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Direito Processual Civil IV

PROCESSO CAUTELAR
Introduo
Considerando que o processo de conhecimento e o processo de execuo demandam
tempo para o reconhecimento do direito e a plena satisfao desse direito, o resultado
til e eficaz do direito da parte pode correr risco de leso ou perecimento, de difcil ou
impossvel reparao. Dessa maneira, o tempo pode fazer perecer coisas, pessoas e
provas, o que afeta diretamente o direito da parte, motivo pelo qual necessrio utilizarse de um artifcio de proteo ao direito da parte que se encontra ameaada.
Assim, o processo cautelar o instrumento de proteo ao objeto do processo e ao
seu resultado til e eficaz. como se fosse um seguro do processo.
O processo cautelar tem como objeto proteger pessoas, coisas e provas.
Processo cautelar o instrumento que tem por objetivo assegurar pessoas, provas e
bens que esto sob risco ou ameaa ou leso grave.
Caractersticas do processo cautelar
- Instrumentalidade: Art. 796 CPC. um instrumento de garantia do processo
principal. o instrumento do instrumento. De acordo com este artigo o processo cautelar
ser instaurado antes ou no curso do processo principal, sendo sempre deste
dependente. Dessa maneira, o processo cautelar funciona como instrumento de garantia
ao resultado til do processo principal, razo pela qual considerado o processo cautelar
instrumento do instrumento. (O processo de conhecimento e execuo o instrumento de
proteo ao direito).
- Provisoriedade: a tutela cautelar no definitiva, tendo cabimento somente at
quando durar a situao de risco. As medidas cautelares tero durao limitada aquele
perodo de tempo em que houver o provimento em definitivo do processo principal.
- Revogabilidade: provisria. Tem 30 dias para entrar com o processo principal,
aps conseguir a medida cautelar, sob pena de ser revogada. Considerando que a
sentena proferida no processo cautelar no faz coisa julgada material, que o efeito que
torna definitivo e imutvel a sentena de mrito transitada em julgada. O processo
cautelar no tem coisa julgada material porque no analisa e nem discute mrito. Ele
apenas protege o processo principal, sendo, portanto revogvel a qualquer momento.
Entretanto, em caso excepcional a deciso proferida no processo cautelar ter efeito de
coisa julgada material e definitiva quando o juiz extinguir o processo cautelar pela
prescrio e decadncia.
No faz coisa julgada, portanto, pode impetrar quantas medidas forem necessrias.
*Exceo: tem um caso em que o processo cautelar far coisa julgada material, ele
ir interferir no processo principal, ir interferir no mrito. Nesse caso no ter carter
provisrio e nem revogvel. Esse caso o de prescrio e decadncia.
- Autonomia: o processo cautelar instaurado antes ou no curso do processo
principal e dele dependente, mas autnomo, pois tem uma misso prpria, o seu
indeferimento no interfere no processo principal.
O processo cautelar possui autonomia em relao ao processo de conhecimento e
execuo em razo dos seus fins, que so realizados para a proteo do processo principal.
Tanto que o processo cautelar pode ter seu pedido julgado procedente e o processo
principal ter o pedido improcedente ou vice versa.
- Referibilidade: o processo cautelar remete ao objeto do processo principal, se refere
a ele. Significa que o processo cautelar tem por misso a proteo do objeto ou direito

debatido no processo principal, ou seja, seu objetivo refere-se diretamente ao direito do


processo principal.
Classificao
- Medidas cautelares tpicas, especficas ou nominadas
Art. 813 e seguintes. J previstas pelo legislador. So aquelas em que o legislador
conseguiu prever situaes especficas de risco ao processo, tipificando ento uma medida
cautelar especfica para cada caso especfico, assim para caso do devedor de ttulo
executivo que dilapida o seu patrimnio, o legislador conseguiu prever a ao cautelar de
arresto para proteger a execuo do credor. Da mesma forma, foram especificadas as
medidas cautelares de seqestro, busca e apreenso, arrolamento de bens, a posse em
nome de nascituro, a justificao, etc.
- Medidas cautelares atpicas ou inominadas
Art. 798 CPC. Poder geral de cautela. Nem todas as situaes de risco foram previstas
pelo legislador, uma vez que, a inteligncia e a criatividade humana so ilimitadas,
podendo surgir inmeras situaes de risco, de malcia e de m f, que possam colocar em
perigo o objeto do processo. Por isso, a fim de afastar as situaes inusitadas e no
previstas pelo legislador o CPC dotou o juiz com poder geral de cautela no Art. 798 para
afastar e proteger o processo de risco de dano irreparvel. a chamada cautelar
inominada.
- Medidas cautelares antecedentes (preparatrias termo meio errado)
So aquelas propostas antes do ajuizamento da ao que instaurar o processo
principal, lembrando que em caso de medida cautelar antecedente, o autor da ao dever
ajuizar a ao principal no prazo de 30 dias, sob pena de revogao da mesma, por perda
de objeto.
- Medidas cautelares incidentais
So aquelas que so ajuizadas no curso do processo principal.
Pressupostos especficos da tutela cautelar requisitos
- Dano em potencial urgncia no provimento jurisdicional, periculum in mora, pressa,
perigo da demora. Dano em potencial que precisa ser afastado com urgncia, ou seja, no
se pode esperar pelo provimento jurisdicional, a fim de afastar o risco de dano. A demora
em agir constitui perigo para o objeto do processo. O autor dever demonstrar um
fundado receio de que haja perecimento, destruio ou deteriorao nas pessoas, provas
ou bens, e que tais prejuzos possam comprometer o desfecho til do processo. Este perigo
de dano deve ser fundado, relacionado a um dano prximo ou iminente e grave e de difcil
reparao.
- Plausibilidade Jurdica - aparncia que o autor da cautelar possui o direito no
processo principal. Indcio de direito, fumus boni jris. Para ganhar a cautelar preciso
revelar um juzo de probabilidade, pois s o direito que se mostra plausvel de tutela no
processo principal merecedor de proteo cautelar. O autor tem que demonstrar que
possui indcios ou aparncia de que titular do direito a ser protegido pelo processo
principal. Esse indcio corresponde a aparncia de direito, ou seja, fumaa do bom direito.
Antecipao da Tutela X Processo Cautelar
Antecipao da tutela exige uma prova inequvoca, exata, quase 100%, tirando a
sentena do final para o comeo, j executando, como se fosse uma sentena. mais
difcil de conseguir, mais rgida. Deve observar tambm a possibilidade de reverso da
medida, se for preciso posteriormente. A medida cautelar se diferencia da antecipao dos
efeitos da tutela porque para a medida cautelar suficiente que se demonstre uma
simples aparncia de direito. Entretanto para o deferimento da tutela antecipada
obrigatrio a existncia de prova inequvoca do direito, que convena o juiz da

