema de empleo a prueba como
parte del proceso de seleccin para el ingreso a los cargos de carrera en
673
calidad de titular, cuya aplicacin ser optativa para el jefe superior del
servicio respectivo.
A su vez, el inciso 2 de la norma antes indicada, dispone que el
perodo de prueba podr extenderse entre 3 y 6 meses, segn lo determine el jefe superior del servicio. Dentro de los 30 das anteriores al
trmino de estos plazos, deber efectuarse por parte del jefe superior
del servicio, previo informe del jefe directo, una evaluacin de desempeo del funcionario para proceder, si corresponde, al nombramiento en
calidad de titular.
Finalmente, el inciso 4 del mismo precepto expresa que si el resultado de la evaluacin del desempeo fuere deficiente, el funcionario cesar de pleno derecho en el empleo a prueba que estuviere ejerciendo.
584. Nombramiento irregular. El artculo 63 inciso 2 de la LOC
N 18.575, establece que incurre en responsabilidad administrativa todo
funcionario que hubiere intervenido en la tramitacin de un nombramiento irregular y que por negligencia inexcusable omitiere advertir el
vicio que lo invalida, tal como lo ha precisado la jurisprudencia administrativa de esta Entidad de Control a travs de su Dictamen N 383,
de 2007, entre otros.
2. Empleo a contrata
585. Concepto. Acorde al artculo 3 letra c) del Estatuto Administrativo empleo a contrata es aqul de carcter transitorio que se
consulta en la dotacin de una institucin.
Segn la jurisprudencia administrativa contenida en los Dictmenes Ns. 19.920, de 2007 y 30.295, de 2008, entre otros, los empleos
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a contrata son aquellos que tienen un carcter transitorio, cuya duracin mxima se extiende slo hasta el 31 de diciembre de cada ao,
de modo que quienes sirvan el cargo expirarn en sus funciones en esa
fecha, por el solo ministerio de la ley, salvo que hubiere sido propuesta
la prrroga con 30 das de anticipacin a lo menos.
586. Caractersticas del cargo o empleo a contrata.
A. Es esencialmente transitorio. La vigencia temporal de esta clase de desempeo se determina por la jefatura superior del servicio en el
respectivo instrumento de nombramiento, vale decir, aqulla est supeditada al tiempo fijado en la resolucin de designacin, con la limitante
que, segn lo dispuesto por la ley, no puede exceder del 31 de diciembre
de cada ao.
La Ilustrsima Corte de Apelaciones de Santiago, en recurso de
proteccin Rol N 2.632-96 (sentencia de 30 de octubre de 1996), expresamente reconoci que los empleados a contrata tienen un ttulo
temporal y precario.
Por tratarse de empleos transitorios: Carecen de un grado especfico propio, pues tienen asignado un grado de equivalencia a cargos de la
respectiva planta y les son aplicables las reglas sobre carrera funcionaria
y, por ende, se encuentran excluidos del rgimen jurdico de ascensos y
promociones (Dictmenes Ns. 35.867, de 1997 y 19.498, de 2003).
Luego, conviene precisar que acorde al artculo 146, letra f), del
mencionado Estatuto Administrativo, una de las causales de trmino de
funciones de los empleados corresponde al vencimiento del perodo legal por el cual se han designado y que, segn el artculo 153, del citado
cuerpo normativo, el cumplimiento de ese plazo produce el inmediato
cese de las labores.
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que como el efecto de tal decisin, esto es, el cese del respectivo empleado, se produce por mandato expreso de la ley, nadie puede alegar la
ignorancia de la consecuencia que se deriva de la falta de prrroga del
contrato de que se trate.
E. El trmino anticipado de una contrata, se materializa a travs
de un acto administrativo afecto a toma de razn.
F. Los cargos de planta o a contrata slo podrn corresponder a
funciones propias que deban realizar las instituciones referidas en el
artculo 1 del Estatuto Administrativo. Respecto de las dems actividades, aqullas debern procurar que su prestacin se efecte por el sector
privado (artculo 2 Estatuto Adm.).
G. Los funcionarios a contrata no pueden asumir funciones directivas, salvo las excepciones previstas por el legislador. Segn lo sostenido por la jurisprudencia administrativa contenida en los Dictmenes
Ns. 22.406, de 2000 y 23.229, de 2004, debe manifestarse que quienes
sirven empleos a contrata, los cuales por su naturaleza son eminentemente transitorios y no se relacionan con la planta ni con la estructura
orgnica del servicio, slo pueden ejercer o subrogar un cargo de jefatura cuando una norma legal lo autorice expresamente.
As, es factible desempear funciones de carcter directivo:
1. En virtud de la ley de presupuestos, a travs de glosas que autoricen desempear funciones de carcter directivo que se asignen
o deleguen mediante resolucin fundada del Jefe del Organismo,
en la que debe precisarse, en cada caso, las referidas funciones.
2. En conformidad a determinadas leyes orgnicas de los servicios. Por ejemplo, la Ley Orgnica de la Tesorera General de la
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593. Caractersticas de la contratacin a honorarios, bajo el rgimen del artculo 11 del Estatuto Administrativo.
A. Son relaciones contractuales de derecho privado. De conformidad con el artculo 11 inciso final de la Ley N 18.834, las personas
contratadas a honorarios se rigen por las reglas que establezca el respectivo contrato y no les son aplicables las disposiciones estatutarias
contenidas en dicho cuerpo legal.
En definitiva, slo son aplicables a estas convenciones, las normas
contenidas en el respectivo contrato, as como la normativa del Ttulo
XXIX, Libro IV del Cdigo Civil (artculos 2116 y siguientes), relativas al mandato (Dictamen N 7.266, de 2005).
B. Los contratados a honorarios no son funcionarios pblicos.
La jurisprudencia administrativa ha informado que las personas contratadas a honorarios se rigen por las reglas del contrato respectivo y no
les son aplicables las disposiciones del Estatuto Administrativo, por lo
que esos servidores no tienen la calidad de funcionarios pblicos (Dictamen N 47.927, de 2006). Esto acarrea diversas consecuencias.
C. Como no tienen la calidad de funcionarios pblicos, carecen de
estabilidad en el empleo y de fuero maternal, tampoco se ven beneficiadas por las normas de proteccin a la maternidad consagradas
en el Cdigo del Trabajo, pues stas slo son aplicables a los empleados
de planta o a contrata de la Administracin o, excepcionalmente, a los
contratados a honorarios, cuando ello se ha estipulado expresamente en
el respectivo convenio (Dictamen N 47.927, de 2006).
D. Como estas personas no poseen el carcter de funcionarios pblicos, no pueden afiliarse a las asociaciones de funcionarios a que se
refiere la Ley N 19.296 (Dictamen N 40.777 de 1995).
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cional de Enseanza y los estatutos orgnicos propios de cada Institucin (Art. 7 inciso 2 Estatuto Administrativo).
603. Caractersticas de los funcionarios de exclusiva confianza.
A. No tienen derecho a la estabilidad en el empleo. El Presidente
tiene la atribucin acorde al artculo 14 del Estatuto Administrativo
para nombrar y para remover a los funcionarios que la ley denomina
como de su exclusiva confianza.
El artculo 148 de la Ley N 18.834 dispone que, en los casos de
cargos de exclusiva confianza, la remocin se har efectiva por medio
de la peticin de renuncia que formular el Presidente de la Repblica
o la autoridad llamada a efectuar el nombramiento, agregando que si
sta no se presenta dentro de las cuarenta y ocho horas de requerida,
se declarar vacante el cargo, evento en el que operar dicha causal de
trmino del empleo, conforme a lo establecido en el artculo 146 letra
c), en relacin al artculo 150, letra d), del citado cuerpo legal.
La jurisprudencia administrativa en los Oficios Ns. 50.049, de 2004
y 58.799, de 2008, seala que quienes desempean plazas de exclusiva
confianza, no se encuentran amparados, en ningn caso, por el derecho
a la estabilidad en el empleo previsto en el artculo 89 del Estatuto
Administrativo, de modo que slo se mantendrn en sus respectivos
puestos si cuentan con la confianza de la autoridad correspondiente.
Conforme a lo anterior, la peticin de renuncia a quien ejerce un
cargo de exclusiva confianza, realizada por la autoridad respectiva,
constituye el ejercicio de una atribucin privativa que puede ser legalmente ejercida, sin sujecin a ninguna restriccin derivada de denuncias efectuadas al amparo de la indicada Ley N 20.205, puesto que
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2. Cargos de carrera
605. Alcances. Con respecto a los funcionarios de carrera, el artculo 43 inciso 1 de la LOC N 18.575, determina que el Estatuto
Administrativo del personal de los organismos sealados en el inciso
primero del artculo 21 de dicha LOC, regular la carrera funcionaria
y considerar especialmente el ingreso, los deberes y derechos, la responsabilidad administrativa y la cesacin de funciones, en conformidad
con las bases que se establecen en los artculos siguientes y en el Ttulo
III de esta ley.
606. Caractersticas de los funcionarios de carrera.
A. Tienen derecho a la estabilidad en el empleo.
B. Pueden ejercer adems de titulares, como suplentes o subrogantes, pero no como contratados, sin perjuicio de ser designados a
contrata y guardar su grado en el caso que fueran titulares.
3. Cargos de jefes de departamento y cargos de
niveles de jefaturas jerrquicos equivalentes
607. Reglas especiales. De acuerdo al artculo 8 inciso 1 del Estatuto Administrativo, los cargos de jefes de departamento y los de niveles de jefaturas jerrquicos equivalentes de los ministerios y servicios
pblicos, sern de carrera y se sometern a las reglas especiales que se
pasan a expresar.
A. Provisin mediante concurso. La provisin de estos cargos se
har mediante concursos en los que podrn participar los funcionarios
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D. Duracin de tres aos prorrogable por una vez. La permanencia en estos cargos de jefatura ser por un perodo de tres aos.
Al trmino del primer perodo trienal, el jefe superior de cada servicio
podr por una sola vez, previa evaluacin del desempeo del funcionario, resolver la prrroga de su nombramiento por igual perodo o bien
llamar a concurso.
Los funcionarios permanecern en estos cargos mientras se encuentren calificados en lista N 1, de distincin;
E. Posibilidad de reconcursar o reasumir su cargo de origen.
Los funcionarios nombrados en esta calidad, una vez concluido su perodo o eventual prrroga, podrn reconcursar o reasumir su cargo de
origen, cuando proceda, y
F. En lo no previsto en el presente artculo, estos concursos se regularn, en lo que sea pertinente, por las normas del Prrafo 1 del Ttulo
II del Estatuto.
608. Norma de proteccin. Sin embargo, conforme a lo dispuesto
en el inciso final del artculo 7 transitorio de la Ley N 19.882, los
servidores que a la fecha de entrada en vigencia de las referidas modificaciones, se encontraren desempeando los indicados cargos que
pasaron a ser de carrera, conservarn el estatuto jurdico al que estaban
sujetos a la poca de su designacin, esto es, en lo que importa la condicin de exclusiva confianza (Art. 8 inciso 1 Estatuto Administrativo).
Acorde al artculo 45 del Reglamento sobre concursos del Estatuto
Administrativo, los cargos de carrera de jefes de departamento y los de
niveles de jefaturas jerrquicos equivalentes del artculo 8 del Estatuto,
se proveern de conformidad con las normas de los artculos 46 y siguientes del citado Reglamento.
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3. Servicio Electoral.
4. Consejo de Defensa del Estado.
5. Casa de Moneda de Chile.
6. Direccin de Seguridad Pblica e Informaciones.
7. Direccin General de Relaciones Econmicas Internacionales.
8. Comit de Inversiones Extranjeras.
9. Corporacin de Fomento de la Produccin.
10. Superintendencia de Valores y Seguros.
11. Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
12. Servicio de Impuestos Internos.
13. Direccin de Presupuestos.
14. Gendarmera de Chile.
15. Servicio Nacional de Menores.
16. Direccin General de Obras Pblicas.
17. Direccin de Planeamiento del Ministerio de Obras Pblicas.
18. Oficina de Estudios y Polticas Agrarias.
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El artculo 15 transitorio de la citada Ley N 19.882, facult al Presidente de la Repblica para que, mediante uno o ms decretos con
fuerza de ley, determine todos los cargos de los servicios afectos al
Sistema de Alta Direccin Pblica, que tendrn la calidad de altos directivos pblicos a que se refiere el artculo trigsimo sptimo de ese
texto legal y que, segn este precepto, deben corresponder, entre otros,
al segundo nivel jerrquico del respectivo organismo370.
C. No son cargos de exclusiva confianza. En relacin con la naturaleza de los empleos de Alta Direccin Pblica, el Tribunal Constitucional sostuvo en la sentencia Rol N 375, de 3 de junio de 2003, mediante la cual se pronunci acerca del proyecto de Ley N 19.882, que
los cargos del Sistema de Alta Direccin Pblica no son de la exclusiva
confianza de la autoridad facultada para efectuar el nombramiento.
Asimismo, la jurisprudencia administrativa ha confirmado el criterio del Tribunal Constitucional, en orden a que estos cargos no son
de exclusiva confianza, sino que slo de aquellos cuyos nombramientos estn sujetos a plazos legalmente establecidos (Dictamen
N 3.586, de 2006).
No obsta a lo anterior que tales cargos son de exclusiva confianza en
materia de remocin. El inciso 1 del artculo quincuagsimo octavo de
370
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f) Constituir y administrar un registro de la informacin individual y funcionaria, incluidos los perfiles profesionales de las
personas que desempeen los cargos de directivos pblicos,
como asimismo de los convenios de desempeo suscritos por
ellos.
g) Realizar estudios sobre remuneraciones en los sectores pblico
y privado a efecto que sirvan de base para proponer las asignaciones de alta direccin pblica y funciones crticas, como
asimismo para la determinacin de las dems retribuciones econmicas en el mbito del sector pblico.
h) Facilitar y prestar oportunamente el debido e integral apoyo
administrativo y tcnico al Consejo de Alta Direccin Pblica
para el cabal cumplimiento de sus funciones.
i) Fomentar y apoyar la profesionalizacin y desarrollo de las unidades de personal o recursos humanos de los ministerios y servicios.
j) Constituir una instancia de apoyo a la interlocucin con las organizaciones de funcionarios de los ministerios y servicios, en
cuanto al cumplimiento de normas legales y seguimiento de los
acuerdos que se suscriban con los mismos.
k) Fomentar el desarrollo de la cultura participativa con el fin de
mejorar las condiciones de trabajo de los funcionarios pblicos.
l) Incorporar en la proposicin de polticas de personal, variables
que eviten todo tipo de discriminacin, tales como, gnero,
tendencias sexuales, religin, tnicas, discapacidades fsicas y
otras de similar naturaleza.
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m) Constituir y administrar un registro de consultores externos especializados en servicios de asesora para procesos de seleccin
de personal.
n) Realizar diagnsticos y estudios acerca de temas propios de sus
funciones.
) Promover la implementacin de programas de induccin para
los funcionarios que ingresen a la administracin.
o) Administrar Fondos creados para ejecutar programas en el rea
laboral, tales como los relativos a becas, mejoramiento de los
ambientes laborales y de seguridad en el trabajo.
p) Realizar las tareas que el Ministro de Hacienda le encomiende
en el mbito del personal del sector pblico.
q) Ejecutar las dems funciones que le encomienden las leyes y los
reglamentos.
De acuerdo con el artculo 2 inciso 2, las facultades y funciones
antedichas, sern sin perjuicio de aquellas que corresponden a la Contralora General de la Repblica.
618. Direccin superior, organizacin y administracin. De
acuerdo con el artculo 3, la direccin superior, la organizacin y la
administracin de la Direccin Nacional del Servicio Civil corresponden a un director de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica,
quien ser el jefe superior del servicio y tendr la autoridad, atribuciones y deberes inherentes a esa calidad. En conformidad con lo establecido en el artculo 31 de la Ley N 18.575, el director, con sujecin a
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b) Cuatro Consejeros designados por el Presidente de la Repblica, ratificados por el Senado, los cuales durarn seis aos en sus
funciones.
Para el solo efecto de participar en el proceso de seleccin correspondiente a un jefe de servicio y durante el tiempo que aqul dure, se
integrar el subsecretario del ramo, quien slo tendr derecho a voz
(Art. 43 inciso 2 Ley N 19.882).
El Consejo contar con un secretario que ser responsable de las
actas de sesiones. Para este efecto, la planta de la Direccin Nacional
del Servicio Civil contar con un cargo de exclusiva confianza, el que
ser provisto por el Director a proposicin del Consejo (Art. 43 inciso
3 Ley N 19.882).
625. Qurum para adoptar decisiones y para sesionar. El consejo tomar sus decisiones por la mayora de sus miembros y en caso de
empate resolver su Presidente. El qurum mnimo para sesionar ser
de 3 miembros con derecho a voto (Art. 46 inciso 1 Ley N 19.882).
SECCIN III. LA CAPACITACIN
626. Fundamento. El artculo 38 inciso 1 de la Constitucin encomienda a una ley orgnica constitucional, la tarea de asegurar la
capacitacin y el perfeccionamiento de los integrantes de la Administracin Pblica.
De acuerdo al artculo 19 de la LOC N 18.575 de BGAE la Administracin del Estado asegurar la capacitacin y el perfeccionamiento
de su personal, conducente a obtener la formacin y los conocimientos
necesarios para el desempeo de la funcin pblica.
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El artculo 29 inciso 2 de la Ley N 18.834, previene que los organismos de la Administracin del Estado que se rigen por ese texto estatutario deben capacitar a su personal, pudiendo celebrar para tal efecto,
convenios con organismos pblicos o privados, nacionales, extranjeros
o internacionales.
La ley podr exigir como requisito de promocin o ascenso el haber
cumplido determinadas actividades de capacitacin o perfeccionamiento (Art. 48 inciso 3 de la LOC N 18.575).
La destinacin a los cursos de capacitacin y perfeccionamiento se
efectuar por orden de escalafn o por concurso, segn lo determine la
ley (Art. 48 inciso 4 de la LOC N 18.575).
Podrn otorgarse becas a los funcionarios pblicos para seguir cursos relacionados con su capacitacin y perfeccionamiento (Art. 48 inciso 5 de la LOC N 18.575).
El presupuesto de la Nacin considerar globalmente o por organismo los recursos para los efectos previstos en este artculo (Art. 48
inciso 6 de la LOC N 18.575).
SECCIN IV. LAS CALIFICACIONES
I. ASPECTOS GENERALES
630. Concepto. La jurisprudencia administrativa seala que la calificacin es el acto por medio del cual un superior directo expresa su
opinin o juicio en forma escrita, sobre la calidad de las condiciones personales y profesionales de un subalterno, atendidas las exigencias y caractersticas del cargo y servir de base para el ascenso, desarrollo profesional y permanencia en la institucin (Dictamen N 26.002, de 2006).
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17. Reglamento especial de calificaciones del personal de la Direccin General de Crdito Prendario, Decreto N 97, de 1998, del
Ministerio del Trabajo y Previsin Social, (publicado en el D.O.
de 28 de octubre de 1998).
El proceso de calificaciones es un procedimiento reglado que tiene
por objeto evaluar el desempeo y aptitudes de cada funcionario, atendidas las exigencias y caractersticas de su cargo, que servir de base,
entre otras materias, para los estmulos y la eliminacin del Servicio.
636. Perodo de calificacin. De acuerdo al artculo 38 inciso 1 del
Estatuto Administrativo, por regla general La calificacin evaluar los
doce meses de desempeo funcionario comprendidos entre el 1 de septiembre de un ao y el 31 de agosto del ao siguiente, lo cual es reiterado
por el artculo 3 del Reglamento de Calificaciones del citado Estatuto.
Con todo, los reglamentos especiales propios de cada institucin
podrn establecer otras fechas de inicio y trmino del perodo anual de
desempeo (Art. 38 inciso 2 Ley N 18.834).
La calificacin slo puede considerar la actividad desarrollada por
el funcionario durante el respectivo perodo de calificaciones (Art. 3
Reglamento).
637. Calificaciones de perodos diversos son independientes entre s. Para la jurisprudencia el proceso calificatorio tiene por objeto valorar el desempeo laboral de un empleado por un lapso determinado.
Por tanto, las calificaciones correspondientes a perodos diversos son
independientes entre s. As, la autoridad competente no se encuentra
obligada a asignarle al funcionario un puntaje y ubicacin en una determinada lista, en funcin de los resultados obtenidos en evaluaciones
anteriores (Dictamen N 54.947, de 2007).
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Tanto los informes de desempeo funcionario como los otros instrumentos auxiliares servirn de antecedente relevante para la precalificacin (Art. 19 inc. 4 del Reglamento).
645. Plazo para precalificar. De acuerdo al artculo 20 inciso 1
del Reglamento: El jefe directo precalificar al personal de su dependencia dentro del plazo de diez das a contar de la fecha en que le sean
entregadas las hojas de vida.
646. Notificacin de la precalificacin. Se encuentra regulada en
el artculo 20 inciso 1 del Reglamento:
A. En primer lugar la Notificacin se realiza en forma personal.
El jefe directo deber notificar personalmente la precalificacin, en el
plazo de dos das contado desde el vencimiento del trmino antes mencionado.
B. Subsidiariamente es posible notificar al funcionario mediante carta certificada. Si el funcionario no fuere habido por dos das
consecutivos en su domicilio o en su lugar de trabajo, se lo notificar
por carta certificada, de lo cual deber dejarse constancia. En esta ltima circunstancia, el funcionario se entender notificado cumplidos tres
das desde que la carta haya sido despachada. El jefe directo deber remitir la precalificacin y los antecedentes correspondientes a la oficina
encargada del personal o la que haga sus veces.
647. Falta de notificacin de la precalificacin no vicia el procedimiento. Segn lo determinado por el Dictamen N 51.667 de 2008,
de Contralora, no vicia el procedimiento calificatorio la falta de notificacin de la precalificacin de manera previa a su envo a la Junta
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Calificadora, toda vez que no existe norma legal que establezca dicho
trmite, de forma tal que esta actuacin slo puede sustentarse en una
determinacin de la autoridad, a fin de propender a la transparencia del
proceso calificatorio.
648. Observaciones a la precalificacin. El funcionario podr formular observaciones a la precalificacin dentro del plazo de cinco das
contado desde su notificacin, las que debern ser elevadas a la oficina
encargada del personal o la que haga sus veces, para que las remita a la
respectiva Junta Calificadora, una vez constituida sta (Art. 20 inciso
1 del Reglamento).
649. Anotaciones de mrito. Son anotaciones de mrito aqullas
destinadas a dejar constancia de cualquier accin del empleado que
implique una conducta o desempeo funcionario destacado (Art. 42
inc. 1 Ley N 18.834).
Conforme a la jurisprudencia administrativa no procede la interposicin de recurso jerrquico ante Contralora General en contra de
la decisin de la autoridad administrativa de no realizar una anotacin
de mrito en hoja de vida de funcionario del Servicio Nacional de Pesca. Ello, porque los procesos calificatorios del personal del referido
servicio se rigen por la Ley N 18.834 y por el Decreto N 1.825, de
1998, del Ministerio de Interior, los cuales contienen procedimientos
formales respecto de las anotaciones de mrito y de demrito. As,
dado el carcter supletorio de la Ley N 19.880, la procedencia del
recurso jerrquico se encontrar condicionado a la mayor o menor
regulacin de una determinada materia, de manera que no resultar
procedente cuando se invoque respecto de procedimientos especiales
previstos en la ley que contemplen instancias particulares de revisin
(Dictamen N 47.984, de 2006).
723
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cin del Jefe Superior, y por un representante del personal elegido por
ste, segn el estamento a calificar (Art. 35 inc. 4 Ley N 18.834).
