Teoria de La Prueba Ucn-1

Departamento de Derecho privado
APUNTES DE TEORA DE LA PRUEBA

Profesor: Alexis Mondaca.
2008
I Generalidades
Concepto
Bajo el trmino prueba se entiende la demostracin con la ayuda
de los medios autorizados por la ley de la exactitud de un hecho que sirve
de fundamento a un derecho, este es el concepto de Baudry-Lacantinerie en
su obra Tratado terico y prctico de derecho civil.
Tambin se entiende por prueba;
- El hecho de producirla o rendirla
- La expresin del resultado obtenido, por ejemplo; el demandante prob
su derecho.
- Los medios utilizados para demostrar la verdad de un hecho1.
En definitiva, siguiendo a Daniel Peailillo, el sentido de la palabra
prueba es uno solo: establecer la verdad de una proposicin. Explica este
mismo autor que en esta materia se aprecia una evolucin desde lo
irracional hasta lo racional. As es como en un primer momento, en
aquellas sociedades de escaso desarrollo cultural, los sistemas probatorios
se basaban en concepciones religiosas basadas en la existencia de un poder
sobrenaturales, pinsese, v.gr., en las ordalas o juicio de Dios, en cuya
virtud se forzaba al acusado a introducir una mano en el fuego o a
sumergirse por perodos prolongados en el agua, y si no mora o si no
resultaba con un dao de importante entidad, se conclua que Dios lo
consideraba inocente, por tanto no se le castigaba. Luego, con el paso del
tiempo aparecen sistemas probatorios en los que se aprecian elementos
racionales, como su diseo por parte de un legislador y el raciocinio
judicial en la ponderacin de las pruebas2.
1
VODANOVIC, Antonio, Manual de Derecho civil, parte preliminar y general, LexisNexis, cuarta
edicin, Santiago, 2003, Tomo II, pg. 264 y 265.
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Adems se empieza a aprovechar los avances cientficos y

tecnolgicos, ello se aprecia en la utilizacin como medios que producen la
conviccin del sentenciador, de grabaciones de audio y visuales, as ha
sucedido en nuestro sistema en materia procesal penal. En efecto, en el
CPP, se aceptan estos elementos dada la aplicacin del principio de libertad
probatoria que impera en el proceso penal.
Importancia de la prueba
Sabemos que el derecho subjetivo no siempre se goza de una manera
pacfica, puede suceder que ste sea violado, en tal evento, puede
originarse una litis, esto es, un conflicto de intereses de relevancia jurdica
sometido a la decisin de un ente jurisdiccional.
Ante el juez no basta con slo efectuar afirmaciones, sino que es
necesario demostrar la efectividad de la pretensin o excepcin sostenidas.
Puede acontecer que la verdad y la justicia estn de nuestra parte en un
juicio, pero si no aportamos los elementos necesarios para formar la
conviccin del tribunal, nuestras expectativas de obtener sentencia
favorable se vern frustradas, de modo tal que es comprensible la
relevancia de la afirmacin el derecho que no se prueba no existe. Pero
no solamente es necesaria la prueba en un juicio, adems ella es requerida
en otras instancias, segn pasaremos a indicar a continuacin.
mbito de aplicacin de la prueba
La prueba se aplica en las siguientes materias:
1 Asuntos de naturaleza contenciosa, es decir, aquellos en que existe una
disputa entre partes, por ejemplo, una indemnizacin de perjuicios,
impugnacin y reclamacin de la filiacin, nulidad del testamento, etc.
2 Asuntos no contenciosos o de la jurisdiccin voluntaria, en esta clase de
asuntos no existe contienda entre partes dada la ausencia de un legtimo
contradictor, como sucede con la solicitud de posesin efectiva, la
2
PEAILILLO, Daniel, La prueba en materia sustantiva civil, parte general, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, reimpresin de la primera edicin, 2002, p. 5 y 6.
declaracin de muerte presunta, la guarda y aposicin de sellos, el cambio

de nombre, etc.
3 Solicitudes ante organismos pblicos, incluso ante particulares, por
ejemplo, para solicitar un beneficio provisional debern acreditarse los
supuestos de hecho que lo hacen procedente.
4 En el mbito contractual, para preconstituir una probanza, de ah la
utilidad de que los contratos consten por escrito, incluso los consensuales.
Regulacin normativa
La prueba se encuentra regulada en diversos textos legales, entre
ellos:
1 Cdigo Civil, libro cuarto, ttulo XXI, bajo el epgrafe De la prueba de
las obligaciones, art. 1698 a 1714. Se ha criticado la ubicacin de estas
normas en el Cdigo Civil, sosteniendo que se trata de normas generales,
por lo tanto, deberan ubicarse en el ttulo preliminar.
2 Cdigo de Procedimiento Civil, libro II Del juicio ordinario, en
particular, ttulos IX, X y XI.
3 Otras fuentes normativas: Cdigo Procesal Penal, Cdigo Orgnico de
Tribunales, el cual contiene normas la escritura pblica, Cdigo de
Comercio, el que contiene normas sobre la prueba de las obligaciones
mercantiles y una serie de leyes, entre ellas, Ley N Ley 16.618 (ley de
menores), Ley N de juzgados de polica local, etc.
Principio dispositivo e Inquisitivo
En virtud del principio dispositivo el impulso procesal corresponde a
las partes, las cuales deben hacer avanzar el proceso mediante solicitudes,
teniendo el juez un rol pasivo, el cual, bsicamente, debe examinar la
prueba rendida y dictar sentencia. Una muestra de lo anterior se aprecia en
materia procesal civil, si transcurren ms de seis meses desde la ltima
notificacin recada en diligencia til, puede el demandado solicitar la
sancin del abandono del procedimiento.
Lo contrario sucede con el principio inquisitivo, en el cual el

sentenciado tiene un rol activo en el impulso del proceso, dependiendo de
su actividad el progreso de la litis.
Materias que comprende la teora de la prueba
La teora de la prueba comprende el estudio de tres grandes materias:
1Peso o carga de la prueba onus probandi
2El objeto de la prueba
3Los medios probatorios
Parte primera: El onus probando, peso o carga de la prueba

Se trata de una carga, no de una obligacin. El peso de la prueba
busca responder a la pregunta Quin debe probar? Quin tiene el peso de
probar?, La norma fundamental es el art. 1698, inc. primero; Incumbe
probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta, por
ejemplo, en un contrato de arriendo, si el arrendatario no cumple con su
obligacin de pagar la renta, el arrendador debe proporcionar la prueba
necesaria para acreditar el incumplimiento contractual.
El fundamento del art. 1698, segn Baudry-Lacantinerie, radica en la
necesidad de probar, por aquel que sostiene un hecho contrario al estado
normal o habitual de las cosas. Para el profesor Peailillo3 es difcil
determinar el estado normal de las cosas, por lo tanto, el juez debe
analizar caso a caso la situacin concreta de que se trate. Agrega que lo
normal es la libertad jurdica, es decir, que las personas no se encuentren
ligadas con un vnculo obligatorio, que los bienes sean detentados con
nimo de dueo, y que las personas acten de buena fe.
Existe un criterio moderno que clasifica los hechos para determinar
quin debe probar:
1 Hechos constitutivos: Son aquellos que producen el nacimiento de un
derecho o de una situacin jurdica, por ejemplo; un contrato, un
testamento.
2 Hechos extintivos: Son aquellos que producen el fin de una situacin
jurdica ya existente, por ejemplo; los modos de extinguir obligaciones,
como el pago y la novacin.
3 Hechos impeditivos: Son aquellos que en el evento de acompaar a un
hecho constitutivo, impiden que produzca su efecto normal, por ejemplo; el
dolo y los vicios del consentimiento.
4 Hechos modificativos: Son aquellos que alteran el contenido o los efectos
de un derecho, por ejemplo; las modalidades y el pago parcial.
Ob. cit., p. 59.

El demandante debe probar el hecho constitutivo, los restantes deben

ser acreditados por el demandado. Lo anterior ha originado crticas, ya que
se seala que se beneficia al demandante, porque el demandado debe
probar los hechos extintivos, los impeditivos y los modificativos.
Excepciones a los principios sobre la carga de la prueba
Existen dos excepciones a la regla sobre onus probandi que establece
el C.C.: las presunciones simplemente legales y la alteracin convencional
del peso de la prueba.
1 Presunciones simplemente legales
Son aquellas que dispensan de la prueba a la parte favorecida con
ellas, de forma tal que, de no mediar ellas, debera soportarse el peso o
carga de la prueba. Pero no impiden que la parte contraria pueda destruir el
hecho presumido legalmente.
Constituyen una excepcin ya que el efecto que producen es alterar
el onus probandi, luego aquel que desea destruir la presuncin, deber
soportar la carga de la prueba.
2 Alteracin convencional
En virtud de un acuerdo de voluntades se establece que aquella parte
a quien, en conformidad a los principios legales no correspondera probar,
asume voluntariamente la carga de la prueba.
Se ha discutido sobre la validez de estas alteraciones convencionales,
existiendo sobre el particular dos posiciones:
Para un sector de la doctrina, el acuerdo es vlido, estiman que no se
est violando ninguna norma de orden pblico. Este acuerdo tratara sobre
preceptos renunciables establecidos en inters de las partes, luego sera slo
otra de las tantas aplicaciones del principio de la renunciabilidad de los
derechos consagrado en el art. 12 del C.C., adems, agregan que el C.C.
los permitira en el 1547 en su inciso final, relativo a la prueba de la
diligencia o cuidado y del caso fortuito, y por lo prescrito en el 1558. Art.
1547, El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos
que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve

en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la
levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta
beneficio. El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se
haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no
hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o
que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa. La prueba de la
diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del
caso fortuito al que lo alega. Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin
perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las
estipulaciones expresas de las partes. Art. 1558, Si no se puede imputar
dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que se previeron o
pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable
de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de
no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su
cumplimiento. La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da
lugar a indemnizacin de perjuicios. Las estipulaciones de los contratantes
podrn modificar estas reglas.
Para la otra parte de la doctrina, estamos en presencia de normas de
orden pblico, por lo anterior, la alteracin convencional no estara
permitida. Vodanovic cita una jurisprudencia de la Corte Suprema del ao
1909, en la que se indica que tales pactos cohben la actividad judicial que
ha de ejercerse de acuerdo a normas legales y segn un sistema procesal, y
no en virtud de un acuerdo de voluntad entre las partes. Por lo anterior, en
tales pactos habra un objeto ilcito, por lo que seran nulos de nulidad
absoluta.
Prueba del hecho negativo
Planiol afirma que toda proposicin implica otra proposicin que es
su anttesis, v.gr., la proposicin A no es chileno, se acredita, probando que
perdi la nacionalidad o que es extranjero, agregando que lo que no se
podra probar es lo referente a una proposicin vaga e indeterminada, como
por ejemplo; el seor A nunca ha estado en Santiago.
Parte segunda: El objeto de la prueba

El objeto de la prueba responde a la pregunta Qu debe probarse?,
Se deben probar los hechos; los actos jurdicos y no el derecho.
El derecho no se prueba en razn de la presuncin de derecho de
conocimiento de la ley del art. 8 del cdigo civil, Nadie podr alegar
ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia.
Esta presuncin de derecho se funda en el aforismo iura novit
iura, es decir, el juez conoce el derecho.
Que el derecho no se prueba es la regla general, la que reconoce dos
excepciones: la costumbre y el derecho extranjero.
1 La costumbre, debemos distinguir la prueba de la costumbre en materia
civil y en sede comercial.
En materia civil, la costumbre no constituye derecho sino en los
casos que la ley se remita a ella, segn lo establece el art. segundo del C.C.
En el mbito civil, la costumbre se prueba por todos los medios de pruebas
legales.
En el Derecho mercantil, la costumbre se prueba del modo que a
continuacin se indica:
Por el testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la
existencia de la costumbre, hayan sido dictadas conforme a ella.
Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el
juicio en el cual debe obrar la prueba.
2 El derecho extranjero, ste debe probarse mediante informe de peritos, el
Cdigo Procedimiento Civil seala que podr orse el informe de los
peritos respecto a un punto de derecho, referentes a una legislacin
extranjera, art. 411.
Hechos que no requieren prueba

No todo hecho deber ser acreditado:
1 Hechos pacficos, son aquellos no controvertidos, esto es, las partes los
aceptan sin contradiccin, no existiendo controversia a su respecto.
2 Hechos pblicos y notorios, son aquellos cuya existencia es conocida por
la generalidad de los ciudadanos de cultura media, en el tiempo y lugar en
el cual debe dictarse la sentencia del juicio respectivo, como por ejemplo;
Ricardo Lagos fue Presidente de la Repblica. El C.C. no establece
expresamente que estos hechos no deban probarse, pero el CPC, en su art.
89 faculta al juez para resolver de plano aquellas peticiones fundadas en
hechos que constan en el proceso o que son de pblica notoriedad.
3 Hechos presumidos, si el hecho se presume de derecho, no se admite
prueba en contrario, si el hecho es presumido legalmente, aquel amparado
por la presuncin no debe soportar el peso de la prueba, recayendo ste en
aquel que quiere desvirtuar la presuncin.
Parte III: Los Medios Probatorios

Son aquellos medios que las partes pueden emplear para producir la
conviccin del juez.
Sistemas probatorios
Distinguiremos tres sistemas probatorios, para lo cual lo relevante es
el tipo de regulacin legislativa respecto de los medios probatorios: su
enumeracin, valor probatorio y oportunidad procesal en que deben
rendirse, o la ausencia de regulacin y la consagracin de un sistema de
libertad probatoria.
Existen tres sistemas probatorios; de la prueba legal o tasada, de la
prueba libre y mixto.
Sistema de la prueba legal o tasada
Como el propio nombre del sistema lo adelanta, la ley determina, en
forma taxativa, los medios probatorios a utilizar, su valor probatorio y la
oportunidad en que deben producirse.
Sistema de la prueba libre
En este sistema, y a diferencia del anterior, puede utilizarse cualquier
medio de prueba capaz de provocar la conviccin del sentenciador y el juez
los aprecia valorndolos discrecionalmente.
Sistema mixto
Como una respuesta al sistema de la prueba tasada y al de la prueba
libre, surgen estos sistemas que implican una combinacin de los anteriores
a fin de apalear la rigidez que implica la aplicacin exclusiva de uno ellos.
Segn explica Alessandri4, en nuestro ordenamiento rige el sistema
legal con las siguientes atenuaciones:
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Tratado, p. 425.

10
A Apreciacin comparativa de los medios probatorios; el juez resuelve

segn su criterio, art. 428 del CPC.
B El valor probatorio de determinadas probanzas se determina, en ciertos
casos, por la conviccin personal que stos han provocado en el juez, as
sucede en el informe de peritos, testigos, presunciones.
Enumeracin de los medios de prueba
Tanto el C.C., en su art. 1698, como el C.P.C., en el art. 341,
contienen enumeraciones de los medios de prueba.
1 Prueba instrumental
2 Testigos
3 Presunciones
4 Confesin de parte
5 Juramento deferido
6 Inspeccin personal de tribunal
7 Informe de peritos (establecido por el Cdigo Procedimiento Civil)
Las diferencias entre las enumeraciones legales son las siguientes:
1 En el C.C. se menciona un medio probatorio actualmente derogado: el
juramento deferido.
2 El C.P.C. agrega un nuevo medio de prueba: el informe de peritos.
Clasificacin de los medios probatorios
Los medios de prueba pueden clasificarse del modo que a
continuacin se indica:
1 Prueba preconstituida o a priori y prueba a posteriori
La prueba preconstituida es aquella que se crea de antemano a la
existencia del litigio, por ejemplo; los contratos en general, como la
escritura pblica de la compraventa de bien inmueble.
11
Prueba simple o a posteriori es aquella que se produce durante el

curso de la litis, por ejemplo; la confesin, testigos, entre otros.
2 Prueba plena, perfecta o completa y prueba semiplena, imperfecta o
incompleta
Prueba plena, completa o perfecta es la que produce por s sola, sin
dejar duda alguna, la conviccin del tribunal sobre la verdad del hecho
controvertido.
Prueba semiplena, imperfecta o incompleta, es aquella que por s sola
no demuestra claramente el hecho, dejando dudas acerca de la verdad de l,
por tanto, no basta para lograr la conviccin del tribunal, debiendo
recurrirse a otras probanzas para acreditar el hecho.
3 Pruebas orales y escritas
Segn el modo de produccin del medio probatorio se clasifican en
orales y escritas.
Las pruebas orales consisten en declaraciones efectuadas ante el juez,
como las declaraciones de los testigos y la confesin de parte.
Las pruebas escritas consisten en instrumentos otorgados por las
partes, como la prueba instrumental.
12
Prueba instrumental
Concepto
Instrumento, en general, es todo escrito o medio en donde se
consigna un hecho5. Documento, por su parte, es toda cosa idnea para
representar un hecho o la imagen de una persona o de un objeto, por lo
tanto, es documento una escritura pblica, factura, fotografa o una
reproduccin cinematogrfica6.
Ttulo e instrumento
Ttulo es el acto o contrato de que da cuenta el instrumento. Este
ltimo es slo su prueba escrita7.
Clasificacin de los Instrumentos
Los instrumentos se clasifican segn su origen y segn si son
exigidos por va de solemnidad o de prueba.
1 Segn su origen, pueden ser pblicos y privados.
Esta clasificacin ser objeto de nuestro estudio ms adelante.
2 Por va de solemnidad o por va de prueba
El instrumento puede exigirse por va de solemnidad, en cuyo caso
su omisin acarrear la nulidad absoluta del acto o contrato, ya que se trata
de una solemnidad ad solemnitatem, esto es, constituye un requisito de
existencia del acto jurdico.
DUCCI, Carlos, Derecho, p. 406.

ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VONDANOVIC, Antonio, Tratado, p. 427.
7
Ibd.
6
13
Adems el instrumento puede exigirse por va de prueba, en cuyo

caso, su ausencia provocar la inadmisibilidad de un medio probatorio, as
sucede con las limitaciones a la prueba testimonial.
El instrumento pblico
Concepto
Se encuentra definido en el art. 1699 inc. 1 del C.C., Instrumento
pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el
competente funcionario.
Se ha criticado esta definicin legal ya que establece como sinnimo
instrumento pblico con instrumento autntico, pero ello contrara el
tenor del inc. 2 del art. 17, La forma se refiere a las solemnidades
externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y
autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se
exprese. Otros, en cambio, sostienen que no existe tal contradiccin, ya
que el origen etimolgico de autntico se refiere a producir la fe pblica8.
Son ejemplos de instrumentos pblicos: las sentencias judiciales, la
cdula nacional de identidad, el pasaporte, los decretos, las partidas del
Registro Civil, etc.
Requisitos del instrumento pblico
Los requisitos del instrumento pblico son los siguientes:
1 Autorizacin por el funcionario competente
2 Cumplimiento de las formalidades legales
1 Autorizacin por el funcionario competente

Debe ser autorizado por un funcionario pblico, es decir, personas en
quienes se radica la fe o confianza pblica y que, por ello, pueden autorizar
instrumentos pblicos, Segn Carlos Ducci, pero para este efecto el
8
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Tratado, pg. 429.

14
concepto de funcionario es mucho ms amplio; no comprende slo al

funcionario pblico sino a toda persona que ha recibido del poder pblico
la facultad de otorgar o autorizar instrumentos. Por lo tanto, no slo tiene la
calidad aqu sealada el funcionario fiscal, sino tambin, por ejemplo, el
funcionario semifiscal, el municipal, etc.9
La competencia del funcionario obedece a una doble perspectiva;
materia y territorio. Los funcionarios pblicos actan validamente dentro
de la esfera de las competencias que por ley estn autorizados para ejercer,
luego el funcionario debe estar facultado para autorizar el instrumento de
que se trate.
Los funcionarios pblicos ejercen en forma vlida su competencia
dentro de determinados territorios jurisdiccionales, fuera de los cuales, son
incompetentes, pinsese por ejemplo en las normas de competencia relativa
del derecho procesal.
Puede suceder que un funcionario pblico ejerza su cargo en forma
aparentemente normal, y en tal carcter autorice instrumentos pblicos,
pero no ha cumplido con uno de los requisitos necesarios para su
nombramiento, luego, en principio podramos afirmar que todos los
instrumentos que ha autorizado son nulos, pero la jurisprudencia se ha
pronunciado sobre el particular, y aplicando la teora de la apariencia y el
error comn ha establecido que los instrumentos otorgados y/o autorizados
por este funcionario son vlidos, ya que las personas no pueden saber la
irregularidad del nombramiento del funcionario pblico 10, esta
interpretacin es plenamente concordante con la seguridad jurdica como
fin del derecho.
2 Cumplimiento de las formalidades legales
En los instrumentos pblicos deben observarse determinadas
formalidades prescritas por el ordenamiento jurdico.
La escritura pblica debe cumplir con una serie de formalidades
prescritas en el art. 403 y siguientes del COT, segn analizaremos luego, el
Reglamento del Conservador de Bienes Races regula las inscripciones,
subinscripciones, copias y cancelaciones de los diversos ttulos que se le
9
Ducci, Carlos, Derecho, p. 499.

10
15
presenten, la ley n 4.808 sobre Registro Civil establece las solemnidades

de las inscripciones, subinscripciones y copias que otorgue dicho servicio,
etc.
Falta de instrumento pblico en los casos en que es requerido por la ley
En determinados casos los instrumentos pblicos son exigidos por
va de solemnidad de ciertos actos o contratos, como la escritura pblica en
la compraventa de bienes inmuebles, o en la hipoteca la escritura pblica y
la competente inscripcin, en estos casos, su falta acarrea la nulidad
absoluta del acto jurdico y se mirarn como no ejecutados o celebrados, as
lo establece el inc. 1 del art. 1701, La falta de instrumento pblico no
puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley
requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun
cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de
cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto
alguno. Esta norma debe relacionarse con el art. 1713 relativo a la
confesin, por el cual, este medio probatorio no produce plena prueba si
por su medio se pretende suplir la falta de instrumento pblico en los casos
en que lo exige la ley.
Conversin del instrumento pblico nulo en privado
Segn el inc. 2 del art.1701 Fuera de los casos indicados en este
artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por
otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere
firmado por las partes. Es decir, fuera de los casos en que la ley exige
instrumento pblico por va de solemnidad de un acto o contrato, si aquel
es nulo por incompetencia del funcionario o por vicios de forma, podr
valer como instrumento privado, en la medida que est firmado, y por
tanto, tendr el valor probatorio propio de los instrumentos privados.
16
La escritura pblica
Concepto
Se encuentra definida en el art. 1699 inc. 2, Otorgado ante
escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se llama
escritura pblica, sabemos que la voz notario es el equivalente al
trmino escribano que utiliza la norma citada. El art. 403 del COT la
define del siguiente modo: Escritura pblica es el instrumento pblico o
autntico otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el competente
notario, e incorporado en su protocolo o registro pblico.
Es decir, la escritura pblica es una especie de instrumento pblico,
ella es la especie y el gnero es el instrumento pblico.
Requisitos de la escritura pblica
Los requisitos de la escritura pblica son:
1 Debe ser autorizada por un notario competente.
2 Debe incorporarse en un protocolo o registro pblico.
3 Debe otorgarse con las solemnidades legales correspondientes.
1. Debe ser autorizada por un notario competente
Segn el art. 399 del Cdigo Orgnico de Tribunales, los notarios
son ministros de fe pblica, encargado de redactar, autorizar y guardar en
su archivo los instrumentos que ante ellos se otorgaren. Deben dar a las
partes interesadas los testimonios que pidieren y practicar las dems
diligencias que la ley les recomiende.
El notario debe ser competente tanto en la materia como en el
territorio, sobre esto ltimo, la competencia del notario se extiende a la
comuna o agrupacin de comunas en que ha sido designado.
2 Debe incorporarse en un protocolo o registro pblico
17
En el protocolo se deben insertar las escrituras, segn el orden de

nmero que les corresponda segn el repertorio, as lo establece el art. 429
del COT, En el protocolo queda la escritura original, llamada matriz, lo
que el notario entrega a las partes son copias autorizadas.
4 Debe otorgarse con las solemnidades legales correspondientes
Las solemnidades que deben observarse en las escrituras pblicas
estn sealadas en el art. 404 a 413 del COT, en conformidad al art. 404,
Las escrituras pblicas deben escribirse en idioma castellano y estilo claro
y en ellas no podrn emplearse abreviaturas, cifras ni otros signos que los
de uso corriente, ni contener espacios en blanco. Podrn emplearse tambin
palabras de otro idioma que sean generalmente usadas o como trmino de
una determinada ciencia o arte. El notario deber inutilizar, con su firma y
sello, el reverso no escrito de las hojas en que se contenga una escritura
pblica o de sus copias.
Resumiendo la normativa del COT, las principales solemnidades de
la escritura pblica son:
1 Deben otorgarse en castellano, en estilo claro y preciso, sin abreviaturas
ni cifras, sin espacios en blanco.
2 Deben extenderse manuscritas o mecanografiadas.
3 Lugar y fecha de otorgamiento.
4 Individualizacin del notario y de las partes: nombre, estado civil,
profesin, nacionalidad, domicilio y cdula de identidad.
5 Firmados por las partes y por el notario, quien tambin rubrica y sella
todas las fojas. Si una parte no sabe firmar, otro firmar a su ruego, y al
lado se estampar la impresin del pulgar derecho, en su defecto, la del
pulgar izquierdo
6 La autorizacin del notario, en la prctica se concreta con la expresin
doy fe.
En relacin al retiro de la firma de la escritura pblica, ello no es
procedente si ya la ha suscrito el otro otorgante, esta situacin la regula el
art. 406 inc. 2 del COT, carecer de valor el retiro unilateral de la firma
estampada en el instrumento si ste ya lo hubiere suscrito otro de los
otorgantes.
18
Instrumentos pblicos otorgados en el extranjero

Deben presentarse debidamente legalizados, esto es, debe constar su
carcter de pblico, y la firma de quien lo ha autorizado, de lo cual dar fe
el funcionario que corresponda segn la legislacin del pas de que se trate,
art. 345 del CPC.
El valor probatorio del instrumento pblico
El Art. 1700 regula esta materia, El instrumento pblico hace plena
fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a
la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En
esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes. Para un debido
anlisis del tema debemos distinguir, entre las partes y respecto de terceros.
El valor probatorio entre las partes:
Entre las partes el instrumento pblico hace plena fe; respecto del
hecho de haberse otorgado, respecto a su fecha, y en relacin a las
declaraciones de las partes respecto al hecho de haberse formulado.
1 Respecto al hecho de haberse otorgado, segn el art. 17 del C.C., la
autenticidad se refiere al hecho de haber sido realmente otorgado por las
personas y de la manera que en el instrumento se expresa.
Dentro de este primer punto se encuentran las declaraciones del
funcionario pblico, a su vez debemos volver a distinguir entre las
declaraciones del funcionario que hacen plena fe y las que no producen
plena prueba.
Declaraciones del funcionario que producen plena prueba:
A Las referidas a actuaciones propias, v.gr, si declara haber dado lectura al
testamento.
B Las referidas ha hechos que ha percibido l mismo, v.gr., que el precio de
la compraventa ha sido pagado en el acto, que las partes han firmado la
escritura, etc.
19
C Aquellas relativas a hechos que ha comprobado por los medios que la