verossimilhana entre a alegao da parte e o direito por ela pleiteado alm de ter que
observar se a medida antecipada pode ser revertida em caso de revogao da tutela.
Antecipar os efeitos da tutela trazer a sentena do final para o comeo do processo,
sendo que o juiz para proferir sentena precisa ter prova incontesti, inequvoca e robusta.
Tutela Cautelar Ex Oficio
Art. 2 CPC. Em regra o juiz no pode agir de ofcio, mas h exceo no art. 989 CPC,
onde o juiz agir de oficio, com base na efetividade do processo, quando houver risco de
perecimento do processo. A tutela cautelar ex oficio permitido ao juiz quando autorizado
pela lei. Art. 653 CPC. O oficial de justia faz o arresto (medida cautelar) de oficio quando
no encontra o devedor, sendo um brao do juiz. A tutela cautelar poder ser concedida ex
oficio em casos excepcionais, desde que expressamente autorizadas por lei e incidental.
Requisitos: deve ser incidental e autorizada por lei. Nunca poder ser concedida antes do
processo, pois o juiz no poder iniciar o processo, somente durante o mesmo. Exemplo:
Art.653 CPC autoriza expressamente o oficial de justia a promover o arresto de bens do
devedor quando na diligncia da citao no encontrar o devedor. Da mesma forma a lei
de falncias e recuperao judicial determina o juiz que promova o seqestro dos livros
comerciais do falido.
Poder Geral de Cautela
Art. 798 e 799 (rol exemplificativo) CPC. Para determinadas situaes em que se
coloca em risco coisas, bens e pessoas a lei conseguiu prever tais situaes e criou
medidas cautelares especficas para proteger o processo. Assim no caso do devedor de
titulo executivo lquido e certo o dilapida o seu patrimnio o legislador conseguiu prever a
cautelar especifica de arresto. Entretanto para outras situaes inusitadas em que o
legislador no conseguiu prever a situao de risco, o CPC nos arts. 798 e 799, dotou o juiz
com poder geral de cautela, podendo o mesmo, para afastar o risco de leso grave ou de
difcil reparao, poder ele vedar a prtica de atos, ordenar a guarda judicial de pessoas,
determinar o depsito de bens, determinar o bloqueio de valores, etc.
O poder geral de cautela pleiteado na ao cautelar inominada, que dever
demonstrar os requisitos do fumus bonis jris e periculum in mora. Ex: sustar protesto,
depositar em juzo valores em disputa de direitos autorais, fazer matrculas em
universidades, internar em hospitais, etc.
Limites ao poder geral de cautela
Requisitos a serem analisados e que limitam o poder geral de cautela.
Necessidade: o juiz analisa a necessidade do caso, isto limita o poder do juiz.
O juiz no pode entrar no mrito do processo principal.
O poder geral de cautela sofre limitaes nas seguintes circunstncias: primeira, s
pode ser concedida em caso de necessidade, pois somente medidas necessrias que
devem ser deferidas. Segundo, a despeito de conceder proteo cautelar com base no
poder geral de cautela, no pode o juiz adentrar ao mrito do processo principal e dar
carter satisfativo medida cautelar, pois a cautelar sempre provisria.
Dentro de medidas inominadas, com base no poder geral de cautela, nunca ter
carter satisfativos, porem h medidas especiais, l nas nominadas, que podem ter esse
carter.
Como o juiz no pode entrar no mrito, ele no poder alterar o registro ou fazer
transcrio imobiliria, no pode pedir cancelamento de hipoteca ou nus reais, no litgio
de compra e venda no pode obrigar a parte a entregar a coisa. Estes exemplos s podem
ser discutidos no processo principal.
Caso a parte queira pleitear alguma dessas providncias, somente conseguira xito no
processo principal, ou seja, no processo de conhecimento ou de execuo.

Legitimao no processo cautelar


Quem pode ser autor e ru no processo cautelar so as mesmas partes do processo
principal, tanto o ru quanto o autor. As partes legtimas para o processo cautelar so as
mesmas legitimadas no processo principal. Tanto o autor quanto o ru do processo
principal esto legitimados para manejar a ao cautelar, lembrando que o CPC adota as
expresses requerente e requerido no processo cautelar.
No caso do litgio cautelar envolver bens imveis necessrio a formao do
litisconsrcio necessrio entre marido e mulher casados sob o regime de comunho de
bens.
Competncia do juiz
Art. 800 CPC. Art. 108 CPC. Em regra a competncia para o processo cautelar o
mesmo da ao principal.
Em casos urgentes, possvel propor em juiz incompetente, por exemplo, o juiz de
uma cidade mais prxima. Isto deve estar claro no processo, que est protocolando num
juiz incompetente, e deve pedir que os autos sejam remetidos ao juiz competente depois.
De acordo com os artigos citados acima, o juiz competente para processamento e
julgamento do processo cautelar o juiz competente para o processo principal. Entretanto,
no caso de urgncia em que se mostre invivel o ajuizamento da cautelar diante do juiz
principal, poder a cautelar ser oferecida no local onde se encontra o bem sob risco de
leso ou perecimento, ainda que o juzo seja incompetente. Tudo isso para evitar o risco de
dano.
Afastada a situao de risco os autos devero ser encaminhados ao juzo
competente.
Se os autos do processo principal estiverem no tribunal em grau de recurso, caso haja
risco de leso, a medida cautelar dever ser proposta perante o tribunal, devendo o
desembargador ou ministro relator apreciar o pedido de liminar monocraticamente.
Interveno de terceiros
Assistncia
Oposio
Nomeao autoria
Denunciao da lide (direito de regresso)
Chamamento ao processo (devedores
solidrios)

