HABEAS CORPUS - PRISO PREVENTIVA - II

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR

DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO _____.

PRESIDENTE

Tu s meu Guia, meu Senhor e meu Mestre(1)

*HABEAS CORPUS*

_____, brasileiro, convivente, catlico, Defensor Pblico do

Estado do UF, inscrito na Seccional da OAB/UF sob o n.
_____, o qual oficia e labora na Unidade da Defensoria
Pblica de _____, com sede na Rua _____, n. _____, Bairro
______, cidade de _____, vem, com todo acatamento e
respeito a presena de Vossa Excelncia, tendo por fulcro e
ancoradouro jurdico, o artigo 5 LXVIII, da Constituio
Federal, e artigos 647 e 648 inciso I, et alii, do Cdigo de
Processo Penal, interpor, o presente writ of habeas corpus,
onde figura como autoridade coactora, a Excelentssima
Senhora Doutora Juza de Direito titular da 1.a Vara Criminal
da Comarca de _____, _____, ao penal constitucional, que
impetra em favor de: _____, (_____) brasileiro, solteiro,
sergrafo, filho de _____ e de _____, portador da cdula de
identidade n _____-SSP/UF, nascido em 16/09/90, residente
e domiciliado na Rua _____ n _____, Bairro _____, nessa
cidade de _____, atualmente constrito junto Penitenciria
Industrial de _____. Para tanto, inicialmente expe os fatos,
que sedimentados pelo pedido e coloridos pelo direito,
ensejaro os requerimentos, na forma que segue:

1.-) No dia 25 de novembro de 2.010, foi decretada a priso preventiva do

paciente, por fato ocorrido em 31 de maio de 2010, rotulado, a priori, sob a
constelao do homicdio tentado qualificado, segundo reluz do processo-crime
a que atado, aqui reproduzido em cpias fotostticas integrais, adnexas a
presente.
O procedimento foi tombado na origem sob o n. (_____)
2.-) O decreto preventivo foi fundeado na dade: garantia da instruo criminal e
aplicao da lei penal, no rastilho do artigo 312 do Cdigo de Processo Penal.
Vide folhas 72/73, dos autos principais.
A priso cautelar, foi efetivada 07 de maro de 2010, luz da consulta de
detento, expedida pela Secretaria de Segurana Pblica, estampada folha 86,
dos autos principais.
Uma vez citado o paciente, foi-lhe nomeado o impetrante, para o exerccio do
sagrado mnus da defesa, tendo o ltimo deduzido em prol do primeiro a
defesa prvia, bem como articulado pedido de revogao da priso preventiva,
o qual foi - num timo - enjeitado pelo juzo, o qual manteve hgida a custdia
cautelar, por amor a ordem pblica, bem como para assegurar a aplicao da
lei penal, e por convenincia da instruo criminal. Vide despacho de folha 102
e verso.
3.-) Entrementes, data maxima venia, do posicionamento singrado pelo altivo
Julgador Singular, temos, como dado inconteste, que as razes esposadas
para sedimentar a priso cautelar, bem como para sua manuteno, so frgeis
e deficientes para sustentar tal e incomensurvel gravame, o qual de forma
deletria, afrontou e amputou a paciente, o jus libertatis, na medida em que
privou o ru do direito sagrado e irrenuncivel liberdade, ex vi, do artigo 5,
caput, da Carta Magna, sem que para tanto existisse causa justificadora e
ensejar tal e nefanda segregao.
Ora, tendo em linha de conta que o paciente tido, reputado e havido como
tecnicamente primrio, possuindo, de resto, profisso definida (sergrafo) e
residindo no distrito da culpa, constitui-se numa demasia, verdadeira obra de
quimera, supor-se que o paciente, uma vez alforriado, ir atentar contra a
ordem pblica.
Tal conjectura, totalmente surrealista, desfalece por si prpria, no resistindo a
menor analise crtica.
Em verdade, em verdade, a garantia da ordem pblica, no ser afetada com
a soltura do paciente, visto que malgrado refm de forma momentnea e
circunstancial da fattispecie, pessoa mansa como o cordeiro pascal - que foi
imolado - e jamais poder ser taxado como elemento funesto, pernicioso e
nocivo comunidade.
O fato aulado contra o paciente, pela proposta acusatria, cinge-se ao
homicdio tentado, perpetrado sob o manto da legtima defesa prpria(2),
consoante reluz de forma insofismvel pelo ndex probatrio, o qual depe
contra a higidez da denncia.
Para esmaltar a controvrsia, no quesito alusivo a garantia da ordem pblica,
afigura-se necessrio a imperioso o decalque de arestos, que ferem com
acuidade, o tema sub judice:

A garantia da ordem pblica, dada como fundamento da decretao da

custdia cautelar, dever ser de tal ordem que a liberdade do ru possa
causar perturbaes de monta, que a sociedade venha a sentir
desprovida de garantia para a sua tranquilidade. (RJDATACRIM:
11/201)
PRISO
EM
FLAGRANTE.
LIBERDADE
PROVISRIA.
OBRIGATORIEDADE. A priso preventiva ou manuteno da em
flagrante, deve pressupor a convico inabalvel do juiz quanto a fatos
certos e determinados pela ao do acusado, de quem a ordem pblica
esta abalada, expurgados o preconceito, a discriminao e o arbtrio.
No pode mais vingar o sucinto exame das condies formais do auto
de priso em fragrante e a remessa ad futuram das condies legais
para concesso da liberdade provisria, como se isto fosse um favor do
cidado e no direito fundamental seu. Sua imediata libertao s no
ocorrer para garantia da ordem pblica, conforme acima exposto.
Deontologicamente, inobscurece de o juiz reconhecer o direito
liberdade do indivduo nas circunstncias em que no for autorizada
sua restrio, que extrema excepcionalidade. Desimportar-se com a
restrio liberdade seria postura amoral, desconhecendo um valor
tico impostergvel, a ponto de tornar este valor impossvel. (acrdo
n. 70003146156, 5a Cmara Criminal do TJRS)
Outrossim, a convenincia da instruo criminal, encontra-se imune da ao
do ru, inexistindo, nos autos, qualquer indcio, por menor que seja, que ilida tal
premissa.
Alm disso, no alimenta o ru, o menor propsito, por mais recndito de seja
de criar ou fomentar qualquer vencilho para tumultuar o feito - no intuito de inibir
a verdade - uma vez que tal sandice, viria em seu prprio prejuzo.
Demais disso, a aplicao da lei penal, nenhum risco corre com o ru solto,
encontra-se ausente do processo, qualquer indicativo, de que o recorrido, em
havendo futuro provimento da pretenso punitiva, ir se subtrair aos efeitos da
condenao, em si improvvel!
4.-) Donde, o confinamento forado que lhe foi imposto pela mo militar,
caracteriza e evidencia, brutal constrangimento ilegal, na medida em que foi
lanado, fortuitamente, ao crcere, sem que existisse e ou exista justa causa
autorizativa para tanto. Ausente, pois, encontra-se o fumus boni juris, para
legitimar a priso.
De resto, sabido, que vedado julgar por antecipao. O ru somente ser
considerado, tido e havido como culpado pelo delito a que subjugado, quando
verificar-se o trnsito em julgado da sentena condenatria.(3) Tal preceito vem
firmado pela Lei Fundamental, no artigo 5, LVII. Com o que fica proscrita a
possibilidade de cumprimento antecipado da pena. (Nesse diapaso: RT
479/298).
Gize-se, que a custdia provisria reputada pelos pretrios como medida
odiosa e excepcionalssima, devendo ser decretada e mantida, somente em
casos extremos. Nesta alheta, a mais lcida jurisprudncia que jorra dos
tribunais:
A priso provisria, como cedio, na sistemtica do Direito Positivo
medida de extrema exceo. S se justifica em casos excepcionais,

onde a segregao preventiva, embora um mal, seja indispensvel.