propia ley le suministra, por ejemplo; la identidad de las partes se acredita
con la correspondiente cdula de identidad o por la asercin firmada por
dos testigos.
Declaraciones del funcionario que no producen plena fe:
A Las que hace confiando en el dicho de otras personas, por ejemplo; la
nacionalidad, el estado civil, etc.
B Declaraciones que importan meras apreciaciones, v.gr, el testador estaba
en su sano juicio.
2 Respecto a su fecha, segn Alessandri, la fecha es una modalidad de
otorgamiento, luego en esta parte el art. 1700 sera redundante11.
3 3 En relacion a las declaraciones de las partes, debemos distinguir ente el
hecho de haberse efectuado y la veracidad de las declaraciones.
El instrumento pblico produce plena fe entre las partes respecto al
hecho de haberse formulado las declaraciones, ya que ello queda cubierto
por la fe pblica del funcionario que las ha percibido12.
Segn el art. 1700, el instrumento pblico hace plena entre las partes
respecto a la verdad de las declaraciones.
Sobre este punto debemos distinguir entre declaraciones dispositivas
y declaraciones enunciativas.
Declaraciones dispositivas son aquellas que expresan el
consentimiento y especifican el objeto del acto o contrato con todas sus
modalidades, por ejemplo en un contrato de arriendo: se arrienda el
inmueble x, la renta ser de $ 200.000, y se deber pagar los das 28 de
cada mes, etc.
Las disposiciones enunciativas no constituyen el objeto del acto o
contrato, en ellas, las partes relatan hecho o actos jurdicos anteriores, por
11
12

DUCCI, Carlos, p. 411.
20
ejemplo: la finca se encuentra gravada con un usufructo a favor de los hijos

del vendedor.
En relacin a las declaraciones dispositivas, la doctrina precisa que el
instrumento pblico produce plena fe respecto del hecho de haberse
formulado, pero no garantiza que sean sinceras, sin perjuicio de ello, dichas
declaraciones se presumen verdaderas, hay una demostracin de texto que
confirma la presuncin de verdad o sinceridad que ampara las
declaraciones del instrumento, y es el artculo 429 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que en su ltimo inciso dice que las reglas sobre
impugnacin de la autenticidad de una escritura pblica no se aplican
cuando se trata de impugnar la verdad de las declaraciones de la escritura,
lo que demuestra que tal verdad de las declaraciones se presume y que hay
que impugnarla. La presuncin de verdad o sinceridad de las declaraciones
dispositivas de las partes resulta, pues, de la simple aplicacin de las reglas
del onus probandi. No deriva en manera alguna de la fe pblica, la cual
slo ampara a las declaraciones del funcionario autorizante13, es decir, lo
ordinario es que las declaraciones contenidas en un instrumento pblico
sean verdaderas, el que sostiene lo contrario, deber soportar el onus
probandi.
Las partes pueden impugnar la sinceridad de las declaraciones
dispositivas, probando que no son sinceras, es decir, acreditando su
falsedad, para lo que necesitarn otro medio probatorio que produzca plena
prueba.
Las declaraciones enunciativas entre las partes, hacen plena fe
respecto al hecho de haberse formulado. En relacin a su veracidad, sta no
se presume, constituyen una confesin extrajudicial contra la parte que la
emite y carecen de valor probatorio respecto de terceros.
Respecto a las declaraciones enunciativas directamente relacionadas
con las declaraciones dispositivas, segn el Art. 1706 del cdigo civil; El
instrumento pblico o privado hace fe entre las partes aun en lo meramente
enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o
contrato, esto en razn del nexo existente entre las declaraciones, por
ejemplo el precio fue pagado con anterioridad a la fecha de la presente
escritura.
13
SANTA CRUZ, V. El instrumento pblico, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXIX, seccin
Derecho, p. 10, cit. por ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, p.441.
21
Si bien es cierto, el art. 1706 seala entre las partes, la doctrina

seala que su valor probatorio tambin alcanza a terceros.
La doctrina precisa que dichas declaraciones se presumen
verdaderas, pero las partes pueden impugnar las declaraciones, probando
que no son sinceras, es decir, acreditando su falsedad, para lo que
necesitarn otro medio probatorio que produzca plena prueba.
Valor probatorio del instrumento pblico respecto de terceros
Respecto de terceros, el instrumento hace plena fe:
1 Respecto al hecho de haberse otorgado.
2 Respecto a su fecha.
3 Respecto al hecho de haberse formulado las declaraciones.
El problema se presenta respecto a la verdad de tales declaraciones, a
propsito de las declaraciones dispositivas, de una mera lectura del art.
1700, podra colegirse que sobre el particular, el instrumento pblico hace
fe slo respecto de las partes. Ante ello la doctrina ha reaccionado, es as
como Hernn Larran y Carlos Ducci sealan que existira una presuncin
de veracidad, no se trata de una presuncin de derecho, razn por la cual
esta presuncin de verdad subsiste mientras no se acredite lo contrario.
En relacin a la veracidad de las declaraciones enunciativas, stas no
tienen ningn valor probatorio respecto de terceros, pero s el instrumento
pblico hace plena fe respecto de terceros del hecho de haberse formulado
las declaraciones enunciativas.
En definitiva, las partes no pueden invocar contra terceros la falsedad
de sus declaraciones, pero los terceros si pueden alegar la falsedad de tales
declaraciones, o sea, la simulacin.
Impugnacin del instrumento pblico
Alessandri seala que la impugnacin del instrumento es la
refutacin destinada a destruir el valor probatorio14.
14
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, p. 446

22
El instrumento pblico se puede impugnar por nulidad, falta de

autenticidad y por falsedad.
Impugnacin por nulidad del instrumento
Esta causal implica la no observancia de los requisitos exigidos por
la ley para que el instrumento pblico tenga tal carcter, es decir, la
omisin de requisitos legales, ya la propia definicin legal de instrumento
pblico exige como requisitos de ste el ser autorizado por funcionario
competente y el cumplimiento de determinadas formalidades, luego, la
ausencia de stas, origina un motivo para su impugnacin. Se trata de un
supuesto de nulidad absoluta, salvo que el propio legislador establezca otra
sancin o, derechamente, que no proceda la nulidad, como en el caso del
art. 1026 relativo a los testamentos privilegiados.
El instrumento pblico es un acto jurdico, por tanto, se le aplican las
normas generales de la nulidad.
Esta impugnacin podr promoverse tanto por las partes como por
terceros que tengan inters en la declaracin de nulidad, ya sea por va
principal o por va de incidente.
Para acreditar los hechos en que se basa esta impugnacin, se
admiten todos los medios legales de prueba, art. 355 del CPC.
Todo lo dicho es sin perjuicio de la conversin del instrumento
pblico nulo en privado.
Impugnacin por falta de autenticidad
Procede esta causal de impugnacin si el instrumento no fue
realmente otorgado y autorizado por las personas, y de la manera que en el
instrumento se seala, esto es, los hechos que atestigua el funcionario
pblico son falsos. Se ataca la falsedad de las declaraciones que producen
plena fe hechas por el funcionario pblico, quien ha faltado a la fe pblica
que en razn de su cargo se le ha confiado.
Pueden hacer valer la impugnacin, al igual que en el caso anterior,
tanto las partes como terceros.
23
Podr iniciarse un juicio civil, ya sea por va principal o incidental, o

un juicio criminal, en los que debern acreditarse los hechos que provocan
la falta de autenticidad.
En principio, la falta de autenticidad se puede probar por cualquier
medio probatorio, art. 350 y 355 del CPC, pero el art. 429 del Cdigo de
Procedimiento Civil, establece exigencias especiales para la prueba
testimonial respecto de las escrituras pblicas, la concurrencia de cinco
testigos que renan las condiciones del artculo 384 del mismo cdigo, que
acrediten que la parte que se dice haber asistido personalmente al
otorgamiento o el escribano, o alguno de los testigos instrumentales ha
fallecido con anterioridad, o ha permanecido fuera del lugar en el da del
otorgamiento, y a los sesenta das subsiguientes.
Impugnacin por falsedad de las declaraciones en l contenidas
En virtud de esta causal, se tacha de falsas, es decir, de no sinceras,
las declaraciones de las partes y no las de funcionario, ya que la falsedad de
stas se ataca por la falta de autenticidad, lo mismo que el hecho de haber
formulado las partes las declaraciones segn se ha explicado.
Si se impugna una declaracin enunciativa, debe probarse que los
hechos a los que se refiere son falsos.
En el caso de las declaraciones dispositivas, debe probarse que no se
ha manifestado la voluntad verdadera, la que no concuerda con la voluntad
real de las partes, es decir, si la discordancia es consciente hay que probar
la simulacin. Si la disconformidad entre la voluntad real y la voluntad
declarada no es deliberada, se trata de un error.
La falsedad de las declaraciones enunciativas la puede invocar las
partes, los terceros, dado que contra ellos no producen valor probatorio
alguno, no necesitan impugnarlas.
Respecto a las declaraciones dispositivas, pueden invocar la falsedad
de las declaraciones los terceros en contra de las partes, esto no se discute,
el problema se presenta respecto de la posibilidad de invocar las partes la
falsedad de sus propias declaraciones.
24
En lo que dice relacin con la invocacin de la falsedad de las