Sim
No
Sim
No
No

Relacionado possibilidade de interveno de terceiro no processo cautelar, tem se


as seguintes situaes:
- Assistncia: um terceiro que tenha interesse jurdico vai ingressar na relao
processual j estabelecida para ajudar o autor ou ru a obter sentena favorvel. Vai ser
um auxiliar de uma das partes. O prprio terceiro tem que ter interesse de ingressar.
admissvel no processo cautelar porque o interesse que justifica a coadjuvncia do terceiro
em auxiliar a parte em obter sentena favorvel pode ter incio desde a tutela cautelar.
- Oposio: no aceita no processo cautelar porque a funo dessa modalidade de
interveno de terceiro a briga pelo prprio objeto litigioso, ou seja, o terceiro lana a
oposio tanto contra o autor, quanto contra o ru, num litgio claro em busca do objeto
litigioso, ficando claro que a essncia da oposio a discusso sobre fatos, portanto o
prprio mrito de quem pertence o objeto litigioso, motivo pelo qual invivel a oposio
no processo cautelar.
- Nomeao autoria: possvel no processo cautelar porque busca ela a correo do
defeito processual quanto a legitimao ad causa, motivo pelo qual vivel seu manejo no

processo cautelar, pois justifica-se desde o processo cautelar o cumprimento da obrigao


por parte do verdadeiro legitimado. A parte citada no a verdadeira para o processo, o
dono da propriedade outro, o citado apenas o caseiro, por exemplo.
- Denunciao da lide: quando se envolve o direito de regresso, chamar um terceiro
ao processo que esteja envolvido, o juiz ir proferir duas sentenas nesse caso (evico,
reparao por responsabilidade civil). A discusso na denunciao se o terceiro tem ou
no a obrigao de pagar. No possvel, tendo em vista que esta interveno de terceiro
discute direito de regresso e o prprio dever de indenizao, sendo, portanto o mrito do
processo principal.
- Chamamento ao processo: serve para chamar os outros devedores solidrios. No
possvel, porque este tambm discute a responsabilidade solidria dos devedores
solidrios, quanto ao pagamento da obrigao ao credor comum, sendo que o processo
cautelar discute apenas proteo ao processo principal.
Provas no processo cautelar
As provas interessam o processo cautelar em duas situaes:
- Quando a prova o prprio objeto de proteo no processo cautelar
- Quando a prova elemento no processo cautelar, de orientao e de convico ao
juiz quando a configurao dos requisitos fumus bonis iuris e periculum in mora. Vai haver
uma instruo no processo cautelar, com produo de provas pelo autor do periculum in
mora e do fumus boni iuris. O ru tambm pode produzir provas no contraditrio. Mas
uma instruo rpida.
Considerando que instruir o processo dot-lo de provas que iro convencer o juiz das
alegaes das partes, ex vi (em vista) do preconizado no art. 333 do CPC que diz que o
nus da prova compete ao autor e ao ru compete provar fatos impeditivos, modificativos
e extintivos do direito do autor.
preciso provar as alegaes, pois o alegado e no provado o mesmo que no
alegado. Assim, o autor da ao cautelar dever por meio de provas demonstrar a
existncia do fumus bonis iuris e do periculum in mora. E ao ru cabe provar o contrrio.
Entrento, a instruo do processo cautelar sumria, diferente do processo de
conhecimento.
Considerando que a instruo no processo cautelar sumria, no tendo o juiz
certeza segura quanto ao direito do requerente necessrio impor uma prestao de
cauo ao requerente, como condicionante ao deferimento da proteo cautelar, como
meio de assegurar eventual indenizao ao requerido, pois este restrio no seu
patrimnio ou algum direito sem que lhe fosse garantida a ampla defesa.
Procedimento no processo cautelar
- Procedimento comum cautelar: para as medidas cautelares inominadas. Art. 801 a
803 CPC.
Petio inicial juiz liminar RR instruo e julgamento sentena.
- Procedimento especfico
Art. 813 a 889. Cada medida especfica vai ter o seu procedimento. Quando no
houver uma disposio especfica, busca aplicao subsidiria no procedimento comum.
O procedimento cautelar, embora se baseie em uma cognio sumria no pode ele
fugir do contraditrio e ampla defesa, pois se tratam de garantias constitucionais de
observncia obrigatria em todo processo. Assim, para a garantia do devido processo legal
o legislador traou regras quanto ao procedimento cautelar. Assim, existe o procedimento
comum e o procedimento especial/especfico.
Procedimento Comum Cautelar Art. 801 CPC

Petio inicial (Requisitos)

