FILOSOFIA DO DIREITO

BERNARDO MONTALVO

Uma breve apresentao do pensamento de

John rawls.

marcaram a Guerra Fria, procuraram difundir

como se fossem inconciliveis.

John Rawls foi um autor do sculo XX, que

nasceu e morreu neste sculo (1921-2002) e
que vivenciou de perto os seus problemas, em
especial, a Guerra Fria.

O liberalismo (na seara econmica, o

capitalismo) fundado no valor da liberdade. E
o marxismo (ou o comunismo) edificado a
partir do valor da igualdade.

O problema que move Rawls : o que uma

sociedade justa?.

O grande mrito de Rawls, portanto, foi

perceber que era preciso elaborar uma Teoria
da Justia que combinasse os dois valores.

A partir de tal pergunta, Rawls chama para si a

tarefa de propor uma Teoria da Justia que
propicie, a partir de bases realsticas, a
aproximao maior possvel de uma sociedade
justa.
Rawls um liberal e, a partir do liberalismo, ir
formular a sua Teoria da Justia.
Johw Rawls um dos mais importantes e
difundidos autores de Filosofia Moral e
Poltica.
Os dois mais importantes livros de John Rawls
so: Teoria da Justia e Justia como
Equidade.
John Rawls almeja elaborar uma Teoria da
Justia que consiga conjugar os dois mais
importantes valores do mundo moderno: a
liberdade (valor supremo da vida humana) e a
igualdade (valor fundamental na convivncia
entre os membros de uma comunidade
poltica).
A liberdade como valor maior que conduz o
agir de cada indivduo. E a igualdade, como
valor-guia que orienta a convivncia em
sociedade.
Ou seja, a liberdade como valor prprio da
dimenso individual. E a igualdade, como valor
tpico da dimenso social.
Valores
que
aparentemente
so
incompatveis, ou que, pelo menos, as duas
principais ideologias do sculo XX, e que

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A partir deste raciocnio, Ralws acredita que

ser possvel responder a pergunta chave da
Filosofia Moral e Poltica: o que uma
sociedade justa?
O pensamento de Rawls no opera num tipo
de vcuo histrico, ou em um vazio terico.
Ou seja, ele elabora a sua teoria a partir das
experincias histricas da Filosofia Poltica,
desde o sculo XVIII at o sculo XX.
Logo, o seu pensamento se situa em um
contexto histrico e partir das contribuies
que a histria lhe proporcionou. No podendo
ser visto, portanto, como um autor que props
uma teoria justia a-histrica, com a pretenso
de ser perptua, porque no contaminada pelo
seu tempo.
A Teoria da Justia que Rawls ir propor
aquilo que ele chamou de Teoria da Justia
como Equidade. Equidade a melhor
traduo possvel para o termo em ingls
fairness.
A sua Teoria da Justia como Equidade parte
de vrios pressupostos, os quais ele apresenta
em sua obra. Mas os trs pressupostos mais
importantes so:
1PRESSUPOSTO:
01) A vida humana em sociedade marcada
por uma escassez limitada (moderada) dos
recursos naturais e por uma demanda
infindvel de pretenses ou, se preferir, por um

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desejo ilimitado de posse por parte dos

indivduos.
OBS: os recursos naturais nem esto prestes
a acabar, nem so ilimitados e abundantes.
Eles existem na natureza, mas no em grande
quantidade, de modo a que todos os indivduos
que participam da sociedade possam ter as
suas pretenses satisfeitas. O que nos leva
concluso que viver em sociedade est
exposto a um iminente e constante risco de
conflito.
Diante disso, ento, Rawls percebe que o
problema da justia se torna o da justa
repartio dos bens, pois eles no esto
disponveis para todos nem estaro
disponveis, necessariamente, para as
geraes futuras.
E, deste modo, a liberdade dos indivduos deve
ser o mximo responsvel possvel, pois das
escolhas tomadas pela presente gerao ir
depender da existncia das geraes futuras
e, at mesmo, a existncia do prprio planeta.
02 PRESSUPOSTO:
02) Reconhecimento do fato do Pluralismo (da
existncia de um desacordo profundo
irredutvel e instransponvel entre as
concepes de bem de cada indivduo e grupo
que compe a sociedade moderna).
Pluralismo das formas de vida.
Ou seja, a sociedade moderna fragmentada,
no h uma s de viso de mundo
compartilhada por todos, mas, sim, muitas
vises de mundo, cada vez mais, e entre elas
h uma desacordo profundo e que no tem
como ser superado.
O que se chama de bem, ou o que
considerado valioso, no considerado por
todos. Pelo contrrio, cada vez mais, dentro da
comunidade, tende haver muitas e variadas
concepes ou compreenses de bem.