declaraciones de las partes, en contra de la otra parte, existen dos
posiciones que se contradicen.
Algunos sostienen que ello no es posible, en razn del tenor del art.
1700, por el cual el instrumento pblico, en lo relativo a la veracidad de sus
declaraciones no hace plena fe sino respecto de las partes, adems esgrimen
como otro fundamento el tenor del art. 1876, inc 2, Si en la escritura de
venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en
contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud
de esta prueba habr accin contra terceros poseedores.
Otros entienden lo contrario, ya que el art. 1700 establece que sobre
el punto en comento el instrumento pblico produce plena fe, pero ello no
equivale a que se presuma de derecho, luego las partes podrn acreditar la
no sinceridad de sus declaraciones. Agregan adems que la norma del inc.
2 del art. 1876 se trata de un caso de excepcin, y que la regla general
sera la contraria, esto es, s pueden las partes invocar la falsedad de sus
declaraciones, excepcin hecha, insisten, respecto a la declaracin de
haberse pagado el precio en una escritura pblica.
Respecto a si las partes pueden invocar la falsedad de sus
declaraciones en contra de terceros, ello no es posible.
Finalmente, el Cdigo de Comercio, en relacin a las sociedades
colectivas, prescribe que no se podrn impugnar el tenor de las escrituras
otorgadas para la formacin y prueba de dicha sociedad, art. 350 y 353.
25
Instrumento privado
Concepto
Son aquellos otorgados por los particulares y por regla general, no
estn sujetos a la observancia de ninguna formalidad.
Son ejemplos de instrumentos privados: una carta, un telegrama, el
cheque, el pagar, la letra de cambio, etc.
Caractersticas del instrumento privado
Presenta el instrumento privado las caractersticas que a continuacin
se indican:
1 No llevan en s un sello de garanta, en razn de la no intervencin de un
funcionario pblico, ello explica su falta de eficacia probatoria, salvo que
sea reconocido o mandado a tener por reconocido.
2 No estn sujetos al cumplimiento de solemnidades solemnes, slo en
forma excepcional son solemnes, como la letra de cambio, el pagar y el
cheque.
En Francia se exige la formalidad de la multiplicidad o formalidad del
doble, es decir, debe redactarse en tantos originales como sean las partes
que tienen inters en el acto. Esta formalidad no se exige en nuestro pas,
pero en la prctica es de frecuente aplicacin, adems de ser muy
conveniente.
3 Deben ser firmados por los otorgantes, ste es el gran requisito del
instrumento privado, si no hay firma, se tratar slo de un borrador.
Por excepcin, determinados instrumentos privados no necesitan ser
firmados, ello sucede con los asientos, registros, y papeles domsticos.
26
Forma de otorgar un instrumento privado

El instrumento privado puede ser otorgado por va solemnidad, por
va de prueba.
Si se otorga por va de solemnidad del acto o contrato, su omisin
acarrear la nulidad absoluta, v.gr., el contrato de promesa tiene por
solemnidad que sta conste por escrito, luego no exige necesariamente una
escritura pblica, basta con un instrumento privado, art. 1554.
En el caso de ser exigido por va de prueba, la sancin ante su
admisin es la inadmisibilidad de la prueba testimonial, segn veremos en
su momento.
La particularidad del instrumento privado radica en el hecho de que
carece de autenticidad o pureza, por lo tanto, carece de valor probatorio en
s mismo.
Instrumento privado firmado ante notario
Contrariamente a lo que vulgarmente se entiende, no todo
instrumento autorizado por un notario es un instrumento pblico, tampoco
la mera autorizacin notarial transforma el instrumento privado en pblico.
El cheque, la letra de cambio y el pagar, si la firma del obligado se
encuentra autorizada por un notario, sigue siendo un instrumento privado,
pero estamos en presencia de un instrumento con mrito ejecutivo, esto es,
habilita al acreedor para iniciar un juicio ejecutivo, el que tiene por objeto
ejecutar al deudor, solicitndose el embargo en la propia demanda ejecutiva
con todas las ventajas que ello representa.
Valor probatorio del instrumento privado
Considerando que en su intervencin no interviene un funcionario
pblico que acte como tal, y que a consecuencia de ello no est revestido
el instrumento privado de un sello de autenticidad, como sucede con el
27
instrumento pblico, el instrumento privado carece de valor probatorio,

salvo que sea reconocido o mandado a tener por reconocido.
Reconocimiento del instrumento privado
El CPC , en su artculo 346, establece las formas de reconocer un
instrumento privado: el reconocimiento puede ser expreso o tcito, y a su
vez, el reconocimiento expreso podr ser judicial y extrajudicial15.
Reconocimiento expreso:
El reconocimiento expreso es judicial en el caso del n 1 del art. 346
del CPC , Cuando as lo ha reconocido en el juicio la persona a cuyo
nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace
valer.
El reconocimiento expreso es extrajudicial, Cuando igual
declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en un juicio diverso de
aquel en que se hace valer, art. 346, n 2 del CPC.
Reconocimiento tcito
Esta especie de reconocimiento est regulada en el n 3 del art. 346
del CPC, Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se
alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a su
presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto apercibir a aquella parte
con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de
dicho plazo. Los instrumentos privados acompaados bajo el
apercibimiento del n 3 del art. 346 del CPC se tendrn por reconocidos, en
forma tcita, si la parte contra quien se hace valer no los objeta, dentro de
seis das, ya sea por falsedad o por falta de integridad. Si se presenta la
correspondiente objecin se origina un incidente.
Instrumento privado mandado a tener por reconocido
Procede cuando exista una resolucin judicial que declara la
autenticidad del documento, art. 346, n 4 del CPC, Cuando se declare la
autenticidad del instrumento por resolucin judicial.
15
Ducci, Carlos, Derecho, p. 422.

28
Una vez acompaado el instrumento, la parte contraria alega su

falsedad o falta de integridad, luego se da origen a un incidente, esto es,
una cuestin accesoria al juicio principal que requiere de un
pronunciamiento especial del tribunal. El tribunal dar traslado de la
objecin, y si existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos
podr recibir el incidente a prueba, y finalmente deber resolver el
incidente.
Si la sentencia acoge el incidente, el instrumento privado carecer de
valor probatorio. Si la sentencia rechaza el incidente, mandar tener por
reconocido el instrumento, esta resolucin es una sentencia interlocutoria
de primer grado ya que resuelve un incidente estableciendo derechos
permanentes a favor de una de las partes.
Una vez reconocido o mandado a tener por reconocido, el
instrumento privado tiene valor probatorio de escritura pblica, es decir,
tendr el valor probatorio de un instrumento pblico, luego debemos
distinguir entre las partes y frente a terceros.
Valor probatorio entre las partes: Una vez reconocido o mandado a
tener por reconocido, tiene el valor de una escritura pblica, art. 1702, El
instrumento privado, reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha
mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos
por ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se
reputan haberlo suscrito, y de las personas a quienes se han transferido las
obligaciones y derechos de stos, esta norma debe relacionarse con el art.
1706, El instrumento pblico o privado hace fe entre las partes aun en lo
meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo
dispositivo del acto o contrato.
En definitiva, debemos remitirnos a lo sealado respecto al valor
probatorio del instrumento pblico entre las partes.
Valor probatorio respecto de terceros: Para algunos el instrumento
privado carece de todo merito probatorio respecto de terceros, dado que el
art. 1702 se refiere nicamente al valor probatorio entre las partes, no
obstante, segn Ducci, Respecto de terceros, el instrumento privado no
29
tendr jams valor probatorio, por cuanto sera muy fcil, de aceptarse una
posicin contraria, coludirse con el fin de perjudicarlos16.
En contra opinan Alessandri, Somarriva y Vodanovic, para quienes
su valor probatorio es el mismo entre las partes y frente a terceros, ya que
lo normal se presume y lo anormal debe probarse, y lo normal es que las
declaraciones hayan sido formuladas por las partes y que sean sinceras, sin
perjuicio de la posibilidad de probar lo contrario17.
El profesor Claro Solar tambin estima que el instrumento privado
tiene valor probatorio respecto de terceros, seala que el art. 1702 se limita
a expresar que el instrumento privado reconocido o mandado a tener por
reconocido, tiene el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen
o se reputan haberlo suscrito y de las personas a quienes se han traspasado
las obligaciones y derechos de estos, sin hacer referencia alguna a terceros,
agrega que el art. 1703, al contrario, se refiere nicamente a los terceros al
expresar que la fecha de un instrumento privado no se cuenta sino desde los
das que respectivamente indica. De las dos disposiciones aludidas
anteriormente, concluye Claro Solar que el instrumento privado cuya
autenticidad est establecida, produce plena prueba, como si fuese escritura
pblica, respecto de los firmantes y sus herederos, como respecto de
terceros, sin mas diferencia que para los firmantes y sucesores hace plena
prueba de su contenido y de su fecha mientras no se pruebe lo contrario, y
para los terceros hace solamente prueba de su contenido, pero no de la
fecha18.
Fecha del instrumento privado
Segn el art. 1703 del Cdigo Civil, La fecha de un instrumento
privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de
alguno de los que le han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en
un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que
haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente,
en el carcter de tal, agrega, por su parte, el art. 419 del COT, Sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1703 del Cdigo Civil, la fecha de
un instrumento privado se contar respecto de terceros desde su anotacin
16