- Autoridade Judiciria: no era necessrio essa regra, pois j conhecida no


procedimento do processo de conhecimento. Significa a definio da competncia.
Lembrar dos casos urgentes que podem ser protocolados no juiz incompetente.
- Nome, estado civil, do requerente e requerido: qualificao das partes. Tambm
desnecessrio.
- A lide e seu fundamento: s ser necessrio este requisito se a ao cautelar for
antecedente, para que o juiz conhea a ao que ser ingressada nos prximos 30 dias.
Basta requerente mencionar a ao que o autor ir ingressar que este requisito j estar
preenchido. (Ex: ir ingressar com ao de indenizao por danos morais).
- Exposio sumria do direito ameaado (equivale ao fumus bonis iuris - possibilidade
jurdica do pedido - sem vedao legal) e o receio de leso (equivale ao periculum in mora
- interesse processual necessidade e utilidade).
- As provas a produzir: o autor da ao cautelar dever pedir pela produo de provas
com as quais precisa provar ou confirmar a existncia do fumus bonis iuris e do periculum
in mora, pois o mundo para o juiz aquele que est nos autos, devendo ento o autor
incumbir-se do nus d aprova conforme art. 333, I CPC.
- Pedido: aplicao subsidiria do art. 282 CPC. Pode fazer qualquer pedido, exceto
antecipao de tutela. O pedido que dever ser formulado por aplicao subsidiaria do art.
282 CPC, podendo configurar pedidos alternativos, sucessivos, cominatrios, cumulados,
etc.
- Valor da causa: toda ao deve obrigatoriamente ter um valor de causa, o qual
dever ser certo e determinado e fixado conforme as regras do art. 259 CPC, pois sobre o
valor da causa que sero calculadas as custas processuais e a prpria taxa judiciria que
um tributo a ser pago em carter obrigatrio, nos termos do art. 3 do CTN.
Despachos do juiz
O juiz ao receber a petio inicial far o despacho ( um ato praticado pelo juiz Art.
162 CPC). O juiz poder indeferir a petio inicial ou pedir que a parte a emende no prazo
de 10 dias. Se a petio for indeferida, a parte poder entrar com apelao, caso em que o
juiz poder se retratar em 48h (nico caso em que o juiz pode modificar sua deciso). O
juiz ento ao receber a petio poder deferir liminar inaudita ou determinar a audincia
de justificao para a outra parte se defender. Pode ainda no deferir e determina a
citao do requerido.
Portanto as atitudes que o juiz pode tomar frente uma petio inicial so:
- Indeferir a petio: caso verifique a configurao de um vcio insanvel como a
inpcia ou ausncia de algumas da condio da ao.
- Emendar a petio: em caso de vcio sanvel, no prazo de 10 dias sob pena de
indeferimento.
- Liminar inaudita altera pars: caso constate a configurao de todos os requisitos
poder o juiz conceder esta liminar, protegendo o objeto do processo.
- Audincia de justificao: ficando em dvida a cerca dos requisitos autorizadores da
medida cautelar, poder o juiz determinar a realizao de audincia prvia de justificao
para que o autor possa trazer mais provas, a fim de robustecer a convico do juiz quanto
aos requisitos (fumus e periculum).
- Cite-se: no constatando requisitos para a concesso de liminar, mas havendo
elementos para o processamento da ao o juiz determinar apenas a citao do
requerido.
OBS: indeferida a PI, a parte poder apresentar recurso de apelao, ocasio em que
o juiz poder no prazo de 48h retratar-se da sua deciso.
OBS (no processo de conhecimento): Transitada em julgado a sentena se torna
imutvel em funo da formao do efeito da coisa julgada material. Passados 2 anos do
trnsito em julgado sem a interposio da ao rescisria, a coisa julgada se torna
soberana, no havendo mais possibilidade de modificao, com exceo da querela
nulitatis insanable (demanda de nulidade insanvel), quando configurar um vcio insanvel
no processo, a exemplo do vcio de citao

Defesa do ru (contagem do prazo para resposta)


Art. 802. O requerido ter 5 dias para resposta. O prazo ser contado:
- da juntada do mandado de citao (em caso de citao); O artigo mencionou
mandado, ento significa que deve ser feita por oficial de justia. Mas na prtica
mandam por correio. Cabe ao advogado do ru falar dessa nulidade, anulando a citao.
- a partir da execuo da medida, em caso de liminar;
- aps a justificao prvia se houver.
Recebida a citao dever o ru apresentar sua resposta sob pena de revelia. A
contagem do prazo para resposta do requerido no processo cautelar ocorrer da seguinte
forma:
I- Havendo sido determinado pelo juiz a simples citao do requerido, a contagem do
prazo de resposta de cinco dias se dar a partir da juntada do mandado de citao.
Considerando que o CPC fala em mandado de citao, tem-se que a citao no processo
cautelar deve ser procedida por oficial de justia, pois aplica-se o princpio da
especialidade, ou seja, regra especial tem aplicao sobre a regra geral.
II- Ocorrendo o deferimento da medida cautelar inaudita altera pars (liminar), a
contagem do prazo se dar a partir da data em que ocorrer a execuo da medida
cautelar. Ex: o arresto foi cumprido no dia 13/09/11, conforme certificado pelo oficial de
justia, correndo a partir da a contagem do prazo de resposta, ainda que o mandado seja
juntado em outra data.
III- Caso seja determinada apenas a audincia de justificao para que o juiz possa
encontrar mais elementos de convico da existncia dos requisitos fumus e periculum, a
contagem do prazo se dar aps a realizao da audincia, desde que o requerido (ru)
seja para ela intimado e comparea.
Resposta do requerido (espcies)
Ele vai tentar negar o fumus bonis iuris e o periculum in mora.
Algumas medidas cautelares nas modalidades tpicas no haver resposta.
O ru poder alegar excees de incompetncia, suspeio e impedimento no
processo cautelar (aplicao subsidiria do procedimento comum).
Devidamente citado o ru dever apresentar sua resposta no prazo legal. Entretanto,
por expressa disposio legal as medidas cautelares tpicas de justificao judicial,
notificaes, protestos, interpelao, apreenso de ttulos, no comportaro resposta. Os
art. 802 e 803 CPC, falam em contestao, mas buscando subsidiariamente as regras do
processo de conhecimento tem-se que so aplicveis as excees de incompetncia,
suspeio e impedimento no processo cautelar.
- Contestao: a defesa direta do ru, negao das alegaes do autor.
Segue-se os artigos 300 e 301 CPC. No artigo 300 e 301 est descrito o principio da
eventualidade ou concentrao (alegar todas as defesas possveis, que dispe, de uma vez
na contestao) e o principio da impugnao especificada (cabe ao ru impugnar ponto a
ponto as alegaes do autor) Se o ru no impugnar um ponto sequer, ser tido como
verdadeiro.
Na contestao do processo cautelar, o ru dever seguir, por aplicao subsidiria,
as regras do processo de conhecimento, razo pela qual dever ele obedecer na confeco
da contestao os requisitos do arts. 300 e 301 CPC. Dever ele ento atender o princpio
da eventualidade, que determina ao ru suscitar de uma nica vez na contestao todas
as matrias de defesa das quais dispe, sob pena de precluso. Dever ele tambm
impugnar ponto a ponto, especificadamente, todas as alegaes do autor, sob pena de
tornar pontos no impugnados incontroversos.
Dever tambm alegar todas as preliminares contidas no art. 301 do CPC. A funo da
contestao no processo cautelar negar os requisitos do fumus e periculum.

