LA NULIDAD PROCESAL1/2/3

I.- Generalidades
1- El juicio.
Juicio es una controversia jurdica, actual, entre partes, sometida al conocimiento de
un tribunal.
Elementos copulativos que componen esta definicin de juicio.
1- Que exista una controversia: La controversia se produce cuando alguien resiste una
pretensin hecha valer en su contra;
2- Que la controversia, sea jurdica: Para que la controversia sea jurdica, debe versar
sobre aspectos legales o sobre hechos con relevancia jurdica que se promuevan en el
orden temporal;
3- Que la controversia jurdica, sea actual: Para que la controversia jurdica sea
actual, debe tratarse de derechos comprometidos y no de meras expectativas;
4- Que la controversia jurdica actual, sea entre partes: Para que la controversia
jurdica actual, sea entre partes, se requiere que ella se verifique entre personas que
sostengan pretensiones o posiciones contrarias o antagnicas. A lo menos deben existir
dos partes, (normalmente se habla de demandante y demandado);
5- Que la controversia jurdica, actual, entre partes, est sometida al
conocimiento y resolucin de un Tribunal: La controversia jurdica, actual, entre
partes, debe estar entregada al conocimiento y decisin de un tribunal que ejerza funcin
jurisdiccional;
2- El proceso.4
En sentido comn o general, proceso es el conjunto de las fases sucesivas de un
fenmeno, sea este qumico, fsico, psicolgico o jurdico. La expresin proceso, viene de
procedere, lo que indica secuencia, continuidad, desarrollo. En sentido jurdico, decimos
que hay que realizar una serie de actos procesales para que el juez dicte sentencia.
En otras palabras, no basta con tener la razn, hay que saber expresarla, es necesario que
se entienda esa razn y que se le reconozca.
Uno de los elementos fundamentales del juicio, es el sometimiento de una
controversia jurdica, al conocimiento y resolucin de un tribunal y, el instrumento o
mecanismo para gestionar ese juicio, es el proceso.
1 LexisNexis. Jurisprudencia de la Nulidad Procesal. Editorial Jurdica LexisNexis. Ao 2003.
2 Pozo Silva, Nelson. Las Nulidades. Editorial PuntoLex S.A., Ao 2008.
3 Zavala Ortiz, Jos Luis. Jurisprudencia Procesal Civil. Departamento de Estudios Jurdicos PuntoLex. Abandono del Procedimiento. Cosa Juzgada. Litis Pendencia. Nulidad
Procesal. Editorial PuntoLex S.A.. Ao 2007.

4 Carnelutti, Francesco. Como se hace un proceso. Editorial Edeval. 1999.

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El proceso es, en s mismo, un mtodo de debate. En l participan elementos

humanos: jueces, auxiliares, partes, testigos, peritos, etc., los cuales actan en el juicio,
segn ciertas formas preestablecidas en la ley. Esas formas regulan la produccin de los
actos jurdicos procesales, vale decir, de actos humanos durante el curso del juicio,
dirigidos por la voluntad jurdica.
El proceso, segn el decir del Profesor Uruguayo don Eduardo Couture5, sirve para
resolver un conflicto de intereses. Todo proceso presupone uno o ms conflictos y, es
un medio idneo para dirimir los sealados conflictos por acto de la autoridad. El proceso
tiene, como finalidad, hacer cesar el conflicto, mediante un debate pre-ordenado, por acto
de la autoridad.
El proceso es la solucin instrumental o mecanismo proporcionado por el
Estado a los particulares, destinado a conocer y resolver un conflicto jurdico
actual, entre partes, el Estado, a travs de los rganos designados para tal efecto
(tribunales de justicia), conoce y resuelve el conflicto que las partes someten a su decisin,
mediante un proceso.
Segn Pietro Calamandrei6 el proceso, en un sentido jurdico procesal, es la serie
de actividades que tienen por finalidad llegar a obtener la decisin o providencia
jurisdiccional.
Niceto Alcal Zamora dice a su vez que, el proceso, es el medio jurdico para la
dilucidacin jurdica de una pretensin litigiosa.
Eduardo Couture, por su parte, como ya hemos sealado previamente, define el
proceso, como la secuencia o serie de actos que se desenvuelven
progresivamente con el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad, el
conflicto sometido a su decisin.
Entre los autores latinoamericanos, don Jos Quezada Melndez7, distinguido
procesalista, chileno, concepta el proceso como la serie de actos procesales, que
desenvuelven conjuntamente la accin y la jurisdiccin.
Cul es la naturaleza jurdica del proceso?
Histricamente, Pothier nos enseaba que el proceso es un contrato. Esta idea
Pothier la desarrollaba en su Tratado de Las Obligaciones (Traeit des obligations) y
que no la desarrollaba en su Tratado de los Procedimientos (Trait de la procdure), se
refera Pothier al proceso, en relacin a la cosa juzgada, idea que era por lo dems
rigurosamente romana.
Como es sabido, el proceso romano primitivo fue una especie de arbitraje privado,
condicin que se fue luego perdiendo con el andar del tiempo.
En el siglo XVIII, la idea fue examinar los fenmenos jurdicos y sociales bajo la especie
del contrato y, basta recordar para ello, el Contrato Social de Juan Jacobo Rousseau.
As, fueron concebidos como contratos, el matrimonio, la letra de cambio, la asociacin,
etc., y como ya hemos dicho la convivencia social.
Entre el pensamiento de Pothier cuando fundamenta la cosa juzgada en el contrato
privado y el pensamiento de Rousseau cuando busca la explicacin de la convivencia
5 Couture, Eduardo J.; Introduccin al Estudio del Proceso Civil. Ediciones Desalma. Buenos Aires. Segunda Edicin. 1988.
6 Calamandrei, Pietro, Instituciones de Derecho Procesal Civil. 1996. 3 volmenes.
7 Quezada Melndez, Jos; Disposiciones Comunes a Todo Procedimiento. Digesto Ediciones Limitada. Edicin 1999.
2