Tratado, p. 456.
18
CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones, T. XII, p. 711.
17
30
en el repertorio con arreglo al presente Cdigo, es decir, el instrumento

privado adquiere fecha cierta respecto de terceros desde su protocolizacin.
Para determinar la fecha del instrumento privado, debemos
distinguir, nuevamente, entre las partes y respecto de terceros.
Entre las partes, si el instrumento privado ha sido reconocido o
mandado tener por reconocido, su fecha ser la que en l se ha indicado.
Respecto de terceros, considerando que las partes pudiesen modificar
o adulterar la fecha del instrumento en perjuicio de terceros, deben
aplicarse las ya citadas normas del art. 1703 del C.C. y 419 del COT, norma
esta ltima que se refiere a la protocolizacin.
La Protocolizacin
Se encuentra definida en el art. 415 del COT, La protocolizacin es
el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario, a
pedido de la parte interesada.
La importancia de la protocolizacin ya ha sido sealada: el
instrumento privado adquiere fecha cierta respecto de terceros, adems que,
al quedar archivado el instrumento en el registro de un notario, se facilita la
obtencin de copias.
Asientos, registros y papeles domsticos
A ellos se refiere el art. 1704, se trata de escritos en los que se deja
constancia de un hecho, lo interesante es que pueden o no estar firmados,
Los asientos, registros y papeles domsticos nicamente hacen fe contra el
que los ha escrito o firmado, pero slo en aquello que aparezca con toda
claridad, y con tal que el que quiera aprovecharse de ellos no los rechace en
la parte que le fuere desfavorable, es decir, hacen fe contra el que los
escribi, pero son indivisibles.
Segn el art. 1705, La nota escrita o firmada por el acreedor a
continuacin, al margen o al dorso de una escritura que siempre ha estado
en su poder, hace fe en todo lo favorable al deudor. Lo mismo se extender
31
a la nota escrita o firmada por el acreedor, a continuacin, al margen o al

dorso del duplicado de una escritura, encontrndose dicho duplicado en
poder del deudor. Pero el deudor que quisiere aprovecharse de lo que en la
nota le favorezca, deber aceptar tambin lo que en ella le fuere
desfavorable, es necesario que estn escritas o firmadas por el acreedor.
32
Las contraescrituras
Concepto
Son instrumentos pblicos o privados otorgados por las partes para
alterar o modificar, en todo o parte, lo expresado por ellas mismas en otro
instrumento19.
Se clasifican en pblicas y privadas.
Efectos de las contraescrituras
Para analizar sus efectos debe distinguirse entre las partes y respecto
de terceros.
Efectos entre las partes
Entre las partes las contraescrituras sean pblicas o privadas,
producen todos sus efectos en virtud del art. 1545, Todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Efectos respecto de terceros
Si la contraescritura es privada no produce efectos respecto de
terceros, inc. 1 del art. 1707, Las escrituras privadas hechas por los
contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn
efecto contra terceros.
Si la contraescritura es pblica, para que produzca efecto respecto de
terceros debe tomarse razn de su contenido al margen de la escritura
matriz, cuyas disposiciones se alteran, y debe tomarse razn al margen del
traslado en cuya virtud ha obrado el tercero. Si se omite cualquier
anotacin, la contraescritura es inoponible a terceros, as lo dispone el inc.
2 del art. 1707, Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas,
19
ALESSANDRI, Arturo, SOMARIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Tratado, p. 467.

33
cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura

matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en
cuya virtud ha obrado el tercero.
Valor probatorio de las contraescrituras
En consideracin a que se trata de instrumentos pblicos o privados
segn corresponda, debemos remitirnos a lo sealado respecto al valor
probatorio de los instrumentos pblicos y privados, respectivamente.
34
Los testigos
Concepto
Son terceros que declaran acerca de hechos sobre los que tienen
conocimiento, respecto de los cuales existe una controversia jurdica.
Clasificacin de los testigos
Los testigos pueden clasificarse de varias maneras, nosotros slo
analizaremos la clasificacin que distingue entre testigos presenciales y
testigos de odas.
Testigos presenciales son aquellos que declaran acerca de hechos que
han podido percibido por sus sentidos.
Testigos de odas son aquellos que declaran respecto de hechos que
han conocido en virtud del dicho de otros.
Limitaciones a la prueba testimonial
El legislador mira con desconfianza a la prueba de testigos, conocido
es que se le denomina la ms deleznable de las pruebas, las razones que
explican esta desconfianza son las siguientes:
1 Es natural que la memoria humana vaya modificando los hechos ya
acaecidos, empieza a ser difcil recordar los detalles de los sucesos y en
ocasiones, se agregan circunstancias que en realidad no acontecieron.
2 Sabido es que, en no pocas ocasiones, los testigos son falsos, preparados
por abogados inescrupulosos de forma tal de servir a sus actuales
necesidades de obtener a cualquier precio el triunfo en las litis de las que
forman parte. Bello estaba al tanto de lo anterior y en el mensaje de nuestro
cdigo, al referirse a esta materia, expresa su deseo que en el futuro las
limitaciones a la prueba testimonial sean ampliadas, No hay para qu
35
deciros la facilidad con que por medio de declaraciones juradas puede

impugnarse y hecharse por tierra los ms legtimos derechos. Conocida es
en las poblaciones inferiores la existencia de una clase infame de hombres
que se labran un medio de subsistencia en la prostitucin del juramento.
Algo tmidas parecern bajo este punto de vista las disposiciones del
proyecto; pero se ha recelado poner trabas a la facilidad de las
transacciones, y se ha credo ms prudente aguardar otra poca en que,
generalizado por todas partes el uso de la escritura, se pueda sin
inconvenientes reducir a ms estrechos lmites la admisibilidad de la
prueba verbal20.
No es admisible prueba de testigos en los siguientes casos:
1. No se admite la prueba de testigos respecto de las obligaciones que
deben constar por escrito, segn lo establece el art. 1708, por tanto, preciso
es establecer en qu situaciones ello acontece;
A Deben constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o
promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias, as lo
establece el art. 1709 inc. 1.
La norma se aplica a las obligaciones que emanan de los actos
jurdicos, por tanto, podrn probarse por todos los medios legales de prueba
los hechos de la naturaleza y los hechos jurdicos, dentro de stos, resultan
especialmente relevantes, los delitos y cuasidelitos civiles.
No se discute que la norma se refiera a las obligaciones de dar, el
problema se presenta respecto a las obligaciones de hacer y no hacer, segn
Ducci21, la mayora de la doctrina entiende que la norma tambin incluye a
las obligaciones de hacer, ya que la promesa genera obligaciones de hacer,
en el mismo sentido Alessandri, As lo probara el texto que habla de la
entrega o promesa de una cosa y no de la entrega o promesa de entrega 22.
En contra opina Claro Solar, para quien la norma debe circunscribirse a las
obligaciones de dar, porque en caso contrario, hubiese bastado que la
norma prescribiese que deben constar por escrito los actos o contratos que
valgan ms de dos unidades tributarias.
20
Mensaje del C.C.

22
21
36
B Actos y contratos cuya solemnidad consista en que deben constar por

escrito, como el contrato de promesa.
2. No se admite prueba de testigos en cuanto adiciones o altere de modo
alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue
haberse dicho antes, o al tiempo, o despus de su otorgamiento, inciso 2
del Art. 1709, norma que agrega, aun cuando en algunas de estas adiciones
o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida
suma. No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios
de la especie o cantidad debida.
Lo anterior debe concordarse con el art. 1710, Al que demanda una
cosa de ms de dos unidades tributarias de valor no se le admitir la prueba
de testigos, aunque limite a ese valor la demanda. Tampoco es admisible la
prueba de testigos en las demandas de menos de dos unidades tributarias,
cuando se declara que lo que se demanda es parte o resto de un crdito que
debi ser consignado por escrito y no lo fue, de no existir esta norma,
entonces podra burlarse la intencin del legislador de sancionar con la
privacin de la prueba testimonial aquellos casos en que no se hizo constar
una obligacin por escrito, correspondiendo su escrituracin.
Excepciones a las limitaciones a la prueba testimonial
A continuacin analizaremos situaciones en las que, no obstante la
no escrituracin de un acto o contrato, debiendo procederse a ello, se
permite probar el hecho controvertido por medio de testigos, por ello se
habla de excepciones a las limitaciones de la prueba testimonial, ya que, si
se aplicasen las reglas generales, no seran admisibles los testigos.
Las excepciones estn sealadas en el inc. 1 del art. 1711, y son: el
principio de prueba por escrito, la imposibilidad de obtener prueba escrita y
aquellos casos expresamente sealados por el legislador.
Principio de prueba por escrito
Est definido en el art. 1711 inc. 1, parte final, un acto escrito del
demandado o de su representante, que haga verosmil el hecho litigioso, el
inciso segundo del mismo artculo seala un ejemplo, As un pagar de
ms de dos unidades tributarias en que se ha comprado una cosa que ha de
37
entregarse al deudor, no har plena prueba de la deuda porque no certifica