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Isto marca uma ruptura com o sistema de

valores tradicionais (tpicos das sociedades
primitivas, segundo Weber), pois esses partem
do pressuposto de que a Coletividade fonte
das obrigaes morais e polticas.
Porm, os PRINCPIOS FUNDADORES da
Ordem Moderna so?
a) Liberdade individual;
b) Igualdade entre todos os indivduos.
H, portanto, uma ruptura entre o modo de
entender a Poltica na Moderna e o modo
Clssico de compreender a Poltica.
A Poltica Clssica (das sociedade prmodernas) se propunha a cumprir as seguintes
tarefas:
a) Identificar o Bem Supremo (o ideal
compartilhado por todos os membros da
sociedade);
b) Identificar a forma de organizao poltica (o
sistema de governo) que melhor conduzisse a
realizao do modo mais excelente de
desenvolvimento da vida humana.
Este entendimento compartilhado por todos
os autores clssicos: Plato, Aristteles,
Esticos, Epicuristas, Santo Agostinho
(exemplo, o modelo contido na obra Cidade
de Deus), So Toms de Aquino.
Porm, na Poltica Moderna estas premissas
modificam-se. E a, os dois grandes cones,
cada um ao seu modo, desta virada na
compreenso poltica so: Nicolau Maquiavel
(1469-1527) e Thomas Hobbes (1588-1679).
A filosofia poltica moderna, a partir destes dois
autores passa a ter um papel fundamental, a
saber: o de estabelecer princpios de justia
que possam regular a vida em comum de
indivduos que, embora divirjam sobre o
sentido ltimo da existncia (indivduos que
nascem e permanecem livres e iguais em

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BERNARDO MONTALVO

direitos e, por isso, divergem sobre o que vem

a ser bem), convivem em uma mesma
comunidade.
Traos caractersticos da poltica moderna:
a) Objetivo: Estabelecer princpios de
justia;
b) Pressuposto: Indivduos que no
compartilham de uma mesma viso de
mundo;
c) Pressuposto: Indivduos que convivem
em uma mesma sociedade e que
pretendem conservar os seus direitos
naturais (e no, como na Antiguidade,
na disseminao de um modo
excelente de vida).
Estas caractersticas aparecem com clareza e
so transformadas em lei seja na Declarao
dos Direitos do Homem e do Cidado (de
1789), seja na Declarao de Independncia
Americana (1776).
O sculo XVIII marcado, ento, pela:
a) ruptura com o antigo regime,
b) pela acelerao do modo capitalista de
produo
c) pela
ascenso
progressiva
burguesia ao Poder,

da

d) E pela disseminao da cultura de

progresso que ter os seus frutos a
partir do sculos XIX, mas que se far
sentir a partir da primeira Revoluo
Industrial.
Ou seja, na Filosofia Poltica Moderna, em
especial, na Declarao de Independncia
Norte-Americana:
a) o
Poder
Poltico
deriva
consentimento dos cidados;

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do

b) Os direitos do homem so naturais e

precedem fundao do Estado;
c) O Estado fundado pelos cidados
para que ele proteja e assegure aos
homens os seus direitos;
d) Uma vez que o Estado no cumpra o
papel que dele se espera, o POVO tem
o direito, por isso, de alterar ou abolir
esta forma de governo.
e) So direitos naturais a vida, a liberdade
e a busca da felicidade.
Tudo isto acaba por colocar como o problema
central da Filosofia Poltica Moderna:
A) O PROBLEMA DA LEGITIMIDADE DO
PODER POLTICO.
O que coloca para a poltica um desafio, pois a
convivncia se transforma em um problema. O
que explica porque, a partir da, a palavra de
ordem ser TOLERNCIA. Para viver
preciso conviver e, para conviver, preciso ser
tolerante.
O certo que o Sentido ltimo da existncia
humana, apesar de no ser dado pela poltica,
passa a depender dela para que possa vir a ser
realizado.
Na Filosofia Antiga, cabe a tica e a Poltica
dizer qual o sentido da existncia humana e,
a partir da, dissemin-lo, o que acabaria por
torn-lo compartilhado por todos ou pela
maioria.
Agora, a partir da Modernidade, no cabe mais
a tica ou a Poltica dizer qual o sentido
ltimo da existncia humana. Cada indivduo
estabelecer, para si prprio, o sentido de sua
existncia. O problema da Poltica passa a ser,
ento, proporcionar a cada um desses
indivduos que eles possam alcanar o seu
ideal de vida, sem que com isso fique
inviabilizada convivncia social.