humana en el contrato social, existe una diferencia de escala, pero no de esencia.

Podemos decir, que mientras el pensamiento de Pothier es microscpico; el pensamiento
de Rousseau es macroscpico.8
Estas ideas, que partan de una concepcin puramente contractualista, privada o
privatista del proceso, pues slo consideraban la posicin que en l tienen las partes, no
tomaban en consideracin el cometido de protagonista que corresponde en el proceso al
juez y, fueron superadas en el tiempo, por las doctrinas conocidas con el nombre de la
relacin procesal9 y de la situacin procesal.
Para la primera de ellas, la doctrina de la relacin procesal, el proceso es una
relacin jurdica, en la cual las partes entre s y ellas con respecto al juez, se hallan
ligadas por una serie de vnculos, no solo de carcter material sino tambin de carcter
procesal.
Negando la existencia de tal relacin, la doctrina denominada de la situacin
procesal concibe el proceso, tan slo, como un conjunto de cargas, de expectativas y
caducidades.
Finalmente, dos corrientes han tratado de abarcar el proceso en una concepcin
unitaria. Por una parte se sostiene que ste es una unidad jurdica compleja y por otra
parte se sostiene que el proceso es una institucin.10
3- El Procedimiento - Los Procedimientos.
El proceso es un fenmeno dinmico que tiene una serie ordenada de actos procesales,
que deben ser ejecutados por las partes y/o por el tribunal. Si estos actos no tuvieran un
orden preestablecido, podran realizarse arbitrariamente, desordenando el fenmeno
dinmico. Se impone a este respecto, el orden, que los actos procesales tengan un camino
definido, preestablecido en que deben ser ejecutados. As, se dice que a la demanda sigue
la contestacin de la demanda, a la contestacin de la demanda la replica y a esta ltima
la duplica, se est hablando de procedimiento, definido ste como secuencia ordenada
de actos procesales o bien como forma pre-ordenada y armnica de los actos
procesales.
Lo que diferencia a los procesos es el procedimiento, de lo contrario todos seran
iguales. Podemos establecer si se quiere, una relacin de gnero a especie, el proceso es
el mecanismo general de resolucin de los conflictos jurdicos, el procedimiento es el
instrumento preciso y ordenado mediante el cual se resuelve el tipo de conflictos de que se
trata. As, se hablar entonces de procedimiento ordinario o de procedimiento
sumario o de procedimiento ejecutivo.
8 Sobre toda esta tendencia, puede verse a Pothier, Obligations, parte IV, captulo 3, Seccin 3; Demolombe, Tomo XXX, pgina 383; Aubry y Rau, Tomo VIII, pgina 372.
Couture, Eduardo J., Introduccin al Estudio del Proceso Civil, Ediciones Desalma, Buenos Aires, pgina 48.

9 La doctrina de la relacin procesal ha sido desarrollada, principalmente por algunos autores alemanes. As por ejemplo, Von Blow, Die Leer von den Prozesseinreden
und die Prozessvoraussetzungen, 1868, o Kohler, Der prozess als Rechtsverhaltniss, 1888. De all la tom la doctrina Italiana, en muy abundantes contribuciones que
pueden verse resumidas en Segni, Procedimiento Civile, en Nuevo Digesto Italiano, Tomo X, pgina 554; o espaoles como Silva Melero, Contribucin al Estudio de la
Relacin Procesal, en Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, Tomo 2, pgina 501; o americanos, como Machado Guimaras, A instancia e a relacao
processual, Ro de Janeiro, 1939.

10 La idea de que el proceso es una institucin se hallaba ya apuntada en el pensamiento de Wach, Der Rechtschutzansprunch, en Zeitschrift fur deutschen
Zivilprozess, Tomo 32, pgina 5. Entre los autores franceses que, en otro plano, han desarrollado la idea de la institucin, la misma idea se encuentra insinuada; as, Hauriou,
Principes de droit public, Segunda Edicin, Pars 1916, pgina 109, y Renard, La Theorie de linstitution. Essai dontologie juridique, Pars, 1930, pgina 239, nota 2,
273 y 446, nota 2. Posteriormente fue tomada, con nuevo aliento por Guasp, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento Civil, Madrid, 1943, Tomo 1 pgina 17, a quien sigue
French, Curso Elemental de Derecho Procesal Penal, Barcelona, 1945, Tomo 1 pgina 12; por De Pena y Castillo Larraaga, Instituciones de Derecho Procesal Civil,
Mjico 1946, pgina 162. Eduardo Couture, El Proceso como Institucin, Revista Jurdica de Crdoba, 1949, pgina 405 y en el volumen de Estudios en Honor de Enrico
Redenti.