la entrega; pero es un principio de prueba para que por medio de testigos se
supla esta circunstancia.
El principio de prueba por escrito debe cumplir los requisitos que a
continuacin se indican:
A Debe ser un escrito, est firmado o no, puede tratarse de un instrumento
pblico o privado.
B Debe emanar de la parte contra quien se hace valer o de su representante.
C Debe hacer verosmil el hecho litigioso, es decir, debe haber ilacin y
coherencia entre l y lo que se pretende probar23.
Imposibilidad de obtener prueba escrita
Esta segunda excepcin se funda en el aforismo Nadie est obligado
a lo imposible. Existen dos especies de imposibilidad: la fsica y la moral.
La imposibilidad fsica implica que circunstancias materiales
imposibilitan la obtencin de prueba escrita. La imposibilidad moral
obedece a razones de afecto o de costumbre.
Se ha discutido si el art. 1711 se refiere a ambas especies de
imposibilidades o slo a la imposibilidad material. Debe entender que
ambas imposibilidades posibilitan la excepcin, ya que no hay motivos
para excluir a la imposibilidad moral, adems, sta puede ser de igual o de
mayor entidad que la imposibilidad material.
Casos expresamente sealados por la ley
En determinadas situaciones, la propia ley ha establecido la
excepcin. As sucede en el comodato, el cual puede probarse por testigos,
cualquiera sea el valor de la cosa prestada, art. 2175, y en materia
comercial, en los negocios mercantiles se admite la prueba testimonial,
cualquiera que sea el importe la obligacin, salvo los casos en que la ley
exija escritura pblica, art. 128 del Cdigo de Comercio.
23

38
Valor probatorio
Debemos distinguir entre los testigos presenciales y los testigos de
odas.
El art. 384 del CPC se refiere a los testigos presenciales, Los
tribunales apreciarn la fuerza probatoria de las declaraciones de los
testigos conforme a las reglas siguientes:
1 La declaracin de un testigo imparcial y verdico constituye una
presuncin judicial cuyo mrito probatorio ser apreciado en conformidad
al artculo 426.
2 La de dos o ms testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias
esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus
dichos, podr constituir plena prueba cuando no hay sido desvirtuada por
otra prueba en contrario.
3 Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias
con las de los testigos de la otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos
que, aun siendo menor en nmero, parezca que dicen la verdad por estar
mejor instruidos, o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o
por hallarse ms conformes en sus declaraciones con otras pruebas del
proceso:
4 Cuando los testigos de una y otra parte renan iguales condiciones
ciencia, de imparcialidad y de veracidad, tendrn por cierto lo que declare
el mayor nmero.
5 Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y
en nmero, de tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms
crdito a los unos que a los otros, tendrn igualmente por no probado el
hecho.
6 Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una
misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn
presentadas por sta, aprecindose el mrito probatorio de todas ellas en
conformidad a las reglas precedentes.
El art. 383 del CPC establece el valor probatorio de los testigos de
odas, Los testimonios de odas, esto es, de testigos que relatan hechos que
no han percibido por sus propios sentidos y que slo conocen por el dicho
de otras personas, nicamente podrn estimarse como base de una
presuncin judicial. Sin embargo, es vlido el testimonio de odas cuando
39
el testigo se refiere a lo que oy decir a alguna de las partes, en cuanto de

este modo se explica o esclarece el hecho de que se trata.
Las Presunciones
Concepto
Alessandri ensea que la presuncin es el resultado de una
operacin lgica mediante la cual, partiendo de un hecho conocido, se
llegue a aceptar como existente otro desconocido24.
Carlos Ducci, por su parte, define lo que se conoce como los
presupuestos de la presuncin, que son aquellos hechos o datos ciertos en
los que se fundamentar esta presuncin25.
La presuncin requiere una operacin intelectual, un razonamiento,
resultado del cual se desprende la acreditacin de un hecho hasta entonces
desconocido, pero su existencia se deduce a partir de hechos ya probados
en el juicio.
La presuncin esta normada tanto en el Cdigo de Procedimiento
Civil como en el Cdigo Civil. En este ltimo, es de especial relevancia, el
art. 47, norma que prescribe en su inc. 1, Se dice presumirse el hecho que
se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas.
Clasificacin de las presunciones
Las presunciones se clasifican en legales y judiciales.
1 Presunciones legales son aquellas que la ley establece, sta infiere, de
ciertas circunstancias conocidas, un hecho nuevo o desconocido. A su vez
se subclasifican en simplemente legales y de derecho.
A Simplemente legales: Se encuentran reguladas en el art. 47, inciso 2 del
C.C., Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la
presuncin son determinados por la ley, la presuncin se llama legal. Son
24
25

40
aquellas que admiten prueba en contrario, su efecto propio es alterar el

onus probandi, luego, el favorecido con la presuncin no debe soportar el
peso o carga de la prueba, que recae en la parte que intenta desvirtuar la
presuncin.
A continuacin indicaremos algunos ejemplos de presunciones
simplemente legales.
1 Art. 63, establece una presuncin negativa de domicilio, No se presume
el nimo de permanecer, ni se adquiere, consiguientemente, domicilio civil
en un lugar, por el solo hecho de habitar un individuo por algn tiempo
casa propia o ajena en l, si tiene en otra parte su hogar domstico o por
otras circunstancias aparece que la residencia es accidental, como la del
viajero, o la del que ejerce una comisin temporal, o la del que se ocupa en
algn trfico ambulante.
2 Art. 64, establece una presuncin positiva de domicilio, Al contrario, se
presume desde luego el nimo de permanecer y avecindarse en un lugar,
por el hecho de abrir en l tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u
otro establecimiento durable, para administrarlo en persona; por el hecho
de aceptar en dicho lugar un cargo concejil, o un empleo fijo de los que
regularmente se confieren por largo tiempo; y por otras circunstancias
anlogas.
3 Art. 94 n 5, sobre la muerte presunta, Para toda restitucin sern
considerados los demandados como poseedores de buena fe, a menos de
prueba contraria.
4 Art. 700, El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no
justifique serlo.
5 Art. 707, La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley
establece la presuncin contraria. En todos los dems deber probarse.
6 Art. 968 n 5, establece una causal de indignidad, El que dolosamente ha
detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el
mero hecho de la detencin u ocultacin.
7 Art. 1739, relativo a la sociedad conyugal, establece en su inc. 1, Toda
cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies, crditos,
41
derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cnyuges

durante la sociedad o al tiempo de su disolucin, se presumirn pertenecer
a ella, a menos que aparezca o se pruebe lo contrario.
B Presunciones de derecho, son aquellas que no admiten prueba en
contrario, estn reguladas en el art. 47, inciso final, Si una cosa, segn la
expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es inadmisible
la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias.
Debe precisarse que no se requiere que en una norma se utilice la
frase sacramental,se presume de derecho, para que estemos en presencia
de una presuncin de tal naturaleza. En otros casos el legislador utiliza
otras expresiones, como no se admite prueba en contrario , quedarn a
salvo de toda reclamacin, o no ser odo.
Algunos ejemplos de presunciones de derecho son;
1 Art. 8, Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya
entrado en vigencia, varios sostienen que, ms que una presuncin de
derecho, se trata de una ficcin jurdica.
2 Art. 76, De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn
la regla siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido
al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms que
trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el
da del nacimiento.
3 Art. 150 inc. 4, relativo al patrimonio reservado de la mujer casada en
sociedad conyugal, Los terceros que contraten con la mujer quedarn a
cubierto de toda reclamacin que pudieren interponer ella o el marido, sus
herederos o cesionarios, fundada en la circunstancia de haber obrado la
mujer fuera de los trminos del presente artculo.
4 Art.706 inc. final, Pero el error en materia de derecho constituye una
presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario.
4 Art. 2510, regla 2, sobre la prescripcin extraordinaria, Se presume en
ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo
adquisitivo de dominio.
42
2 Presunciones judiciales
Son aquellas en que el razonamiento es efectuado por el juez, ste
partiendo de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, infiere o
deduce un hecho desconocido en el proceso.
Requisitos de las pruebas judiciales
En conformidad al art. 1712 inciso final del C.C., las presunciones
que deduce el juez deben ser graves, precisas y concordantes.
Graves, significa que partiendo del hecho conocido, se deduce el
hecho desconocido, de una forma necesaria y lgica, se llegua a este ltimo
sin mayor esfuerzo.
Precisa, es decir, no deben ser vagas, difusas o susceptibles de
aplicarse a varias circunstancias.
Concordantes, es decir, debe existir armona, en el sentido de que
entre las varias presunciones no se aprecie contradiccin entre ellas26.
De lo anterior se desprende que segn el C.C, en principio, se
necesitara ms de una presuncin, pero en virtud de lo que seala el art.
426 inciso 2 del C.P.C., una sola presuncin puede constituir plena prueba
cuando a juicio del tribunal tenga los caracteres de gravedad y precisin
suficientes para formar el convencimiento del juez. El C.P.C. es una norma
posterior al C.C., que lo ha modificado en el sentido indicado.
26

43
Confesin
Concepto
Es la aceptacin por una de las partes de la efectividad de un hecho
alegado por la otra en la forma que sta lo afirma.
Generalmente el hecho reconocido es perjudicial para las propias
pretensiones del confesante.
La confesin es denominada la reina de las pruebas.
Clasificacin
La confesin admite varias clasificaciones, entre ellas:
1 Dependiendo si se realiza o no ante tribunal competente, la confesin se
clasifica en judicial y extrajudicial, ntese que si se presta en juicio, pero
antes un tribunal que carece de competencia para conocer del asunto, se
est en presencia de una confesin extrajudicial.
2 Confesin expresa y tcita, la confesin es expresa, si el hecho
reconocido se manifiesta en trminos explcitos y directos. Es tcita o
presunta si ella se obtiene en virtud de una resolucin judicial a peticin de
parte, en razn de la no comparecencia del confesante, o si comparece se
niega a confesar o da respuestas evasivas.
3 Confesin provocada y espontnea, la confesin provocada recibe la
denominacin de absolucin de posiciones, es aquella que se presta previo
requerimiento del juez, a peticin de la parte interesada, en los casos
previstos por la ley. Confesin espontnea es la efectuada de mutuo propio
por el confesante.
Divisin de la confesin
44
Esta materia se encuentra regulada en el C.P.C.

