Você está na página 1de 12

Joo Paulo Lordelo

http://www.joaolordelo.com

MANDADO DE INJUNO x AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSO

1. Instrumentos de controle das omisses constitucionais


A Constituio uma norma jurdica e, por isso, possui uma fora normativa prpria. Desta
forma, ela manda/obriga/determina, segundo lies de Hesse (1957).
Trata-se de uma norma jurdica superimperativa, possuindo imperatividade reforada, em
decorrncia do princpio da supremacia da Constituio.
As nossas constituies pretritas no eram aplicadas, em razo da inao, falta de ao do
legislador constitudo. Algumas normas constitucionais precisam de regulamentao, devida pelo
legislador, que descumpria frequentemente os comandos constitucionais.
A sndrome de inefetividade justamente a desobedincia da Constituio, em razo da
falta de regulamentao. Trata-se de patologia constitucional ao lado do fenmeno da
constitucionalizao simblica, que reclama a identificao de mecanismos para sua concretizao
e, nisso, o Poder Judicirio tem assumido a importante misso de implementar a efetividade das
normas constitucionais, o que tem feito por meio das tcnicas de mandado de injuno e ao
direta de inconstitucionalidade por omisso.
Todas as normas constitucionais possuem eficcia jurdica. Apesar disso, apenas parte
delas possui eficcia social. Entende-se por eficcia jurdica a qualidade da norma constitucional
que est apta a produzir efeitos nas relaes concretas. Por outro lado, a eficcia social consiste na
potencialidade da norma vigente para ser aplicada em determinadas matrias.
A doutrina mais moderna do direito constitucional entende que todas as normas
constitucionais devem possuir eficcia social, alm da eficcia jurdica. A sndrome de
inefetividade pode ser resolvida atravs de dois remdios constitucionais distintos:
i. Ao direta de inconstitucionalidade por omisso;
ii. Mandado de injuno.
1.1. Ao direta de inconstitucionalidade por omisso
Trata-se de inovao da CF/88, inspirada na Constituio portuguesa. O que se busca
combater uma doena chamada sndrome da inafetividade das normas constitucionais.
Em outras palavras, a ADO ao de controle concentrado que busca tornar efetiva norma
constitucional destituda de efetividade, ou seja, somente aplicveis para as normas
constitucionais de eficcia limitada.
A ao direta de inconstitucionalidade por omisso est prevista no art. 103, 2 da CF,
regulamentado pela Lei n. 9.886 (da ADI e ADC).
Art. 103, 2 - Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida
para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder
competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de
1

Joo Paulo Lordelo


http://www.joaolordelo.com

rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias.


A finalidade da ADO tornar efetiva a norma constitucional. Significa uma preocupao
com a ordem constitucional objetiva em assegurar a supremacia da Constituio.
Trata-se de uma ao de controle abstrato de constitucionalidade. Sendo assim, a
pretenso ser deduzida em juzo atravs de um processo constitucional objetivo.

I. Espcies de omisso
A omisso poder ser total ou parcial:


Total - Quando no houver o cumprimento do dever constitucional de legislar. Ex: art. 37,
VII, que prev o direito de greve para os servidores pblicos.

Parcial - Quando houver lei integrativa infraconstitucional, porm de forma insuficiente. A


inconstitucionalidade por omisso parcial se divide em:
a) Parcial propriamente dita - A lei integrativa existe, mas regula de forma deficiente o
texto. Ex: art. 7, IV, que estabelece o direito ao salrio mnimo.
b) Parcial relativa - Nesse caso, a lei existe e outorga determinado benefcio a certa
categoria, mas deixa de conced-lo a outra, que deveria ter sido contemplada.
Prevalece o contedo da Smula 339/STF: No cabe ao Poder Judicirio, que no tem
funo legislativa, aumentar vencimentos de servidores pblicos sob fundamento de
isonomia..