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John Rawls dir, ento, que s ser possvel

fazer Filosofia Poltica sria, no sculo XX,
uma vez que se tome como pressuposto o Fato
do Pluralismo (Fragmentariedade Social ou a
Diversidade de Ideais de vida).

Este pressuposto decorrente do anterior.

Este pressuposto o do reconhecimento de
que todos os membros da sociedade so
compreendidos como indivduos racionais e
razoveis.

Por isso, Rawls admite que a tendncia que

os indivduos entrem em divergncia, ao invs
de chegarem a um consenso, uma vez que no
h mais uma meta-narrativa que seja difundida
entre eles. Pelo contrrio, a liberdade dos
indivduos tende a multiplicar, de forma
exponencial, as vises de mundo.

Ou seja, indivduos capazes de formular uma

concepo do bem (uma viso de mundo ou
um sentido para sua vida) e de desenvolver um
senso de justia.

Logo, se cada homem utiliza a sua razo de

forma livre, a tendncia que cada uma tem a
sua prpria compreenso de mundo. A nica
forma de inibir isso, segundo Rawls, seria o
Fato da Opresso, isto , o empenho de um
Poder Poltico para que os seus cidados
comunguem de uma mesma viso de mundo
(de uma mesma concepo de bem).
A tendncia da sociedade moderna, segundo
Rawls, no a da homogeneizao de uma s
concepo de bem, mas, sim, que se mostre,
cada vez com mais fora, o fato do pluralismo.
Quando a questo : o que dignidade
humana? No haver consenso.
Diante disso, pergunta Rrawls: qual o
problema
da
Filosofia
Poltica
Contempornea?
a) Como estabelecer Princpios de Justia
(regras de comportamento) que regulem a vida
em sociedade, em meio a diversidade e
conflito de opinies sobre o que seja o sentido
ltimo da existncia.
OBS: Este desafio, Rawls denomina como o
N GRDIO (a novidade) da Filosofia Poltica
Contempornea.
3 PRESSUPOSTO: AS CAPACIDADES
MORAIS DE CADA INDIVDUO.

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Rawls entende que todo cidado dotado

destas duas capacidades ou poderes morais
(inerentes):
A) A racionalidade ele capaz de criar um
sentido para sua vida; ser capaz de criar e
escolher fins (ou metas), de dotar-se dos
meios adequados e eficazes para atingi-los
(racionalidade meios e fins; racionalidade
tcnica ou cientfica), ou mesmos de rever os
fins que haviam escolhido;
A razoabilidade ele capaz de desenvolver
um senso de justia. Cada individuo sabe o
que respeitar os termos equitativos da
cooperao social. A razoabilidade
capacidade de conjugar o livre-arbtrio de cada
um no ambiente de uma lei universal que
assegure a todos a liberdade em que todos
possam compartilhar dela em comum. Logo,
quando o indivduo pretende realizar os seus
fins, ele no pode pensar a realizao dos fins
dos outros como um obstculo a realizao
dos seus fins, sob pena de colocar em dvida
a lei universal da liberdade.
O que , ento, a razoabilidade?
a capacidade que todo ser humano tem de
perceber que os fins por ele elegidos podem
no ser os melhores fins para promover a
convivncia social, ou que eles podem no ser
aceitveis por todos os demais homens. Os
quais podem avalia-los a partir de critrios e
pesar na balana at que ponto aqueles so
os melhores fins, ou os mais aceitveis.

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OBSERVAO:
E nisto reside o terceiro pressuposto da Teoria
da Justia de Rawls, a capacidade de tentar
conjugar a racionalidade dos indivduos com a
razoabilidade dos seus fins.
Exemplo: a sociedade admite, racionalmente,
uma pluralidade de credos religiosos, mas no
julga razovel que um determinado credo
pratique rituais macabros e sacrifcios com
crianas.
AGIR DE ACORDO COM OS PRINCPIOS OU
REGRAS:
Logo, para Rawls, agir de acordo com
princpios no apenas agir em conformidade
com eles (o que a vida social nos impe que
nossas aes estejam em conformidade com
as normas, logo, qualquer sujeito, usando a
sua razo estratgica, capaz de agir de modo
a no transgredir a norma, mas isso no
significa que ele seja capaz de ele fins
razoveis).
Vale, aqui, lembrar Aristteles quando ele dizia
que a justia era uma virtude humana, pois ela
no foi feita nem para os deuses nem para as
bestas. Logo, ainda segundo Aristteles, uma
sociedade com justia faz com que os homens
se assemelhem aos deuses. Sem ela, os
homens se tornam a pior das bestas.
Do que se conclui que h uma diferena entre
agir em conformidade com o dever (os
princpios de justia) e agir segundo critrios
de justia aos quais o homem d a sua
aquiescncia por consider-los corretos.
Exemplo:
Uma coisa no furar a fila, por considerar que
se trata de uma regra democrtica vlida e
fundamental porque segue ao princpio de que
o ltimo chegado deve ser o ltimo a ser
servido, salvo em casos excepcionais, como,
por exemplo, no caso dos idosos. Outra coisa,