Por regla general, la confesin es indivisible, es decir, el favorecido
con ella debe aceptarla, tanto en lo que le resulta positivo como en aquello
que le perjudica, slo por va de excepcin se acepta su divisibilidad, pero
para ello debemos distinguir entre confesin pura y simple, calificada y
compleja.
1 Confesin pura y simple, es aquella por la cual se reconoce el hecho, sin
agregar ninguna otra circunstancia, esta confesin es indivisible, v.gr., s
adeudo la renta del mes de junio ascendiente a $ 200.000.
2 Confesin calificada, aquella por la cual se reconoce el hecho, pero se
agregan circunstancias que modifican su naturaleza jurdica, esta especie de
confesin es indivisible, por ejemplo, recib $ 200.000 de la demandante,
pero a ttulo de donacin y no a ttulo de mutuo.
3 Confesin compleja, es aquella en que se reconocen varios hechos
ligados o no entre s. Se divide en perjuicio del confesante en los casos del
Art. 401 del C.P.C:
A Si comprende hechos diversos enteramente desligados entre s, esto es,
hechos sin ninguna conexin, esta confesin es divisible, v.gr., s adeudo la
renta del mes de junio ascendiente a $ 200.000, pero no la he pagado ya
que, el demandante, a su vez, me adeuda $ 300.000 en razn de un contrato
de mutuo.
B Si se refiere a hechos ligados entre s o que se modifican los unos a los
otros, pero el contendor justifica con algn medio legal de prueba la
falsedad de las circunstancias que segn el confesante modifican el hecho
confesado, v.gr., s adeudo la renta del mes de junio ascendiente a $
200.000, pero la pagu ayer al marido de la demandante mediante un vale
vista, esta confesin se puede dividir acreditando la falsedad del hecho de
haberse pagado con el vale vista.
Irrevocabilidad de la confesin
La confesin es irrevocable, esto es, una vez realizada, no puede ser
dejada sin efecto, salvo que se acredite que ella se prest en razn de un
45
error de hecho, as lo establece el art. 1713 inc. 2 del C.C. en relacin con
el art. 402 del CPC.
Valor probatorio
El valor probatorio de la confesin es variable. Debemos distinguir
entre confesin extrajudicial y judicial.
Confesin extrajudicial
A su vez, debemos distinguir varias situaciones:
Ningn valor probatorio: si es verbal y si se trata de aquellos casos
en que no se admite prueba testimonial, no se tomar en cuenta, art. 398
inc. 1 del CPC.
Base de una presuncin judicial: confesin verbal en aquellos casos
en que la prueba de testigos es admisible, art. 398 inc. 1 del CPC.
Presuncin grave: en los casos prescritos en el art. 398 inc. 2,
cuando se presta a presencia de la parte contraria, ante un juez
incompetente, pero que ejerce jurisdiccin, y si se rinde en juicio entre
otras partes.
Plena prueba: Si se ha prestado en otro juicio seguido entre las
mismas partes, si existen motivos poderosos para estimarlo as, art. 398 inc.
2.
Confesin judicial
Su valor probatorio es el de plena prueba. Segn el art. 1713 del
C.C., debe referirse a hechos personales del confesante, art., pero el CPC
ha modificado este artculo y ha ampliado el valor de plena prueba de la
confesin judicial a los hechos no personales, art. 399 y 400 del CPC.
46
Inspeccin personal del tribunal

Concepto
Es el reconocimiento o examen que realiza el tribunal de la cosa
litigiosa o del lugar de los hechos, a fin de determinar la verdad de un
hecho controvertido27.
Procedencia
Procede en los casos en que lo indica la ley y cuando el juez lo
ordena, por ejemplo, en virtud de una accin de demarcacin y cerramiento
o a propsito de las servidumbres.
Desarrollo de la diligencia
El juez concurre al lugar correspondiente, podrn asistir a esta
diligencia los abogados de las partes de la litis, de lo obrado se levantar un
acta, en la cual se registrarn los hechos y las circunstancias materiales
producto de la observacin del tribunal, dicha acta la firma el juez, y la
autoriza el secretario del tribunal.
Valor probatorio
Los hechos y circunstancias materiales que sean fruto de la propia
observacin del juez o magistrado, y de los que se tome nota en el acta,
tienen el valor de plena prueba, de lo que se concluye la importancia de la
asistencia de los abogados de las partes a la prctica de la diligencia.
27

47
Los Peritos
Concepto
Prueba pericial es aquella que requiere el dictamen de un perito.
Perito es aquella persona que posee conocimientos especiales de una
determinada ciencia o arte.
Este medio probatorio no se encuentra mencionado en el inc. 2 del
art. 1698 del C.C., fue agregado por el CPC.
Procedencia
Su procedencia es obligatoria o facultativa.
Ser obligatoria en aquellos casos en que lo ordene la ley, como en la
interdiccin por demencia, art. 460, servidumbre de trnsito, art. 848, art.
1998 sobre el precio de la confeccin de una obra material.
Su procedencia ser facultativa si en concepto del tribunal es
necesario el dictamen de una persona con conocimientos especiales de una
ciencia o arte, v.gr, segn el art. 411 n 2 del C.P.C., podr orse el informe
de peritos acerca de un punto referente a una legislacin extranjera.
Valor probatorio de peritos
Se aplican las normas de la sana crtica, esto es, resolver el tribunal
en conformidad a las reglas de la lgica y de la experiencia, art. 452 del
CPC.
48

Teoria de La Prueba Ucn-1

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Departamento de Derecho privado

APUNTES DE TEORA DE LA PRUEBA

Adems se empieza a aprovechar los avances cientficos y

declaracin de muerte presunta, la guarda y aposicin de sellos, el cambio

Lo contrario sucede con el principio inquisitivo, en el cual el

Parte primera: El onus probando, peso o carga de la prueba

Ob. cit., p. 59.

El demandante debe probar el hecho constitutivo, los restantes deben

que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve

Parte segunda: El objeto de la prueba

Hechos que no requieren prueba

Parte III: Los Medios Probatorios

ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Tratado, p. 425.

A Apreciacin comparativa de los medios probatorios; el juez resuelve

Prueba simple o a posteriori es aquella que se produce durante el

DUCCI, Carlos, Derecho, p. 406.

Adems el instrumento puede exigirse por va de prueba, en cuyo

1 Autorizacin por el funcionario competente

ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Tratado, pg. 429.

concepto de funcionario es mucho ms amplio; no comprende slo al

Ducci, Carlos, Derecho, p. 499.

presenten, la ley n 4.808 sobre Registro Civil establece las solemnidades

En el protocolo se deben insertar las escrituras, segn el orden de

Instrumentos pblicos otorgados en el extranjero

C Aquellas relativas a hechos que ha comprobado por los medios que la

ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Tratado, p. 439.

ejemplo: la finca se encuentra gravada con un usufructo a favor de los hijos

Si bien es cierto, el art. 1706 seala entre las partes, la doctrina

ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, p. 446

El instrumento pblico se puede impugnar por nulidad, falta de

Podr iniciarse un juicio civil, ya sea por va principal o incidental, o

En lo que dice relacin con la invocacin de la falsedad de las

Forma de otorgar un instrumento privado

instrumento pblico, el instrumento privado carece de valor probatorio,

Ducci, Carlos, Derecho, p. 422.

Una vez acompaado el instrumento, la parte contraria alega su

DUCCI, Carlos, Derecho, p. 423.

en el repertorio con arreglo al presente Cdigo, es decir, el instrumento

a la nota escrita o firmada por el acreedor, a continuacin, al margen o al

ALESSANDRI, Arturo, SOMARIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Tratado, p. 467.

cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura

deciros la facilidad con que por medio de declaraciones juradas puede

Mensaje del C.C.

B Actos y contratos cuya solemnidad consista en que deben constar por

entregarse al deudor, no har plena prueba de la deuda porque no certifica

ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Tratado, p. 480.

el testigo se refiere a lo que oy decir a alguna de las partes, en cuanto de

ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Tratado, p. 485.

aquellas que admiten prueba en contrario, su efecto propio es alterar el

derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cnyuges

DUCCI, Carlos, Derecho, p. 431.

Esta materia se encuentra regulada en el C.P.C.

Inspeccin personal del tribunal

ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Tratado, p. 503.

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