II. Objeto
A omisso impugnada de qualquer um dos poderes: Legislativo, Executivo ou Judicirio.
em relao s normas que devam criar (no cabe contra desdia do juiz que no julga processo).
So impugnveis, no controle abstrato da omisso, a inrcia legislativa em editar quaisquer dos
atos normativos primrios suscetveis de impugnao em ao direta de inconstitucionalidade... O
objeto aqui, porm, mais amplo: tambm caber a fiscalizao da omisso inconstitucional em
se tratando de atos normativos secundrios, como regulamentos ou instrues, de competncia
do Executivo, e at mesmo, eventualmente, de atos prprios dos rgos judicirios. (BARROSO)


Perda de objeto: Segundo o STF, pendente julgamento de ADI por omisso, se a norma que
no tinha sido regulamentada revogada, a ADI por omisso dever ser extinta por perda
do objeto.
O STF tambm entendia que haveria perda de objeto na hiptese de encaminhamento de
projeto de lei sobre a matria ao Congresso Nacional (ADI 130-2/DF). Contudo, esse
entendimento foi repensado no julgamento da ADO 3.682: o Supremo entende no se
justificar a demora na apreciao de projetos j propostos, passvel de caracterizar uma
desautorizada conduta manifestamente negligente ou desidiosa das Casas Legislativas,
colocando em risco a ordem constitucional.

Joo Paulo Lordelo


http://www.joaolordelo.com

Fungibilidade: Segundo deciso do STF, no MI 395-QO, no h fungibilidade da ADI por


omisso com o Mandado de Injuno, tendo em vista a diversidade de pedidos.

III. Competncia
O rgo competente para apreciar a representao de inconstitucionalidade por omisso
o STF, de forma originria (art. 103, 2, CF), porque todo controle concentrado de
constitucionalidade s pode ser feito pelo Tribunal Constitucional.
OBS: No mbito Estadual tambm ser possvel haver ADO. Nesse caso, a
competncia ser do TJ.

IV. Legitimidade
a) Legitimidade Ativa - So legitimados os mesmos da ADI genrica (previstos no art. 103
da CF), com as peculiaridades j apontadas em relao pertinncia temtica. H, aqui,
um tpico processo constitucional objetivo.
b) Legitimidade Passiva - Responder pela ADO a autoridade ou rgo responsvel pela
medida para tornar efetiva a norma constitucional.

V. Procedimento
Este procedimento praticamente o mesmo da ADI por ao. Encontra-se previsto na Lei
9.868/99:
i. Antes da lei 12.063/2009, que alterou a lei 9.868/99, o STF entendia que o
AGU no precisava ser citado, j que no existe ato impugnado para ele
defender. Modificando esse posicionamento, a lei passou a estabelecer que
o relator poder solicitar a manifestao do AGU, cujo encaminhamento
dever ser feito no prazo de 15 dias.
ii. A Lei determina que o PGR seja ouvido em toda ao direta de
inconstitucionalidade pro omisso, no prazo de 15 dias, depois de prestadas
as informaes.
iii. No existe prazo para o seu ajuizamento (para a ADI tambm no h
prazo!).
iv. Se o legitimado apresenta projeto de lei durante o processo, a ADO perde o
seu objeto, com a exceo j apontada.

VI. Parmetro
Somente as normas constitucionais de eficcia limitada (no auto-aplicveis) podem ser
parmetro de controle. Esse o posicionamento majoritrio.
DICA: No livro, Novelino expe que, em sua opinio, algumas normas de
3

Joo Paulo Lordelo


http://www.joaolordelo.com

eficcia contida tambm podem servir de parmetro.