Ahora bien, si existiere ms de un funcionario en el nivel correspondiente, la Junta se integrar de acuerdo con el orden de antigedad, en
la forma que establece el artculo 51 (Art. 35 inc. 8 Ley N 18.834).
A su vez, el artculo 51 del Estatuto al cual reenva la norma citada, determina en su inciso 2, que en caso de producirse un empate, los
funcionarios se ubicarn en el escalafn de acuerdo con su antigedad:
primero en el cargo, luego en el grado, despus en la institucin, a continuacin en la Administracin del Estado y, finalmente, en el caso de
mantenerse la concordancia, decidir el Jefe Superior de la institucin.
654. Secretario de la Junta. Segn el artculo 25 del Decreto
N 1.825, de 1998, la funcin de secretario de la Junta Calificadora la
debe desempear:
A. El Jefe de la respectiva unidad de personal o quien haga sus
veces.
B. A falta de ste, dicho puesto lo ejerce el funcionario designado
por la Junta (ello acaece, entonces, cuando el cargo no se encuentra
contemplado dentro de la estructura orgnica de la institucin).
655. Factores a considerar en la calificacin. La Junta Calificadora adoptar sus resoluciones teniendo en consideracin, necesariamente, la precalificacin del funcionario hecha por su Jefe Directo, la
que estar constituida por los conceptos, notas y antecedentes que ste
deber proporcionar por escrito. Entre los antecedentes, se considerarn
las anotaciones de mrito o de demrito que se hayan efectuado dentro
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Y, por otra, en que no existe una ley de qurum calificado que haya
declarado la reserva o secreto de tales actas.
Sin embargo, no resulta obligatorio que las actas en que consten
las deliberaciones, votaciones y acuerdos de las Juntas Calificadoras,
sean puestas en conocimiento del funcionario interesado al momento
de notificrsele su evaluacin, sino que slo la del respectivo acuerdo
y sus fundamentos, ya que una copia del acta respectiva slo puede
ser proporcionada a solicitud del servidor de que se trate (Dictamen
N 39.268, de 2006).
La Junta Calificadora al ejercer sus atribuciones como mximo
rgano evaluador, puede realizar una ponderacin distinta a aqulla
efectuada por el jefe precalificador, dado que la precalificacin es una
etapa previa a la calificacin propiamente tal y los conceptos, notas
o antecedentes que en ella se establecen no obligan al citado rgano
colegiado, la cual est habilitada para rever todos los antecedentes y
factores relativos a la situacin funcionaria que sean pertinentes y, en
virtud de ellos mantener, rebajar o subir las notas asignadas por el precalificador en los distintos factores a evaluar, razn por la que se debe
sealar que no se advierte vicio de legalidad en la alegacin hecha valer
por la recurrente en este aspecto (Dictamen N 23.632, de 2006).
659. Notificacin de la resolucin de la Junta. Sobre esta materia
hay que distinguir tres situaciones:
A. En primer lugar la Notificacin se realiza en forma personal.
Los artculos 48 de la Ley N 18.834, y 31 del Decreto N 1.825, de
1998, establecen que la notificacin de la resolucin de la Junta Calificadora se practicar al empleado por el secretario de la Junta o por el
funcionario que sta designe, quien deber entregar al servidor copia
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661. Plazo. Todo funcionario tiene derecho a apelar de la calificacin de la Junta dentro de 5 das (Arts. 48 inciso 1 Ley N 18.834 y 32
inciso 2 Reglamento).
662. rganos competentes. De este recurso conoce (Arts. 48 inciso 1 Ley N 18.834 y 32 inciso 1 Reglamento):
A. El Subsecretario o
B. El Jefe Superior del Servicio.
Segn el criterio sostenido en el Dictamen N 90.918, de 1972, no
configura vicio de procedimiento en la calificacin de un funcionario,
el hecho que el presidente de la junta calificadora sea al mismo tiempo
por efecto de la subrogacin miembro del tribunal de alzada, por cuanto ese funcionario slo cumple disposiciones legales expresas. De esta
forma, su desempeo tiene como base dos ttulos o calidades jurdicas
distintas, como presidente slo concurre con su voto para que el rgano
colegiado de que forma parte adopte determinacin y como director
subrogante, rgano de alzada unipersonal, nicamente puede mantener
o subir el puntaje asignado, por lo que cabe desestimar el reclamo del
interesado en este punto.
663. Obligacin de fundamentacin. El artculo 33 inciso 2 del
Reglamento pertinente, establece que la resolucin que resuelve la apelacin deber ser fundada, esto es, referida a los argumentos invocados
en la apelacin.
Al respecto, si bien la exigencia de fundar el fallo de la apelacin
no se contempla expresamente en el inciso segundo del artculo 48
de la citada Ley N 18.834, sta debe satisfacerse siempre, pues tal
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de la Repblica, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 160 del Estatuto (Art. 49 inciso 2 Ley N 18.834).
En efecto, acorde al artculo 160 de la Ley N 18.834, la Contralora
est facultada para conocer y pronunciarse respecto de la regularidad de los
procesos calificatorios slo cuando en ellos se hubiere incurrido en vicios
de procedimiento que impliquen infraccin legal o reglamentaria, dentro
de 10 das hbiles desde que tuvieron conocimiento de la situacin.
Para impugnar un proceso de evaluacin ante la Contralora, es
menester dar cumplimiento a lo previsto en el artculo 49 de la mencionada Ley N 18.834. Dicho precepto establece que la reclamacin
a que se refiere el artculo 160 de ese cuerpo legal, slo debe interponerse una vez que el funcionario afectado ha sido notificado de la resolucin que falla el recurso de apelacin deducido contra la decisin
de la Junta Calificadora, en armona con lo dictaminado en el Oficio
N 13.421, de 2010.
La Contralora General de la Repblica no se pronuncia acerca de
la legalidad de los procedimientos de calificacin, sino slo a peticin
de la parte interesada, personalmente o representada por una asociacin de funcionarios, cuando sta interpone el recurso especial de reclamacin contemplado en los artculos 49 y 160 de la Ley N 18.834,
sobre Estatuto Administrativo, respecto de los eventuales vicios de legalidad que pudieran afectar dicho proceso evaluatorio, una vez que el
subsecretario o el jefe superior del servicio haya resuelto el respectivo
recurso y se haya notificado al empleado el fallo de la apelacin (Dictmenes Ns. 46.359, de 2003 y 35.841, de 2007).
666. Contenido del reclamo. De acuerdo con el criterio sostenido
en el Dictamen N 46.630, de 2008, la facultad de la Contralora Gene734
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En este sentido, la jurisprudencia administrativa, mediante los Dictmenes Ns. 2.578, de 1996 y 15.117, de 1999, ha precisado que la
calificacin de los empleados no se encuentra afinada mientras la Contralora General de la Repblica no emita un pronunciamiento sobre los
reclamos que en esa materia hayan presentado los afectados.
670. Criterios de desempate para ubicacin en escalafn. El inciso 2 del artculo 51 establece los elementos a tener en cuenta para
resolver situaciones de empate, fijando como tales, en el orden en que
se mencionan, los siguientes:
A. La antigedad en el cargo. La antigedad se determinar por la
fecha consignada en los respectivos decretos o resoluciones de ascenso,
nombramiento, contratacin o encasillamiento de los funcionarios (Art.
38 inc. 3 Decreto N 1.825).
B. La antigedad en el grado.
C. La antigedad en la institucin. La jurisprudencia ha resuelto
mediante los Dictmenes Ns. 11.427, de 1991; 10.292 y 32.023, de
1992, entre otros, que para determinar la antigedad en la institucin
debe excluirse el desempeo funcionario en cualquier otro servicio u
organismo, pblico o privado, ya que el precepto no contempla excepciones. Adems, agrega, que son tiles para tales efectos los servicios
de planta, a contrata o como suplente, en forma continua o ininterrumpida, cualquiera sea el rgimen jurdico al que se encuentren afectos los
calificados.
D. La antigedad en la Administracin del Estado. Para determinar la antigedad en la Administracin del Estado, deben considerarse
los servicios prestados efectivamente en cualquiera reparticin pblica,
al margen del rgimen jurdico que sea aplicable a su personal, siempre
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que ste le reconozca a la persona de que se trata la calidad de empleado pblico, de manera que los servicios prestados en calidad de
titular, suplente, subrogante o a contrata, son computables para determinar la pertinente antigedad (Dictmenes Ns. 28.200, de 1992
y 19.813, de 1993).
E. Finalmente, en caso de mantenerse la concordancia, la decisin
del Jefe Superior del servicio.
Como se indica en el Dictamen N 54.711, de 2004, cuando el legislador ha establecido un procedimiento reglado a observar por determinadas autoridades administrativas, en este caso, para dirimir empates de
calificaciones entre varios funcionarios, a tales autoridades les asiste la
obligacin de acatarlo y aplicarlo, sin que puedan alterar su contenido o
recurrir a reglas diversas a las establecidas al efecto, tal como pretende
la interesada.
671. Ubicacin en escalafn para el caso de ascenso. El inciso
3 del artculo 51 de la Ley N 18.834, y 38 del Reglamento determinan que: El funcionario que ascienda pasar a ocupar, en el nuevo
grado, el ltimo lugar, hasta que una calificacin en ese nuevo grado,
por un desempeo no inferior a seis meses, determine una ubicacin
distinta.
672. Entrada en vigencia del escalafn. El artculo 52 inciso 1
del Estatuto determina que: El escalafn comenzar a regir a contar
desde el 1 de enero de cada ao y durar doce meses. El escalafn ser
pblico para los funcionarios de la respectiva institucin.
673. Reclamo por ubicacin en el escalafn. El artculo 52 inciso
2 del Estatuto prescribe que los funcionarios tendrn derecho a recla739
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Lo anterior es sin perjuicio de normativas especiales. As, la promocin de los funcionarios de las plantas de directivos de carrera y de profesionales de las Subsecretaras del Ministerio de Salud, entre otras,
se debe realizar por concursos internos, segn as lo previ la Ley N
19.937, de 2004371, y que entr a regir, acorde con lo establecido por
el artculo dcimo transitorio del referido texto legal, a partir del 23 de
junio del ao 2004. Dicho mandato se encuentra actualmente contenido
en el artculo 103 del D.F.L. N 1, de 2005, del Ministerio de Salud, que
fij el texto refundido, coordinado y sistematizado del Decreto Ley N
2.763, de 1979372.
679. Modalidades o mecanismos de promocin interno por concurso.
A. Concurso interno de promocin por encasillamiento.
B. Concurso interno de promocin.
2. Promocin por ascenso
680. Concepto. Acorde al artculo 54 de la Ley N18.834, el ascenso es el derecho de un funcionario de acceder a un cargo vacante
de grado superior en la lnea jerrquica de la respectiva planta, sujetndose estrictamente al escalafn, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 56.
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688. Distincin entre requisitos y factores. La jurisprudencia tambin ha dictaminado que los conceptos de requisito y factor en relacin con los certmenes, tienen una connotacin diversa, por cuanto el
primero est dado por las condiciones que, en forma objetiva y general,
la ley ordena cumplir para acceder a un cargo pblico; en cambio, los
factores constituyen los instrumentos de anlisis para realizar la evaluacin y ponderacin de los antecedentes, caractersticas, aptitudes u
otras circunstancias que se estimen pertinentes respecto de un postulante que, previamente, acredit poseer las exigencias legales para la plaza
de que se trata, tal como se ha sostenido en los Dictmenes Ns. 48.870,
de 2005 y 13.123, de 2006.
689. Reclamaciones ante la Contralora General.
A. Facultades de Contralora. La jurisprudencia administrativa
contenida en el Dictamen N 12.158, de 2008, de Contralora, seala
que slo procede su intervencin respecto de irregularidades comprobadas en el certamen o sobre infracciones en la aplicacin de las normas
que fijan los puntajes que deben asignarse a determinados documentos
de los oponentes.
B. Concursos en actual desarrollo. La propia Contralora General
ha sostenido que debe abstenerse de emitir un pronunciamiento respecto a las alegaciones referidas a concursos en actual desarrollo en un
Servicio.
Lo anterior, por cuanto los concursos pblicos obedecen a un proceso que se encuentra reglado, y que contempla una serie de etapas, en
cada una de las cuales, eventualmente, se pueden cometer irregularidades. Si cada participante pudiera reclamar cada vez que, en su opinin,
747
se ha cometido un vicio en alguna de las etapas del concurso, se produciran dilaciones innecesarias, entorpeciendo su normal desarrollo.
As pues, y a fin de dar pleno cumplimiento a los principios de
eficiencia y eficacia que, conforme a lo dispuesto en el artculo 3 de
la Ley N 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la
Administracin del Estado, se encuentran obligados a observar los
rganos que la integran, la jurisprudencia emitida por dicha Entidad
Superior de Control ha concluido que el derecho que tienen los postulantes para reclamar de la legalidad de un certamen, en el que han participado, nace slo una vez finalizado ste y no durante su transcurso
(Dictamen N 18.079, de 2007).
2. NORMAS ESPECIALES Y TIPOS DE CONCURSO
690. Modalidades de concurso. De acuerdo al Reglamento sobre
Concursos del Estatuto Administrativo, podemos distinguir cuatro modalidades o tipos de certamen:
A. Concurso pblico de ingreso (Arts. 17 y ss. Ley N 18.834).
B. Concurso interno de promocin (Arts. 53 y ss. Ley N 18.834).
C. Concurso para provisin de cargos de jefes de departamento y
equivalentes (Arts. 8 y ss. Ley N 18.834).
D. Concurso interno de encasillamiento (Art. 15 Ley N 18.834).
E. Adems, existe el concurso para proveer cargos de Alta Direccin Pblica (Ley N 19.882).
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Asimismo, el artculo 6, inciso 2, del Reglamento sobre Concursos del Estatuto Administrativo, prev que las actas y todos los antecedentes deben estar a disposicin de los concursantes durante el plazo
establecido para la reclamacin, vale decir, aqul a que se refiere el
artculo 160 de la Ley N 18.834.
A su turno, resulta preciso manifestar que segn lo previene el
artculo 8, inciso segundo, de la Constitucin Poltica de la Repblica,
son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as
como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen, y slo una ley
de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos
o de stos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las
funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad
de la Nacin o el inters social.
En armona con lo anterior, el artculo 10 de la Ley N 20.285, sobre acceso a la informacin pblica, dispone que toda persona tiene
derecho a solicitar y recibir informacin de cualquier rgano de la Administracin del Estado, en la forma y condiciones que en ella misma
se establecen.
As, entonces, cumple con hacer presente a la interesada que no
existe impedimento para la publicacin de los resultados de las pruebas en comento, en la medida que ello se ajuste a lo estipulado en las
pautas del respectivo certamen o bien, a lo dispuesto en la normativa
reseada.
697. Comit de seleccin. Integracin. En conformidad al artculo 21 inciso 1 de la Ley N 18.834, en relacin con el artculo 29 del
Decreto N 69, de 2004, del Ministerio de Hacienda, el concurso ser
preparado y realizado por un Comit de Seleccin, conformado por:
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El concurso es un procedimiento utilizado para seleccionar personal, orientado a proveer cargos en calidad de titular, debiendo agregarse
que nada obsta, empero, a que se elija esa va para designar personal a
contrata regido por las mismas normas, en cuyo caso la autoridad debe
ceir su actuacin a idntica metodologa utilizada para los empleos de
planta, contenida en el prrafo 1, del Ttulo II, de la Ley N 18.834,
sobre Estatuto Administrativo, y en el Decreto N 69, de 2004, del Ministerio de Hacienda, Reglamento sobre Concursos del referido cuerpo
estatutario (Dictmenes Ns. 19.333, de 2008 y 5.861, de 2009).
703. Concurso para contratados a honorarios. Tratndose de
contrataciones de prestacin de servicios personales sobre la base de
honorarios, no es legalmente necesario convocar a un certamen, pero,
optndose por ste, la medida obedece a garantizar con la mayor transparencia, la seleccin adecuada de la persona que preste los servicios
requeridos (Dictamen N 19.983 , de 2009).
704. Reclamacin ante la Contralora. El artculo 160 inciso 2
del Estatuto Administrativo, prev un recurso de reclamacin ante la
Contralora para personas que postulen a un concurso pblico.
Este recurso debe interponerse dentro del plazo de 10 das, contado
en la forma prevista en el artculo 160 inciso 1 del Estatuto, esto es,
desde que tuvieren conocimiento de la situacin, resolucin o actuacin
que dio lugar al vicio de que se reclama.
Los funcionarios deben alegar en un solo acto todos los eventuales
vicios de un proceso concursal, sin que resulte procedente la interposicin de mltiples presentaciones sucesivas, puesto que el derecho a
reclamo se extingue al momento de ingresar la primera de ellas (Dictmenes Ns. 37.870, de 2007, 26.184 y 60.405, ambos de 2008).
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por la va ms rpida y con la debida publicidad, una lista con los nombres de los candidatos a representante del personal y, a su vez, el artculo
31 del mismo establece que el Jefe del Servicio convocar a elecciones
indicando el o los lugares donde se llevar a efecto la votacin.
El artculo 34 del aludido texto reglamentario, dispone que la oficina de personal del Servicio o la que haga sus veces, con la presencia de
representantes de las asociaciones de funcionarios, es la encargada de
realizar el recuento de los votos emitidos y de comunicar su resultado
al personal, agregando que pueden asistir al escrutinio todos los funcionarios de la Institucin que lo deseen.
708. Bases del certamen. Los artculos 53 inciso 4 de la Ley
N 18.834 y 36 del Reglamento, establecen que las bases de los concursos de promocin solamente deben considerar entre los factores la
capacitacin pertinente: la evaluacin del desempeo, la experiencia
calificada y la aptitud para el cargo, cada uno de los cuales deber ponderarse con un 25%.
En cada concurso estos factores podrn evaluarse simultnea o sucesivamente.
A su vez, el inciso 2 del artculo 36 del Reglamento, seala que
respecto de cada factor se podrn considerar subfactores, cuya ponderacin no puede ser inferior a un 20%.
Luego, el artculo 37 de ese texto reglamentario, indica lo que debe
entenderse por cada uno de los mencionados factores.
A. Capacitacin pertinente. Es aquella que la institucin defina
y establezca para estos efectos. El jefe superior del servicio deber
757
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en el proceso de seleccin convocado para proveerlo con un titular, puesto que, si bien la finalidad de los certmenes de promocin es otorgar a
todo funcionario que rena los requisitos la posibilidad de ocupar un puesto vacante de grado superior al que desempea, de acuerdo con el criterio
expresado en los Dictmenes Ns. 38.897, de 2006 y 27.813, de 2009, un
empleado es promovido no solamente cuando obtiene un mejoramiento en
el grado asociado a su cargo, sino tambin cuando experimentan un cambio favorable en sus condiciones de trabajo, obteniendo mayor estabilidad
en el empleo de que se trate, lo que acontecera en la especie, ya que el
ejercicio de una plaza en calidad de titular no se encuentra limitado a un
lapso de tiempo determinado como acontece con la suplencia.
As, los certmenes en estudio estn limitados a los servidores de
planta del respectivo servicio, que a la fecha del llamado se encuentren
nombrados en los tres grados inferiores en relacin al cargo vacante,
sea que se trate de postulantes del mismo estamento o de uno distinto.
En efecto, la jurisprudencia ha sostenido que contraviene el artculo
53 inciso 5 letra c) de la Ley N 18.834, que la autoridad administrativa, para proveer la plaza perteneciente al escalafn directivo, excluya
del concurso de promocin a los servidores de las plantas de directivos,
profesionales y tcnicos, restringiendo el mbito de postulantes slo a
la planta administrativa (Dictamen N 39.146, de 2008).
Sin embargo, el artculo 53 inciso 6 de la Ley N 18.834, determina
que, en el evento que el nmero de cargos provistos ubicados en grados
inferiores de la misma planta de la vacante convocada sea menor a 20,
podrn participar en el concurso los funcionarios nombrados en ella
hasta en los cuatro grados inferiores a aqul del cargo a proveer.
Segn la jurisprudencia administrativa para aplicar la excepcin
citada (que permite participar en concursos de promocin de los fun760
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713. Concurso para ascender a funcionarios a contrata. Conforme a la jurisprudencia administrativa, si bien la superioridad de un
Servicio tiene competencia para preestablecer libremente las pautas que
regirn un proceso concursal (ya que ste no tiene una regulacin en
la ley), tales pautas obligan a la autoridad que las ha fijado a proceder
conforme a ellas y aplicarlas en forma general a todos los concursantes
(Dictamen N 22.006, de 2007).
2.3. Concurso para provisin de cargos de jefes de departamento y equivalentes
714. Fundamento. El artculo 8 de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, establece que los cargos de jefes de departamento
y de los niveles de jefaturas jerrquicos equivalentes de los ministerios
y servicios pblicos, sern de carrera y se sometern a las reglas especiales que ese precepto seala, entre las cuales, la letra a) previene que
la provisin de tales empleos se har mediante concursos en los que
podrn participar los funcionarios de planta o a contrata de todos los
ministerios y servicios regidos por el Estatuto Administrativo que cumplan con los requisitos que all se establecen.
715. Normativa aplicable. La provisin de los cargos de jefes
de departamento debe hacerse conforme a lo previsto en el artculo
8 y el Prrafo 1 del Ttulo II de la Ley N 18.834, y en el Decreto
N 69, de 2004, del Ministerio de Hacienda, que establece el Reglamento sobre Concursos del Estatuto Administrativo, Ttulo IV,
artculos 45 a 50.
716. Requisitos para ser participante idneo. El artculo 8 letra
a) de la Ley N 18.834 dispone que podrn participar en ellos:
763
A. Los funcionarios de planta y a contrata de todos los ministerios y servicios regidos por el citado cuerpo estatutario, que reunan las
siguientes condiciones:
B. Que cumplan con los requisitos correspondientes;
C. Que se encuentren calificados en lista N 1, de distincin, y
D. Que no estn afectos a las inhabilidades establecidas en el
artculo 55 del Estatuto Administrativo.
2.4. Concurso interno de promocin por encasillamiento
717. Proceso de encasillamiento. El artculo 15 del Estatuto Administrativo determina que, salvo disposicin en contrario, en los procesos
de encasillamiento del personal que se originen en la fijacin o modificacin de plantas de personal, se seguirn las normas siguientes:
Conforme a la letra a), los funcionarios de las plantas de directivos
de carrera, profesionales, fiscalizadores y tcnicos y en las equivalentes a stas, se encasillarn en cargos de igual grado al que detentaban
a la fecha del encasillamiento, manteniendo el orden del escalafn de
mrito. Si en las nuevas plantas no existieren los grados que tenan los
funcionarios, por haber variado los grados de ingreso a ellas, stos se
encasillarn en el ltimo grado que se consulte en la nueva planta.
718. Concurso de encasillamiento. Normativa aplicable. La normativa aplicable para los certmenes internos, derivados de procesos
de encasillamiento del personal que se originen por la fijacin o modificacin de plantas de personal, est contemplada en el artculo 15 letras
b) a g) de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, y el prrafo
764
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proveer las vacantes de cargos de alta direccin, el Consejo de Alta Direccin Pblica, por intermedio de la Direccin Nacional del Servicio
Civil, convocar a un proceso de seleccin pblico abierto, de amplia
difusin, que se comunicar, a lo menos, mediante avisos publicados en
diarios de circulacin nacional, en medios electrnicos a travs de las
pginas web institucionales u otras que se creen y en el Diario Oficial.
En los anuncios se dar informacin suficiente, entre otros factores,
respecto de las funciones del cargo, el perfil profesional, las competencias y aptitudes requeridas para desempearlo, el nivel referencial de
remuneraciones, el plazo para la postulacin y la forma en que debern
acreditarse los requisitos.