El procedimiento, entonces puede conceptuarse como el conjunto de normas

jurdicas positivas, que sealan como debe desenvolverse el proceso y que
deben ser respetadas tanto por el juez como por las partes.
El proceso est constituido por una serie vinculada, directa o indirectamente, de
actos judiciales o procesales, pero estos actos no quedan entregados a la voluntad
caprichosa del juez o de las partes, sino que se encuentran regulados en forma ordenada,
expresa y anticipadamente por la ley, a este conjunto de normas jurdicas se les
denomina procedimiento.
Diferencias entre lo que entendemos por proceso y por procedimiento.
1.- Proceso, es el fenmeno, el instrumento, el mecanismo, que conformado por una serie
de actos procesales esta destinado resolver los conflictos jurdicos; y, en cambio, el
procedimiento, es la forma ordenada legislativamente de este fenmeno.
2.- Las finalidades del proceso son distintas que las finalidades del procedimiento. El
proceso tiene una finalidad fundamental, permitir la resolucin de los conflictos
jurdicos, mediante la realizacin de la accin y de la jurisdiccin, en cambio, el
procedimiento tiene una finalidad meramente formal, ordenar los actos procesales que
conducen a la resolucin del conflicto.
3.- El proceso puede reconocer varios procedimientos pero como fenmeno, instrumento
o mecanismo de resolucin de conflictos, es uno slo. Los procedimientos pueden ser
mltiples, segn la naturaleza de la pretensin, la materia, la cuanta, etc.
Los elementos constitutivos del juicio, son tres:
1.- Una contienda jurdica actual;
2.- Las partes, entre las cuales se produce y desarrolla la contienda;
3.- El Tribunal llamado a conocerla, sustanciarla y resolverla en definitiva.
Se les llama elementos constitutivos del juicio, porque su falta implica la inexistencia
del juicio o bien, su desnaturalizacin en una institucin diferente. Empero cada uno de
elementos desempea un papel diverso: la contienda, constituye el objeto del juicio; las
partes, impulsan la controversia manifestndola, desarrollndola y ponindole trmino; y,
por fin, el juez o tribunal, que resuelve la contienda mediante la dictacin de la sentencia.
Mientras ste ltimo es esencialmente pasivo, aqullas (las partes) actan en forma activa.
En cambio, son condiciones esenciales de validez del juicio:
1.- la competencia del tribunal llamado a resolver la contienda;
2.- la capacidad de las partes litigantes para comparecer en l;
3.- la observancia de las solemnidades prescritas por la ley para la validez de los
diversos actos que lo forman.
Se les llama como se comprende, condiciones esenciales para la validez del juicio,
porque, si bien pueden faltar, no por eso ste (el juicio) desaparece o deja de ser tal.
Ahora bien, tanto los elementos constitutivos del juicio cuanto aquellas
condiciones esenciales para su validez se conocen en doctrina con la denominacin de
presupuestos procesales; y la relacin jurdica que se forma entre las partes, y entre
stas y el tribunal, con el nombre de relacin jurdica procesal.

Por consiguiente, para que la relacin jurdica procesal produzca todos sus efectos
legales ser necesario que el juicio, a la cual ha dado origen, se ajuste, en todo, a los
presupuestos procesales ya sealados.
Los actos procesales.
Sin embargo, la cuestin controvertida en juicio se manifiesta y desarrolla mediante
una serie compleja de actos jurdicos -actos procesales o de procedimiento, como
tambin se les llama- y en que son actores, las partes, el juez y los funcionarios
auxiliares.
Desde el punto de vista dinmico, el juicio, viene siendo un conjunto de actos
procesales o de procedimiento, encadenados unos a los otros, en un orden
armnico y previo sealado por la misma ley.
En ltimo trmino, el Derecho Procesal es el que determina los diversos actos que
forman el juicio y el orden o la armona en que dichos actos van desarrollndose, de
acuerdo a la naturaleza de la accin deducida; o sea, el procedimiento a que aqul debe
ajustarse.
En todo caso, cualquiera que sea la naturaleza de la accin y, por consiguiente, el
procedimiento a observar en el juicio, lo cierto es que hay actos procesales destinados a
or al actor, al demandado y al juez.
El acto procesal inicial del pleito es la demanda, luego le sigue la contestacin y en
seguida viene la sentencia, que es el acto procesal de trmino.
La nulidad procesal como sancin de los actos procesales irregulares.
En el decir de Couture, en el lenguaje jurdico procesal, el vocablo nulidad es
equivoco, menciona, indistintamente, el error (acto nulo, como sinnimo de acto
equivocado), los efectos del error (sentencia nula, como sentencia privada de eficacia),
el medio de impugnacin (recurso de nulidad) y el resultado de la impugnacin
(anulacin de la sentencia o sentencia anulada).
Agrega Couture, que el tema de la nulidad no corresponde, estrictamente, a los
recursos o medios de impugnacin, sino a la teora general de los actos procesales. Sin
embargo, seala el mismo Couture, la mayora de los cdigos procesales sigue
considerando este fenmeno jurdico desde el punto de vista de los recursos y no desde el
punto de vista de los actos procesales. En otras palabras, en el decir de Couture,
consideran el remedio, no la enfermedad.11
En este sentido procesal, la nulidad, es la sancin por la cual la ley priva a un acto
jurdico procesal, de sus efectos normales, cuando en su ejecucin no se han guardado las
formas prescritas por la misma. Por consiguiente, una exposicin de la teora de las
nulidades procesales debe ser precedida de la determinacin del concepto y la funcin
de las formas del proceso, los que si bien coinciden en lneas generales con los del
derecho civil, difieren en diversos aspectos12.
11 Couture, Eduardo J.

Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Coleccin Maestros del Derecho Procesal. Editorial B de F. Cuarta Edicin. Montevideo Buenos Aires.

Ao 2004. Pgina 304.

12 Alsina, Hugo. Las Nulidades en el Proceso Civil. Concepto y Funcin de las Formas Procesales. Ara Editores EIRL. Lima Per. Ao 2006. Pgina 11.
5

La forma del acto jurdico procesal, es el modo de expresin de la voluntad, o sea

lo que se ha llamado el elemento objetivo del acto. Desde este punto de vista todos los
actos tienen una forma determinada, unas veces impuesta por la ley como condicin de
su existencia, otras veces para su constatacin, y otras queda librada al arbitrio de quien
los ejecuta admitindose toda clase de prueba. La escritura, la oralidad, la presencia de
algunas personas, la intervencin de ciertos funcionarios, la justificacin de determinadas
circunstancias, etc., son todos elementos comprendidos en el concepto de forma.
Las formas tambin pueden referirse al conjunto de actos procesales que se requieren
para la validez de otro acto procesal. Por ejemplo, la confesin judicial obtenida mediante
la absolucin de posiciones supone una peticin de parte, en la forma prescrita por la ley,
una resolucin del juez que la ordene, la notificacin formal del absolvente, la
comparecencia o incomparecencia de ste, etc. La falta de notificacin en forma al
absolvente o la nulidad de esa diligencia impiden que en su caso la incomparecencia
genere la confesin ficta por la rebelda del absolvente.
Por otra parte, el concepto de forma, puede tambin relacionarse con la colocacin
del acto jurdico en el curso del proceso y, en este caso, la forma se refiere a la ordenacin
del procedimiento mismo. Por ejemplo, el lugar donde el acto debe realizarse constituye un
requisito de forma, un recurso interpuesto fuera de plazo no puede ser admitido por el
juez; si el juez pronuncia su sentencia en fecha declarada inhbil (domingo o festivoferiado judicial), la sentencia sera nula.
As, hemos dicho precedentemente, que el juicio consta de diversos actos jurdicosprocesales desarrollados en un orden armnico y preestablecido en la ley. Pues bien, el
elemento ms simple del juicio, es el acto procesal aislado; por ejemplo, la notificacin de
la demanda, la declaracin de un testigo, la sentencia, etc.
Pero estos actos procesales no se llevan a efecto de conformidad al mero capricho de
las partes o del juez; por el contrario, su ejecucin se ajusta a claros requisitos o
condiciones de orden legal, los que a veces son generales para toda clase de actos
procesales, y otras, especiales, para determinada clase de ellos.
Ahora bien, establecido que los actos procesales deben ajustarse a determinados
requisitos o condiciones legales, cabe preguntarse: qu sancin tienen estos actos
procesales ejecutados con omisin de tales requisitos o condiciones legales?
Desde un punto sustantivo o material, la sancin no puede ser otra que la nulidad del
acto, puesto que sabemos que en el derecho civil o general, es nulo todo acto o contrato a
que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o
contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes; nulidad que todava puede
ser de dos clases, absoluta o relativa (artculo 1681 del Cdigo Civil).
En el derecho procesal, la sancin a aplicar, tambin tendr que ser la nulidad del
acto jurdico - procesal, ya que por nulidad se entiende el hecho de privar de todo
efecto jurdico al referido acto como si jams hubiere existido; pero se ha de precisar que
se trata de una nulidad procesal y no de una nulidad civil, las cuales no es posible
confundir segn veremos posteriormente.
Razones de orden doctrinario y legal, en todo caso, abonan y justifican la existencia de
la nulidad procesal.