VII. Medida cautelar


A lei 12.063/2009, que modificou a lei 9.868/99, alterou bastante a medida cautelar e a
deciso de mrito.
A jurisprudncia do STF, antes da alterao feita em 2009, era pacfica no sentido de que
no cabia medida cautelar em ADO total (quando no existisse nenhum ato). O argumento do STF
era de que, sendo o efeito da deciso de mrito apenas dar cincia ao poder competente de sua
omisso (o STF no supre a omisso, apenas comunicando a omisso), no haveria sentido em dar
uma medida cautelar, pois ela apenas daria cincia antecipada, sem resolver o problema da
pessoa. A lei de 2009 alterou a lei 9.868/99 para admitir a medida cautelar:
Art. 12-F. Em caso de excepcional urgncia e relevncia da matria, o
Tribunal, por deciso da maioria absoluta de seus membros, observado o
disposto no art. 22, poder conceder MEDIDA CAUTELAR, aps a audincia
dos rgos ou autoridades responsveis pela omisso inconstitucional, que
devero pronunciar-se no prazo de 5 (cinco) dias. (Includo pela Lei n 12.063,
de 2009).
O 1 do art. 12-F trata dos efeitos da medida cautelar em ADO.
1o A medida cautelar poder consistir na suspenso da aplicao da lei ou
do ato normativo questionado, no caso de omisso parcial, bem como na
suspenso de processos judiciais ou de procedimentos administrativos, ou
ainda em outra providncia a ser fixada pelo Tribunal. (Includo pela Lei n
12.063, de 2009).
No caso da inconstitucionalidade por omisso parcial, ser possvel conceder uma cautelar
para suspender o ato (a depender do caso). O STF j admitia a medida cautelar em caso de
omisso parcial. A novidade foi a concesso de medida cautelar por omisso total, hiptese em
que os efeitos podero ser: suspenso dos processo judiciais ou de procedimentos administrativos,
ou ainda outra providncia a ser fixada pelo Tribunal.
2o O relator, julgando indispensvel, ouvir o Procurador-Geral da Repblica,
no prazo de 3 (trs) dias. (Includo pela Lei n 12.063, de 2009).
3o No julgamento do pedido de medida cautelar, ser facultada sustentao
oral aos representantes judiciais do requerente e das autoridades ou rgos
responsveis pela omisso inconstitucional, na forma estabelecida no
Regimento do Tribunal. (Includo pela Lei n 12.063, de 2009).

VIII. Efeitos da deciso de mrito


Declarada a inconstitucionalidade, surge a dvida quanto possibilidade do STF elaborar a
lei, para suprir a omisso. Em respeito tripartio dos Poderes, no permitido ao Judicirio
legislar (salvo hipteses constitucionalmente previstas, como no caso de Regimentos Internos).

Joo Paulo Lordelo


http://www.joaolordelo.com

A sentena proferida em sede de ADI por omisso, contudo, tem carter mandamental,
constituindo em mora o poder competente que deveria elaborar a lei e no o fez.
O art. 103, 2 estabelece efeitos diversos para o poder competente e para o rgo
administrativo:
a) Poder competente - Ser dada cincia ao poder competente, no tendo sido fixado
qualquer prazo para a elaborao da lei.
Art. 12-H. Declarada a inconstitucionalidade por omisso, com observncia do
disposto no art. 22, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das
providncias necessrias. (Includo pela Lei n 12.063, de 2009).
OBS: Na ADI 3682, o STF apenas sugeriu um prazo para que o legislador
suprisse a omisso.
Atente: Na ADI 3.682 (omisso de lei complementar federal prevista no art.
18, 4 da CF para criao de municpios), sob relatoria do Min. Gilmar
Mendes, diante da negligncia dos parlamentares, foi dado ao Congresso
Nacional prazo de 18 meses para adotar as providncias legislativas
necessrias ao cumprimento do dever constitucional imposto. Embora a
ementa no indique o carter coercitivo da deciso [ela afirma que no se
trata de impor um prazo para a atuao legislativa do Congresso Nacional, mas
apenas da fixao de um parmetro temporal razovel], entende Pedro Lenza
que a leitura do acrdo completo d a idia de que, em razo do carter
mandamental da deciso, o Congresso Nacional ter de legislar dentro do
perodo de 18 meses. Inclusive, em ofcio encaminhado ao Presidente do
Congresso, o Presidente do STF deixou claro que findo 24 meses sem
solucionar a questo dos municpios, eles seriam extintos.
Sem criar a lei complementar federal, o Congresso editou a EC 57/2008
acrescentando o art. 96 ao ADCT, convalidando os atos de criao, fuso,
incorporao, desmembramento de Municpios cuja lei tenha sido publicada
at 31 de dezembro de 2006, em uma burla ao apelo feito pelo STF.

b) rgo administrativo - Dever editar a norma no prazo de 30 dias, sob pena de


responsabilidade. Tendo em vista a existncia de situaes complexas, em que esse prazo
no suficiente, a lei 9.868/99 permite que, excepcionalmente, o STF estabelea prazo
diferenciado para o rgo administrativo cumprir a deciso:
Art. 12-H, 1o Em caso de omisso imputvel a rgo administrativo, as
providncias devero ser adotadas no prazo de 30 (trinta) dias, ou em prazo
razovel a ser estipulado excepcionalmente pelo Tribunal, tendo em vista as
circunstncias especficas do caso e o interesse pblico envolvido. (Includo
pela Lei n 12.063, de 2009).
1.2. Mandado de injuno