A reconveno modalidade de resposta no admitida no processo cautelar, uma vez


que por constituir em um contra-ataque do ru ao autor, ela discute essencialmente o
mrito, o que a torna incabvel em sede de processo cautelar.
Revelia ou contumcia
A revelia ou contumcia provocar os seguintes efeitos:
- Efeitos processuais: o processo correr sem audincia do revel, ou seja, o ru no
ser intimado dos atos processuais. E o juiz julgar em cinco dias o processo,
independentemente de instruo ou dilao probatria.
- Efeitos materiais ou de direito: os fatos articulados pelo autor sero tidos como
verdadeiros.
Audincia de instruo e julgamento
Prego: chama as partes.
Tentativa de conciliao
Colhe depoimento pessoal das partes
Se houver testemunha: averiguar a qualificao da testemunha. Momento para a
contradita (contraditar a testemunha amigo ntimo, parente). A testemunha est
l para colaborar com a justia, para esclarecer os fatos, ela no do autor ou do
ru e sim do processo. Se no falar na hora preclui o direito e a testemunha vai ser
aceita, mesmo ela sendo parcial.
5- Inquirio das testemunhas
6- Alegaes finais orais de ambos (Mas o juiz pode deixar que sejam escritas
memoriais)
7- Sentena oral
Caso o ru conteste no prazo e hajam pontos controvertidos, com necessidade de
produo de provas em audincia como as provas testemunhais, o juiz designar audincia
de instruo e julgamento, seguindo o procedimento do processo de conhecimento, ou
seja, feito o prego das partes, aps h a tentativa de conciliao, depois so colhidos os
depoimentos pessoais, inquirio das testemunhas, devendo ser contraditadas logo aps a
qualificao das mesmas, sob pena de precluso. Aceita as testemunhas e devidamente
compromissadas o juiz ento far as perguntas e aps passar a palavras s partes
perguntarem. Se houver necessidade de esclarecimentos periciais, o perito comparecer a
audincia. Aps a parte autora e r far suas alegaes finais oralmente, proferindo o juiz
a sentena. Poder o juiz facultar s partes a entrega das alegaes finais por meio de
memoriais, proferindo a sentena em 10 dias de forma escrita.
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Medida cautelar inaldita altera pars


Sem conhecimento da parte. Art. 804 CPC. Qualquer medida inominada poder
receber esta liminar. No fere o princpio do contraditrio, pois a proteo imediata do bem
mais importante, e o ru se defender depois.
Nos termos do art. 804 CPC o juiz poder conceder liminarmente inauldita altera pars
a medida protetora, quando verificar que o ru caso tome conhecimento da propositura da
ao possa comprometer ou danificar o objeto do processo principal. Dessa maneira, o juiz
ento concede a medida cautelar antes da citao do requerido.
OBS: a medida liminar a forma pela qual o juiz ou tribunal concede decises
provisrias. Assim, medidas cautelares, antecipaes de tutela, decises mandamentais,
suspenso de decises judiciais em recursos podem ser concedidas por meio de liminares.
Para efeitos prticos, a liminar a mesma coisa que medida provisria.
O juiz no poder conceder inaudita altera pars, na medida cautelar nas seguintes
situaes: quando a ao se tratar de reclassificao ou equiparao de servidor pblico e
quando a ao tiver por objeto a concesso de aumento ou extenso de vantagens aos
servidores pblicos.

A sentena proferida contrria a fazenda pblica dever ser submetida ao crivo do


reexame necessrio do tribunal a que o juiz singular estiver vinculado quanto ao objeto da
ao , ou seja, o juiz determina a remessa dos autos pra que o tribunal analise o acerto da
sua sentena. O juiz ir remeter os autos ao tribunal vinculado a matria da ao, se for
federal, trabalho etc. Juizes do interior por exemplo julgam todas as matrias e no
mandam pro TJ. Entretanto o juiz no necessitar enviar os autos em reexame necessrio
ao tribunal, quando a condenao contra a fazenda pblica no resultar em valores
superiores contra a Unio em 60 salrios mnimos, contrao Estado em
Prestao de Cauo Contra cautela
Considerando que a medida cautelar inaudita altera pars deferida contra o ru sem
a sua citao, com base em mero juzo de probabilidade, ou indicio, ou aparncia de
direito, sem que o juiz tenha plena certeza do direito do autor, a medida liminar poder vir
a causar prejuzo ao requerido (ru). Assim sendo, caso fique demonstrado que o
requerente no possua o direito a proteo cautelar ou de qualquer maneira a medida
cautelar seja revogada, o juiz poder determinar a prestao de cauo real ou fidejussria
por parte do requerente como condio para deferimento da medida liminar.
Tal calo destina-se a ressarcir o ru de eventuais prejuzos que a medida cautelar
injustamente deferida, possa-lhe acarretar. Tal calo denominada contra cautela.
Sentena e Execuo
Considerando que o processo cautelar de natureza contenciosa, deve ele seguir a
regra geral que determina a finalizao formal do processo por sentena. Todo processo
deve ser finalizado por sentena que resolva ou no o mrito. Assim, a sentena proferida
no processo cautelar como resolve apenas situao passageira ou provisria sem a anlise
de mrito, no faz ela coisa julgada material, que o efeito que torna imutvel o julgado.
Art. 520, IV,CPC. A apelao contra sentena de processo cautelar recebida apenas
com efeito devolutivo (sem efeito suspensivo) podendo assim ser executada de imediato,
pois uma questo de urgncia. De acordo com este artigo a apelao interposta em face
da sentena que decide o processo cautelar ser recebida apenas no defeito devolutivo,
tendo em vista que a execuo no processo cautelar deve ser automtica, pois no h
tempo a perder e o risco de perecimento que corre o objeto do processo principal no pode
esperar a soluo final pelo julgamento do recurso.
Art. 810 CPC. Considerando que a medida cautelar faz apenas efeito de coisa julgada
formal, o art. 810 do CPC traz uma exceo em que a sentena proferida no processo
cautelar far coisa julgada material, cujos efeitos sero irradiados ao processo principal.
Assim, quando o juiz acolher a alegao de prescrio e decadncia no processo cautelar o
autor estar impedido de ingressar com o processo principal, havendo fim da relao
processual de direito material no prprio processo cautelar antecedente.
A execuo da sentena imediata, no necessrio pedir o cumprimento de
sentena.
Honorrios advocatcios no processo cautelar
Em relao divergncia quanto aos honorrios advocatcios na sentena do processo
cautelar tem se as seguintes correntes:
1 corrente: no h honorrios advocatcios porque o processo cautelar no analisa
mrito, servindo apenas para proteger o objeto do processo principal e nessa medida, o
processo cautelar serve de proteo tanto ao autor quanto ao ru, pois se o objeto estiver
protegido tanto o autor quanto o ru se beneficiaro ao final do processo principal, razo
pela qual no h vencido e nem vencedor, no tendo, portanto que se falar em honorrios
advocatcios, especialmente luz do art. 20 do CPC que determina a condenao ao
pagamento dos honorrios advocatcios ao vencido na ao.