727. Prohibicin de discriminacin arbitraria. En aplicacin del
derecho fundamental a la igualdad de oportunidades de ingreso a la Administracin Pblica, previsto en el artculo 38 inciso 1 de la Constitucin, el artculo cuadragsimo octavo, inciso 2, de la Ley N 19.882,
prohbe todo acto de discriminacin que se traduzca en exclusiones o
preferencias basadas en motivos diferentes de los mritos, calificaciones, competencias y aptitudes exigidas para el desempeo del respectivo cargo. Agrega que: Todos los postulantes a un cargo participarn
en el proceso de seleccin conforme a procedimientos uniformes y en
igualdad de condiciones.
728. Organismos encargados del proceso de seleccin. Sobre el
organismo encargado del proceso de seleccin de los altos directivos
pblicos hay que distinguir:
A. Altos directivos pblicos correspondientes al primer nivel jerrquico: el proceso es conducido por el Consejo de Alta Direccin
Pblica.
767
B. Altos directivos pblicos para cargos de segundo nivel jerrquico: el proceso es conducido por un comit de seleccin.
729. Carcter confidencial del proceso de seleccin. El proceso
de seleccin tendr el carcter de confidencial, mantenindose en reserva la identidad de cada candidato. La Direccin Nacional del Servicio
Civil dispondr las medidas necesarias para garantizar esta condicin
(artculo quincuagsimo quinto Ley N 19.882).
730. Sistema de evaluacin. La seleccin ser un proceso tcnico
de evaluacin de los candidatos que incluir, entre otros aspectos, la
verificacin de los requisitos y la evaluacin de los factores de mrito y
de las competencias especficas.
La evaluacin se expresar en un sistema de puntajes (artculo quincuagsimo tercero Ley N 19.882).
731. Confeccin de ternas, cuaternas o quinas para cargos de primer nivel jerrquico. El artculo quincuagsimo de la Ley N 19.882
ordena la conformacin de las nminas para altos directivos. Dispone
para aquellos que corresponden al primer nivel jerrquico, que el Consejo de Alta Direccin Pblica entregar una nmina de entre tres y
cinco candidatos, junto a su evaluacin y los antecedentes de stos, sin
expresar preferencia por ninguno de ellos.
732. Nombramiento o declaracin de desierto del concurso para
primer nivel jerrquico. Confeccionada la nmina de los seleccionados que postulan a cargos del primer nivel jerrquico el artculo quincuagsimo primero, establece que el Presidente de la Repblica puede
(Art. quincuagsimo primero de la Ley N 19.882):
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est ejerciendo una facultad que denota un explcito rechazo a todos los
postulantes que fueron incorporados en la nmina de que se trata, por
lo que es una conclusin lgica que tales personas no pueden volver a
ser consideradas para la misma plaza en que ya han sido descartadas,
lo que, a su vez, proporciona un significado a la norma que la dota de
mayor eficacia.
En efecto, de aceptarse una interpretacin diversa, se generara,
eventualmente, una situacin ilgica, ya que frente a una objecin,
idnticas personas podran llegar a integrar, en sucesivas oportunidades, las listas para un mismo cargo y, consecuentemente, iguales veces
dichos procesos podran ser declarados desiertos, por lo que ante dicha
problemtica debe estarse en armona con lo resuelto por esta Entidad
de Control en el Dictamen N 32.521, de 2005, al criterio de hermenutica en cuya virtud, frente a varios sentidos de un mismo precepto, se
debe preferir aqul que proporcione a la norma un efecto til.
En este mismo sentido, es posible aadir que si el significado del
impedimento en estudio hubiere sido evitar que un participante fuera
incluido en ms de una lista en los indicados procedimientos de seleccin, slo cuando stos fueren efectuados simultneamente para varias
plazas, la referida disposicin habra sido ubicada en el artculo quincuagsimo de la ley en anlisis, que corresponde a la norma que ordena
la conformacin de las nminas para este tipo de cargos, de manera
que la conclusin expuesta en el presente oficio es coincidente con el
principio conforme al cual todo precepto jurdico debe interpretarse en
el contexto del resto de las disposiciones que conforman el cuerpo legal
en que se encuentra inserto.
As, si una persona pretende postular, coetneamente, a diversos
cargos de alta direccin pblica de primer nivel jerrquico, no se aprecian razones para restringir su concurrencia a una sola lista, dado que,
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Ambos organismos podrn entrevistar a los candidatos que as determinen, segn el mbito que les corresponda (Art. quincuagsimo cuarto,
inciso 1, Ley N 19.882).
735. Nombramiento o declaracin de desierto del concurso para
segundo nivel jerrquico. Confeccionada la nmina de los seleccionados, el jefe superior del servicio podr:
A. Nombrar a uno de los postulantes propuestos, o
B. Declarar desierto un concurso, caso en el cual se realizar un
nuevo proceso de seleccin (Art. quincuagsimo segundo, inciso 2,
Ley N 19.882).
736. Recurso de reclamacin ante el Consejo de Alta Direccin.
El artculo quincuagsimo sexto, inciso 1, de la Ley N 19.882, establece que los postulantes de un proceso de seleccin, una vez concluido
ste, tendrn derecho a reclamar ante el Consejo, cuando consideren
que se han producido vicios o irregularidades que afecten su participacin igualitaria conforme a las disposiciones de la presente ley. Para
estos efectos tendrn un plazo de cinco das contados desde el cierre
del proceso.
Presentado el recurso, dentro del plazo de diez das el consejo podr (Art. quincuagsimo sexto, inciso 2, Ley N 19.882):
A. Desestimar el reclamo, o
B. Acogerlo, pudiendo, en este caso, corregir o repetir el procedimiento aplicado o anular el proceso de seleccin de un jefe superior de
servicio.
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CAPTULO IV
DERECHOS FUNCIONARIOS
740. Clasificacin. De acuerdo a su contenido, podemos agrupar
los derechos funcionarios en las siguientes categoras:
A. Derechos derivados de la carrera funcionaria (Arts. 89 y ss.
Ley N 18.834).
B. Derechos pecuniarios (Arts. 93 y ss. Ley N 18.834).
C. Derecho a permisos y feriados (Arts. 97 y ss. Ley N 18.834).
D. Derecho a prestaciones mdicas (Arts. 111 y ss. Ley N 18.834).
E. Derecho a prestaciones sociales (Art. 89 inciso 2 Ley
N 18.834).
F. Derecho a defensa judicial (Art. 90 Ley N 18.834).
G. Derechos del funcionario denunciante (Arts. 90 A y 90 B Ley
N 18.834).
H. Derecho a vivienda fiscal (Art. 91 Ley N 18.834).
I. Derecho a solicitar permuta de los cargos (Art. 92 Ley
N 18.834).
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1. DERECHO A REMUNERACIN
751. Fundamento. El inciso 2 del artculo 19 N 16 inciso 2 de
la Constitucin consagra el derecho fundamental a una justa retribucin. El precepto determina que:
Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre
eleccin del trabajo con una justa retribucin.
En trminos similares, el artculo 7 letra a), del Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales precepta:
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de
toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que les aseguren en especial:
a) Una remuneracin que proporcione como mnimo a todos los
trabajadores:
i) Un salario equitativo e igual por trabajo, de igual valor, sin distinciones de ninguna especie; en particular; debe asegurarse a las mujeres condiciones de trabajo no inferiores a las de los hombres, con
salario igual por trabajo igual;
ii) Condiciones de existencia dignas para ellos y para sus familias
conforme a las disposiciones del presente Pacto;.
En el mismo sentido, recordemos que el artculo 9 del Estatuto
Administrativo, consagra el principio un cargo un grado, consistente
en que todo cargo pblico (sea de planta o a contrata) necesariamente
debe tener asignado un grado de acuerdo con la importancia de la
funcin que se desempee y, en consecuencia, le corresponder el
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Derecho Administrativo
emolumentos que sean habituales y permanentes, excluyndose los beneficios de carcter eventual o accidental, como la asignacin familiar,
aguinaldos y horas extraordinarias, cuando no tienen el carcter de
permanentes y ciertos derechos estatutarios que constituyen beneficios
indemnizatorios, como los viticos y el bono de escolaridad. Las bonificaciones o bonos asociados al desempeo individual, colectivo o
institucional son percibidos habitual y permanentemente y participan
del concepto de remuneracin pese a que se pagan en cuatro cuotas, ya
que el valor de cada una equivale al valor acumulado en el trimestre
respectivo, como resultado de la aplicacin mensual de esta asignacin. (Dictamen N 42.204, de 2002).
753. Momento desde el cual se devengan las remuneraciones.
Al respecto, el artculo 94 inciso 1 del Estatuto Administrativo, dispone, en lo pertinente, que las remuneraciones se devengarn desde el
da que el funcionario asuma el cargo y se pagarn por mensualidades
iguales y vencidas, tal como lo sealaron, entre otros, los Dictmenes
Ns. 23.493, de 1993, 29.724 y 54.302, de 2005, y 25.837, de 2006,
acotando, a su vez, que aquel elemento, de hecho, permite establecer
que efectivamente una persona ha pasado a ocupar la plaza en que ha
sido designada.
754. Descuento de remuneraciones por atrasos y ausencias al
trabajo. El artculo 72 inciso 1 del Estatuto Administrativo en concordancia con el artculo 63 del Decreto N 3, de 1984, del Ministerio de
Salud, reglamento de Autorizacin de Licencias Mdicas, determina
que por el tiempo durante el cual no se hubiere efectivamente trabajado
no podrn percibirse remuneraciones, salvo las excepciones que all se
establecen.
Agrega la citada normativa del Estatuto, que mensualmente debe
descontarse por los pagadores, a requerimiento escrito del jefe inmediato, el tiempo no trabajado por los empleados.
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En este sentido, la reiterada jurisprudencia administrativa, contenida, entre otros, en los Dictmenes Ns. 29.295, de 1991, 25.490, de
1992, y 7.259, de 2007, ha reconocido que es obligatorio para la Autoridad ordenar que se realicen los descuentos de remuneraciones por
el perodo en que los funcionarios no cumplieron su jornada de trabajo,
por cuanto la infraccin que los hace procedentes origina un crdito en
favor del Fisco.
Atendido lo anteriormente expresado, y teniendo en especial consideracin lo establecido en los artculos 64 y 72, del Estatuto Administrativo, debe concluirse que es una obligacin especial de las autoridades y jefaturas pertinentes ordenar los descuentos por el tiempo no
trabajado por los empleados.
Por otra parte, la interesada solicita que se le paguen sus remuneraciones por todo el tiempo que dure su licencia mdica por accidente
del trabajo.
755. Descuento de remuneraciones por el Contralor General.
El Contralor puede ordenar que se descuenten de las remuneraciones
de los funcionarios de los Organismos y Servicios que controla, en las
condiciones que determine y adoptando los resguardos necesarios, las
sumas que el Fisco u otra institucin estatal deba pagar a terceros en
virtud de sentencia judicial, cuando se haga efectiva la responsabilidad
civil por actos realizados en el ejercicio de las funciones respectivas
(artculo 67 inciso 2 LOC N 10.336).
756. Momento hasta el cual se devengan las remuneraciones. De
conformidad al criterio contenido en el Dictamen N 46.647, de 2007,
de la Contralora, al ex funcionario slo le corresponde el pago de sus
estipendios hasta el da en que se produjo legalmente el cese de sus
funciones.
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El pago de vitico debe tener en cuenta las expensas en que el funcionario incurra con el objeto de desplazarse a una localidad diversa a la
de su desempeo habitual, o para pernoctar en ella, con ocasin del desempeo de un cometido funcionario, pero no considera el importe de
los gastos causados por aquellos que habitualmente debe efectuar para
trasladarse desde su residencia hasta la ciudad en que se encuentran
ubicadas las oficinas en que se desempea habitualmente (Dictamen
N 36.272, de 2002).
La omisin por parte de la autoridad administrativa de dar curso
regular y completo al acto administrativo que otorga determinados beneficios en este caso, la asignacin de vitico no es imputable al interesado y en esa virtud, no es dable oponerle la prescripcin. Sustentar la
hiptesis contraria, significara castigar al recurrente por la inactividad
de la Administracin, lo que pugna con los principios de la equidad natural, ya mencionados en los Dictmenes Ns. 27.738, de 1996, 5.181,
de 2002, y 60.697, de 2005.
F. Otras asignaciones contempladas en leyes especiales. Por
ejemplo, los artculos 72, 73 y 74 del D.L. N 2.763, de 1979, actualmente contenidos en los artculos 94, 95 y 96 del D.F.L. N 1, de 2005,
del Ministerio de Salud, texto refundido, coordinado y sistematizado
del Decreto Ley N 2.763, de 1979 y de las Leyes N 18.933 y N
18.469, contemplan una asignacin de turno para el personal regido
por el Estatuto Administrativo y afecto a la escala nica de sueldos,
que se desempea en sistemas de turnos rotativos debiendo encontrarse formalmente destinado a prestar servicios en puestos de trabajo
cuya jornada sea ininterrumpida, a travs de resoluciones anuales del
Director del Establecimiento de Salud correspondiente, manteniendo
el derecho a percibirla durante los perodos de ausencia con goce de
remuneraciones originados por permisos, licencias y feriado legal, sin
derecho a percibir horas extraordinarias por este concepto.
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B. Permisos sin goce de remuneraciones. Por motivos particulares hasta por 6 meses en cada ao calendario. Para permanecer en el
extranjero hasta por 1 ao (Art. 105 ley N 18.834).
IV. DERECHOS A PRESTACIONES MDICAS
774. Enumeracin. Encontramos:
A. Licencias Mdicas (Art. 111 ley N 18.834).
B. Derecho a declaracin de irrecuperabilidad (Art. 112 Ley
N 18.834).
1. LICENCIAS MDICAS
775. Concepto. El artculo 1 del Decreto N 3, de 1984, del Ministerio de Salud, que aprob el Reglamento de Autorizacin de Licencias
Mdicas por las Comisiones de Medicina Preventiva e Invalidez e Instituciones de Salud Previsional, dispone que se entender por licencia
mdica el derecho que tiene el trabajador de ausentarse o reducir su
jornada de trabajo, durante un determinado lapso, en cumplimiento de
una indicacin profesional certificada por un mdico-cirujano, cirujanodentista o matrona, reconocida por su empleador en su caso, y autorizada
por la Comisin de Medicina Preventiva e Invalidez o Institucin de Salud Previsional, segn corresponda, durante cuya vigencia podr gozar
de subsidio de incapacidad laboral con cargo a la entidad de previsin,
institucin o fondo especial respectivo, o de la remuneracin regular de
su trabajo o de ambas en la proporcin que corresponda.
Refirindose el fundamento de este derecho, la jurisprudencia contralora en su Dictamen N 21.499, de 2009, ha sostenido que el bene798
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2008, entre otros, el goce de las licencias mdicas, incluidas aqullas generadas por accidentes o enfermedades laborales, no confieren
inamovilidad en el empleo, por lo que es procedente el trmino de
una contrata por cualquier causal legal contemplada en el Estatuto
Administrativo, aun cuando los funcionarios se encuentren gozando
de tales permisos mdicos.
783. El trmino de servicios conlleva el trmino del derecho a
percibir subsidio por incapacidad laboral. Acorde con lo dispuesto
en el artculo 111 de la citada Ley N 18.834, y la jurisprudencia administrativa contenida, entre otros, en el Dictamen N 60.562, de 2008,
si bien el personal afecto a ese ordenamiento debe recibir el total de
sus estipendios cuando se encuentra acogido a licencia mdica, dicho
derecho deja de existir cuando concurre alguna causal legal de cese de
funciones.
En efecto, tal como informa el Dictamen N 33.563, de 2009, entre
otros, la expiracin de servicios conlleva el trmino del derecho a percibir cualquier tipo de beneficios, sean pecuniarios o de otra ndole, entre
los que se encuentra la licencia mdica.
784. Derecho a licencia mdica versus feriado legal. Por ltimo,
resta analizar que acontece en el caso de que un funcionario se encuentre haciendo uso de feriado legal y durante dicho perodo presente una
licencia mdica.
Al respecto, tal como ha sostenido la jurisprudencia administrativa
de esta Entidad de Control, en su Oficio N 21.499, de 2009, que conforme al ordenamiento jurdico, tanto el feriado como la licencia mdica se garantizan plenamente a los funcionarios pblicos, no existiendo
norma alguna que seale que uno debe preferir al otro.
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Sin perjuicio de lo sealado, cabe agregar que, tal como se ha precisado en los Dictmenes Ns. 36.754, de 1997 y 21.499, de 2009, d este
origen, dado que el Estatuto Administrativo no ha contemplado una regla expresa que prevea la suspensin del perodo destinado al descanso
del servidor por efecto de una enfermedad, que permita impetrar el uso
de una licencia mdica durante el goce de aqul, el criterio general aplicable en la materia es que el feriado legal corre ininterrumpidamente
una vez concedido, siendo imposible superponer durante su transcurso
una licencia mdica.
2. DERECHO A DECLARACIN DE IRRECUPERABILIDAD
785. Entidad competente. El artculo 112 del citado Estatuto Administrativo prescribe que la declaracin de irrecuperabilidad de los funcionarios afiliados a una Administradora de Fondos de Pensiones ser resuelta por la Comisin Mdica competente, en conformidad con las normas
legales que rigen a estos organismos, disposiciones a las que se sujetarn
los derechos que de tal declaracin emanan para el funcionario.
V. PRESTACIONES SOCIALES
786. Enumeracin. El artculo 89 inciso 2 del Estatuto Administrativo, indica que los funcionarios tendrn derecho a gozar de todas las prestaciones y beneficios que contemplen los sistemas de previsin y bienestar
social en conformidad a la ley, y de proteccin a la maternidad, de acuerdo
a las disposiciones del Ttulo II del Libro II, del Cdigo del Trabajo.
As podemos enunciar los siguientes derechos:
A. Derecho a percibir remuneracin de funcionario que fallece en
servicio activo (Art. 114 Ley N 18.834).
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B. Derecho a tener asistencia mdica en caso de accidente del trabajo (Art. 115 Ley N 18.834).
C. Derecho a pensin (Art. 116 Ley N 18.834).
D. Derecho a afiliarse a los Servicios de Bienestar (Art. 117 Ley
N 18.834).
E. Derecho a asignaciones familiares y maternal (Art. 118 Ley
N 18.834).
F. Derecho a proteccin de la maternidad (C Trabajo).
1. DERECHO A PERCIBIR REMUNERACIN DE FUNCIONARIO QUE FALLECE EN SERVICIO ACTIVO
787. Contenido. En caso de que un funcionario fallezca, el cnyuge
sobreviviente, los hijos o los padres, en el orden sealado, tendrn derecho a percibir la remuneracin que a ste correspondiere, hasta el ltimo da del mes en que ocurriere el deceso (Art. 114 Ley N 18.834).
2. DERECHO A TENER ASISTENCIA MDICA EN CASO
DE ACCIDENTE DEL TRABAJO
788. Contenido. El funcionario que se accidentare en actos de servicio o se enfermare a consecuencia o con ocasin del desempeo de
sus funciones tendr derecho a obtener la asistencia mdica correspondiente hasta su total recuperacin (Art. 115 inc. 1 Ley N 18.834).
En este contexto, la Ley N 19.345, que aplica el rgimen de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales a los trabajadores
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del Ministerio del Trabajo y Previsin Social y comprende la asignacin familiar y la asignacin maternal.
Alcances
1. La asignacin familiar consiste en una suma de dinero que se
paga mensualmente al beneficiario que acredite tener uno o ms causantes del beneficio a su cargo (cargas de familia) o bajo su dependencia econmica y que tienen por objeto compensar el exceso de gastos
que significa la mantencin de las referidas cargas.
El derecho nace desde el momento en que se produce el hecho que
lo genera, pero slo se hace exigible una vez que se solicita el beneficio
y se acredita el cumplimiento de los requisitos.
2. La asignacin maternal consiste en una suma de dinero que se
paga mensualmente a la mujer trabajadora para s misma (se confunde
la calidad de beneficiario con la de causante) o por la cnyuge del trabajador a favor de ste, siempre que viva a expensas de este ltimo y no
perciba rentas iguales o superiores al 50% del ingreso mnimo.
El derecho nace con el embarazo, pero slo se hace exigible a partir
del quinto mes. El beneficiario debe comprobar el estado de embarazo
y el control del mismo. El beneficio se extingue con el parto.
VI. DERECHO A DEFENSA JUDICIAL
792. Contenido. En conformidad al artculo 90 del Estatuto Administrativo, los funcionarios tendrn derecho a ser defendidos y a exigir
que la institucin a que pertenezcan persiga la responsabilidad civil y
criminal de las personas que atenten contra su vida o su integridad cor806
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poral, con motivo del desempeo de sus funciones, o que, por dicho
motivo, los injurien o calumnien en cualquier forma.
De manera que la norma citada exige tres requisitos copulativos
para que opere el derecho a defensa judicial:
A. Debe tratarse de funcionarios, sean de planta o a contrata.
B. Procede por los delitos que atenten contra su vida o su integridad corporal, o de injurias o calumnias,
C. En ambos casos, los delitos deben ser cometidos en su contra
con motivo del desempeo de sus funciones.
793. El derecho a defensa no se extiende a los contratos a honorarios. Acorde a la jurisprudencia administrativa, este derecho, si
bien tiene como propsito proteger a los empleados pblicos que, como
consecuencia del ejercicio de sus funciones, ven afectadas su integridad fsica, su vida, o su honra al ser objeto de injurias o calumnias, no
obstante ello, esta Entidad de Control ha precisado, a travs de los Dictmenes Ns. 46.080, de 2003, 49.547, de 2004 y 22.233, de 2006, que
aun cuando la situacin que afecte al servidor no sea precisamente de
aquellas que establece el citado artculo 90 del Estatuto Administrativo,
corresponde al servicio al que pertenece otorgarle la defensa que se
requiera, para evitar de esa manera que sufra personalmente las consecuencias derivadas del ejercicio de la funcin pblica.
En efecto, la mencionada jurisprudencia arriba a dicha conclusin
puesto que, como esa prerrogativa se basa fundamentalmente en el hecho de que el funcionario acta en el marco de atribuciones que la ley le
asigna en el ejercicio de una funcin pblica, y su accionar se encuentra
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no deriven directamente de las circunstancias especficas que ha establecido el precepto legal sobre la materia, ni ejercerse sin sujecin a las
condiciones que la jurisprudencia administrativa ha indicado (Dictamen N 49.785, de 2009).
VII. DERECHO A VIVIENDA FISCAL
795. Requisitos para tener derecho a vivienda fiscal. El artculo 91
inciso 1, de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo prescribe
que: El funcionario tendr derecho a ocupar con su familia, gratuitamente, la vivienda que exista en el lugar en que funcione la institucin,
cuando la naturaleza de sus labores sea la mantencin o vigilancia
permanente del recinto y est obligado a vivir en l.
As, para que pueda operar este derecho la jurisprudencia contralora, ha precisado, entre otros, en los Dictmenes Ns. 15.706, de 1990, y
19.197, de 1999, y 72.825, de 2009.
A. Es indispensable que exista en el lugar en que funciona la institucin una vivienda y,
B. Adems, que la naturaleza de las labores que desarrolla el
funcionario sea la mantencin o vigilancia permanente del recinto,
lo que conlleva la obligatoriedad de vivir en l, debiendo este beneficio
otorgarse mediante un acto formal de la autoridad respectiva.
Tal como lo han precisado los pronunciamientos de la Contralora General, el uso gratuito que se confiere al funcionario no conlleva
gratuidad para los consumos de agua, luz, gas, telfono u otros, que
deben ser solventados por quien los utiliza y aprovecha (Dictmenes
Ns. 15.706, de 1990, y 19.197, de 1999, y 72.825, de 2009).