Joo Paulo Lordelo


http://www.joaolordelo.com

A Constituio (art. 5 LXXI) estabelece que se conceder mandado de injuno sempre que
a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades
constitucionais e das prerrogativas inerentes NACIONALIDADE, SOBERANIA e CIDADANIA.
Seus dois requisitos so:
a)

Norma constitucional de EFICCIA LIMITADA prescrevendo direitos, liberdades


constitucionais e prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania

b)

Falta de norma reguladora, tornando invivel o exerccio dos direitos, liberdades e


prerrogativas mencionados.
QUESTO (comum): Cabe MI em casos de inviabilizao de exerccio de direito
previsto em lei? NO! S cabe MI quando h inviabilidade de direito previsto
na CF.

Tambm surge para curar a sndrome da inefetividade das normas constitucionais, vale
dizer, normas constitucionais que, de imediato, no momento em que a Constituio promulgada,
no tm o condo de produzir todos os seus defeitos, precisando de uma lei integrativa
infraconstitucional.
Como sua finalidade assegurar o exerccio de direitos subjetivos, o mandado de injuno
instrumento de controle concreto ou incidental de constitucionalidade da omisso. Assim, ser a
pretenso deduzida em juzo por meio de um Processo Constitucional Subjetivo.

I. Legitimidade ativa
A legitimidade vai depender do tipo de mandado de injuno:
a) Mandado de injuno individual - legtima qualquer pessoa cujo direito constitucional
subjetivo seja inviabilizado pela ausncia de norma regulamentadora.
OBS: O STF, superando entendimento anterior, decidiu que pessoa jurdica de direito
pblico pode impetrar MI, inclusive porque so titulares de direitos fundamentais (MI
725/SC, j. 10/05/2007).

b) Mandado de injuno coletivo - Como no existe lei regulamentadora do MI, o STF, por
analogia, aplica os legitimados do mandado de segurana coletivo (art. 5, LXX da CF):
Art. 5, LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente
constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos
interesses de seus membros ou associados.

Joo Paulo Lordelo


http://www.joaolordelo.com

Mandado de Injuno coletivo


Partido poltico com representao
Congresso Nacional (igual ADO)

ADO
no Partido poltico com representao
Congresso Nacional (igual ao MI)

no

Qualquer
organizao
sindical
pode Apenas a confederao sindical pode ajuizar
(confederaes, federaes ou sindicatos) aes de controle abstrato (ADO). No precisam
impetrar MI, mas devem ter pelo menos 1 ter 1 ano.
ano.
Podem impetrar MI as entidades de classe de Apenas as entidades de classe de mbito
qualquer esfera, mas devem ser pelo menos 1 nacional podem ajuizar ao (presente em ao
ano.
menos 1/3 dos Estados da Federao). No
precisam ter 1 ano.

II. Legitimidade passiva


a mesma legitimidade da ADO. Assim, responder pelo Mandado de Injuno a pessoa
estatal responsvel por regulamentar a norma, e nunca o particular.
Se o MI tem por finalidade assegurar direitos subjetivos no caso concreto, significa que
algum (que no a autoridade responsvel pelo ato) ter que suportar os efeitos do exerccio do
direito subjetivo pleiteado por meio dessa ao.
Ex: O dispositivo que dizia que os juros seriam de, no mximo 12% ano (Lei de
Usura) sempre foi considerado de eficcia limitada pelo STF. As pessoas que
tinham dvidas com bancos impetraram MI pedindo a regulamentao da
norma para que os juros pudessem ser aplicados nesse limite. Se o STF
julgasse essas aes procedentes, os bancos, que no figuravam no plo
passivo da ao, teriam que suportar as conseqncias.
Sendo assim, muitos doutrinadores defenderam a realizao de litisconsrcio, mas,
contudo, o STF jamais admitiu litisconsrcio passivo nessas aes, mesmo que algum tenha
que suportar os efeitos da deciso.