2 corrente: h honorrios advocatcios porque os mesmo so fixados de acordo com


a causalidade, ou seja, a parte que injustamente der causa propositura da ao deve
suportar os nus da sucumbncia (honorrios advocatcios e custas processuais). Por outro
lado, quando o autor da cautelar suscita a existncia do fumus e periculum e o ru na
contestao nega a existncia de tais requisitos instaura-se a controvrsia no processo, a
qual dever ser solucionada pelo juiz na sentena, havendo fatalmente vencido e
vencedor, motivo pelo qual deve haver a condenao em honorrios advocatcios. E para
entrar com a ao cautelar tem taxas, portanto o vencido tem que arcar com isso.
Art. 819 CPC, fala em honorrios o que um indcio, mas a lei no define
satisfatoriamente esta resposta.
A resposta: depende. De acordo com Humberto Theodoro Jr. h diferena entre
medida cautelar e processo cautelar. Medida cautelar seria apenas procedimentos
administrativos sem contestao, no havendo, portanto litgio a ser solucionado pelo juiz,
no tendo portanto honorrios advocatcios. Por outro lado h um processo cautelar onde
existe contestao, havendo ento litgio a ser resolvido pelo juiz, devendo ento ter
honorrios advocatcios.
Fungibilidade das medidas cautelares
Fungibilidade significa substituio. De acordo com o art. 805 CPC a medida cautelar
poder ser substituda de oficio ou a requerimento por qualquer das partes pela prestao
de cauo ou outra garantia menos gravosa para o requerido, sempre que for adequada
para evitar a leso e repar-la integralmente. Ex: um taxista pode pedir que o arresto de
seu taxi seja substitudo por uma calo em dinheiro.
Responsabilidade civil no processo cautelar
Art. 811 CPC. De acordo com este artigo, a responsabilidade objetiva, ou seja, o
requerente da ao cautelar ter que indenizar o requerido pelos prejuzos que a execuo
da medida cautelar lhe proporcionar, independentemente de culpa. Assim sendo, como a
media cautelar foi deferida e executada com base em uma mera aparncia de direito, no
tendo o juiz a certeza do direito, e como o ru no teve o devido processo legal com ampla
defesa, que lhe garantisse segurana, o requerente ao ingressar com a ao cautelar
assume o risco pois, a responsabilidade o preo da prontido.
Se ao contrrio, o requerido for causador do dano, o requerente dever provar, mas
nesse caso ser responsabilidade subjetiva.
Devem os danos serem apurados nos prprios autos do processo cautelar por meio do
procedimento de liquidao a fim de apurar o valor dos danos, devendo ento o requerido
pagar as perdas e danos apuradas. A quantia certa poder ser satisfeita conforme as
regras conforme as regras de execuo contra devedor solvente
PROCEDIMENTO CAUTELARES ESPECFICOS
Arresto
Art. 813. Assegura a execuo. Para Alexandre Freitas o arresto medida cautelar de
apreenso de bens destinados a assegurar a efetividade de um processo de execuo.
Para Ovdio Baptista trata-se de medida cautelar tpica instituda para segurana dos
crditos monetrios. Segundo o entendimento majoritrio, doutrinrio e jurisprudencial, a
ao cautelar de arresto existe para proteger to somente a ao de execuo (e no
crditos monetrios).
- Requisitos: fumus boni iuris, periculum in mora, prova literal (documental) de
obrigao lquida e certa, (no precisa ser exigvel, pois antes mesmo do vencimento podese pedir o arresto para proteger o patrimnio).

De acordo com o art. 814 do CPC, a medida cautelar de arresto ter cabimento
quando o requerente demonstrar a existncia do fumus e periculum, devendo para tanto
mostrar ao juiz que o devedor est dilapidando o seu patrimnio ou tentando se ausentar
do local da prestao da obrigao, com a inteno de no pagar a dvida. requisito
obrigatrio do arresto que o requerente apresente prova literal de obrigao lquida e
certa.
Alexandre Freitas Cmara e Ovdio Baptista prope interpretao ampliativa quanto a
exigncia de prova literal da obrigao, podendo extend-la para as provas que ensejam
aes monitrias e ao de cobrana de crdito. Humberto Theodoro Jnior entende que a
interpretao do art. 814 deva ser restritiva, no sentido de se considerar apenas prova
documental que possa embasa futura ao de execuo.
Art. 649 CPC. Os bens arrestveis sero os bens penhorveis, de acordo com este
artigo.
Seqestro
Assegura futura ao de execuo para entrega de coisa certa. Quando um bem certo
e determinado, estiver sob litgio e sob risco de deteriorao ou perecimento. Tem
cabimento o seqestro quando o objeto litigioso certo e determinado estiver sob risco de
deteriorao ou perecimento devendo ser demonstrado o fumus e periculum. Deve
descrever o bem e indicar o local onde se encontra.
Arresto
Protege execuo por quantia
certa
Incide sobre qualquer bem
(indeterminado)
Comporta substituio do bem
arrestado

Sequestro
Protege execuo para entrega de
coisa certa
Incide sobre bem especifico
No comporta substituio