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CAPTULO V
OBLIGACIONES FUNCIONARIAS
800. Clasificacin. El Estatuto Administrativo contempla dos grupos de deberes funcionarios:
A. Obligaciones para funcionarios.
B. Obligaciones para jefaturas.
Esta enumeracin tampoco es taxativa, ya que existen obligaciones funcionarias en otros preceptos del Estatuto Administrativo,
como, por ejemplo, el deber de los funcionarios de prestar la colaboracin que les solicite el fiscal, previsto en el artculo 135 inciso 1 de
la Ley N 18.834.
I. OBLIGACIONES PARA FUNCIONARIOS
El artculo 61 del Estatuto Administrativo establece una enumeracin no taxativa de obligaciones funcionarias aplicables a todo funcionario, sea de planta o a contrata:
1. Desempear personalmente las funciones
del cargo
801. Contenido. Es obligacin de todo funcionario: Desempear
personalmente las funciones del cargo en forma regular y continua, sin
perjuicio de las normas sobre delegacin (Art. 61 letra a) Estatuto A).
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Ahora bien, todos los servidores, sin distincin alguna, estn sujetos al deber de cumplir con la jornada y el horario establecido para
el desempeo de su trabajo, los que, a su vez, precisaron que todo
el universo de funcionarios pblicos, cualquiera sea la jerarqua que
invistan, estn llamados a respetar las normas sobre jornada laboral,
no pudiendo existir empleados o grupos de stos eximidos de algn
sistema que verifique precisamente la observancia de dicha obligacin de manera eficiente o que estn adscritos a uno que pueda originar ventajas indebidas para ellos (Dictmenes Ns. 58.472 y 58.526,
ambos de 2008).
El Estatuto Administrativo, al referirse a la forma cmo deben desarrollarse las labores propias del cargo, exige que stas se ejecuten de
manera regular, continua o permanente, mediante el desempeo personal de las tareas encomendadas, ya sea durante la jornada ordinaria
de trabajo, o bien fuera de ella, cuando se dispongan trabajos extraordinarios, sin admitir la posibilidad de imponer a los funcionarios la
obligacin de permanecer ubicables y disponibles, fuera de la jornada
ordinaria de trabajo, a fin de que eventualmente deban atender tareas
extraordinarias (Dictamen N 50.853, de 2005).
La jurisprudencia administrativa, mediante los Dictmenes Ns. 6.720,
de 2005 y 51.747, de 2008, ha sealado que las horas extraordinarias
deben autorizarse mediante actos administrativos exentos de toma de
razn, los que tienen que dictarse en forma previa a la realizacin de
aqullas, individualizando al personal que las desarrollar, el nmero de horas a realizar y el perodo que comprenden stas, por lo que
slo las aprobadas en las condiciones referidas habilitan para obtener
el descanso complementario o el recargo en las remuneraciones, con
independencia de las horas de labores efectivas que registre el personal
en la Institucin.
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809. Trabajo por turnos. En conformidad al artculo 70 del Estatuto, faculta al jefe superior de la institucin, al Secretario Regional
Ministerial o al Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, segn corresponda, para ordenar los turnos pertinentes entre su
personal y fijar los descansos complementarios que correspondan.
Asimismo, de acuerdo a la jurisprudencia administrativa, la implementacin de turnos entre el personal de un Servicio, es una facultad otorgada a la autoridad administrativa en directa relacin con
los principios de la servicialidad de la Administracin del Estado,
consagrado en el artculo 1 de la Constitucin, y de la continuidad y
regularidad de la funcin administrativa en la satisfaccin de las necesidades colectivas por los rganos que la integran, y de la eficiente
e idnea administracin de los medios pblicos por las autoridades
de stos, contemplados en los artculos 3 y 5 de la Ley N 18.575
(Dictamen N 38.119, de 2007).
Para la jurisprudencia el sistema de turnos corresponde a una especial modalidad de distribucin de la jornada de trabajo, en que los
empleados deben desarrollar de una manera personal y continua, en
un horario especial, las tareas que les impone el cargo que ocupan, y
que debe establecerse con pleno resguardo de las normas estatutarias
relativas a ella, lo que implica el respeto de los lmites a la duracin
de sta, dispuestos en el artculo 65 de la mencionada Ley N 18.834,
esto es, cuarenta y cuatro horas semanales, cuya distribucin no puede
exceder de nueve horas diarias, tal como se ha sostenido en los Dictmenes Ns. 46.117, de 1999 y 50.853, de 2005.
En este sentido, los aludidos turnos pueden abarcar parte de la jornada normal y significar, adems, el desempeo de labores en das sbado, domingo y festivos, o en horario nocturno, resultando til precisar
que nicamente pueden considerarse horas extraordinarias aquellas que
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de
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sobrepasen el nmero de las que el funcionario ha debido trabajar segn su jornada ordinaria, por lo que si se realizan labores de noche o en
das inhbiles, con cargo a sta, en ese caso solamente tendr derecho
al pago de los recargos correspondientes, pues el estipendio por ese
tiempo trabajado ya estara comprendido en la remuneracin mensual,
segn se ha expresado por la jurisprudencia administrativa, mediante
los Dictmenes Ns. 43.856, de 1998 y 46.117, de 1999.
Ahora bien, en relacin con la materia, que la jurisprudencia administrativa contenida en el Dictamen N 39.647, de 2008, entre otros,
seala que para justificar la existencia de turnos que obliguen a los servidores a permanecer ubicables y disponibles fuera de la jornada ordinaria para atender tareas extraordinarias, hay que distinguir entre los
rganos de la Administracin del Estado cuya normativa legal aplicable
les impone funciones propias que requieren ser desarrolladas en forma
permanente y durante las veinticuatro horas del da y, los servicios o
establecimientos que deben cumplir sus labores en una jornada ordinaria y diaria, a los cuales, de acuerdo con la preceptiva que los rige, les
corresponde atender emergencias o situaciones imposibles de prever,
que acaezcan a cualquier hora y durante los das sbados, domingos y
festivos.
En este contexto, resulta necesario indicar que tratndose de organismos o establecimientos a los cuales la ley les ha encomendado
atender emergencias o hechos imprevisibles, se les debe entender tcitamente reconocido por el legislador un sistema de turnos que permita,
al momento de ocurrir dichos imprevistos, contar con el personal necesario para solucionar las situaciones de esa naturaleza y, de este modo,
cumplir con las funciones que legalmente les corresponda, cualquiera
que sea el da y la hora en que la necesidad se produzca, lo cual resulta
armnico con el criterio contenido en el Dictamen N 11.962, de 2006,
de este Organismo Contralor.
819
810. Turnos especiales. Sin perjuicio de la hiptesis genrica prevista en el Estatuto Administrativo, el legislador puede regular regmenes de turnos especiales. As, los artculos 94 y siguientes del D.F.L.
N 1, de 2005, del Ministerio de Salud, permiten a los Servicios de Salud, la implementacin de un sistema de turno integrado por cuatro o
tres funcionarios, quienes alternadamente cubren ese puesto de trabajo,
en jornadas de hasta doce horas, mediante turnos rotativos.
Adems, en la ley de presupuestos se expresar, respecto de cada
Servicio de Salud, el nmero mximo de funcionarios afectos a ese rgimen, los cuales sern formalmente destinados a ste, a travs de una
resolucin anual, por el Director del Establecimiento de Salud correspondiente (Art. 96 D.F.L. N 1, de 2005).
811. Infraccin a la jornada, atrasos y ausencias reiteradas. El
artculo 72 del Estatuto, se refiere a las consecuencias jurdicas que acarrea para el empleado tanto la inobservancia del cumplimiento efectivo
de la jornada prevista para el ejercicio de sus labores, como los atrasos
y ausencias reiteradas, sin causa justificada.
En conformidad a la jurisprudencia administrativa, los atrasos y ausencias reiteradas, a que alude el artculo 72 se refieren a situaciones
en que el funcionario infringe el deber de desempear el empleo en
forma permanente, ausentndose injustificadamente de sus labores en
ms de una oportunidad, circunstancia que se presenta en los casos en
que luego de abandonar sus funciones sin justificacin por un cierto
lapso, el empleado las reasume para, al cabo de un tiempo, volver a
cometer la misma infraccin (Dictamen N 12.602, de 1993).
Tambin constituyen infraccin al artculo 61 letra d), del referido cuerpo estatutario, que contempla la obligacin de todo servidor de
cumplir con la jornada laboral.
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determinadas tareas, o por el reconocimiento de las especiales capacidades o destrezas de los funcionarios, o bien en un estmulo por la
continuidad en el cargo, u otras conductas a premiar o incentivar a los
empleados, por ser favorables a los intereses del servicio (Dictamen
N 60.536, de 2008).
Tratndose de empleos de denominacin genrica, la jurisprudencia
ha concluido que no existe inconveniente en que opere la destinacin,
siempre que no se produzca una disminucin en la posicin jerrquica
y las funciones encomendadas digan relacin con el estamento al cual
pertenece la interesada (Dictamen N 36.550, de 2004).
De acuerdo al criterio contenido en los Dictmenes Ns. 30.307, de
2004 y 26.282, de 2009, la destinacin y el cambio de las tareas asignadas a un servidor son fundamentos suficientes para rebajar o suspender
una determinada asignacin, si el traslado se efecta a una unidad que
no tiene previsto el pago de un determinado incentivo o lo considera en
un monto menor.
B. Comisin de servicio.
1. Funciones a desarrollar. Los funcionarios pblicos podrn ser
designados en comisin de servicio para el desempeo de funciones ajenas al cargo (Art. 46 inciso 4 LOC N 18.575 y Art.
74 inciso 1 Ley N 18.834).
2. Autoridad competente. Las designaciones en comisin de servicio podrn ser efectuadas:
Por el jefe superior de la respectiva institucin (Art. 74 inciso 1 Ley N 18.834).
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instrucciones impartidas por la superioridad del Servicio y quien infringe esa obligacin puede ser objeto de anotaciones de demrito o medidas disciplinarias (Dictmenes Ns. 5.902, de 2000; 10.479, 12.154,
ambos de 2001 y 38.764, de 2006).
El incumplimiento de los sistemas de controles horarios fijados por
la autoridad, aun cuando el profesional funcionario desempee la jornada habitual completa, constituye una infraccin a la obligacin prevenida en el artculo 61 letra f) del Estatuto Administrativo, esto es, obedecer las rdenes impartidas por el superior jerrquico, la cual puede
sancionarse, conforme el artculo 125 y siguientes del pertinente texto
legal, con el propsito de hacer efectiva la responsabilidad administrativa correspondiente (Dictmenes Ns. 15.458, de 1992; 47.959, de 1999;
19.550, de 2001 y 29.928, de 2005).
El hecho de que un funcionario no d cumplimiento a los controles
horarios fijados por la Superioridad, aun cuando desempee sus servicios dentro de su jornada, constituye una infraccin a la obligacin
dispuesta en el artculo 61 letra f) del Estatuto Administrativo, esto es,
no obedecer las rdenes impartidas por el superior jerrquico, cuya inobservancia puede ser sancionada en conformidad a lo prescrito en los
artculos 119 y siguientes de dicho texto legal, para los fines de hacer efectiva la responsabilidad administrativa que corresponda, salvo
excepciones legales contempladas, por ejemplo, en el artculo 72 del
citado cuerpo legal (Dictamen N 22.374, de 2004).
814. Obediencia reflexiva. Cuando el funcionario estima ilegal una
orden, debe representarla por escrito, conforme al procedimiento previsto en el artculo 62 del mismo cuerpo legal.
1. Si el funcionario estimare ilegal una orden deber representarla por escrito.
826
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A. Denunciar ante el Ministerio Pblico o ante la polica si no hubiere fiscala en el lugar en que el funcionario presta servicios, con la
debida prontitud, los crmenes o simples delitos.
Esta obligacin se encuentra prevista en el artculo 175 letra b) del
Cdigo Procesal Penal.
B. Denunciar a la autoridad competente los hechos de carcter
irregular, especialmente de aquellos que contravienen el principio de
probidad administrativa regulado por la Ley N 18.575.
En relacin con la hiptesis final de dicho precepto debemos recordar que, acorde al artculo 62 N 9 de la Ley N 18.575, constituye una
infraccin al principio de probidad administrativa, efectuar denuncias de irregularidades o de faltas al principio de probidad de las que
haya afirmado tener conocimiento, sin fundamento y respecto de las
cuales se constatare su falsedad o el nimo deliberado de perjudicar al
denunciado.
Por ltimo, el artculo 125 letra d), del Estatuto Administrativo, seala que constituye una causal de destitucin: efectuar denuncias de irregularidades o de faltas al principio de probidad de las que haya afirmado
tener conocimiento, sin fundamento y respecto de las cuales se constatare
su falsedad o el nimo deliberado de perjudicar al denunciado.
820. Derechos del denunciante. Conforme al artculo 90 A inciso
1 del Estatuto Administrativo, los funcionarios que ejerzan las acciones a que se refiere la letra k) del artculo 61 tendrn los siguientes
derechos:
A. No podrn ser objeto de las medidas disciplinarias de suspensin del empleo o de destitucin, desde la fecha en que la autori830
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373
El artculo 68 inciso 1 de la LOC N 10.336, obliga a todo funcionario que tenga a su cargo la recaudacin, administracin o custodia de
fondos o bienes del estado de cualquier naturaleza a rendir una caucin
para asegurar el correcto cumplimiento de sus deberes y obligaciones.
La obligacin de rendir fianza, segn lo dispone la letra I), del artculo 61 del Estatuto Administrativo, es independiente e irrelevante
para determinar la procedencia de conceder la asignacin por prdida
de caja, toda vez que la obligacin de rendir caucin es de carcter general, que comprende no slo a quienes tienen manejo de dinero efectivo, sino a todos los funcionarios que tienen a su cargo la recaudacin,
administracin o custodia de fondos o bienes del Estado de cualquier
naturaleza (Dictamen N 37.689, de 2008).
828. Objeto de la obligacin. Resguardo del patrimonio pblico.
La obligacin de rendir fianza de fidelidad funcionaria tiene por objeto
resguardar eficientemente el patrimonio del Estado, precaviendo eventuales perjuicios que pueda sufrir, como consecuencia de negligencia
o mala fe del funcionario, a quien, en razn de sus funciones, se le
ha entregado la recaudacin de fondos que lo conforman, mediante un
mecanismo que permite reparar a la brevedad el dao ocasionado (Dictmenes Ns. 162, de 1992, y 29.536, de 2007).
829. Funcionarios sujetos a rendir fianza. La obligacin de rendir
fianza comprende no slo a los funcionarios que tienen manejo directo
de dinero efectivo, sino a todos los funcionarios que tienen a su cargo la
recaudacin, administracin o custodia de fondos o bienes del Estado
de cualquier naturaleza (Dictamen N 55.981, de 2006).
Esta obligacin se aplica tambin a los empleados encargados de
una caja chica, puesto que la expresin a todo funcionario que utiliza, significa que no hace distingo alguno. Las plizas de fianza referi836
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de
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tras el Contralor no lo haya exonerado expresamente de dicha responsabilidad, al trmino del sumario que para estos efectos se incoare.
Al respecto, la jurisprudencia ha precisado mediante el Dictamen
N 15.483, de 2004, que el procedimiento que debe seguirse para determinar la eventual responsabilidad civil que significa la prdida de los
bienes fiscales, cuando el perjuicio se relaciona con la infraccin de los
deberes funcionarios, comprobada en un proceso sumarial, es iniciar el
pertinente juicio de cuentas.
13. Justificarse de los cargos que se le formulen con publicidad
832. Contenido. Es obligacin de todo funcionario: Justificarse
ante el superior jerrquico de los cargos que se le formulen con publicidad, dentro del plazo que ste le fije, atendidas las circunstancias del
caso (Art. 61 letra m) Estatuto A).
La jurisprudencia administrativa en los Dictmenes Ns. 11.023, de
2006, y 827, de 2008, ha manifestado que las disposiciones contenidas
en el Ttulo III, de la Ley N 18.575, que consagran y resguardan el
principio de probidad administrativa, deben ser observadas por todos
quienes ejercen alguna funcin pblica, cualquiera sea su naturaleza
o jerarqua, sin que el legislador distinga sobre las calidades en que se
sirven los empleos.
II. OBLIGACIONES DE LAS JEFATURAS
1. Control jerrquico
833. Contenido. La letra a) del artculo 64 del Estatuto Administrativo, en armona con lo dispuesto en el artculo 11 de la LOC
838
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encuentran las jefaturas, de velar en forma permanente para que las condiciones de trabajo permitan una actuacin eficiente de los funcionarios
de los rganos o servicios pblicos, segn lo dispone la letra c) del artculo 64 de la citada Ley N 18.834 (Dictamen N 28.477, de 2006).
840
CAPTULO VI
PROHIBICIONES FUNCIONARIAS
836. Aspectos generales. El artculo 84 contempla un catlogo, no
taxativo, de prohibiciones funcionarias genricas aplicables a todo empleado pblico, ejerza o no una jefatura.
I. ATRIBUCIONES FUERA DE SU COMPETENCIA
837. Contenido. El artculo 84 letra a) de la Ley N 18.834, prohbe
a todo funcionario: Ejercer facultades, atribuciones o representacin de
las que no est legalmente investido, o no le hayan sido delegadas.
Es una vulneracin al principio de juridicidad previsto en el artculo
7 de la Constitucin y el artculo 1 de la LOC N 18.575, uno de cuyos
elementos es actuar dentro de la esfera de su competencia.
II. FALTA DE IMPARCIALIDAD
838. Contenido. El artculo 84 letra b) de la Ley N 18.834, prohbe
a todo funcionario: Intervenir, en razn de sus funciones, en asuntos en
que tengan inters l, su cnyuge, sus parientes consanguneos hasta
el tercer grado inclusive o por afinidad hasta el segundo grado, y las
personas ligadas a l por adopcin.
Es una contravencin a los principios de probidad administrativa
y de imparcialidad, previstos en el artculo 13 inciso 1 de la LOC de
BGAE y 16 de la Ley N 19.880. Este ltimo impone a los funcionarios
de la administracin en quienes se den algunas de las circunstancias de
841
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parte, testigo o perito, respecto de hechos de que hubiere tomado conocimiento en el ejercicio de sus funciones, o declarar en juicio en que
tenga inters el Estado o sus organismos, sin previa comunicacin a su
superior jerrquico.
La jurisprudencia contralora ha sostenido que no existe impedimento para que un funcionario de Gendarmera de Chile desarrolle labores
particulares como perito externo para organismos pblicos y privados,
en la medida, por cierto, que no se vulneren las normas legales que
rigen las labores de los funcionarios de la Administracin del Estado
(Dictamen N 13.805, de 2009).
V. TRAMITACIN INNECESARIA
841. Contenido. El artculo 84 letra e) de la Ley N 18.834, prohbe a
todo funcionario: Someter a tramitacin innecesaria o dilacin los asuntos entregados a su conocimiento o resolucin, o exigir para estos efectos
documentos o requisitos no establecidos en las disposiciones vigentes.
Esta conducta puede constituir una infraccin al principio de probidad administrativa, de acuerdo al artculo 62 N 7 de La LOC N 18.575,
cuando se traduzca en una contravencin a los deberes de eficiencia,
eficacia y legalidad que rigen el desempeo de los cargos pblicos, con
grave entorpecimiento del servicio o del ejercicio de los derechos ciudadanos ante la Administracin.
VI. ACEPTAR DONATIVOS
842. Contenido. El artculo 84 letra f) de la Ley N 18.834, prohbe a todo funcionario: Solicitar, hacerse prometer o aceptar donativos,
ventajas o privilegios de cualquier naturaleza para s o para terceros.
843
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y 48.097, de 2009 que imparten instrucciones con motivo de las elecciones que indican, que los funcionarios, autoridades y jefaturas, cualquiera sea su jerarqua, y con independencia del estatuto jurdico que
los rija, en el desempeo de la respectiva funcin pblica, no pueden
realizar actividades de carcter poltico, tales como hacer proselitismo
o propaganda poltica, promover o intervenir en campaas, participar
en reuniones o proclamaciones para tales fines, entre otras, as como
tampoco usar para tales fines los recursos pblicos, ni los bienes fiscales, municipales o de otras entidades pblicas.
Conforme a las aludidas instrucciones, el servidor, en su calidad de
ciudadano, cuando acta al margen del desempeo de su cargo, fuera
de la jornada de trabajo y con recursos y bienes propios, puede ejercer libremente sus derechos polticos consagrados en el artculo 13 de
la Constitucin Poltica, a excepcin del personal de ciertas entidades,
como el Servicio Electoral y las Fuerzas Armadas y Carabineros, al cual
le afectan limitaciones ms estrictas.
IX. ACTIVIDAD SINDICAL
845. Contenido. El artculo 84 letra i) de la Ley N 18.834, prohbe
a todo funcionario: Organizar o pertenecer a sindicatos en el mbito de
la Administracin del Estado; dirigir, promover o participar en huelgas,
interrupcin o paralizacin de actividades, totales o parciales, en la retencin indebida de personas o bienes, y en otros actos que perturben el
normal funcionamiento de los rganos de la Administracin del Estado.
Son dos hiptesis:
846. Organizar o pertenecer a sindicatos en el mbito de la Administracin del Estado. El artculo 19 N 19 incisos 1 y 2 del Cdi845
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un conjunto de trabajadores sindicados o no para presionar al empleador, con el objeto de obtener una mejora en las condiciones comunes
de trabajo y de remuneracin374. El derecho fundamental a la huelga es
manifestacin del derecho al ejercicio de las funciones sindicales que, a
su vez, constituye un componente de la autonoma colectiva o sindical
prevista en el artculo 19 N 19 inciso 3 de la Carta Fundamental.
El artculo 19 N 16 inciso 6 de la Constitucin, establece tres hiptesis de limitacin ordinaria al ejercicio del derecho fundamental a la
huelga, la primera de las cuales recoge el artculo 84 letra i), del Estatuto Administrativo.
Cabe recordar que las disposiciones constitucionales y legales que
limitan la huelga para el caso de los funcionarios del sector pblico tienen
por objeto dar cumplimiento a los principios de regularidad y continuidad
con que los servicios pblicos deben satisfacer las necesidades colectivas, normativizado en los artculos 3 y 28 de la LOC N 18.575.
En el caso de la participacin de los funcionarios en las paralizaciones de actividades, cabe tener en cuenta que el artculo 66 inciso 1
del Estatuto Administrativo, prev que por el tiempo que no se hubiere
efectivamente trabajado no podrn recibirse remuneraciones a menos
que las ausencias obedezcan a algunas de las situaciones que el mismo
precepto enumera.
374
Por consiguiente, de acuerdo con la jurisprudencia de la Contralora, cuando los empleados pblicos no desempean sus funciones por
haber adherido voluntariamente a huelgas, interrupciones o paralizaciones de labores, corresponde que el valor del tiempo no trabajado por
tal motivo les sea descontado de sus remuneraciones, pues en tal evento
sus inasistencias tienen su origen en actividades en que la ley les ha
prohibido expresamente intervenir (Dictmenes Ns. 52.681 y 53.781,
ambos de 2004 y 58.845, de 2004).
X. SABOTAJE AL SERVICIO
848. Contenido. El artculo 84 letra j) de la Ley N 18.834, prohbe a todo funcionario: Atentar contra los bienes de la institucin,
cometer actos que produzcan la destruccin de materiales, instrumentos o productos de trabajo o disminuyan su valor o causen su
deterioro.
XI. SABOTAJE A INSTALACIONES PBLICAS O PRIVADAS
849. Contenido. El artculo 84 letra k) de la Ley N 18.834, prohbe
a todo funcionario: Incitar a destruir, inutilizar o interrumpir instalaciones pblicas o privadas, o participar en hechos que las daen.