III. Competncia (arts. 102, 105, 121 e 125, CF)


Como no se trata de controle de constitucionalidade concentrado, fundado na supremacia
da Constituio, o Mandado de Injuno no da competncia exclusiva do STF.
Mas o MI no um instrumento de controle difuso como os demais. Para processar e julgar
o Mandado de Injuno, o rgo tem que ter essa competncia prevista na Constituio Federal,
na Constituio Estadual (pode atribuir ao TJ ou ao juiz estadual, a depender da autoridade que se
omitiu) ou em lei federal. S que at hoje no h lei federal regulamentando o MI ou atribuio de
competncia a algum rgo jurisdicional.
Tendo em vista que no h regulamentao legal especfica para o MI, visando permitir sua
utilizao, o STF indica a aplicao, por analogia, da legislao referente ao Mandado de

Joo Paulo Lordelo


http://www.joaolordelo.com

Segurana.
A CF atribui competncia ao:
a) STF (art. 101, I, q) Julga o mandado de injuno, quando a elaborao da norma
regulamentadora for atribuio do:


Presidente da Repblica

Congresso Nacional

Cmara dos Deputados/Senado Federal

Mesas de uma dessas casas

TCU

Tribunais superiores

Prprio STF

Compete ao STF, ainda, processar e julgar, em recurso ordinrio, o mandado de injuno


decidido em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso (art. 102, II,
a).

b) STJ (art. 105, I, h) Compete ao STJ processar e julgar, originariamente, o mandado de


injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio de rgo, entidade
ou autoridade federal, da administrao direta ou indireta, excetuados competncia do STF
e dos rgos da Justia Militar, da Justia Eleitoral, Justia do Trabalho e da Justia Federal.
c) TSE (art. 121, 4, V) Competncia para julgar em grau de recurso o MI denegado pelo
TRE.
Art. 121, 4 da CF - Das decises dos Tribunais Regionais Eleitorais somente
caber recurso quando:
V - denegarem "habeas-corpus", mandado de segurana, "habeas-data" ou
mandado de injuno.
d) Estados (art. 125, 1) Os Estados organizao sua Justia, observados os princpios
estabelecidos na CF, sendo a competncia dos tribunais definida na Constituio do Estado.

Tipo de controle
O Mandado de Injuno hiptese de controle difuso limitado, porque a competncia para
exerc-lo limitado pela CF.

IV. Parmetro
Assim como no caso da ADO, somente as normas constitucionais de eficcia limitada (no
auto-aplicveis) podem ser parmetro de controle, j que o controle visa suprir omisses
constitucionais.
8

Joo Paulo Lordelo


http://www.joaolordelo.com

Segundo a doutrina majoritria, a CF restringe ainda mais o parmetro do MI, definindo


que somente quando houver violao de direitos fundamentais consubstanciados em normas de
eficcia limitada ser possvel a impetrao de mandado de injuno.
Mas a interpretao do STF muito mais ampla que a interpretao realizada pela
doutrina, j que ele vem aceitando a impetrao de mandado de injuno em casos que no
violam direitos fundamentais (a exemplo do caso do MI dos juros de 12%).
Para o STF, qualquer direito constitucional violado, se estiver em norma de eficcia
limitada, pode fundamentar MI.

V. Medida cautelar
Como o STF dava ao MI as mesmas conseqncias da ADO, tambm no permitia liminar.
Ocorre que o STF, nas decises mais recentes, mudou seu entendimento quanto aos efeitos das
decises de mrito (que deixaram de ser apenas de dar cincia). Sendo assim, questionou-se
sobre a possibilidade medida cautelar j que agora o STF entende que a deciso de mrito tem o
efeito de suprir a omisso.
O STF se posicionou mantendo a impossibilidade de concesso de medida cautelar em
mandado de injuno (o que Novelino considera incongruente).

VI. Procedimento e efeitos da deciso de mrito


Aplica-se, analogicamente, o rito do mandado de segurana (pargrafo nico do art. 24 da
Lei 8.038/90). Como no h norma especfica definindo quais sero os efeitos da deciso de mrito
em mandado de injuno, existem quatro correntes que tratam disso:

Corrente no concretista - o Tribunal no supre a omisso do legislador ou do rgo


administrativo. O Tribunal no concretiza a norma. O efeito da deciso apenas de dar
cincia ao Poder competente de sua omisso. Por muito tempo, essa corrente foi a
dominante no STF (MI 107-DF). Esse posicionamento sofreu muitas crticas, na medida em
que o MI ficaria esvaziado j que, tendo a mesma abrangncia da ADO, o MI no realizaria
sua finalidade de viabilizar o exerccio de direitos fundamentais, na persistncia da inrcia
legislativa.