Cauo
No um procedimento cautelar, pois no tem a caracterstica da referibilidade e as
vezes no tem o fumus nem periculum. Ela satisfaz direito material que dar a cauo.
No muito utilizada. O devedor vai atrs do credor para prestar cauo. Existe uma
situao apenas em que o devedor precisa ter uma cauo para se ver livre de uma outra
obrigao nas dvidas tributrias em que uma empresa que estiver devendo pode
oferecer uma cauo para obter uma certido negativa e assim participar de uma licitao,
no tendo que esperar at o final do processo tributrio (execuo) para limpar o nome da
empresa. Neste caso a ao ser cautelar. Serve para pessoas fsicas tambm que
necessitem urgentemente de certido negativa para ingressar em cargo por exemplo,
oferecendo um bem como garantia da dvida tributria.
A medida cautelar de cauo prevista nos art. 826 a 838 do CPC o procedimento
cabvel para a pessoa obrigada a prestar qualquer garantia e favor de outra. ao do
devedor que queira prestar uma cauo, seja ela real ou fidejussria. No se trata de
medida cautelar porque satisfativa e no possui referibilidade vez que no protege
nenhum processo principal. No possui periculum in mora e uma vez prestada a cauo a
obrigao do devedor se exime. Entretanto, o devedor de obrigao tributria com nome
inscrito na dvida ativa ante a necessidade de obter uma certido positiva com efeitos de
negativa, que ateste que ele possui uma dvida tributria, porm a mesma est garantida
pela cauo de algum bem, no conseguir obter tal certido enquanto a Unio, o Estado
ou Municpio no ingressarem com a execuo fiscal para que o executado possa oferecer
um bem a penhora e possa assim obter a certido. Considerando que o Estado pode
demorar a ingressar com execuo fiscal e caso o contribuinte necessite com urgncia da

certido para participar de licitaes ou financiamentos pblicos, pode ele ento ingressar
com a ao cautelar de cauo para prestar uma garantia da futura execuo fiscal e
ento conquistar por meio da liminar a certido positiva com efeito de negativa.
Tarefa de casa
1- Explique a responsabilizao civil do requerente no processo cautelar
2- Explique em que consiste a medida cautelar inaldita altera pars
3- Explique o cabimento das seguintes medidas cautelares tpicas: arresto, seqestro,
busca e apreenso, produo antecipada de provas.
4- Para dia 04/11
Busca e apreenso
Quando, em um contrato de alienao fiduciria, o banco manda buscar um carro em
que no foi paga uma parcela no esta busca e apreenso da medida cautelar, pois
neste caso ela satisfativa.
Como medida cautelar mais comum sobre pessoas, buscar criana, idoso, incapaz,
etc.
A busca e apreenso mandamento judicial destinado a promover a busca (procura) e
apreenso de coisas e pessoas, a fim de garantir a eficcia do processo principal. No
Direito brasileiro tem-se buscas a apreenses de carter cautelar e de carter satisfativo.
Ser cautelar toda busca e apreenso que tiver por objetivo proteger outro processo. Ex1:
busca e apreenso de incapaz, sob litgio em funo de separao judicial em que marido
e mulher brigam pela guarda do menor e um dos cnjuges tenta fugir com a criana.
Ex2:Busca e apreenso de bem arrestado e maliciosamente desviado (neste caso sero
duas cautelares uma em cima da outra arresto/busca e apreenso)
Exemplos de busca e apreenso de carter satisfativo: busca e apreenso de menor a
fim de fazer a entrega do mesmo ao responsvel, determinada em sentena que concede
a guarda definitiva. Busca e apreenso de bem alienado fiduciariamente, que seguir rito
prprio definido em lei.
Para que a busca e apreenso tenha carter cautelar necessrio o preenchimento
dos requisitos do fumus e periculum bem como da referibilidade, pois ela precisa proteger
um processo principal.
A busca e apreenso incidem sobre pessoas incapazes e bens mveis.
Ao cautelar de exibio
A ao cautelar de exibio tem o objetivo de permitir que o demandante veja,
examine, ou tenha contato com uma coisa ou documento. Poder ter carter cautelar ou
satisfativo. Ser cautelar quando houver referibilidade. Ex: em um atropelamento por
veculo automotor, onde se oculta o veculo, pede o autor ento a exibio do mesmo para
que seja periciado. Por outro lado, pode a cautelar de exibio se satisfativa, quando no
servir para instruir nenhum outro processo, a exemplo do pedido de exibio de contrato,
havendo a parte examinado o mesmo e concludo pela desnecessidade de ajuizamento de
ao principal.
H dois tipos de exibies: a exibio como procedimento cautelar especfico regulada
nos arts. 844/845 CPC e a exibio incidental do processo de conhecimento prevista no art.
355 e seguintes do CPC.
O procedimento se d com a apresentao da petio inicial com os requisitos do art.
282 e 801 do CPC, seguida da citao do requerido que poder: apresentar a coisa ou
documento, exaurindo-se a pretenso cautelar; contestar o pedido, com oportunidade de
produo de provas. Caso o pedido seja julgado procedente ou o requerido permanea em
silncio o juiz determinar a busca e apreenso do documento ou coisa.