XII. ATENTAR CONTRA LA DIGNIDAD FUNCIONARIA
850. Contenido. El artculo 84 letra l) de la ley N 18.834, prohbe
a todo funcionario: Realizar cualquier acto atentatorio a la dignidad de
los dems funcionarios. Se considerar como una accin de este tipo
el acoso sexual, entendido segn los trminos del artculo 2, inciso
segundo, del Cdigo del Trabajo.
850
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851
CAPTULO VII
CONFLICTOS DE INTERESES
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I. INHABILIDADES DE INGRESO
855. Concepto. Las inhabilidades son prohibiciones para ingresar
a un organismo de la Administracin del Estado.
Son inhabilidades de ingreso, que impiden que la persona sea nombrada, designada como funcionario o incluso que preste servicios a un
rgano de la Administracin.
Estn mencionadas, en forma no taxativa, por el artculo 54 de la
LOC N 18.575.
1. Contratos con un organismo de la Administracin Pblica
856. Contenido. No pueden ingresar a la Administracin del Estado: Las personas que tengan vigente o suscriban, por s o por terceros, contratos o cauciones ascendentes a doscientas unidades tributarias
mensuales o ms, con el respectivo organismo de la Administracin
Pblica (Art. 54 letra a) LOC N 18.575).
2. Litigios pendientes
857. Contenido. Tampoco podrn hacerlo quienes tengan litigios
pendientes con la institucin de que se trata, a menos que se refieran
al ejercicio de derechos propios, de su cnyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad
inclusive (Art. 54 letra a) LOC N 18.575).
3. Derechos societarios
858. Contenido. Igual prohibicin regir respecto de los directores,
administradores, representantes y socios titulares del diez por ciento o
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Estado, prohbe a los rganos que la integran y a las empresas y corporaciones del mismo o en que ste tenga participacin, suscribir contratos administrativos de provisin de bienes o prestacin de servicios con
los funcionarios directivos del mismo rgano o empresa, con personas
unidas a ellos por los vnculos de parentesco descritos en el artculo 54
letra b) de la Ley N 18.575.
5. Condenas por crimen o simple delito
860. Contenido. Las personas que se hallen condenadas por crimen
o simple delito (Art. 54 letra c) LOC N 18.575).
El artculo 54 letra c) de la LOC N 18.575, establece entre los requisitos necesarios para ingresar a la Administracin, el no haber sido
condenado por crimen o simple delito.
No obstante, el inciso 1 del artculo 29 de la Ley N 18.216, previene, que el otorgamiento por sentencia ejecutoriada de alguno de los
beneficios previstos en dicha normativa remisin condicional de la
pena, libertad vigilada o reclusin nocturna, a personas que no hayan
sido condenadas anteriormente por crimen o simple delito, tendr mrito suficiente para la omisin en los certificados de antecedentes, de
las anotaciones a que dio origen la condena.
Agrega el inciso 2 del citado artculo 29, que el cumplimiento satisfactorio de dichas medidas alternativas, tendr mrito suficiente para
la eliminacin definitiva, para todos los efectos legales y administrativos, de tales antecedentes prontuariales.
En este sentido, y de acuerdo con lo manifestado, entre otros, por
los Dictmenes Ns. 16.593, de 2004 y 36.773, de 2006, la omisin
857
de antecedentes prontuariales por haberse otorgado mediante sentencia ejecutoriada algunos de los beneficios de la Ley N 18.216,
produce efectos que se extienden a cualquier exigencia de orden
legal y administrativo que afecte al beneficiado con dicha medida,
relativo al hecho de haber delinquido, haciendo desaparecer los resultados de la condena, de manera que debe considerarse al favorecido como si no hubiese sufrido condena alguna en lo referente
al cumplimiento de los requisitos de ingreso y permanencia en los
Organismos del Estado.
Por otra parte, la jurisprudencia administrativa, contenida en el Dictamen N 49.544, de 2008, entre otros, ha sealado que la inhabilidad
para el ingreso, en anlisis, resulta aplicable tambin a la permanencia del empleado en la Administracin, puesto que a falta de reglas
especiales en relacin con dicho tpico, deben cumplirse los mismos
requisitos tanto en uno como en otro caso.
6. Inhabilidad especial por sustancias estupefacientes sicotrpicas ilegales
861. Contenido. El artculo 55 bis inciso 1 de la LOC N 18.575
seala que: No podr desempear las funciones de Subsecretario, jefe
superior de servicio ni directivo superior de un rgano u organismo de
la Administracin del Estado, hasta el grado de jefe de divisin o su
equivalente, el que tuviere dependencia de sustancias o drogas estupefacientes o sicotrpicas ilegales, a menos que justifique su consumo por
un tratamiento mdico.
Para asumir alguno de esos cargos, el interesado deber prestar una
declaracin jurada que acredite que no se encuentra afecto a esta causal
de inhabilidad (Art. 55 bis inciso 2 LOC N 18.575.
858
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dora que impliquen una relacin laboral con entidades del sector privado sujetas a la fiscalizacin de ese organismo. Esta incompatibilidad se
mantendr hasta seis meses despus de haber expirado en funciones.
Incompatibilidades especiales (Art. 56 inciso 3 LOC N 18.575).
5. Incompatibilidad especial prevista en la Ley
de Sociedades Annimas
870. Contenido. Se contempla en el N 4 del Art. 35 en relacin
con el Art. 50 de Ley N 18.046, sobre sociedades annimas375, segn
la cual el empleado pblico no puede ser gerente de una sociedad
annima, en la medida que ejerza sobre ella funciones de fiscalizacin
o control directamente conforme con la ley:
Artculo N 4 del Art. 35: Los funcionarios fiscales, semifiscales,
de empresas u organismos del Estado y de empresas de administracin
autnoma en las que el Estado efecte aportes o tenga representantes
en su administracin, en relacin a las entidades sobre las cuales dichos funcionarios ejercen, directamente y de acuerdo con la ley, funciones de fiscalizacin o control.
Las personas que adquieran la calidad de funcionarios en los organismos o empresas pblicas indicadas, cesarn automticamente en el
cargo de director de una entidad fiscalizada o controlada.
Artculo 50: A los gerentes, a las personas que hagan sus veces y a
los ejecutivos principales, les sern aplicables las disposiciones de esta
ley referente a los directores en lo que sean compatibles con las respon375
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874
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fundaciones, asociaciones gremiales u otras personas jurdicas sin fines de lucro, siempre que cumplan con los siguientes requisitos:
a)Que se trate de aportes o colaboraciones frecuentes.
En tal sentido, tendrn la calidad de frecuentes las efectuadas en
ms de tres ocasiones durante el ao calendario anterior a la fecha en
que debe confeccionarse la declaracin o su actualizacin.
b)Que sean realizados en razn o con predominio de sus conocimientos, aptitudes o experiencia profesional.
B. Actividades econmicas. De acuerdo con el artculo 3 del Reglamento, se entiende por actividad econmica el ejercicio o desarrollo por parte de la autoridad o funcionario, de toda industria, comercio
u otra actividad que produzca o pueda producir renta o beneficios econmicos, incluyendo toda participacin en personas jurdicas con o sin
fines de lucro.
Agrega el artculo 6 del Reglamento que la declaracin de intereses deber contener una relacin detallada de las actividades antes
mencionadas.
De esta forma, deben ser incluidos los siguientes datos:
a) Tratndose de servicios prestados a personas jurdicas con fines de lucro o de participaciones en stas, se deber indicar
el nombre y tipo de la sociedad o asociacin; su actividad; la
antigedad de la relacin o participacin; la calidad o naturaleza de sta, sea que se participe o no en la administracin; y la
naturaleza y entidad de lo aportado, indicando capital, trabajo y
montos, segn corresponda.
875
b) Tratndose de servicios prestados a personas jurdicas sin fines de lucro o de participaciones en stas, se deber indicar el
nombre y tipo de organizacin; la antigedad de la relacin y la
calidad o naturaleza de sta.
c) Tratndose de las colaboraciones o aportes a que se refiere
el artculo 4, deber indicarse el nombre y tipo de la persona
jurdica sin fines de lucro favorecida y la forma que asume la
colaboracin o aporte.
892. Actualizacin de la declaracin de intereses. En conformidad al artculo 59 inciso 1 de la LOC N 18.575: La declaracin ser
pblica y deber actualizarse cada cuatro aos, y cada vez que ocurra
un hecho relevante que la modifique.
893. Presentacin de la declaracin de intereses. Esta declaracin
deber ser presentada, dentro del plazo de treinta das contado desde la
fecha de asuncin del cargo (Art. 57 inciso 1 de la LOC N 18.575).
Se presentar en tres ejemplares, que sern autentificados al momento de su recepcin por el ministro de fe del rgano u organismo a que
pertenezca el declarante o, en su defecto, ante notario. Uno de ellos ser
remitido a la Contralora General de la Repblica o a la Contralora Regional, segn corresponda, para su custodia, archivo y consulta, otro se
depositar en la oficina de personal del rgano u organismo que los reciba
y otro se devolver al interesado (Art. 59 inciso 2 LOC N 18.575).
II. DECLARACIN DE PATRIMONIO
894. Aspectos generales.
A. Tiene un contenido patrimonial.
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G. Recurso de reclamacin ante la Corte de Apelaciones. El artculo 68 de la LOC N 18.575, establece que: Las resoluciones que
impongan las multas contempladas en el artculo 65, sern reclamables
ante la Corte de Apelaciones con jurisdiccin en el lugar en que debi
presentarse la declaracin. La reclamacin deber ser fundada, estar
acompaada de los documentos probatorios en que se base y ser presentada dentro de quinto da de notificada la resolucin. La reclamacin
ser interpuesta ante la autoridad que dict la resolucin, la que dentro
de los dos das hbiles siguientes deber enviar a la Corte de Apelaciones todos los antecedentes del caso. La Corte de Apelaciones resolver
en cuenta, sin esperar la comparecencia del reclamante, dentro de los
seis das hbiles siguientes de recibidos por la secretara del tribunal los
antecedentes o aquellos otros que mande agregar de oficio. La resolucin de la Corte de Apelaciones no ser susceptible de recurso alguno.
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CAPTULO IX
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
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obligaciones propias del status funcionarial y que es exigida y sancionada por la propia Administracin de que depende el funcionario378.
D. La responsabilidad poltica, reservada a las autoridades polticas y administrativas que determina la Carta Fundamental y por las
conductas que especfica y taxativamente seala en cada caso, la cual
se hace efectiva mediante una acusacin constitucional (Arts. 36, 48
N 2 y 49 N 1 CPR).
901. Mecanismos para hacer efectiva la responsabilidad administrativa. Existen bsicamente dos sistemas:
A. El proceso de calificacin.
B. Los procesos disciplinarios.
La accin disciplinaria es, de acuerdo con la jurisprudencia administrativa, la facultad de la Administracin del Estado de perseguir la
responsabilidad administrativa del servidor pblico que ha infringido
sus deberes funcionarios (Dictamen N 42.304, de 2009).
I. PRINCIPIOS DE RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
A. Principio de debido proceso. Precepta el artculo 19 N 3 inciso 5 de la Norma Fundamental que: Toda sentencia de un rgano que
ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas
de un procedimiento y una investigacin racionales y justos.
378
En materia de tratados encontramos el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, que en su artculo 14.3 dispone:
3. Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendr
derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas:
a) A ser informada sin demora, en un idioma que comprenda y en
forma detallada, de la naturaleza y causas de la acusacin formulada
contra ella;
b) A disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa y a comunicarse con un defensor de su eleccin;
c) A ser juzgada sin dilaciones indebidas;
d) A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente
o ser asistida por un defensor de su eleccin; a ser informada, si no
tuviera defensor, del derecho que le asiste a tenerlo y, siempre que el
inters de la justicia lo exija, a que se le nombre defensor de oficio,
gratuitamente, si careciere de medios suficientes para pagarlo;
e) A interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a obtener la comparecencia de los testigos de descargo y que stos sean
interrogados en las mismas condiciones que los testigos de cargo;
f) A ser asistida gratuitamente por un intrprete, si no comprende o
no habla el idioma empleado en el tribunal;
g) A no ser obligada a declarar contra s misma ni a confesarse
culpable.
A su turno, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, denominada Pacto de San Jos de Costa Rica, en su artculo 8.2, precepta:
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2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad.
Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a
las siguientes garantas mnimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no comprende o no habla el idioma del juzgado
o tribunal;
b) comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin
formulada;
c) concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados
para la preparacin de su defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser
asistido por un defensor de su eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no segn la legislacin interna, si el
inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro
del plazo establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en
el tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de
otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior..
887
Este principio se encuentra reiterado en materia de responsabilidad administrativa por el artculo 15 de la Ley N 18.575, Orgnica
Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, al
disponer que en el ejercicio de la potestad disciplinaria se asegurar
el derecho a un racional y justo procedimiento.
En efecto, precepta el artculo 19 N 3 inciso 2 de la Constitucin
que: Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que
la ley seale y ninguna autoridad o individuo podr impedir, restringir
o perturbar la debida intervencin del letrado si hubiere sido requerida. Tratndose de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden
y Seguridad Pblica, este derecho se regir, en lo concerniente a lo
administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de sus respectivos estatutos.
Sobre este principio, los Dictmenes Ns. 34.323 y 38.401, ambos
de 2009, han informado que si bien los sumarios administrativos son
procedimientos reglados por la Ley N 18.834, en los cuales no caben
otros trmites o instancias que los previstos en la normativa pertinente
de ese cuerpo legal, ella misma contempla los elementos necesarios
para configurar un debido proceso y asegurar una adecuada defensa de
los inculpados, toda vez que en ellas se establecen, entre otros aspectos,
las autoridades llamadas a conocerlos; los plazos dentro de los cuales
deben realizarse las actuaciones; las formalidades de las notificaciones
que deben efectuarse a los servidores; la formulacin de cargos y su
debido emplazamiento; la amplia admisibilidad de medios de prueba;
la prctica de diligencias probatorias solicitadas por los afectados, si
lo estiman pertinente, y los medios de defensa de que aqullos pueden
hacer uso, tales como la presentacin de descargos y la interposicin de
los recursos que procedan, los cuales, segn consta, fueron hechos valer
por los afectados.
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sin que la conducta que se pretende sancionar est expresa y completamente descrita en ella. Esta formulacin la propuso el profesor Ral
Bertelsen, argumentando que con ella no quepan reglamentos ni disposiciones emanadas del Gobierno para desarrollar la ley penal, ya
que ella debe bastarse a s misma y si no se basta a s misma, no hay
delito ni pena. (Opinin que consta en las Actas Oficiales de la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, sesin 399 del 12 de julio
de 1978). Despus de la opinin coincidente del Consejo de Estado, en
cuyas actas qued constancia del sentido prohibitivo que el precepto
as redactado tena para la existencia de las leyes penales en blanco, la
Junta de Gobierno elimin la palabra completamente, dejando slo
la expresin expresamente. No existen evidencias de historia fidedigna de esta modificacin, que permitan aclarar su significado.
Cuarto.- Que el texto definitivo del artculo 19, N 3, inciso final, de
la Constitucin Poltica, subsistente hasta la actualidad, ha producido
variadas interpretaciones sobre su alcance, tanto en la doctrina como
en la jurisprudencia, prevaleciendo aquella que sostiene la permisividad de las leyes penales en blanco en nuestro orden jurdico. Este
criterio est basado en el sentido que se atribuye a la supresin de la
expresin completamente, ya mencionada en el acpite anterior, y
en el carcter atenuador asignado a la solitaria subsistencia de la expresin expresamente frente a los requisitos que predominantemente
la doctrina atribuye a la legalidad de la ley penal. En el lenguaje de la
sistemtica penal, se ha sostenido que el sealado precepto constitucional consagr el principio de la tipicidad de la ley penal, estableciendo
la obligacin de que sta, junto con la determinacin de la sancin
prevista, contenga la descripcin del ncleo central de la conducta
punible merecedora de aqulla. Esta misma Magistratura seal, en
sentencia Rol N 24,de fecha 4 de diciembre de 1985, lo siguiente: Es
evidente que la modificacin introducida por la H. Junta de Gobierno
tuvo por objeto suprimir la exigencia de que la ley penal se baste en
895
todo sentido a s misma y que, por el contrario, estim que era suficiente que la ley tipificara en lo esencial la conducta delictual, la que
podra ser desarrollada o precisada en aspectos no esenciales por otra
norma emanada de una instancia distinta de la legislativa.. La Corte
Suprema, en fallo Rol N 4.790-2002, de fecha 16 de julio de 2002,
declar: Que la exigencia establecida por el constituyente en el inciso
final del artculo 19, N 3, de la Carta Fundamental, pareciera que pretende excluir constitucionalmente las denominadas, en doctrina, leyes
penales en blanco, en que la determinacin de las conductas punibles
queda, en ocasiones, entregada a los organismos o autoridades administrativas, encontrndose relacionadas con la potestad reglamentaria.
Sin embargo, el anlisis de las Actas de la Comisin de Estudios de la
Nueva Constitucin lleva a la conclusin que lo que se incorpor al
precepto constitucional es el llamado principio de la tipicidad y, por
lo mismo, no consagra una prohibicin absoluta a la existencia de las
leyes penales en blanco.
Quinto.- Que la interpretacin sobre el alcance del inciso final
del nmero 3 del artculo 19 descrita, no es unnime en la doctrina
ni en la jurisprudencia chilenas, en las que se presentan matices y
diferencias. El profesor Alfredo Etcheberry estima que la exclusin de
la expresin completamente no altera sustancialmente el espritu
vigente al incluir el precepto, consistente en consagrar la legalidad
de la norma penal en su amplitud, esto es, reserva y tipicidad. Al recordar que la formulacin del anteproyecto sealaba que ninguna
ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est
expresamente descrita en ella, el tratadista seala: Las palabras
claves, por cierto, son las dos ltimas, ya que aparentemente se establece una prohibicin absoluta de disociar la descripcin de la conducta (tipificacin) por un lado, y la imposicin de la pena por
otro: ambas deberan brotar directamente de la ley penal. Al parecer
tal fue el propsito que inspir el precepto, segn las actas de la
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B. Principio de tipicidad. Desde la perspectiva del Derecho Administrativo, la tipicidad es la descripcin legal de una conducta especfica a la que se conectar una sancin administrativa381.
Como hemos sealado, el principio de legalidad impone el de ticipidad, esto es, la necesidad de tipificacin de las infracciones administrativas382.
No obstante, y a diferencia del ordenamiento penal, en el Derecho
Administrativo sancionador, el principio de tipicidad se encuentra atenuado. En efecto, la tipificacin de infracciones se formula a partir de la
transgresin de los deberes, obligaciones y prohibiciones funcionarias,
sin perjuicio de la existencia de un catlogo de infracciones al principio
de probidad administrativa383.
En efecto, segn el criterio contenido en los Dictmenes Ns. 8.281,
de 2001 y 58.851, de 2004, el aludido principio de tipicidad no ha sido
consagrado de manera general en materia de responsabilidad administrativa, dado que el ejercicio de la potestad punitiva del superior
jerrquico de un servicio, o la cautela del correcto desempeo de los
funcionarios, no se expresa a travs de un catlogo de conductas ilcitas, sino que por intermedio de un catlogo de deberes, prohibiciones y
obligaciones.
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Este principio se encuentra reconocido de forma explcita por el artculo 24.3 de la Constitucin de Ecuador: Las leyes establecern la debida proporcionalidad entre infracciones y
sanciones.
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sal de un inculpado respecto del cual el fiscal propuso su sobreseimiento, ya que en el acto administrativo de trmino de un proceso sumarial,
la autoridad debe pronunciarse respecto de todos quienes resulten implicados en ste (Dictamen N 39.144, de 2008).
II. MEDIDAS DISCIPLINARIAS
902. Concepto. Las medidas disciplinarias son los medios que la
ley contempla para sancionar al funcionario que infringe su rgimen
de obligaciones, entre las cuales la autoridad con potestad sancionadora puede optar al trmino de un proceso formal destinado a establecer
su responsabilidad administrativa387.
903. Enumeracin. Los artculos 122 a 125 del Estatuto Administrativo, establecen las medidas disciplinarias que pueden aplicarse a un
funcionario o incluso a un ex funcionario (segn fuere el caso) en virtud
de un procedimiento disciplinario. stas son: la censura, la multa, la
suspensin y la destitucin.
A. Censura. De acuerdo al artculo 122 del Estatuto Administrativo, consiste en la reprensin por escrito que se hace al funcionario,
de la cual se dejar constancia en su hoja de vida, mediante una anotacin de demrito de dos puntos en el factor de calificacin correspondiente.
Alcances: Se trata de una reprensin, esto es, una reprimenda que
se formula por escrito dejando constancia en su hoja de vida, mediante
una anotacin de demrito de dos puntos en el factor de calificacin
correspondiente o pertinente.
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908
Celis, Gabriel y Barra, Nancy: Manual de responsabilidad administrativa, op. cit., p. 22.
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B. Multa. Segn el artculo 123 del Estatuto Administrativo, consiste en la privacin de un porcentaje de la remuneracin mensual, la
que no podr ser inferior a un 5% ni superior a un 20% de sta. El
funcionario, en todo caso, mantendr su obligacin de servir el cargo.
Alcances:
1. Aplicacin de la multa. Las penas de multa deben materializarse
descontando el porcentaje que corresponda de cualquier contraprestacin de dinero que el empleado castigado tenga derecho a percibir en
razn de su empleo o funcin, como, por ejemplo, sueldo, asignacin
de zona, asignacin profesional y otros, por una sola mensualidad (Dictamen N 8.776, de 1992).
El Dictamen N 29.179, de 1997, determina que la sancin en comento debe aplicarse por una sola vez afectando en una nica oportunidad la remuneracin mensual del sumariado. Esto, por cuanto la
Ley N 18.834 al definir la medida disciplinaria de multa no menciona
en parte alguna la posibilidad de imponerla en cuotas.
2. Clculo del monto. Sobre la aplicacin de las multas, el Dictamen
N 35.175, de 2003, precis que el monto especfico a cancelar se calcula
sobre la base de todos los emolumentos que los servidores reciben en razn del cargo que ejercen, los que, acorde al Oficio N 28.137, de 1977,
son aquellos que perciban a la fecha en que la resolucin sancionatoria
quede totalmente tramitada, esto es, notificada a los sancionados.
3. El pago de la multa debe enterarse por medio de un descuento realizado por el servicio en el cual se desempean, para lo cual la sancin
deber necesariamente ser comunicada al funcionario habilitado del organismo respectivo, a fin de privarlos de la parte de las remuneraciones
que corresponda, sin perjuicio de que los afectados puedan proceder al
pago directo de la suma calculada segn los criterios expuestos.
909
Finalmente, es dable aadir, segn lo expresado por los dictmenes Ns. 6.597, de 1996 y 29.179, de 1997, de la Contralora, que la
multa deber aplicarse en una nica oportunidad, esto, por cuanto el
referido artculo 123 del Estatuto Administrativo, al definir la medida
disciplinaria no contempla en parte alguna la posibilidad de imponerla
en cuotas.
3. Constancia en la hoja de vida. Se dejar constancia en la hoja de
vida del funcionario de la multa impuesta, mediante una anotacin de
demrito en el factor de calificacin correspondiente, de acuerdo a la
siguiente escala:
1. Si no excede del 10%, la anotacin ser de 2 puntos.
2. Si es superior al 10% y no excede del 15%, la anotacin ser de
3 puntos.