Corrente concretista geral - As correntes concretistas tm, em comum, o entendimento de


que o Tribunal pode concretizar a norma que vai assegurar o direito, suprindo a omisso do
rgo responsvel. Pode ser criticada porque o STF atua como legislador positivo. Essa
corrente concretista geral porque a norma criada pelo Tribunal tem efeito erga omnes,
valendo para todas as pessoas que se encontrem naquela situao.
Recentemente, no julgamento dos MIs 670, 708 e 712, foi adotada a corrente
concretista geral, declarando o STF, por unanimidade, a omisso legislativa e,
por maioria, determinando a aplicao, no que couber, da lei de greve vigente
no setor privado aos servidores pblicos.

Corrente concretista individual - O efeito concretista inter partes. O STF concretiza a


9

Joo Paulo Lordelo


http://www.joaolordelo.com

norma apenas para as partes envolvidas na impetrao.


Recentemente o STF adotou a corrente: MI 721, estabelecendo os critrios
para a contagem de tempo especial apenas para os servidores que
impetraram o MI (at porque para cada tipo de atividade deve haver uma
contagem de tempo especial diferente).

Corrente concretista intermediria O STF primeiro d cincia, fixando prazo para que a
omisso seja suprida, prevendo que se a omisso no for suprida no caso fixado, dever ser
aplicada uma norma concreta criada pelo prprio Tribunal. Segundo Joo Paulo, essa
corrente seria individual, pois os efeitos seriam inter partes. Essa corrente j foi adotada no
MI 232.

Segundo Novelino, no d para definir qual a corrente preferida pelo STF, que seria definida
pelas peculiaridades de cada caso. No caso da lei de greve o STF aplicou a corrente concretista
geral porque j havia normas gerais a respeito da questo (ele basicamente determinou a
aplicao por analogia da lei j existente para os trabalhadores privados). O mesmo no seria
possvel no caso da contagem de tempo especial (pois no havia parmetros legislativos nos quais
se basear o STF).
Pergunta-se: a supervenincia de lei regulamentadora faz o Mandado de Injuno perder
o objeto? O Plenrio do STF, em fevereiro de 2013, disse que NO:
PLENRIO - MANDADO DE INJUNO E AVISO PRVIO - 2
Devem ser aplicados os critrios estabelecidos pela Lei 12.506/2011 que normatizou o aviso
prvio proporcional ao tempo de servio a mandados de injuno, apreciados conjuntamente,
em que alegada omisso legislativa dos Presidentes da Repblica e do Congresso Nacional, ante a
ausncia de regulamentao do art. 7, XXI, da CF (Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos
e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: ... XXI - aviso prvio
proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei). A
supervenincia da lei no prejudicaria a continuidade de julgamento dos presentes mandados
de injuno. A partir da valorao feita pelo legislador infraconstitucional, seria possvel adotarse, para expungir a omisso, no a norma regulamentadora posteriormente editada, mas
parmetros idnticos aos da referida lei, a fim de solucionar os casos em apreo. Nesse tocante,
o Min. Marco Aurlio salientou a impossibilidade de incidncia retroativa dessa norma. MI 943/DF,
rel. Min. Gilmar Mendes, 6.2.2013. (MI-943). MI 1010/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, 6.2.2013. (MI1010). MI 1074/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, 6.2.2013. (MI-1074). MI 1090/DF, rel. Min. Gilmar
Mendes, 6.2.2013. (MI-1090)
Em sntese: o fato de ter surgido lei regulamentadora no faz o mandado de injuno perder o
objeto, pois a nova lei no pode retroagir! Assim, devem ser aplicados aos mandados de
injuno em curso os mesmos parmetros da nova lei!

VII. Quadro sinptico de diferenas: ADO x MI:


A finalidade da ADO assegurar a fora normativa da Constituio, proteger a ordem
10

Joo Paulo Lordelo


http://www.joaolordelo.com

constitucional objetiva. Trata-se, pois, de controle abstrato, em tese.