Couture expresa esta misma idea central, de la siguiente manera, siendo el

derecho procesal un conjunto de formas dadas de antemano por el orden
jurdico, mediante las cuales se hace el juicio, la nulidad consiste en el
apartamiento de ese conjunto de formas necesarias establecidas por la ley.13
Fundamentos doctrinarios de la nulidad procesal.
Los actos humanos producen efectos jurdicos por s solos; es la ley la que viene a
atribuirles determinados efectos siempre y cuando en su ejecucin se ajusten a ella.
La ley, en consecuencia, se encarga de sealar para cada acto en particular los
elementos o condiciones de existencia e igualmente los necesarios para su validez,
otorgndoles la correspondiente proteccin jurdica solamente a aquellos actos que se
cian a ella.
Por el contrario, los actos ejecutados con prescindencia de los preceptos legales
carecen de proteccin jurdica, se les desconoce eficacia legal y terminan por
considerrseles como jams ejecutados, o sea, nulos.
Si esta sancin, llamada nulidad, opera de manera indiscutible en materia civil, no se
ve la razn por la cual tampoco deba aplicarse en materia procesal, tal vez ms formalista
que la ley sustantiva al sealar los requisitos o condiciones esenciales de los actos
jurdicos que reglamenta.
A mayor abundamiento, la ley procesal es fundamentalmente imperativa, de suerte,
que su infraccin llevar siempre implcita la sancin de nulidad para el acto realizado sin
sujecin a los requisitos o condiciones que ella seala o exige.
Fundamentos de derecho positivo de la nulidad procesal.
Si se examina cualquier ordenamiento legal encargado de regular el proceso, se
observar, fcilmente, que todos, sus preceptos estn elaborados en forma tal que la
inobservancia de la ley debe estar sancionada con la nulidad de los actos
procesales ejecutados en condiciones irregulares.
Cierto es que no existe en la mayora de los Cdigos de Procedimiento Civil; por
ejemplo, en el nuestro, una disposicin legal que, con caracteres de precisin y
generalidad, establezca la nulidad como sancin para los actos procesales irregulares, al
igual que acontece con el Cdigo Civil (artculo 1681 del Cdigo Civil); pero no podemos
desconocer que esta sancin de la nulidad fluye, de una manera natural, de diversos
preceptos contenidos en el primero de los Cdigos antes nombrados.
As, por va de ejemplo, podemos sealar los artculos 55, 69, 79, 80, 84, 85, 86, 182,
234, 433, 768, etc.; y estamos ciertos que nadie podr pensar que se trata de casos
aislados de nulidad procesal sino, por el contrario, de manifestaciones evidentes de un
principio general, segn el cual, todo acto procesal que en su ejecucin no se ajuste
a los requisitos o condiciones legales, deber considerrsele privado de toda
eficacia jurdica, o sea, nulo.
13 Couture, Eduardo J.

Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Coleccin Maestros del Derecho Procesal. Editorial B de F. Cuarta Edicin. Montevideo Buenos Aires.

Ao 2004. Pgina 304.

Pudo haberse contemplado una frmula de carcter general; pero su falta, repetimos,
no autoriza para pensar que nuestro legislador ha descartado la nulidad procesal como
sancin de los actos procesales irregulares.
Esta opcin ha sido consagrada expresamente en Chile, en materia procesal penal, en
que los artculos 159 y siguientes del CPP, se refieren a las siguientes materias: a.- la
procedencia de las nulidades procesales; b.- a la presuncin de derecho del perjuicio; c.- a
la oportunidad para solicitar o impetrar la nulidad; d.- a los titulares de la declaracin de
nulidad; e.- a la nulidad de oficio; f.- al saneamiento de la nulidad; y, g.- a los efectos de la
declaracin de nulidad procesal.
Efectos de la nulidad procesal.
Los efectos de la nulidad procesal son especialsimos por la naturaleza tambin
especial de los actos a quienes ella afecta: junto con hacer desaparecer el acto procesal
cuya nulidad se ha declarado, echa por tierra todos aquellos dems actos procesales
posteriores y consecuenciales del acto nulo.
Ejemplo: se anula la notificacin de la resolucin que recibi la causa a prueba y, por
consiguiente, tampoco es vlida la prueba que ha podido rendirse con posterioridad.
En realidad no existe frmula de carcter general que establezca un principio
semejante, pero se llega a su aplicacin teniendo en consideracin que los actos
procesales no son algo aislado, sino el uno consecuencia y, a su vez, antecedente del otro.
Hay veces que los actos procesales producen un doble efecto: uno, de carcter
estrictamente procesal; y otro, de carcter sustantivo o material. Ahora bien, si se anula
dicho acto, no solamente desaparece para los efectos procesales, sino, adems, para los
de orden sustantivo o material, porque stos son consecuencia de aqullos. Ejemplo: se
anula la notificacin de una demanda; no solamente falta el emplazamiento del
demandado, sino que, adems, esta notificacin no ha tenido la virtud de interrumpir la
prescripcin, tampoco ha tenido el efecto propio de la primera notificacin en el juicio, de
trabar vlidamente la litis.
II.- Formas en que puede hacerse valer y declararse la nulidad procesal
1.- Aspectos generales de la nulidad procesal.
Antes de tratar los medios que franquea la ley para reclamar y obtener la declaracin
de nulidad de los actos procesales, es previo establecer dos reglas fundamentales
sobre la materia, de carcter general, que son:
a) La nulidad de los actos procesales slo puede obtenerse dentro del mismo juicio
del cual ellos forman parte y por medio de los recursos que la ley se encarga
de establecer, en otras palabras, in limine litis; y
b) Estos recursos que la ley, concede para invalidar los actos procesales slo proceden
mientras est pendiente el juicio del cual stos forman parte, o sea, antes que la
sentencia definitiva que le ponga trmino adquiera el carcter de, firme o ejecutoriada y
goce, en consecuencia, de la autoridad de la cosa juzgada.