3. Si es superior al 15%, la anotacin ser de 4 puntos.
En cuanto a la rebaja del puntaje, cabe tener presente que debe realizarse en el puntaje ponderado del factor correspondiente y no en las
notas. Ello, porque si bien es irrelevante realizar la rebaja de puntaje
en un factor u otro, luego de la ponderacin del promedio aritmtico de las notas de cada subfactor, la tesis de efectuar dicha deduccin
directamente del indicado promedio antes de aplicar el coeficiente de
ponderacin, puede significar para el servidor, por imposicin de una
sancin disciplinaria no expulsiva, quedar ubicado en una lista diversa
de la que le correspondera sin dicha medida, pudiendo ello implicar,
en algunos casos, la desvinculacin del servidor al ubicarse en lista 4, o
por segundo ao consecutivo en lista 3. Lo anterior importara otorgar
a las anotaciones de demrito por aplicacin de medidas disciplinarias
consecuencias que exceden los efectos de stas, lo que no corresponde,
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rendirla que no exceder de 3 das. En el evento de solicitar el inculpado rendir prueba sobre los hechos materia del procedimiento, el
investigador sealar un plazo para rendirla, el cual no podr exceder
de tres das (Art. 126 inciso 4 Ley N 18.834).
La facultad de rendir prueba por parte del inculpado en un proceso
administrativo, establecida en los artculos 126, inciso cuarto y 138,
inciso segundo, de la Ley N 18.834, es un derecho establecido en favor
del imputado, por lo que formulada esa peticin, al fiscal slo le corresponde proveerla y fijar el trmino dentro del cual debern producirse las
diligencias probatorias, con sujecin al plazo mximo sealado en esas
disposiciones, segn corresponda, pero no est facultado para evaluar la
procedencia o improcedencia de la rendicin de prueba y su correlativa
recepcin, tal como lo ha expresado la jurisprudencia administrativa
contenida, entre otros, en el Dictamen N 18.108, de 2002.
917. Elevacin de los autos a sumario administrativo. Si en el
transcurso de la investigacin se constata que los hechos revisten una
mayor gravedad se pondr trmino a este procedimiento y se dispondr,
por la autoridad competente, que la investigacin prosiga mediante un
sumario administrativo (Art. 127 Ley N 18.834).
Si la naturaleza de los hechos denunciados o su gravedad as lo
exigiere, a juicio de la institucin, el Secretario Regional Ministerial
o el Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, segn
corresponda, se dispondr la instruccin de un sumario administrativo
(Art. 128 Ley N 18.834).
3. Etapa Acusatoria
918. Cargos y descargos. Si se formulan cargos el afectado debe
responder dentro de dos das a contar de la fecha de notificacin de la
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E. Etapa Resolutiva.
F. Etapa de Reclamacin.
1. Instalacin o constitucin de la Fiscala
923. Instruccin de sumario. Autoridad competente. Existen dos
entidades competentes para la instruccin de un sumario administrativo: la propia superioridad del Servicio, y luego, la Contralora General
de la Repblica.
A. La superioridad del Servicio. Es la propia superioridad la que
inicia el procedimiento, en virtud de que en ella reside la potestad disciplinaria, lo que se materializa a travs de una resolucin exenta de
toma de razn.
1. Directamente, al tomar conocimiento de algn hecho que amerite investigacin. En efecto, tal como indica la jurisprudencia
administrativa contenida en el Dictamen N 59.631, de 2009,
entre otros, la orden de iniciar un sumario administrativo constituye una manifestacin de la potestad disciplinaria de que
estn investidas las jefaturas competentes de los organismos
pblicos. De este modo, la atribucin en comento se encuentra
radicada en el jefe superior de la institucin a la que perteneca
el afectado, correspondindole a ste adoptar una determinacin sobre el ejercicio de la misma.
2. Como consecuencia de una denuncia que se le formula.
3. A requerimiento de Contralora. Tambin la motivacin o impulso que da origen al procedimiento disciplinario, est implcita en algn oficio de Contralora. Por ejemplo, un oficio de927
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927. Designacin de fiscal y constitucin de la fiscala. El sumario est a cargo del fiscal que es designado por alguna de las autoridades que ordena la sustanciacin del procedimiento sumarial, en la
misma resolucin que orden instruir el sumario (Art. 129 inciso 1
Ley N 18.834) y se le notifica personalmente.
Se le exige tener igual o superior grado que la persona que va a ser
objeto del sumario (Art. 129 inciso 1 Ley N 18.834).
De acuerdo al Dictamen N 9.499, de 2009, el nombramiento de
un servidor pblico como investigador o fiscal de un proceso sumarial
por parte de la autoridad a quien corresponde la potestad disciplinaria,
configura un cometido funcionario cuya observancia es obligatoria de
conformidad a lo dispuesto en el artculo 61, de la Ley N 18.834, de
tal suerte que su incumplimiento puede comprometer la responsabilidad administrativa del funcionario designado, tal como se ha precisado por este rgano de Control mediante el Oficio N 46.540, de 2003.
Todo ello, a menos que opere alguna de las causales de implicancia o
recusacin contempladas en la aludida ley y as lo declare la autoridad
respectiva.
Si durante la investigacin de los hechos surgen personas involucradas de mayor grado que el fiscal, se debe dar aviso y ser reemplazado: Si designado el fiscal, apareciere involucrado en los hechos
investigados un funcionario de mayor grado o jerarqua, continuar
aqul sustanciando el procedimiento hasta que disponga el cierre de la
investigacin (Art. 129 inciso 2 Ley N 18.834).
De acuerdo al inciso 2 del citado artculo 129, el fiscal cuyo grado
jerrquico sea inferior al del o los funcionarios que aparecieren involucrados, slo se encuentra inhabilitado para continuar sustanciando el
proceso despus del cierre de la investigacin.
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juicio les reste imparcialidad. En este caso resolver la autoridad que orden el sumario en el mismo plazo indicado anteriormente, en lo relativo
al fiscal y ste respecto del actuario (Art. 134 inciso 3 Ley N 18.834).
Ahora bien, los hechos que el propio instructor puede aducir como
causales de implicancia deben referirse, exclusivamente, a la carencia
de la neutralidad necesaria para conducir objetivamente la investigacin a la luz de las exigencias del debido proceso (Dictamen N 9.499,
de 2009).
Cada vez que se nombre un nuevo fiscal o actuario se notificar al
sumariado para los efectos sealados en el artculo 132.
933. Acumulacin de procesos sumariales. La normativa contenida en la Ley N 18.834, no obliga a la autoridad a disponer la
tramitacin conjunta de distintos procesos sumariales, ni aun cuando
en ellos exista identidad de hechos, lo cual resulta armnico con el
criterio contenido en el Dictamen N 10.817, de 1981, de la Contralora General.
2. Indagatoria
934. Objetivo. El objetivo de la etapa indagatoria es acreditar hechos que tipifiquen infracciones administrativas y, adems, determinar
o individualizar a los eventuales inculpados en los hechos y el grado de
participacin como, asimismo, determinar si concurren circunstancias
agravantes o atenuantes a la responsabilidad administrativa.
El fiscal tiene amplias facultades para proceder, puede aceptar
incluso las medidas de suspensin o destinacin transitoria (Art. 135
inciso 1 Ley N 18.834).
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937. Prrroga de la etapa indagatoria por hasta 60 das. En casos calificados, al existir diligencias pendientes decretadas oportunamente y no cumplidas por fuerza mayor, se podr prorrogar el plazo de
instruccin del sumario hasta completar sesenta das, resolviendo sobre
ello el jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial
o el Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, segn
corresponda (Art. 135 inciso final Ley N 18.834).
Los requisitos para decretar la ampliacin son dos:
A. Que existan diligencias pendientes decretadas oportunamente, y
B. Que dichas diligencias no hayan sido cumplidas por fuerza
mayor.
De dicha solicitud resuelven las mismas autoridades dotadas de potestad para iniciar el procedimiento sumarial.
Para que la resolucin que otorga el trmino probatorio produzca
efecto, es necesario que el inculpado sea notificado de tal hecho, ya sea
personalmente o por carta certificada, de acuerdo con lo preceptuado en
el inciso primero del artculo 131 del mencionado texto estatutario. Lo
anterior, por lo dems, se encuentra en plena armona con lo prescrito en
el artculo 45 de la Ley N 19.880, sobre Bases de los Procedimientos
Administrativos, conforme al cual los actos administrativos de efectos individuales debern ser notificados a los interesados (Dictamen
N 55.290, de 2006).
Si vence el plazo de instruccin del sumario y ste an no se encuentra afinado, la autoridad que procedi a incoarlo debe revisarlo
y tomar las medidas para hacer efectiva la responsabilidad del fiscal:
Vencidos los plazos de instruccin de un sumario y no estando ste afi937
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solicitar o presentar pruebas pudiendo consultar el expediente personalmente o por medio de su abogado (Art. 138 inciso 1 Ley N 18.834).
Adems, tiene un plazo de 2 das para formular causales de inhabilidad que a su juicio pudieren afectar al fiscal o al ministro de fe.
950. Solicitud de rendicin de prueba y diligencias probatorias.
El inculpado tiene el derecho a solicitar al fiscal la rendicin de prueba
y/o de diligencias probatorias adicionales, al momento de presentar sus
descargos. Esta solicitud admite tres alcances (Art. 138 inciso 2 Ley
N 18.834).
1. Es un derecho del inculpado. Cuando el inculpado solicita la realizacin de ciertas diligencias probatorias, el fiscal est obligado a acceder debiendo ordenar un trmino probatorio que no puede exceder
en total de 20 das (Art. 138 inciso 2 Ley N 18.834).
Segn el criterio contenido en los Dictmenes Ns. 25.594, de 1993
y 34.010, de 2005, si bien la rendicin de prueba que contempla el artculo 138 de la Ley N 18.834, es un derecho que el legislador estableci
a favor del inculpado para su debida defensa en los sumarios administrativos, respecto a la peticin que se formule en tal sentido, al fiscal
slo le corresponde proveerla y fijar el trmino dentro del cual debern
producirse las diligencias solicitadas, que no podr exceder de veinte
das, para luego cerrar la investigacin cuando estime que ha aportado
todos los elementos de prueba que apoyen la respectiva resolucin de la
autoridad, tal como ha ocurrido en el proceso en examen.
2. Se solicita en el escrito de descargos. La oportunidad procesal
para efectuarlas es en el escrito de descargos, que viene a materializar
la defensa del inculpado, sin perjuicio que en l se pueden hacer valer
todos los medios que sean necesarios para su defensa.
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De acuerdo con el Dictamen N 38.374, de 2008, no resulta admisible que, recin en el escrito de reposicin con apelacin subsidiaria en
contra de la medida aplicada, se haya solicitado la realizacin de una
serie de diligencias probatorias.
3. Corresponde al fiscal realizar las diligencias solicitadas. De
acuerdo con el Dictamen N 3.965, de 1994, el inculpado y su abogado
pueden, conforme a la Ley N 18.834, presentar pruebas o solicitar al
fiscal actuaciones necesarias para la defensa, acompaar documentos
o puntos para interrogar testigos y requerir careos, pero corresponde al
fiscal exclusivamente, realizar las diligencias, no siendo posible que el
afectado o su representante interroguen y contrainterroguen a los testigos como procede en los juicios civiles y criminales.
951. Medios de prueba y valoracin de la prueba. No existiendo
norma expresa en el Estatuto Administrativo, por aplicacin supletoria
del artculo 35 de la Ley de Procedimiento Administrativo, en materia
de medios de prueba, se admite cualquier medio probatorio admisible en derecho.
En base al mismo razonamiento y normativa, la valoracin de la
prueba en los procedimientos sumariales se efecta en conciencia, esto
es, bajo el sistema de la libre conviccin.
En efecto, la jurisprudencia administrativa ha dictaminado que los
sumarios administrativos son procesos reglados, previstos en la Ley
N 18.834, que determina debidamente su tramitacin, por lo que respecto de stos, ante la inexistencia o falta de claridad de una regulacin
especial que rija una materia, como sucede con las actuaciones relacionadas con la prueba, corresponde aplicar la Ley N 19.880, en carcter
de supletoria, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1 de la misma.
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C. La participacin y grado de culpabilidad que les hubiere correspondido a los sumariados, a la anotacin de las circunstancias atenuantes o agravantes.
D. La proposicin a la autoridad correspondiente de las sanciones
que estimare procedente aplicar o de la absolucin de uno o ms de los
inculpados.
La omisin de alguna de estas menciones constituye, segn la jurisprudencia un vicio que incide en la legalidad del procedimiento.
Segn el Dictamen N 13.338, de 2000, la potestad sancionatoria
est radicada en la autoridad administrativa y no en el fiscal sumariante, quien en su vista o informe efecta una proposicin de sancin,
no vinculante para aqulla, susceptible de ser modificada por la superioridad del respectivo servicio, en base a un criterio de racionalidad,
esto es, que la sancin impuesta sea proporcionada a la gravedad de la
falta que se imputa.
953. Acceso a la vista fiscal. La jurisprudencia administrativa, en
su Dictamen N 15.643, de 2007, concluy que corresponde entregar a
funcionario inculpado o a su abogado, copia de la vista del fiscal emitida en sumario administrativo seguido en su contra, acorde artculos
137 de la Ley N 18.834 y 13 de la Ley N 18.575. Ello, porque para
cumplir con el principio del debido proceso y el derecho a la defensa
jurdica establecidos en los artculos 19 N 3 de la Constitucin y 18
de la Ley N 18.575, en los sumarios administrativos se deben cumplir
exigencias bsicas tales como: notificacin, declaracin del imputado,
posibilidad de aportar pruebas y de interponer los recursos legales que
corresponda, vale decir, asegurar una adecuada defensa de los inculpados. El derecho de stos a conocer los antecedentes del sumario respectivo, significa otorgarles facilidades con el fin de obtener un adecuado
949
conocimiento del expediente, para lo que se requiere se les proporcionen a sus expensas, copias de piezas o documentos que rolan en el sumario, siempre que, en tales procedimientos se haya puesto trmino a
la fase indagatoria.
5. Etapa Resolutiva
954. Actitudes del jefe superior. El artculo 140 inciso 1 del Estatuto seala que:
Emitido el dictamen, el fiscal elevar los antecedentes del sumario
al jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial o
el Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, segn el
caso, quien resolver en el plazo de cinco das, dictando al efecto una resolucin en la cual absolver al inculpado o aplicar la medida disciplinaria, en su caso. Tratndose de la medida de destitucin, los antecedentes se elevarn a la autoridad facultada para hacer el nombramiento.
Evacuada la vista o informe del fiscal, el jefe superior puede asumir cualquiera de las siguientes actitudes:
A. Ordenar la reapertura del sumario por encontrarse incompleta la
etapa indagatoria.
B. Absolver al inculpado.
C. Aplicar una medida disciplinaria (Art. 134 Ley N 18.834).
5.1. Reapertura del sumario
955. Concepto. La reapertura es aquella decisin adoptada por
la autoridad administrativa en un procedimiento disciplinario, deter950
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954
Lo anterior es sin perjuicio que en determinados procedimientos especiales no exista reposicin, sino derechamente recurso de apelacin, sucede con el artculo 24 del Reglamento
de Sumarios Administrativos e Investigaciones Sumarias de la Polica de Investigaciones de
Chile, aprobado por Decreto N 1, de 1982, del Ministerio de Defensa Nacional. Tambin
el caso de los sumarios instruidos por Contralora, en que no existe ni siquiera el recurso de
reposicin (Resolucin N 236, de 1998, CGR).
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963. Cundo procede el recurso de apelacin. Sobre esta materia resulta necesario distinguir si se trata de un servicio centralizado o
descentralizado.
A. Tratndose de servicios descentralizados, la jefatura carece de
superior jerrquico, atendido lo cual la jurisprudencia administrativa ha
dictaminado que falla el supuesto necesario para la procedencia de la
apelacin (Dictmenes Ns. 30.095, de 1992; 30.984, de 1993, y 801,
de 1994).
Cuando la medida disciplinaria ha sido impuesta por una autoridad
administrativa haciendo uso de facultades delegadas por el jefe superior
del servicio, no procede la apelacin, puesto que la citada autoridad al
ejercer las facultades objeto de la delegacin est representando a la superioridad mxima de la institucin, por lo que se entiende que es esta
ltima quien sanciona (Dictamen N 60.754, de 2005).
B. A contrario sensu, tratndose de servicios centralizados, la jurisprudencia administrativa ha dictaminado que procede el recurso de
apelacin.
El recurso de apelacin slo podr interponerse con el carcter de
subsidiario de la solicitud de reposicin y para el caso que sta no sea
acogida.
964. Fundamentacin y plazo de interposicin. Los recursos debern ser fundados e interponerse en el plazo de cinco das, contado
desde la notificacin, y debern ser fallados dentro de los cinco das
siguientes (artculo 135 inciso 2 del Estatuto).
Tratndose de servidores del estado sujetos al rgimen jurdico
del cdigo del trabajo, la tipificacin de una causal que suponga poner
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La notificacin de la resolucin interna que acoge o rechaza el recurso de apelacin, no constituye un trmite esencial, as como tampoco la de reposicin en el caso de los organismos descentralizados (ya
que no hay segunda instancia).
Por ltimo, cabe recordar que en materia de recursos opera la refornatio in pellus, es decir, que resulta posible elevar la sancin impuesta
originalmente.
965. Autoridad competente para afinar el procedimiento. Acorde al artculo 140 inciso 1 del Estatuto Administrativo es menester
distinguir:
A. Tratndose de absolucin o medidas no expulsivas, corresponde aplicar la sancin al jefe superior de la institucin, el Secretario
Regional Ministerial o el Director Regional de servicios nacionales
desconcentrados, segn el caso.
1. La resolucin de trmino que dispone la absolucin o el sobreseimiento, se encuentra exenta del trmite de toma de razn,
salvo que el procedimiento disciplinario haya sido instruido u
ordenado instruir por la Contralora General de la Repblica
(Res. N 1.600 CGR).
2. La resolucin que afina el sumario administrativo y aprueba la
aplicacin de la medida disciplinaria, sea o no expulsiva, est
sometida al control preventivo de juridicidad mediante el trmite de toma de razn (Res. N 1.600 CGR).
B. Tratndose de la medida de destitucin, corresponde aplicar la
sancin a la autoridad facultada para hacer el nombramiento.
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das al efecto, las cuales tienen por finalidad garantizar una adecuada
defensa, con miras a configurar un debido proceso. Por ende, respecto
de ellos no caben otros trmites o instancias que los previstos en la normativa pertinente de ese cuerpo legal los que en materia de recursos
estn previstos en su artculo 141, sin que sea dable hacerle extensivo el
reclamo que se contempla en el artculo 160 del mencionado texto estatutario, como se ha sealado, entre otros, en los Dictmenes Ns. 36.814,
de 2005 y 40.883, de 2008.
974. Responsabilidad de fiscal. Sobre esta materia, la jurisprudencia administrativa ha sealado que la excesiva demora en tramitar
un sumario puede comprometer la responsabilidad administrativa del
fiscal, al tenor del artculo 143 del Estatuto Administrativo. Adems,
constituye un deber de la autoridad cumplir cabal y oportunamente con
la normativa legal y reglamentaria en materia de procedimientos disciplinarios, de manera que debe adoptar las medidas que sean necesarias
con el objeto que el proceso sumarial se resuelva en tiempo y forma
(Dictamen N 58.463 de 2009).
975. Vicios de procedimiento y trascendencia procedimental. En
armona con el principio de trascendencia procedimental previsto en el
artculo 13 inciso 2 de la Ley N 19.880, el artculo 144 del Estatuto
Administrativo determina que: Los vicios de procedimiento no afectarn la legalidad de la resolucin que aplique la medida disciplinaria,
cuando incidan en trmites que no tengan una influencia decisiva en los
resultados del sumario.
A su vez, en virtud del principio de no formalizacin previsto en
el articulo 13 inciso 1 de la Ley N 19.880, el citado precepto estatutario resulta aplicable igualmente a las investigaciones sumarias,
dado por una parte, la simplicidad procedimental que caracteriza este
963
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cipales que los investigadores observarn al sustanciar sumarios administrativos (Art. 137 LOC N 10.336).
980. Notificaciones. El artculo 3 inciso 1 de la Resolucin N 236,
de 1998, determina que las notificaciones que se realicen en el sumario
se harn personalmente. Si el funcionario no fuere habido por dos das
consecutivos en su domicilio o en su lugar de trabajo, se le notificar
por carta certificada, de lo cual deber dejarse constancia en el respectivo expediente. En ambos casos, se deber entregar copia ntegra de la
resolucin correspondiente.
Los funcionarios citados a declarar ante el fiscal debern fijar, en
su primera comparecencia, un domicilio dentro del radio urbano del
lugar en que la fiscala ejerza sus funciones. Si no diere cumplimiento
a esta obligacin, se practicarn las notificaciones por carta certificada,
al domicilio registrado en la institucin y, en caso de no contarse con
tal informacin, en la oficina del afectado (Art. 3 inciso 2 Resolucin
N 236, de 1998).
El funcionario se entender notificado transcurridos tres das desde
que la carta haya sido despachada (Art. 3 inciso 3 Resolucin N 236,
de 1998).
981. Vicios no esenciales. La inobservancia de las normas del Reglamento de Sumarios instruidos por la Contralora, en lo que respecta a plazos y realizacin de trmites no esenciales, no afectar la validez de las
actuaciones sumariales (Art. 31 inciso 1 Resolucin N 236, de 1998).
1. Instalacin de la fiscala
982. Facultad de instruir sumario. El artculo 133 de la LOC
N 10.336 y 3 de la Resolucin N 236, de 1998, determinan que
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2. Etapa indagatoria
987. Objeto. La etapa indagatoria tendr por objeto establecer
la existencia de los hechos materia del sumario y la participacin de
los funcionarios que aparezcan comprometidos en ellos (Art. 11 inciso
2 de la Resolucin N 236, de 1998).
988. Incidente de recusacin. Conforme al artculo 14 de la Resolucin N 236, de 1998, los funcionarios citados a declarar por primera
vez ante el fiscal, respecto de los cuales existan presunciones fundadas
para estimar que han tenido una participacin directa en los hechos materia del sumario, sern apercibidos para que dentro del segundo da
formulen las causales de recusacin en contra del fiscal o del actuario
si lo hubiere.
Slo se considerarn causales de recusacin, para los efectos sealados en el artculo anterior, tener el fiscal o el actuario, en su caso (Art.
15 de la Resolucin N 236, de 1998):
A. Inters directo o indirecto en los hechos que se investigan.
B. Amistad ntima o enemistad manifiesta con cualquiera de los involucrados o afectados, y
C. Parentesco de consanguinidad hasta el tercer grado y de afinidad
hasta el segundo, inclusive, o de adopcin con alguno de los involucrados o afectados.
Formulada la recusacin, el fiscal o el actuario, segn corresponda,
dejarn de intervenir, salvo en lo relativo a diligencias que no puedan
paralizarse sin comprometer el xito de la investigacin (Art. 16 inciso
1 de la Resolucin N 236, de 1998).
968
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3. Etapa acusatoria
989. Objeto. En la etapa acusatoria, el fiscal sealar mediante
los cargos respectivos, la conducta del funcionario que estima constitutiva de una infraccin de carcter administrativa, permitindole formular las alegaciones que estime conducentes a su defensa (Art. 11
inciso 3 de la Resolucin N 236, de 1998).
990. Cargos. De acuerdo al artculo 19 de la Resolucin N 236,
de 1998, si el fiscal encontrare mrito suficiente, proceder a formular
cargos a los inculpados, quienes podrn tomar conocimiento del proceso, personalmente o a travs de mandatarios, y solicitar copias de los
documentos o fojas del mismo que sean pertinentes para su defensa, a
su costa.