Deve, pois, ser evitada, porque sempre uma punio antecipada in
RT n. 531/301
Assim, tendo como estandarte o princpio da presuno da inocncia, ou como
diria CARRARA, apud, PEDRO PAULO FILHO, in, Grandes Advogados,
Grandes Julgamentos, 1989, pg. 178: O PRINCPIO DE ETERNA JUSTIA,
impossvel amputar-se a liberdade do ru, antes do advento de sentena
condenatria com trnsito em julgado, sob pena de conceder-se tutela
antecipada a um dos possveis efeitos de uma condenao futura, o que
assoma ilgico, irracional e temerrio.
De acordo com CARLOS BIASOTTI, in, LIES PRTICAS DE PROCESSO
PENAL, Braslia, 1996, Editora Braslia Jurdica, pg. 26, nota (8): Somente o
selo da coisa julgada, da res judicata, que imprime na fronte do ru o estigma
de culpado
Ou como diria com maior arte e engenho o grande RUI BARBOSA: A suspeita
a justia das paixes. O crime a presuno juris et de jure, a presuno
contra a qual no se tolera defesa, nas sociedades oprimidas e acovardadas.
Nas sociedades regidas segundo a lei, a presuno universal , ao revs, a de
inocncia (RUI, Obras Completas, vol. XXIV, t. III, p. 87)
Sob outro estandarte, sempre oportuno relembrar, consoante professado por
ANTONIO MAGALHES GOMES FILHO, in Presuno de inocncia e Priso
Cautelar, 1991, p. 65, que se encontra proscrito do ordenamento penal a
malfadada priso obrigatria. Nas palavras textuais do citado Mestre:
luz da presuno de inocncia, no se concebeu quaisquer formas
de encarceramento ordenadas como antecipao da punio, ou que
constituam corolrio automtico da imputao, como sucede nas
hipteses de priso obrigatria, em que a imposio da medida
independe da verificao do periculum libertatis
Tal verdade, j foi defendida e proclamada, de antanho na - belle poque pelo Ministro da Justia, JOS DE ALENCAR (1869), apud, JOO MONTEIRO,
O Processo Criminal Brasileiro, 1911, vol. I, pg. 314, quanto observou:
Para a priso preventiva no basta a inafianabilidade do crime, nem a
presuno veemente da existncia da criminalidade: preciso, para
justific-la, a sua necessidade indeclinvel
derradeira, ainda sobre a garantia da ordem pblica, valiosa veicula-se a
transcrio do seguinte aresto, que fere com maestria a matria sob equao:
A garantia da ordem pblica, dada como fundamento da decretao da
custdia cautelar, deve ser de tal ordem que a liberdade do ru possa causar
perturbaes de monta, que a sociedade venha a sentir desprovida de garantia
para a sua tranquilidade (in, RJDTACRIM 11/201).
5.-) Sufraga, pois, o impetrante, que inexiste justa causa, para a manuteno
da priso cautelar, devendo, por inexorvel ser acolhido o presente pedido de
habeas corpus, restabelecendo-se o jus libertatis, ao paciente, a qual amarga,
injustificvel e indevida restrio em sua liberdade.
Anela, pois, o ru, ora paciente, com todas as veras de sua alma, a concesso
da ordem de habeas corpus, calcada no princpio da incoercibilidade individual,
erigido em garantia Constitucional, ex vi, do artigo 5 caput, da Carta Magna,

para, assim, poder responder o processo em liberdade, o que pede e suplica

seja-lhe deferido, por essa Augusta Cria Secular de Justia.

POSTO ISTO, REQUER:

I.- Concesso liminar da ordem de habeas corpus, eis presentes de forma clara
e insofismvel, o constrangimento ilegal, decorrente da priso preventiva
decretada sem justa causa contra o ru, como explicitado e demonstrado linhas
volvidas, outorgando-lhe a liberdade provisria.
II.- Por debrum, postula pela ratificao da ordem deferida em liminar, e ou pela
sua concesso no intermezzo; e, se assim no for, na mais dolorosa conjuntura
ao final, via deliberao colegial, desvencilhando-se o paciente do claustro
forado de que refm, expendido-se o competente alvar de manumisso em
seu favor, decorrncia direta da procedncia da ao penal constitucional de
habeas corpus liberatrio impetrada.
Certos estejam Vossas Excelncias, mxime o Insigne e Culto Doutor
Desembargador Relator do feito, que em assim decidindo, estaro julgando de
acordo com o direito, e, sobretudo, restabelecendo, perfazendo e restaurando,
na gnese do verbo, o primado da JUSTIA !
__, __ de __ de __
_______________
Defensor

Modelo cedido por Paulo Roberto Fabris - Defensor Pblico

(1) Palavras de Dante a Virglio, que ele toma por guia na sua descida aos
Infernos (Inferno, II, 140)
(2) "Matar para no morrer, no crime."
(3) "Toda e qualquer priso decretada antes da condenao , realmente,
medida odiosa, uma vez que somente a sentena, que pe fim ao processo,
fonte legtima para restringir a liberdade pessoal a ttulo de pena" FERNANDO
DA COSTA TOURINHO FILHO, in, PROCESSO PENAL, So Paulo, 1997,
Saraiva, 18a edio, volume n. 03, p. 464.