Se entiende que los principios anteriores, por ser reglas generales, sufren excepciones,
las cuales veremos oportunamente.
2.- Cules son estos medios legales para impetrar la nulidad procesal?
La doctrina los clasifica en medios directos e indirectos para reclamar y declarar la
nulidad procesal.
Medios directos son aquellos que atacan derechamente el acto procesal que se
pretende invalidar. Ellos son: la declaracin de nulidad de oficio, el incidente de nulidad y
el recurso de casacin en la forma.
Medios indirectos son aquellos que persiguen la nulidad del acto procesal como
consecuencia de otra declaracin. Ellos son la apelacin, la reposicin y la queja.
A continuacin estudiaremos cada uno de estos medios directos en particular:
1.- La declaracin de nulidad de oficio. Es aquella declaracin que hace el juez de
propia iniciativa, anulando todo lo obrado, cuando estima que la relacin procesal se halla
viciada.
Sus fundamentos legales son los artculos 83, 84, 85 y 86 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Esta declaracin de nulidad la puede hacer el tribunal durante todo el curso del juicio,
pero constreido por dos grandes limitaciones, a saber: siempre que no se haya
notificado la sentencia a alguna de las partes (artculo 182 inciso 1 del Cdigo de
Procedimiento Civil) y siempre que no hubiere vencido la oportunidad que las
mismas partes litigantes tenan para reclamar de dicha nulidad procesal.
La primera limitacin es una consecuencia del principio del desasimiento, o sea, que
pronunciada una sentencia definitiva o interlocutoria y notificada a alguna de las partes, no
podr el tribunal que la dict alterarla o modificarla en manera alguna; y la segunda, desde
el momento en que si las partes afectadas no han reclamado del vicio se produce una
verdadera renuncia a impetrar la nulidad y, por consiguiente, el acto irregular queda
saneado.
Ahora bien, para que el tribunal pueda declarar de oficio la nulidad de todo lo obrado es
indispensable que el hecho o circunstancia que le sirve de fundamento conste del
mismo proceso, pues las resoluciones deben pronunciarse conforme al mrito de
ste y no por el conocimiento personal que tenga el juez (artculo 160 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
Al declarar la nulidad de oficio de todo lo obrado, el tribunal no debe contentarse con
hacer desaparecer las actuaciones viciadas, sino que tambin debe adoptar las
medidas que sean necesarias para que dichas actuaciones se realicen
vlidamente. Todava ms, podr asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la
nulidad de futuros actos del procedimiento.
Son casos frecuentes de nulidad procesal de oficio aquellos que declara el magistrado
cuando: el juicio se est desarrollando ante un tribunal absolutamente
incompetente; el demandado no ha sido legalmente emplazado; las partes litigantes
son incapaces para comparecer en juicio por s mismas; hay vicios que permitan
casar en la forma, etc.
2.- El incidente de nulidad procesal. Es aquella cuestin accesoria que pueden
promover las partes en el curso del juicio acerca de la falta de validez de la relacin
9

procesal o de determinados actos de procedimiento. Se acostumbra clasificar los

incidentes de nulidad en aquellos que se refieren a todo el proceso y en aquellos que dicen
relacin con actuaciones judiciales determinadas; y todava, dentro de los primeros, hay
incidentes de nulidad generales e incidentes de nulidad especiales, como son los
contemplados en los artculos 79 y 80 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Por regla general, los incidentes de nulidad pueden promoverse en cualquier estado del
juicio, salvo que ya se hubiere pronunciado sentencia y se hubiere notificado a alguna de
las partes, o que se tratare de la nulidad de determinados actos procesales, pues stos
deben promoverse tan pronto el hecho que les sirve de fundamento haya llegado a
conocimiento de la parte. Es necesario tener presente que el artculo 83 inciso 2,
estableci que la nulidad slo podr impetrarse dentro de 5 das contados desde
que aparezca o se acredite que quien debe reclamar de la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del
tribunal.
Ejemplos de incidentes de nulidad que se refieren a todo el proceso: la incompetencia
del tribunal; la falta de capacidad, representacin o de personera de las partes litigantes;
la falta de emplazamiento del demandado, etc.
Ocurre que estos incidentes de nulidad de todo el proceso revisten formas procesales
especiales, como ser el de excepciones dilatorias, cuando se fundan en la incompetencia
del tribunal ante el cual se hubiere presentado la demanda, la falta de capacidad del
demandante o de personera o de representacin legal del que comparece en su nombre,
etc.
Y dentro de los incidentes de nulidad de todo el proceso hay algunos especiales; tales
son los contemplados en los ya citados artculos 79 y 80 del Cdigo de Procedimiento Civil
que pasamos a analizar:
1.- El primero de ellos est consagrado en la ley en los siguientes trminos: "Podr un
litigante pedir la rescisin de lo que se haya obrado en el juicio en rebelda suya,
ofreciendo probar que ha estado impedido por fuerza mayor.
Este derecho slo podr reclamarse dentro de tres das, contados desde que
ces el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del
negocio" (art 79 del CPC).
Su fundamento es la imposibilidad del litigante para actuar, motivada por razones de
fuerza mayor, lo que permiti al contrario que agitara el juicio en su rebelda; y hace
aplicacin del conocido aforismo de que al impedido no le corre plazo.
Pero el derecho a impetrar la nulidad de lo obrado, fundado en razones de fuerza
mayor, prescribe en el brevsimo plazo de tres das, a contar desde que ces el
impedimento y pudo hacerse valer la nulidad ante el tribunal que est conociendo del
respectivo negocio.
Ejemplo: se notifica la demanda al demandado, quien se halla gravemente enfermo y
no puede, naturalmente, contestarla en el trmino legal, ya pesar de ello se le acusa la
correspondiente rebelda; podra, posteriormente, solicitar la nulidad de lo obrado en su
rebelda acreditando el hecho de la enfermedad o impedimento.
2.- El segundo incidente, especial de nulidad de lo obrado se halla establecido en la
siguiente forma: Si al litigante rebelde no se le ha hecho saber en persona