Agrega el artculo 134 inciso 5 de la LOC N 10.336 que, de los
cargos que resultaren del sumario se dar conocimiento personal e individualmente al funcionario o funcionarios afectados, estampando en
el expediente las respectivas declaraciones o descargos y agregando las
piezas documentales que se presenten o entreguen por dichos funcionarios.
991. Descargos. De acuerdo al artculo 21 de la Resolucin N 236,
de 1998, el inculpado tendr un plazo de cinco das hbiles, contado
desde la fecha de notificacin de los cargos, para formular sus descargos y defensas, el que podr ser prorrogado por el fiscal por otros
cinco das.
992. Solicitud de diligencias probatorias. Conforme al artculo 22
de la Resolucin N 236, de 1998, en el escrito de contestacin de cargos el inculpado podr acompaar todos los antecedentes y documentos
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997. Aprobacin del sumario y proposicin definitiva de sanciones. En la resolucin que apruebe el sumario se propondr a la autoridad
que detente la potestad disciplinaria, las sanciones que, en definitiva, se
estimen procedentes respecto de los funcionarios comprometidos, o la
absolucin de los mismos (Art. 28 inc. 1 Resolucin N 236 CGR).
Se dar conocimiento a cada uno de los afectados tanto del hecho de
haberse dictado la resolucin aludida como de lo propuesto en su caso
particular (Art. 28 inc. 2 Resolucin N 236 CGR).
De esta forma, en este tipo de procedimientos, y a diferencia de aquellos regulados en el Estatuto Administrativo, no hay una resolucin interna previa del Servicio, sino que una resolucin exenta de la Contralora
aprobando el sumario y proponiendo a la autoridad la medida a aplicar.
998. Absolucin o aplicacin de medida disciplinaria. Segn lo
dispone el artculo 140 inciso 1 de la Ley N 18.834, sobre Estatuto
Administrativo, en armona con el artculo 28 inciso 1 de la Resolucin N 236, de 1998, de CGR, y los Dictmenes Ns. 8.361, de 1994, y
29.307 del mismo origen, corresponde a la superioridad del Servicio la
facultad de determinar la absolucin o la aplicacin de alguna medida
disciplinaria respecto del personal de su dependencia.
999. No procede el recurso de reposicin. Los Dictmenes Ns. 9.486
y 23.824, ambos de 2003, 7.390, de 2006 y 8.947, de 2008, entre otros,
han establecido la improcedencia de interponer el recurso de reposicin
previsto en el artculo 10 de la Ley N 18.575, contra las resoluciones
de la autoridad que aplica las medidas propuestas, con ocasin de sumarios administrativos incoados por la Contralora General, toda vez que
dicha autoridad administrativa debe ceirse a las normas de tramitacin
contenidas en la preceptiva ya indicada.
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391
En general, el mbito en el cual la Contralora ejerce las atribuciones de que se encuentra investida en relacin con esta ltima materia,
est determinado por el artculo 16 de la LOC N 10.336. Adems existe sobre la materia un manual de procedimientos disciplinarios emanado del Departamento de Inspeccin de la Divisin de Municipalidades
de la Contralora General de la Repblica.
De acuerdo con la jurisprudencia administrativa, la conduccin de
un vehculo municipal por un funcionario previamente autorizado y
que, en el cumplimiento de un cometido funcionario, sufre un accidente de trnsito no constituye una infraccin a la normativa sobre uso y
circulacin de vehculos estatales, contenida en el citado Decreto Ley
N 799, de 1974.
En tales condiciones, la municipalidad, de acuerdo al mrito de los
antecedentes con que cuenta, deber determinar la procedencia de iniciar un procedimiento disciplinario en conformidad con la normativa
contenida en la Ley N 18.883, Estatuto Administrativo para Funcionarios Municipales, sin perjuicio de arbitrar las medidas tendientes a
resarcir el dao ocasionado al respectivo vehculo municipal (Dictamen
N 56.842, de 2008).
Asimismo, de acuerdo al Dictamen N 22.016, de 2007, la conduccin de un vehculo fiscal por un funcionario previamente autorizado,
pero con su licencia de conducir vencida, no constituye una infraccin
a la normativa sobre uso y circulacin de vehculos estatales, contenida en el D.L. N 799, de 1974. No obstante, la falta de renovacin
del permiso para conducir constituye un impedimento para conducir
vehculos, desde la fecha de vencimiento de la licencia y mientras no se
verifique dicha renovacin. Por ende, si se da la situacin indicada, el
servicio debe iniciar un procedimiento disciplinario conforme al Estatuto Administrativo, para establecer las responsabilidades derivadas de
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CAPTULO X
CESACIN DE FUNCIONES
1006. Causales legales de expiracin o cesacin de funciones. La
proteccin del trabajo prevista en el artculo 19 N 16 inciso 1 de la
Constitucin, conlleva tambin la consagracin del principio de estabilidad laboral, el cual se encuentra normativizado tanto en el Cdigo del
Trabajo, como tambin en la LOC N 18.575 de Bases Generales de la
Administracin del Estado y en el Estatuto Administrativo.
Ahora bien, precisamente por aplicacin del principio de estabilidad en el empleo que consagra el artculo 46 de la LOC de Bases, el
artculo 146 del Estatuto Administrativo, contempla diversas causales o
hiptesis de extincin del status funcionarial, es decir, de la condicin
de funcionario pblico. Son las siguientes:
A. La aceptacin de la renuncia.
B. La obtencin de jubilacin, pensin o renta vitalicia en un rgimen previsional.
C. La declaracin de vacancia.
D. La destitucin.
E. La supresin del empleo.
F. El trmino del perodo legal por el cual se es designado.
G. El fallecimiento.
981
I. ACEPTACIN DE RENUNCIA
1007. Alcances. El artculo 146 letra a) de la Ley N 18.834, dispone que el empleado cesar en el empleo, en el caso de aceptacin
de renuncia.
El inciso 2 del artculo 19 N16 de la Constitucin determina que:
Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre
eleccin del trabajo con una justa retribucin.
El citado inciso constitucional consagra el derecho a la libertad de
eleccin de un trabajo, vale decir, a optar en forma libre y espontnea
por una determinada actividad laboral, facultad que implica consecuentemente la opcin de cada persona de mantener o cambiar de oficio, lo
cual se traduce en el derecho a la renuncia voluntaria contemplado en el
artculo 147 de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo.
En conformidad al artculo 147 inciso 1 del Estatuto Administrativo, la renuncia es el acto en virtud del cual el funcionario manifiesta a la autoridad que lo nombr la voluntad de hacer dejacin de
su cargo.
La renuncia deber presentarse por escrito y no producir efecto
sino desde la fecha en que quede totalmente tramitado el decreto o
resolucin que la acepte, a menos que en la renuncia se indicare una
fecha determinada y as lo disponga la autoridad (Art. 147 inciso 2
Ley N 18.834).
De acuerdo al criterio contenido en la jurisprudencia de la Contralora General, particularmente en los Dictmenes Ns. 75.821, de 1976;
48.520, de 1998 y 14.911, de 1999, y 44.480, de 2005, la renuncia a un
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derechos surgidos con ocasin de la asimilacin que la normativa transcrita hace con la institucin del retiro temporal para el otorgamiento
de la pensin de retiro que procediere.
As, cualquier medida tendiente a la limitacin de los derechos
indicados por parte de la autoridad a travs de la referida retencin,
constituye una vulneracin al principio de juridicidad establecido en los
artculos 6 y 7 de la Constitucin.
Dictamen N 9.907, de 2007: dada la circunstancia de que la
retencin de la renuncia es una limitacin, por una parte, del ejercicio mismo de la renuncia voluntaria por parte del funcionario que la
presenta, cuya decisin en ese sentido constituye una emanacin del
derecho a la libre contratacin y eleccin de trabajo consagrado en el
artculo 19 N 16 de la Constitucin Poltica, y por otra, de los derechos surgidos con ocasin de la asimilacin que la normativa transcrita hace con la institucin del retiro temporal para el otorgamiento de
la pensin de retiro que procediere no resulta admisible que la autoridad respectiva disponga la retencin en comento si una norma legal no
contempla dicha atribucin.
As, cualquier medida tendiente a la limitacin de los derechos indicados por parte de la autoridad a travs de la referida retencin,
constituye una vulneracin al principio de juridicidad establecido en
los artculos 6 y 7 de la citada Constitucin.
Si se encontrare en tramitacin un sumario administrativo en el que
estuviere involucrado un funcionario, y ste cesare en sus funciones, el
procedimiento deber continuarse hasta su normal trmino, anotndose en su hoja de vida la sancin que el mrito del sumario determine
(Art. 147 inciso 4 Ley N 18.834).
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sea notificado al respectivo Jefe de Servicio, debiendo esta comunicacin efectuarse con, a lo menos, 5 das de anticipacin a la data a partir
de la cual debe pagarse la respectiva jubilacin.
III. DECLARACIN DE VACANCIA
1010. Alcances. El artculo 146 letra c) de la Ley N 18.834, dispone que el empleado cesar en el empleo, en el caso de declararse
vacante el cargo.
1011. Causales de declaracin de vacancia. Estas causales se encuentran enumeradas en el artculo 150 del Estatuto Administrativo:
A. Salud irrecuperable o incompatible con el desempeo del cargo
(Arts. 151 y 152 inciso 2 Ley N 18.834).
B. Prdida sobreviniente de alguno de los requisitos de ingreso a la
Administracin del Estado.
C. Calificacin del funcionario en lista de Eliminacin o Condicional (Art. 50 Ley N 18.834).
D. Por no presentacin de la renuncia (Art. 148, inciso final Ley
N 18.834).
1. Salud irrecuperable o incompatible con el
desempeo del cargo.
1012. Anlisis. Esta causal se descompone a su vez en dos hiptesis: Salud irrecuperable o incompatible con el desempeo del cargo.
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una solicitud de declaracin de invalidez, pues omitir tal situacin evidencia una violacin al derecho fundamental a la seguridad social.
B. Salud irrecuperable. El artculo 152 inciso 1 del Estatuto Administrativo previene, en lo que interesa, que si se hubiere declarado
irrecuperable la salud de un funcionario, ste deber retirarse de la
Administracin dentro del plazo de seis meses, contado desde la fecha
en que se le notifique la resolucin por la cual se declare su irrecuperabilidad, sealando su inciso 2 que a contar de la fecha de aquella
notificacin y durante el referido plazo el funcionario no estar obligado a trabajar y gozar de todas las remuneraciones correspondientes a
su empleo, las que sern de cargo del empleador, razn por la cual la
jurisprudencia administrativa seala que no corresponde computar ese
trmino desde la declaracin de vacancia del cargo.
Alcances sobre esta causal:
1. La determinacin de irrecuperabilidad compete a las Comisiones
de Medicina Preventiva e Invalidez. En efecto, como lo han sealado
los Dictmenes Ns. 25.464, de 2004 y 20.172, de 2006, a la Contralora
General tampoco le corresponde pronunciarse acerca de las determinaciones que adopten las Comisiones de Medicina Preventiva e Invalidez
respecto de determinados funcionarios, toda vez que por tratarse de materias de orden mdico, slo a ellas les compete su resolucin.
2. La notificacin de la irrecuperabilidad es mediante carta certificada o personalmente. En relacin con esta norma, la jurisprudencia administrativa, contenida en el Dictamen N 41.389 de 1996, entre
otros, ha concluido que la notificacin de la resolucin que declara a un
funcionario con salud irrecuperable debe practicarse mediante la transcripcin que el Jefe Superior del Servicio haga llegar al empleado una
vez que la autoridad mdica le haya comunicado esa determinacin.
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IV. DESTITUCIN
1016. Causales de destitucin. El artculo 146 letra d) de la Ley
N 18.834, dispone que el empleado cesar en el empleo, en el caso de
destitucin.
Sobre este particular, el Estatuto Administrativo en el artculo 119
y siguientes establece las normas para hacer efectiva la responsabilidad
administrativa de los funcionarios pblicos.
A. Vulneracin grave al principio de probidad administrativa.
En primer lugar, el artculo 125 inciso 2 del Estatuto Administrativo
reserva la medida disciplinaria de destitucin para el caso de que los
hechos constitutivos de la infraccin vulneren gravemente el principio
de probidad administrativa.
En este contexto, debemos recordar que atendido que las actuaciones de un funcionario que puedan implicar una vulneracin del referido
principio de probidad son mltiples, la calificacin de la gravedad de
la infraccin compete a la Administracin activa, tal como expresa el
Dictamen N 52.603, de 2009, de la Contralora.
Ratifica lo anterior, el hecho de que el legislador slo ha determinado las actuaciones que contravienen especialmente aquella directriz
de desempeo, sin evaluar la gravedad de cada conducta, razn por la
cual la calificacin efectuada por una Autoridad en el sentido de que la
conducta se considere como grave, configura de esa manera la hiptesis del inciso 2 del artculo 125 de la Ley N 18.834, que permite, tal
como indica el citado Dictamen N 52.603, de 2009, aplicar la medida
disciplinaria de destitucin.
Lo anterior, no significa entonces que la autoridad se encuentra en
el imperativo de aplicar dicha medida expulsiva.
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mente, para suprimir los cargos que en ellas se sirven, lo que, segn el
considerando decimonoveno, se ve respaldado por la potestad que, en
esta materia, se les reconoce a los rectores en los respectivos estatutos
orgnicos.
De lo precedentemente manifestado aparece que la facultad en examen no slo est contenida en el decreto con fuerza de ley que contempla el estatuto orgnico de la citada Universidad de Santiago de Chile, ya que ella tambin encuentra su fundamento en normas orgnicas
constitucionales.
debe concluirse que no resulta contrario a la Constitucin que
el legislador confiera atribuciones de reestructuracin orgnica a la
autoridad de que se trata, atendidas las particulares caractersticas de
autonoma que exige la administracin de la Universidad de Chile, y
que la eventual supresin de empleos que ella ocasione ha tenido suficiente origen en la voluntad del legislador, por lo que debe estimarse
que, en caso de aplicarse en la gestin pendiente el precepto contenido
en la letra h) del artculo 12 del Decreto con Fuerza de Ley N 153, de
1981, ya transcrito, no producir efectos contrarios a la Constitucin
y as se declarar392.
En idntico sentido la jurisprudencia administrativa ha sostenido
que la potestad de que gozan las Entidades de Educacin Superior para
aprobar las plantas y sus respectivas plazas, comprende tambin la de
suprimir cargos. Lo contrario, impedira la adecuacin de los estamentos
a las necesidades de la institucin. Adems, la atribucin de los rectores
emana no slo de normas contempladas en sus respectivos decretos con
fuerza de ley, sino que tiene su origen en la autonoma universitaria que
el legislador, a travs de normas orgnicas constitucionales, ha recono
392
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de
Derecho Administrativo
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Derecho Administrativo
renuncia, antes de concluir el plazo de nombramiento o de su renovacin, y no concurra una causal derivada de su responsabilidad administrativa, civil o penal, o cuando dicho cese se produzca por trmino del
perodo de nombramiento sin que ste sea renovado, el alto directivo
tendr derecho a gozar de la indemnizacin contemplada en el artculo
154 de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo.
VI. TRMINO DEL PERODO LEGAL
1020. Alcances. Acorde a los artculos 146 letra f) y 153 de la Ley
N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, una de las causales de cesacin de los servidores corresponde al vencimiento del perodo por el
cual se ha sido nombrado o designado.
Al respecto, el artculo 153 inciso 1 del citado cuerpo legal, determina que el trmino del perodo legal por el cual es nombrado el funcionario, o el cumplimiento del plazo por el cual es contratado, produce
la inmediata cesacin de sus funciones.
Con todo, el empleado continuar ejercindolas, con los mismos
derechos y prerrogativas que los funcionarios en servicio activo, si fuere notificado, previamente y por escrito, de encontrarse en tramitacin
el decreto o resolucin que renueva su nombramiento o contrato (Art.
153 inc. 2 Ley N 18.834).
La jurisprudencia de este Organismo Contralor, contenida en los
Dictmenes Ns. 3.432, de 2007 y 64.111, de 2009, entre otros, ha expuesto que corresponde a la autoridad administrativa determinar la procedencia de la prrroga de un contrato y su duracin, situacin que
produce la inmediata cesacin de funciones, no existiendo obligacin
legal de la autoridad de mantenerlo en su cargo ni de indemnizarlo a
causa del cese.
997
VII. FALLECIMIENTO
1021. Alcances. Por ltimo, el artculo 146 letra g) del Estatuto
Administrativo, contempla el fallecimiento como casual de extincin
del status funcionarial.
VIII. NORMAS COMUNES APLICABLES AL CESE DE FUNCIONES
1022. Prolongacin indebida de funciones. De acuerdo al artculo
155 del Estatuto Administrativo: El empleado que prolongare indebidamente sus funciones no podr reincorporarse a la Administracin, sin
perjuicio de la responsabilidad penal en que pudiera incurrir. En este
caso, la autoridad correspondiente comunicar el hecho a la Contralora
General de la Repblica.
1023. Prolongacin de funciones en servicio que no pueda paralizarse sin grave dao o perjuicio. De acuerdo con el artculo 156 del
Estatuto Administrativo: Sin perjuicio de la hiptesis de prolongacin
de funciones prevista en el artculo 155, el empleado podr continuar
actuando, aun cuando sus funciones hubieren terminado legalmente,
si se tratare de rgano o servicio que no pueda paralizarse sin grave
dao o perjuicio y no se presentare oportunamente la persona que debe
reemplazarlo. En tal evento, la autoridad correspondiente comunicar
inmediatamente lo ocurrido a la Contralora general de la Repblica y
adoptar las medidas pertinentes para dar solucin a la situacin producida, en un plazo no mayor de treinta das.
El empleado que en virtud de lo establecido en el inciso precedente
prolongare su desempeo, tendr todas las obligaciones, responsabilidades,
derechos y deberes inherentes al cargo (Art. 156 inc. 2 Ley N 18.834).
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Curso
de
Derecho Administrativo
393
Vase el Decreto Supremo N 43, de 2000, del Minsegpres, que delega en el Ministro Secretario General de la Presidencia de la Repblica la facultad de suscribir, bajo la frmula Por
orden del Presidente de la Repblica, los decretos supremos que dispongan Rehabilitaciones Administrativas en favor de ex funcionarios pblicos que hayan cesado en su cargo, a
consecuencia de la aplicacin de una medida disciplinaria.
1000
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de
Derecho Administrativo
cionarios Municipales, es necesario tener en consideracin que las disposiciones de dichos textos antes aludidas exigen como requisito de
ingreso a una de esas plazas en el evento ya anotado y de manera
independiente del trmite de la rehabilitacin, el transcurso de ms de
cinco aos contado desde la fecha de expiracin de funciones, por lo
que ser necesario para ocupar esas plazas y no para dictar el decreto
rehabilitatorio que dicho plazo haya concluido, luego de lo cual recin
entonces el afectado podr ser nombrado en el respectivo cargo (Dictamen N 4.592, de 2007).
Diversa, en cambio, es la situacin del rehabilitado que aspira a acceder a un cargo cuyo estatuto como acontece con el Cdigo del Trabajo no establece un impedimento temporal para ocuparlo en el evento
de haber sido afectado con una medida de destitucin o de separacin
en un empleo pblico, caso en el cual el interesado, una vez obtenida la
rehabilitacin, puede, inmediatamente, ser contratado o nombrado bajo
esa preceptiva. (Dictamen N 4.592, de 2007).
D. La rehabilitacin no exime al ex funcionario favorecido de
cumplir los restantes requisitos de ingreso a la Administracin, como
tampoco confiere el derecho a reclamar la reincorporacin como obligatoria, siendo una facultad privativa de la autoridad llamada a efectuar
el nombramiento, el aceptar o rechazar la solicitud (Dictamen N 3.300,
de 2004).
1029. Rehabilitacin de ex servidores del Poder Judicial. Acorde
al Dictamen N 17.178 2006, y en relacin con el plazo que debe esperar un ex servidor sumariado del Poder Judicial para postular al reingreso al mismo, ha sostenido que no existiendo en el Cdigo Orgnico de
Tribunales una norma que establezca el plazo que debe transcurrir para
que un ex servidor del Poder Judicial, removido por aplicacin de una
medida disciplinaria, pueda reingresar al mismo, es dable concluir que
1002
Curso
de
Derecho Administrativo
Bibliografa
Barra, Nancy: Probidad Administrativa, 3 edicin, Editorial LexisNexis, Santiago, 2008.
Barra, Nancy y Celis, Gabriel: Estatuto Administrativo Interpretado, Coordinado y Comentado, Editorial LegalPublishing, Santiago,
2009.
Celis, Gabriel y Barra, Nancy: Manual de responsabilidad administrativa, Editorial PuntoLex, Santiago, 2009.
Chamorro Bernal, Francisco: La Tutela Judicial Efectiva, Editorial Bosch, Madrid, 1994.
Ferrajoli, Luigi: Derecho y Razn. Teora del Garantismo Penal.
Editorial Trotta. Madrid, 1995.
Nieto, Alejandro: Derecho Administrativo Sancionador, Editorial
Tecnos, Madrid, 1993.
Santamara Pastor, Juan Alfonso: Principios de Derecho Administrativo General, tomo I, 1 edicin 2004, reimpresin 2006,
Editorial Iustel, Madrid, 2006.
Garca de Enterra, Eduardo y Fernndez, Toms Ramn:
Curso de Derecho Administrativo, tomo I, 13 edicin, Editorial
Civitas, Madrid, 2000.
1005
SPTIMA PARTE
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO
CAPTULO I
CONCEPTOS GENERALES
1030. Campo de afliccin de la responsabilidad patrimonial del
Estado. En atencin a la naturaleza de los actos emanados de algn
rgano del Estado, podemos distinguir tres tipos de responsabilidad patrimonial:
A. Responsabilidad por actos legislativos.
B. Responsabilidad por actos jurisdiccionales.
C. Responsabilidad por actos administrativos.
1031. Responsabilidad por actos legislativos. Se pueden dar tres
hiptesis394.
A. La ley puede prever indemnizacin por los daos que sta
cause. Por ejemplo:
1. Una modificacin de la planta de funcionarios.
2. Materias agrcolas.
394
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de
Derecho Administrativo
C. Tribunal competente. La Corte suprema, que para estos efectos conoce en pleno (Auto Acordado), es decir, con la totalidad de sus
ministros.
El demandante debe presentar su solicitud a la Corte Suprema, acompaando copias autorizadas de las resoluciones que correspondan.
1037. Normas procesales relativas a la indemnizacin de perjuicios.
A. Procedimiento breve y sumario. Se tramita conforme al procedimiento sumario del artculo 680 del Cdigo de Procedimiento Civil.
B. Apreciacin de la prueba en conciencia. La Corte Suprema
procede como jurado en la apreciacin de los hechos, o sea, acorde al
sistema probatorio de libre conviccin.
C. Plazo de caducidad. El demandante debe accionar dentro de
los 6 meses siguientes a la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia
absolutoria o el auto de sobreseimiento definitivo.
D. El demandante debe solicitar que la Corte Suprema declare injustificadamente errnea o arbitraria la sentencia condenatoria o el auto
de procesamiento que lo afect.
1038. Requisitos para que proceda la indemnizacin.
A. Condena criminal injustificadamente errnea o arbitraria.
el titular debe haber sido absuelto por sentencia de primera o segunda
instancia o dictada por la corte suprema, o sobresedo definitivamente
conforme al Cdigo Procesal Penal, todo ello en la misma causa en que
fue encargado reo o condenado.
1010
Curso
de
Derecho Administrativo
1011
CAPTULO II
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL
DEL ESTADO ADMINISTRADOR
1039. Texto Constitucional. El artculo 38 inciso 2 de la Constitucin consagra una accin procesal constitucional para hacer efectiva
la responsabilidad patrimonial del Estado administrador. Dispone el
precepto:
Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades,
podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio
de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiese
causado el dao395.