S haver nulidade quando houver prejuzo, em regra, mas muitos juzes anulam
aes quando poderiam aceitar pelo princpio da fungibilidade, acesso a justia, celeridade
processual, etc.
Assegurao de prova produo antecipada de provas
A produo antecipada de provas ou a assegurao de provas tpico procedimento
cautelar destinado a obter previamente a documentao de estado de fato que possa vir a
influir, de futuro na soluo de alguma ao judicial conforme Pontes de Miranda. Esta
ao ter cabimento quando for necessrio assegurar o interrogatrio da parte ou
depoimento pessoal, a inquirio de testemunhas, ou exame pericial quando a testemunha
ou a parte estiver com idade avanada ou enferma, podendo no sobreviver at a data da
instruo no processo de conhecimento. Poder tambm ser realizado antecipadamente o
exame pericial quando o objeto a ser periciado no processo principal estiver sob risco de
perecimento.
Considerando que o tempo agente nocivo ao processo, e considerando que a
instruo no processo civil brasileiro pode demorar a ser realizada tem se ento esta
medida cautelar como meio de assegurar que as testemunhas e partes ou as provas
periciais sejam produzidas antes da instruo e da morte das pessoas ou perecimento das
coisas.
Alimentos Provisionais
Provisionais: proferidos numa ao cautelar quando no se tem obrigao de
alimentar, no se tem prova ainda. Ex: na ao de investigao de paternidade.
Provisrios: liminar concedida na ao de alimentos (procedimento especial), com
forte prova da paternidade.
Alimento provisional se trata de ao cautelar especfica onde a parte pede alimentos
para o seu sustento e para os custos do processo enquanto durar a demanda principal,
cujo procedimento se inicia com apresentao da petio inicial devendo ser indicado a
ao principal, seguindo-se a citao e a sentena, admitindo-se medida liminar inaudita
altera pars.
A diferena entre alimentos provisrios e alimentos provisionais que nos alimentos
provisrios ocorre uma fixao liminar na ao de procedimento especial chamada ao de
alimentos, que proposta quando se tem a prova j constituda da obrigao de alimentar.
Ex: quando o menor j registrado pelo pai, a certido de nascimento a prova
constituda da obrigao de alimentar. Alimentos provisionais ao cautelar que protege
outro processo e utilizada quando no se tem a prova da obrigao de alimentar. Ex:
quando se est ainda investigando a paternidade.
Se sofrer prejuzo pode entrar com ao contra Estado.
Justificao Judicial
A ao de justificao judicial procedimento previsto no art. 861 e seguintes do CPC,
que tem por funo a justificao de uma situao de fato ou relao jurdica, a qual o
autor pretende provar por meio de prova testemunhal. Dessa maneira o juiz determinar a
audincia para a inquirio das testemunhas e citar os interessados para que possam
comparecer mesma, a fim de acompanh-la. No permitido resposta do ru como
contestao ou exceo.
O autor apresentar a petio inicial expondo os fatos que pretende provar por meio
da justificao. Caso os interessados no possam ser citados o ministrio pblico dever
intervir na audincia. Aps a inquirio das testemunhas o juiz proferir a sentena
declarando justificada ou no a situao de fato ou a relao jurdica.
A justificao judicial serve para que o autor possa instruir outro processo ou
simplesmente documente uma situao de fato. Ex:

Os interessados no fazem contestao, apenas comparecem a audincia para fazer


perguntas para o autor.
Decorridas 48h da sentena, os autor sero integralmente entregues ao autor da
justificao, independentemente de traslado.

Homologao de penhor legal


Penhor legal um caso de justia com as prprias mos, como por exemplo,
permitido ao hotel reter bagagens at o pagamento das dirias, permitido por lei.
A sentena desta ao de homologao de penhor legal no ttulo executivo, serve
apenas para legitimar o penhor, a reteno do objeto do cliente.
A homologao de penhor legal o procedimento cautelar especfico destinado a
instrumentalizar os casos de penhor legal previstos em lei. Assim, os donos de
restaurantes, hotis, motis, casas de pouso etc., que so (Art. 1467 CC) credores
pignoratcios legais de seus consumidores, casos seus consumidores no paguem a conta
o credor poder reter seus objetos e bagagens pessoais, devendo ingressar em seguida
com o procedimento de homologao de penhor legal, afim de atribuir ao autor os bens
apreendidos como meio de pagamento da dvida
Posse em nome de nascituro
Posse em nome de nascituro medida cautelar destinada a permitir que se d
proteo aos interesses do feto atravs da prova da existncia da gravidez para o fim de
permitir que o representante legal do nascituro entre na posse dos seus direitos. medida
adequada para os casos de sucesso causa mortis em que o feto venha a ser um dos
herdeiros. O procedimento se inicia com a petio inicial pedindo a declarao de gravidez
devendo instru-la com a certido de bito do suposto pai e o pedido de investidura da
genitora nos direitos do feto. Deve ser intimado o MP devendo ainda ser feita prova pericial
para comprovar o estado de gravidez.
Arrolamento de Bens
O arrolamento de bens procedimento cautelar destinado a conservar uma
universalidade de bens que se encontre em perigo de extravio ou dissipao, atravs da
sua descrio e depsito. Pode recair o arrolamento sobre bens determinados e conhecidos
ou sobre bens indeterminados e desconhecidos. tpica medida cautelar pois presentes os
requisitos do fumus e periculum, que servem para proteger, geralmente, processos que
discutem partilha de bens como na separao ou divrcio, processo de inventrio,
processo de dissoluo de sociedade etc.
Protestos, Notificaes e Interpelao
As notificaes, protestos e interpelaes so procedimentos no contenciosos para
prover a conservao, resguardo ou manuteno de direito bem como para prevenir
responsabilidade. Existe para documentar a inteno do promovente. Ex para prevenir a
responsabilidade: engenheiro que protesta construtora que no segue seu projeto. Ex para
promover a conservao de direito: protesto para interromper prazo prescricional. Ex para
proteger, prover a ressalva de direito: protesto contra alienao de bens que poder
reduzir o devedor ao estado de insolvncia.
PROCEDIMENTOS ESPECIAIS JURISDIO CONTENCIOSA E VONLUNTRIA

Aes possessrias
Considerando que a posse mera situao de fato que o homem possui com a coisa,
o Direito protege tal relao enquanto no definido quem possui o melhor direito, por meio
da prova da propriedade. Assim sendo, em caso de turbao, esbulho ou ameaa da posse
o direito protege o possuidor por meio dos interditos possessrios, tambm chamados de
aes possessrias.
O direito processual conhece 3 aes possessrias: primeiro quando o possuidor
privado da coisa, o remdio processual cabvel a ao de reintegrao de posse;
segundo, em caso de turbao, quando o possuidor sofrer perturbao a ao de
manuteno de posse; terceiro, em caso de ameaa a ao ser de interdito proibitrio.
As aes possessrias podem ser de fora nova, quando o possuidor ajuza o interdito
at ano e dia da data da turbao, ameaa ou esbulho, ocorrendo neste caso o
deferimento da liminar. Se o possuidor ajuza o interdito aps ano e dia tem-se a chamada
ao de fora velha onde o procedimento no comporta medida liminar. Pode ocorrer a
fungibilidade dos interditos possessrios orientado pelo principio da aproveitabilidade.
O juiz no pode negar a proteo possessria, mesmo quando o autor no fizer o
pedido correto, pois se esta diante d fungibilidade das aes possessrias que orientado
pelo fundamento da aproveitabilidade, uma vez que a vida prtica difcil de distinguir a
situao de turbao ou esbulho.
requisito para a proteo possessria que o autor prove a posse e a turbao bem
como que promova o litisconsrcio necessrio com o cnjuge se casado for.
Usucapio
Ver usucapio extraordinria, ordinria e constitucional especial.