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ninguna de las providencias libradas en el juicio, podr pedir la rescisin de lo

obrado, ofreciendo acreditar que, por un hecho que no le sea imputable, han
dejado de llegar a sus manos las copias a que se refieren los artculos 40 y 44, o
que ellas no son exactas en su parte sustancial.
Este derecho no podr reclamarse sino dentro de cinco das, contados desde
que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del
juicio (artculo 80 del CPC).
De acuerdo, pues, al claro tenor literal anterior, para que este incidente pueda tener
lugar se requiere:
1. Que el litigante que lo hace valer se encuentre rebelde;
2. Que no se le haya hecho saber en persona ninguna de las providencias
libradas en el juicio;
3. Que ofrezca probar que por un hecho que no le sea imputable han dejado de
llegar a sus manos las copias a que se refieren los arts. 40 y 44 del CPC, o que ellas
no son exactas en su parte sustancial, y
4. Que se interponga en momento oportuno, o sea, dentro de quinto da contado
desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio.
Este incidente tiene, adems, una especial particularidad, y ella es que se puede hacer
valer, concurriendo los requisitos legales antes sealados, a pesar de que se haya
pronunciado sentencia y se hubiere notificado a alguna de las partes (arts. 182 inc. 2, y
234 inc. Final del CPC).
En otras palabras, el incidente DE NULIDAD DE TODO LO OBRADO POR FALTA DE
EMPLAZAMIENTO se formula ante el mismo tribunal que est conociendo del pleito y con el
objeto de anular todo lo obrado, aun la sentencia definitiva que l puede haber dictado, la
cual tendr solamente la apariencia de firme o ejecutoriada.
No hay que olvidar, en todo caso, que los incidentes a que den lugar las
disposiciones contenidas en los arts. 79 y 80 del CPC no suspendern el curso de
la causa principal y se sustanciarn en cuaderno separado (artculo 81 del CPC).
3.- El recurso de casacin en la forma. Es un recurso extraordinario, como ya
sabemos, y, por antonomasia, de nulidad, puesto que tiende a invalidar determinadas
sentencias en los casos expresamente sealados por la ley. Las causales o motivos que lo
justifican los hemos clasificado en vicios cometidos en la dictacin de la sentencia y vicios
cometidos durante la sustanciacin del juicio. Ejemplo de los primeros: no haber sido
extendida la sentencia en conformidad a la ley; ejemplo de los segundos: la falta de
emplazamiento del demandado.
Los efectos de la casacin en la forma, en el caso de ser acogido, son los generales de
toda nulidad procesal; o sea, desaparecen la sentencia recurrida y todas las actuaciones
judiciales anteriores a ella cumplidas irregularmente, segn sea el vicio o defecto en que
se funde.
Ejemplo: se anula la sentencia por haber sido pronunciada ultra petita; aqu desaparece
nicamente la sentencia recurrida, y el tribunal dispone que se dicte una nueva sentencia
por el tribunal no inhabilitado que corresponda. Se anula la sentencia por falta de
emplazamiento del demandado; aqu desaparece la sentencia y, adems, todas las