El artculo 4 de la LOC de BGAE dispone que el Estado ser
responsable por los daos que causen los rganos de la Administracin
en el ejercicio de sus funciones.
A su turno, el artculo 42 de la misma norma precepta que los
rganos de la Administracin sern responsables del dao que causen
por falta de servicio.
1. Titular de la accin. Cualquier persona.
395
La Ley Fundamental de Bonn determina en su artculo 19.4 que: Toda persona cuyos derechos sean vulnerados por el poder pblico, podr recurrir a la va judicial. Si no hubiese otra
jurisdiccin competente para conocer el recurso, la va ser la de los tribunales ordinarios. No
queda afectado el artculo 10, apartado 2, segunda frase..
1013
396
397
1014
Curso
de
Derecho Administrativo
RDJ, Tomo LXXXI (1984), parte II, seccin 5, pgs. 181 y ss.
Garca de Enterra, Eduardo y Fernndez, Toms Ramn: Curso de Derecho
Administrativo, tomo I, 13 edicin, Editorial Civitas, Madrid, 2000, p. 371.
1015
400
1016
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de
Derecho Administrativo
401
402
Bibliografa
Abrevaya, Alejandra: La Responsabilidad Extracontractual del Estado, Editorial LexisNexisAbeledo Perrot, Buenos Aires, 2003.
Bordal Salamanca, Andrs y Ferrada Brquez, Juan
Carlos: Estudios de Justicia Administrativa, Editorial LexisNexis,
Santiago, 2008.
Caldera, Hugo: Manual de Derecho Administrativo, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1979.
Cordero vega, Luis: La Responsabilidad de la Administracin
del Estado. Bases para una Sistematizacin, Editorial LexisNexis,
Santiago, 2003.
Garca de Enterra, Eduardo y Fernndez, Toms Ramn:
Curso de Derecho Administrativo, tomo I, 13 edicin, Editorial
Civitas, Madrid, 2000.
Garca de Enterra, Eduardo y Fernndez, Toms Ramn:
Curso de Derecho Administrativo, tomo II, Editorial Civitas, Madrid, 2000.
Sanhueza, Ricardo: Responsabilidad patrimonial del Estado administrador chileno, Editorial LexisNexis, Santiago, 2003.
Ziga, Francisco: Responsabilidad patrimonial del Estado legislador, Editorial LexisNexis, Santiago, 2005.
1019
OCTAVA PARTE
BIENES DEL ESTADO
CAPTULO I
REGULACIN DEL DOMINIO PBLICO
1041. Regulacin del dominio pblico. Modalidades.
A. El dominio pblico en la Constitucin.
B. El dominio pblico en el Cdigo Civil.
I. EL DOMINIO PBLICO EN LA CONSTITUCIN
1042. Aspectos generales. El artculo 19 N 24 de la carta Fundamental regula el dominio pbico, sobre la base de la siguiente estructura:
A. Derecho de propiedad (Art. 19 N 24 inc. 1 y 2 CPR).
B. Reclamacin por acto expropiatorio (Art. 19 N 24 inc. 3, 4 y
5 CPR).
C. Derecho de propiedad minera (Art. 19 N 24 inc. 6, 7, 8, 9 y
10 CPR).
D. Derecho de propiedad sobre las aguas (Art. 19 N 24 inc. 11 CPR).
1021
1. DERECHO DE PROPIEDAD
1043. Texto Constitucional. Artculo 19 N 24 incisos 1 y 2 de
la Carta Fundamental:
El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase
de bienes corporales e incorporales.
Slo la Ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de
usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. sta comprende cuanto exijan los intereses
generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio ambiental.
1044. Concepto de propiedad y bienes que comprende. El artculo
582 inciso 1 del Cdigo Civil define el dominio o propiedad como un
derecho real para usar y gozar arbitrariamente de una cosa no siendo
contra dominio o derecho ajeno. A su turno, el artculo 583 agrega que:
Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad.
Para el ordenamiento constitucional el concepto de propiedad sobrepasa la concepcin del Derecho Civil que lo trata como un derecho real
patrimonial (Art. 754 CC). La propiedad se encuentra tutelada a nivel
legal por la accin reivindicatoria del artculo 889 del Cdigo Civil, cuyo
objetivo es recuperar la posesin de una cosa por parte del dueo. El dominio comprende tres atributos: facultad de uso, de goce y de disposicin.
Al tenor de la Constitucin y el Cdigo Civil el derecho de propiedad comprende toda clase de bienes:
A. Los bienes corporales, esto es, aquellos que tienen un ser real
y pueden ser percibidos por los sentidos.
1022
Curso
de
Derecho Administrativo
2. Ninguna persona puede ser privada de sus bienes, excepto mediante el pago de indemnizacin justa, por razones de utilidad pblica
o de inters social y en los casos y segn las formas establecidas por
la Ley.
3. Tanto la usura como cualquier otra forma de explotacin del
hombre por el hombre, deben ser prohibidas por la Ley.
1047. Jurisprudencia. Sobre la potestad reglamentaria de ejecucin en relacin con la delimitacin del dominio el Tribunal Constitucional ha sostenido:
Vigesimoprimero. Que la regulacin legislativa del ejercicio del
derecho de propiedad se halla, en variados aspectos, sometida al principio de reserva y dominio legal, en el sentido dual o copulativo que
ha sido explicado, es decir, tanto en sus disposiciones comunes o generales, previstas en los artculos 32 N 8, 60 y 19 N 26 de la Constitucin, como en sus preceptos especficos. As sucede, por ejemplo,
a propsito del establecimiento de las limitaciones y obligaciones del
dominio, derivadas de la funcin social que le es intrnseca, de acuerdo
a lo mandado en el artculo 19 N 24 inciso segundo de ella. En efecto,
la disposicin recin aludida, concerniente a la propiedad, precepta
que Slo la ley puede establecer (. . .) las limitaciones y obligaciones
que deriven de su funcin social, mencionando, en seguida, las cinco
causales genricas, pero taxativas, invocando una o ms de las cuales
el legislador se halla habilitado para imponer tales delimitaciones o
restricciones por el motivo advertido;
Vigesimosegundo. Que, obviamente, donde la Carta Fundamental
ha previsto el doble principio de reserva y dominio legal descrito, lo ha
hecho con la deliberada voluntad de fortalecer o reforzar la exigencia
1024
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de
Derecho Administrativo
que conlleva ese principio, excluyendo, o restringiendo, cualquier injerencia de la potestad reglamentaria en la materia. En consecuencia
y con anlogo sentido de estricto rigor deber ser interpretada y aplicada la norma general de la Constitucin que contempla tal potestad
reglamentaria de ejecucin, porque no puede ser regulado a travs de
ella cuanto, reiterada y claramente, el Poder Constituyente ha confiado, con cualidad privativa e indelegable, al dominio de la ley;
Vigesimotercero. Que la potestad reglamentaria, en su especie o
modalidad de ejecucin de los preceptos legales, es la nica que resulta procedente invocar en relacin con las limitaciones y obligaciones
intrnsecas a la funcin social del dominio. Sin embargo, menester es
precisar que ella puede ser convocada por el legislador, o ejercida por
el Presidente de la Repblica, nada ms que para reglar cuestiones
de detalle, de relevancia secundaria o adjetiva, cercanas a situaciones
casusticas o cambiantes, respecto de todas las cuales la generalidad,
abstraccin, carcter innovador y bsico de la ley impiden o vuelven
difcil regular. Tal intervencin reglamentaria, por consiguiente, puede
desenvolverse vlidamente slo en funcin de las pormenorizaciones
que la ejecucin de la ley exige para ser llevada a la prctica;403.
2. PROPIEDAD MINERA
1048. Caractersticas de la propiedad minera. El inciso 6 del
artculo 19 N 24 de la Constitucin precepta:
El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas, comprendindose en stas las covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn e
403
hidrocarburos y las dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas superficiales, no obstante la propiedad de las personas naturales o
jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren situadas. Los
predios superficiales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones
que la Ley seale para facilitar la exploracin, la explotacin y el beneficio de dichas minas.
El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas.
Las minas comprenden:
A. Las covaderas,
B. Las arenas metalferas,
C. Los salares,
D. Los depsitos de carbn e hidrocarburos y
E. Las dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas superficiales.
3. PROPIEDAD DE LAS AGUAS
1049. Texto Constitucional. El inciso 11 del artculo 19 N 24 de
la Constitucin precepta:
Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidos o
constituidos en conformidad a la Ley, otorgan a sus titulares la propiedad sobre ellos.
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de
Derecho Administrativo
1027
CAPTULO II
UTILIZACIN DEL DOMINIO PBLICO
1050. Texto Constitucional. De acuerdo con el artculo 63 N 10
de la Constitucin, son materias de ley:
10) Las que fijen las normas sobre enajenacin de bienes del Estado o de las municipalidades y sobre su arrendamiento o concesin;.
Este precepto entrega a la reserva legal la enajenacin, arrendamiento o concesin de los bienes del Estado, que el artculo 589 Cdigo Civil denomina bienes nacionales y define como aqullos cuyo
dominio pertenece a la nacin toda. Tambin respecto de los bienes
municipales.
Adems, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha sentenciado que se trata de una materia propia de ley ordinaria.
4.- Que, en efecto, los primeros artculos sealados en el considerando anterior son disposiciones de ley ordinaria, ya que ellos contienen normas relativas a la enajenacin, arrendamiento o concesin
de bienes de las municipalidades que el Constituyente ha reservado al
dominio de la ley comn, por mandato especial del artculo 60, N 10,
de la Constitucin... 404.
El Decreto Ley N 1.939, del Ministerio de Tierras y Colonizacin,
de 5 de octubre de 1977405, establece normas sobre adquisicin, administracin y disposicin de bienes del estado.
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Derecho Administrativo
B. Administracin.
C. Disposicin.
I. Adquisicin
1054. Normativa aplicable. Segn el artculo 26 del D.L. N 1.939,
la adquisicin del dominio de bienes por el Estado se someter:
A. A las normas del derecho comn;
B. A las especiales del ttulo II del Decreto Ley N 1.939, y
C. A las dems que contemplen normas especiales.
1055. Modalidades de adquisicin. De acuerdo con los artculos
27 y siguientes del D.L. N 1.939, la adquisicin del dominio de bienes
por el Estado puede operar sobre la base de diversos sistemas.
A. Accesin. Segn el artculo 27 del D.L. N 1.939. Los terrenos
que dejaren de estar permanentemente y en forma definitiva cubiertos
por las aguas del mar, de un ro o lago, como consecuencia de obras
ejecutadas con fondos del Estado, se incorporarn a su dominio.
B. Compraventa. El artculo 29 inciso 1 del D.L. N 1.939, determina que: Sin perjuicio de las excepciones legales, la compra de bienes
races que efecte el Fisco se realizar a travs del Ministerio, previo
estudio de los ttulos de dominio del inmueble y del cumplimiento de
los requisitos que se sealan en los artculos siguientes.
Las instituciones interesadas en la adquisicin de un inmueble acompaarn a su solicitud un preinforme acerca de los ttulos de dominio
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Derecho Administrativo
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de
Derecho Administrativo
do, el que expresar con exactitud las razones que justifiquen la expropiacin. sta se someter a las disposiciones constitucionales y legales
pertinentes (Art. 47 inc. 2 D.L. N 1.939).
F. Herencias. El artculo 42 inciso 1 del D.L. N 1.939 determina
que: Los derechos sucesorios del Fisco se regularn por las normas de
la legislacin comn y por las especiales de este prrafo.
Normas especiales:
1. Herencia yacente. Cualquier persona puede poner en conocimiento del Servicio la existencia de derechos hereditarios que le correspondan al Fisco, as como de cualquier clase de bienes que, pertenecindole, no tuviere de ellos conocimiento, o que se encontraren
indebidamente en poder de terceros (Art. 42 inc. 2 D.L. N 1.939).
2. Galardn para el denunciante. El denunciante que cumpliere los
requisitos que ms adelante se sealan, tendr derecho a un galardn
equivalente al 30% del valor lquido de los bienes respectivos (Art. 42
inc. 2 D.L. N 1.939).
3. Denuncias. Las denuncias a que se refiere el artculo 42 se presentarn en la Oficina de Partes del Ministerio, que para estos efectos,
atender durante toda la jornada de trabajo. Se pondr cargo de da y
hora y se registrar en un libro de denuncias por estricto orden de recepcin (Art. 48 inc. 1 D.L. N 1.939).
Se tendr como primer denunciante a quien primero presente la denuncia en los lugares sealados en el artculo anterior, acompaando
todos los datos y antecedentes en que se funden los derechos del Fisco
sobre los bienes denunciados, y cumplindose con los dems requisitos
legales y reglamentarios (Art. 49 inc. 1 D.L. N 1.939).
1035
II. Administracin
1056. Mecanismos de Administracin de los bienes del Estado.
Prescribe el artculo 55 del D.L. N 1.939, que en relacin con su administracin, los bienes del Estado podrn ser objeto de:
A. Destinaciones.
B. Concesiones de uso.
C. Afectaciones.
D. Arrendamientos.
1. Destinacin
1057. Concepto. El artculo 56 inciso 1 del decreto ley citado,
establece, que: Mediante la destinacin se asigna, a travs del Ministerio, uno o ms bienes del Estado a la institucin que los solicita, con
el objeto de que los emplee en el cumplimiento de sus fines propios.
1058. Regulacin.
A. Las destinaciones slo se dispondrn en favor de los servicios
y entidades que conforman la Administracin del Estado, el Poder Judicial, los servicios dependientes del Congreso Nacional y la Contralora
General de la Repblica (Art. 56 inc. 2 D.L. N 1.939).
Conforme lo ha reconocido la jurisprudencia administrativa, la destinacin prevista en el artculo 56 est concebida en relacin con los
servicios centralizados, porque stos, por no tener personalidad jurdica
1036
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Derecho Administrativo
propia, deben emplear para su normal funcionamiento, los bienes pertenecientes al fisco, siendo aplicable, en cambio, respecto de los entes
autnomos el rgimen de concesin previsto en el artculo 57, norma
que se refiere expresamente a las instituciones estatales con patrimonio
distinto del fisco y a las personas jurdicas de derecho pblico, mencin esta ltima que debe estimarse referida a los entes que gozan de
personalidad jurdica (Dictamen N 39.896, de 1995).
B. Todos los gastos que provengan de reparaciones, conservacin,
ejecucin de obras y pagos de servicios tales como agua potable, alcantarillado, electricidad, telfono, gas, contribuciones y otros a que estn
afectos los bienes destinados, sern de cargo exclusivo de los destinatarios (Art. 56 inc. 3 D.L. N 1.939).
C. Los bienes destinados debern ser empleados exclusivamente
en el objeto para el cual se solicitaron. Si por cualquier motivo dejaren
de utilizarse en dicho objeto, debern ser puestos de inmediato a disposicin del Ministerio de Bienes Nacionales para su debida administracin. El Ministerio fiscalizar el empleo debido que se d a estos bienes,
pudiendo poner trmino a la destinacin cada vez que las circunstancias
as lo aconsejen (Art. 56 inc. 4 D.L. N 1.939).
De la normativa recin expuesta se desprende, en primer trmino,
que la potestad para destinar bienes fiscales a un determinado uso est
radicada en el Ministerio de Bienes Nacionales, salvo que dicha potestad haya sido entregada o corresponda a otros rganos de la Administracin del Estado.
Asimismo, aparece que el acto de destinacin tiene por finalidad
reservar los bienes fiscales a un uso determinado que sea acorde con los
fines propios del rgano pblico, el que implica, a su vez, la administracin del bien por el destinatario, en los trminos y bajo las condicio1037
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Derecho Administrativo
2. Mutuo acuerdo entre el Ministerio y el concesionario. El Ministerio slo podr concurrir al acuerdo si los acreedores que tengan constituida a su favor la prenda establecida en el artculo 62
B consintieren en alzarla o aceptaren previamente, y por escrito,
dicha extincin anticipada.
3. Incumplimiento grave de las obligaciones del concesionario.
4. Ocurrencia de algn hecho o circunstancia que haga imposible
usar o gozar del bien para el objeto de la concesin, y
5. Las dems causales que se estipulen en las bases de licitacin o
en el contrato de concesin respectivo.
3. Afectacin
1065. Requisitos. El artculo 64 inciso 1 del Decreto Ley N 1.939,
de 1977 determina que: Por decreto dictado a travs del Ministerio podrn afectarse bienes inmuebles fiscales al uso pblico.
1066. Desafectacin. Requisitos. El artculo 64 inciso 2 del D.L.
N 1.939, de 1977, en lo que interesa, previene que por razones fundadas, pueden desafectarse de su calidad de uso pblico determinados
inmuebles.
4. Arrendamiento
1067. Fundamento. Conforme al artculo 66 del D.L. N 1.939. El
uso y goce de bienes del Estado slo se conceder a particulares mediante los respectivos contratos de arrendamiento, salvo las excepcio1040
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De acuerdo con la jurisprudencia contralora contenida en los Dictmenes Ns. 24.942, de 2003 y 27.970, de 2004, la concesin o el
permiso que un municipio otorga sobre un bien nacional de uso pblico
constituye un rgimen jurdico especial de derecho pblico, a travs del
cual el titular de esa concesin o permiso obtiene un derecho de uso de
ese bien, el que deja de estar destinado al uso pblico en la parte pertinente y se entrega al uso particular, en los trminos establecidos en la
respectiva concesin o permiso.
1.2. Derecho de aprovechamiento
1105. Las aguas. En este sentido, el artculo 5 del Cdigo de
Aguas408 precisa que las aguas son bienes nacionales de uso pblico y
se otorga a los particulares el derecho de aprovechamiento de ellas, en
conformidad a las disposiciones del presente Cdigo.
1106. Derecho de aprovechamiento. Concepto. El artculo 6 inciso 1 del citado Cdigo define el derecho de aprovechamiento como
un derecho real que recae sobre las aguas y consiste en el uso y goce
de ellas, con los requisitos y en conformidad con las reglas que prescribe este Cdigo. El inciso 2 de este ltimo precepto prev que el
derecho de aprovechamiento sobre las aguas es de dominio de su titular,
quien puede usar, gozar y disponer de l en conformidad a la ley. As,
se trata de un derecho privado de naturaleza esencialmente patrimonial,
que otorga a su titular la facultad de usar y gozar de los bienes muebles
sobre el cual recae.
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expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. El expropiado podr reclamar de la legalidad
del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendr siempre
derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado, la que se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme
a derecho por dichos tribunales.
A falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero
efectivo al contado.
La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar previo pago del total de la indemnizacin, la que, a falta de acuerdo, ser
determinada provisionalmente por peritos en la forma que seale la
Ley. En caso de reclamo acerca de la procedencia de la expropiacin,
el juez podr, con el mrito de los antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin.
1121. Concepto. La expropiacin es un acto jurdico administrativo unilateral mediante el cual el Estado priva a una persona de su
propiedad o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio en virtud de ley general o especial que la autorice por causa de
utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador con
sujecin a un procedimiento legal determinado y con pago previo de
indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado. Constituye un modo de adquirir el dominio por la sola voluntad de la ley que
tambin hace las veces del ttulo.
El acto de expropiacin se materializa a travs de un decreto supremo sujeto por regla general a toma de razn. Cuando se trata de una
entidad desconcentrada o descentralizada se realiza por resolucin del
Jefe Superior del Servicio.
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La contrapartida del acto de expropiacin es el pago de la indemnizacin, sino mediare al pago existira una confiscacin o un despojo.
1122. Requisitos de la expropiacin son, en conformidad al artculo 19 N 24 inciso 2 de la Ley Suprema, los siguientes:
A. Ley general o especial que autorice la expropiacin, la cual
constituye el modo de adquirir y el ttulo traslaticio de dominio.
B. Por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada
por el legislador, situacin que presenta diversos ejemplos:
1. La LOC de Procedimiento de Expropiaciones, D.L. N 2.186 de
1978411.
2. El Decreto Ley N 1.939, de 1977, que establece Normas sobre
Adquisicin, Administracin y Disposicin del Bienes del Estado412, en su artculo 41 declara de utilidad pblica los inmuebles
situados dentro del radio urbano de las ciudades o pueblos, que
por su ubicacin, cabida y deslindes, sean indispensables para
la instalacin y funcionamiento de organismos estatales, y de
la administracin civil, y autoriza al Presidente de la Repblica
para expropiarlos en los casos y condiciones que la misma normativa seala.
3. La ley general de urbanismo y construcciones, Decreto Ley
N 2.552, de 1979413.
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Tal expropiacin conlleva una accin procesal constitucional de reclamacin destinada a subsanar el dao patrimonial experimentado por
el particular.
1123. Procedimiento. El artculo 1 del Decreto Ley N 2.186, dispone que, sin perjuicio de lo prescrito por el artculo 19, N 24, de la
Constitucin Poltica de la Repblica, toda expropiacin por causa de
utilidad pblica o de inters social o nacional, cualquiera que sea la ley
que la autorice o la institucin que la decrete, se sujetar al procedimiento establecido en dicho texto.
En especial, sus Ttulos I, II, III, IV y V regulan, respectivamente,
los actos preparatorios y la determinacin provisional de la indemnizacin; el acto expropiatorio y sus efectos inmediatos; la fijacin definitiva de la indemnizacin; el pago de la indemnizacin y sus efectos; y la
toma de posesin del bien expropiado y la inscripcin del acto expropiatorio, etapas que estn sujetas a la publicidad establecida por la ley.
A su turno, el artculo 6 previene que el Presidente de la Repblica
dispondr la expropiacin por decreto supremo y, en el caso de las entidades pblicas desconcentradas o descentralizadas, se har mediante
resolucin de stas, previo acuerdo adoptado en conformidad a las normas legales por las que se rijan.
El monto provisional de la expropiacin se determinar por la comisin especial que establece el artculo 4 del mencionado decreto ley.
A su turno, la indemnizacin definitiva se fijar:
1. De comn acuerdo, ya que el expropiante y el expropiado podrn convenir el monto de aqulla, su forma y plazo de pago,
incluso la dacin en pago de bienes determinados.
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Derecho Administrativo
en doctrina se distingue el ejercicio de la potestad expropiatoria, cuya consecuencia es la expropiacin, de la va de hecho. En esta
ltima hay un apoderamiento puramente fctico de bienes privados por
la administracin, sin que medie declaracin expresa ni procedimiento
expropiatorio alguno
la expropiacin, por definicin, es un acto con caracteres de unilateralidad por parte de la Administracin, es decir, uno que no viene
precedido ni justificado en conducta alguna del expropiado. Se expropia
por utilidad pblica o por el inters general; no como consecuencia de
alguna obligacin particular que pesa sobre el administrado, ni como
producto de alguna sancin que se pretenda imponer al mismo414.
III. EL COMISO
1126. El comiso. Concepto. El comiso o decomiso, es una sancin
administrativa ejercida en virtud de la potestad sancionatoria de la Administracin, que consiste en incautar o privar del dominio de un bien
particular de carcter mueble sin derecho a indemnizacin.
1127. El comiso y la prohibicin de confiscacin de bienes en la
Constitucin. El artculo 19 N 7 letra g) de la Constitucin prohbe la
pena confiscacin de bienes. Dispone el precepto que:
No podr imponerse la pena de confiscacin de bienes, sin perjuicio del comiso en los casos establecidos por las leyes; pero dicha pena
ser procedente respecto de las asociaciones ilcitas;.
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Bibliografa
Montt, Santiago: El Dominio Pblico, Estudio de su rgimen especial de proteccin y utilizacin, 2 edicin, Editorial LegalPublishing, Santiago, 2010.
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