O mandado de injuno, por outro lado, instrumento de controle concreto. Mais
diferenas podem ser traadas:
ADO

Mandado de Injuno

Quanto finalidade
Controle abstrato

Controle concreto

Quanto pretenso
Processo constitucional objetivo

Processo constitucional subjetivo

Quanto competncia

No qualquer rgo do judicirio que pode


julgar o MI.

do STF, havendo controle concentrado.

Segundo a CF, somente o STF, STJ, TSE e TRE


(arts. 102, I, q; 105, I, h; art. 121, 4, V).
Por bvio, os Estados-membros podem criar o
MI em seu mbito.
Para a doutrina, h, aqui, um controle difuso
limitado.
Parmetro
Segundo Jos Afonso da Silva, apenas normas constitucionais de eficcia limitada (ou no
auto-aplicveis).
Segundo a maioria da doutrina, somente normas que consagram direitos fundamentais
podem ser parmetro em mandado de injuno. O STF, todavia, faz uma interpretao ampla
deste parmetro, no restringindo apenas aos direitos fundamentais.
Qualquer pessoa fsica ou jurdica pode ajuizar
A legitimidade ativa aquela prevista no mandado de injuno (art. 5, inc. LXXI).
O MP tambm legitimado, quando se tratar
art. 103 da CF:
de direitos difusos, coletivos ou individuais
I - o Presidente da Repblica;
indisponveis, em face do que dispe o art.
II - a Mesa do Senado Federal;
129, II e III.
Legitimidade ativa

III - a Mesa da Cmara dos Deputados;

Para a doutrina majoritria, rgos pblicos


IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da no podem impetrar mandado de injuno.
Cmara Legislativa do Distrito Federal; Dirley da Cunha discorda, j que rgos podem
impetrar MS.
[pertinncia temtica]
V - o Governador de Estado ou do Distrito H, ainda, o mandado de injuno coletivo,
segundo entendimento do STF. Os legitimados,
Federal; [pt]
por analogia, so os mesmos do MS coletivo
VI - o Procurador-Geral da Repblica;
(art. 5, LXX).
VII - o Conselho Federal da Ordem dos
11

Joo Paulo Lordelo


http://www.joaolordelo.com

Advogados do Brasil;
VIII - partido poltico com representao no
Congresso Nacional;
IX - confederao sindical ou entidade de
classe de mbito nacional. [pt]
Legitimidade passiva
Segundo o STF, recai, exclusivamente, no rgo ou entidade encarregados da elaborao da
norma regulamentadora. Mais ningum (nem mesmo aquele que ir suportar a deciso, no
caso do MI).
Se o projeto de lei for de iniciativa exclusiva ou privativa, a legitimidade passiva do MI e ADIO
ser do responsvel pelo projeto.
Ateno s provas de concurso: no pode a autoridade que deveria ter elaborado a norma
ajuizar essas aes, ainda que a legitimidade seja concorrente.
Deciso de mrito

Os efeitos dependem da corrente adotada:

Segundo previso do art. 103, 2, CF, o


efeito da ADIO apenas o de dar cincia ao
Poder competente para adoo das
medidas necessrias e, em se tratando de
autoridade administrativa, para faz-lo em
30 dias (carter mandamental).

a) No concretista
b) Concretista
b.1 Concretista geral
b.2 Concretista individual
b.3 Concretista intermediria

Na ADI 3682, o STF fixou um prazo de 18


meses para que a omisso fosse suprida.
Esse prazo, todavia, consistiu em mero
parmetro temporal razovel, no se
fixando qualquer sano pela inrcia (no
peremptrio).
Liminar
O STF vinha admitindo concesso de
medida cautelar s para o caso de omisso
parcial. Com a lei 12.063/09, alterando a
Lei 9.868, passou a ser admitida a medida
cautelar tanto para a omisso parcial como
para a total.

Como o STF adotava a corrente no concretista,


sempre aderia ao entendimento defendido na
AIO: no cabimento de medida liminar.
O curioso que, apesar de passar a admitir, em
algumas decises, a corrente concretista, ainda
assim o STF no admite liminar em mandado
de injuno.
Mesmo com a Lei 12.063/2009, o Tribunal
continuou no admitindo a medida liminar.

12

Você também pode gostar