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actuaciones a contar desde el supuesto emplazamiento del demandado, y el tribunal

ordena que se reponga la causa al estado de emplazar legalmente al demandado.
De lo expuesto se desprende que la casacin en la forma es una especie de incidente
de nulidad de todo lo obrado; y que mientras aqulla persigue, por regla general, invalidar
las sentencias y, por excepcin, tambin actos de procedimiento, el incidente de nulidad
de todo lo obrado ataca a cualquier acto procesal.
II.- La nulidad civil y la nulidad procesal
1.- Diferencias entre la nulidad civil y la nulidad procesal.
La nulidad civil la reglamenta el Cdigo Civil, en especial el Ttulo XX del Libro IV; la
nulidad procesal, en cambio, se ajusta a las prescripciones dispersas contenidas
en el Cdigo de Procedimiento Civil.
La nulidad civil persigue la invalidacin de los actos o contratos ejecutados o
celebrados sin sujecin a las prescripciones legales; en cambio, la nulidad procesal
solamente est destinada a sancionar los actos procesales viciosos o irregulares.
La nulidad civil se hace valer en juicio y mediante la accin ordinaria de nulidad; la
nulidad procesal, en cambio, si bien se hace valer dentro del juicio, debe
impetrarse por los medios y recursos que la misma ley procesal seala.
La nulidad civil admite ser clasificada en absoluta y relativa; la nulidad procesal, en
cambio, no permite clasificacin ni gradacin alguna.
La nulidad civil, por regla general, no puede ser declarada de oficio por el tribunal; la
nulidad procesal, en cambio, por regla general, puede ser declarada en esta
ltima forma
2.- La accin ordinaria de nulidad.
Hemos dicho hace un instante que la nulidad civil se hace valer en juicio mediante la
accin ordinaria de nulidad. Esta afirmacin es exacta, por cuanto los actos o contratos
civiles son nulos no por la falta u omisin de determinados requisitos, sino a virtud de
sentencia judicial pasada en autoridad de cosa juzgada, la cual es la que viene a atribuir
todos los efectos legales a la nulidad as declarada (artculo 1687 del Cdigo Civil).
La persona que tiene inters en que se declare nulo un determinado acto o contrato
deber, pues, iniciar el correspondiente juicio de nulidad en contra de la persona o
personas a quienes dicha nulidad vaya a afectar en sus resultados; y la accin a instaurar,
se conoce con el nombre de accin ordinaria de nulidad, la cual, a falta de
disposiciones especiales, se sustancia de conformidad a los trmites del juicio
procedimiento ordinario.
Diversa es la situacin, en cambio, que se presenta cuando se est en presencia de
actuaciones judiciales, a las situaciones que generan el juicio de nulidad. En este
evento, actuaciones judiciales viciadas, el camino a seguir, es formular el denominado
incidente de nulidad de todo lo obrado, o bien, interponer los correspondientes
incidentes de nulidad procesales, a fin de obtener la invalidacin de la sentencia, e
incluso, de determinados actos de procedimiento.

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Debe, por consiguiente, rechazarse la idea de que puede en un juicio posterior,

mediante el ejercicio de la accin ordinaria de nulidad, solicitarse la nulidad de un juicio o
de algunas de sus actuaciones, que se habran desarrollado con infraccin de la ley
procesal.
Esta accin ordinaria de nulidad de los actos procesales era admitida en la legislacin
espaola antigua, sin embargo, hoy frente a nuestro actual derecho positivo ella es
inadmisible. As qued claramente establecido en la historia fidedigna del establecimiento
de nuestra ley procesal civil; a lo anterior, cabe aadir, que las prescripciones del Ttulo XX
del Libro IX del Cdigo Civil son propias de los actos o contratos, y que la autoridad de la
cosa juzgada es el manto protector de cualquier posible vicio o defecto de carcter formal.
En todo caso, el problema antes planteado presenta especial importancia cuando se
trata de invalidar actos de doble carcter, o sea, civiles y procesales a la vez; por
ejemplo, cuando se trata de anular una compraventa celebrada por intermedio del
ministerio de la justicia (Tribunales).
La jurisprudencia de nuestros tribunales ha sostenido que, en tales casos, la fuente u
origen de la nulidad que se pretende ser la que dar la pauta en cuanto al camino a
seguir. As, en el ejemplo propuesto, si se omiti la solemnidad de la escritura pblica, el
consentimiento de las partes estaba viciado, etc., se tratar de una nulidad civil y podr
hacerse valer por medio de la accin ordinaria de nulidad; y, a la inversa, si se omitieron
formalidades de publicidad, de tasacin, etc., se estar en presencia de una nulidad
procesal, la cual sabemos que se hace valer por los medios o recursos que la ley procesal
franquea y siempre que el juicio se halle pendiente, o sea, que la sentencia no haya
pasado en autoridad de cosa juzgada.
Bibliografa Especializada:
1.- Bustos Gmez, Ricardo Hernn. La Nulidad Procesal ante la Jurisprudencia- El
incidente de nulidad procesal. Editorial Jurdica Pretoriana. Santiago de Chile. Ao 2012.
2.- Otero Lathrop, Miguel. La nulidad procesal civil, penal y de derecho pblico.
Incidente de nulidad, nulidad de oficio, casacin de forma, de fondo y de oficio en lo civil.
Nulidad y recurso de nulidad en lo penal. Nulidad procesal de derecho Pblico. Editorial
Jurdica de Chile. Santiago de Chile. 2009.
3.- Salas Vivaldi, Julio. Los incidentes y en especial el de nulidad en el proceso civil,
penal y laboral. Editorial Jurdica de Chile. Santiago de Chile. 7 Edicin actualizada. 2004.

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