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muito diferente, a pessoa que obedece a fila

ou porque no conhece um jeito de burl-la, ou
porque teme uma eventual sano.
TESE PRINCIPAL:
Baseado nestes trs pressupostos, Rawls
afirma que no possvel encontrar os
princpios capazes de ordenar a estrutura
bsica de uma sociedade, a no ser quando os
indivduos procurem estes princpios no
contexto de uma situao peculiar, que ele,
Rawls, chama de POSIO ORIGINAL. E
mais, que os indivduos estejam submetidos a
condies restritivas, que Rawls chama de
VU DA IGNORNCIA, de modo que os
indivduos no possuam informaes sobre a
situao particular e as caractersticas
pessoais que sero suas na sociedade para
qual eles elaboram o princpio de justia.
Segundo
Rawls,
os
trs
elementos
fundamentais de uma concepo poltica da
justia, so:
a) Objeto da Teoria da Justia a
estrutura bsica da sociedade a
quem cabe formular as regras que iro
regular a sociedade;
b) O Modo de apresentao da teoria da
justia (ou mtodo de justificao):
como alcanar ou elaborar estas regras
partindo-se da Posio Original;
c) Contedo da Concepo Poltica da
Justia a justia a virtude cardeal
das instituies e regras que iro
regular a vida em sociedade as
regras elaboradas devem ser justas.
O que a ESTRUTURA BSICA?
So as principais instituies polticas, sociais
e econmicas de uma sociedade e como estas
instituies se encaixam em um sistema de
cooperao social ao longo do tempo.

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O foco, a, voltado s instituies que tem

como funo determinar direitos e deveres aos
cidados, bem como s instituies que tem
como funo contribuir para repartio dos
bens (bnus) e nus do viver em sociedade.
E viver em sociedade est sujeito a bnus e
nus. Bnus: a vida em sociedade proporciona
uma srie de coisas que ele sozinho seria
incapaz de alcanar (represar gua para o
perodo de seca). nus: se submeter aos
limites impostos pela sociedade.
O que h de mais original na teoria de Rawls
so mtodo e o contedo da sua concepo.
Qual o mtodo?
Uma nova forma de contrato social, o qual no
toma como premissa o Estado da Natureza (de
Rousseau, Hobbes e Locke). Para ele, o que
antecede ao contrato social o que ele chama
de POSIO ORIGINAL (que o seu mtodo).
Para Hobbes, por exemplo, no Estado da
Natureza, o homem o lobo do homem. No
h justia nem injustia, pois no h critrios,
onde todos possuem direitos ilimitados. Logo,
segundo Hobbes, o medo da morte violenta
que leva os homens a assinarem o contrato
social dando poderes ao Estado Leviat.
No que Locke (1632-1704) discorda dele.
Locke parte da ideia do Estado da Natureza,
mas no conclui que necessrio um Estado
Absolutista, mas, sim, uma Democracia
Parlamentarista. Isto porque, segundo Locke,
no faz sentido abrir mo da liberdade natural
para entrega-la a um tirano que pode usurpar
o direito que levou o cidado a assinar o
contrato social e a querer viver em sociedade.
J para Rousseau (1712-1788), a imagem do
homem no Estado da Natureza era a de um
Homem Puro e bom, que no se corrompeu
ainda, mas que a vida em sociedade que o
corrompe.

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O que h em comum entre os Contratualistas?

O homem no um ser naturalmente poltico.
Ao contrrio, o Estado e a Sociedade so
constructos, so artifcios inventados pelo
homem para que consigamos conviver em
comum.
Para Rawls, a ideia do contrato social muito
importante para que seja possvel fazer a
contraposio da situao anterior a ele com a
situao que a ele se segue. Mas como Rawls
no est preocupado com a Origem da
Sociedade, nem tampouco
com a
Legitimidade do Poder Poltico, ele coloca no
lugar do contrato social o que ele chama de
Posio Original.
A posio original, segundo Rawls, uma
situao na qual os participantes, que no so
todos os indivduos, so representantes deles.
Uma situao que no real, no um
acontecimento histrico que um dia aconteceu
ou que pode vir a acontecer, mas, sim, uma
situao
hipottica,
um
modelo
de
representao.
E nesta situao os
participantes decidem os princpios de
organizao das Instituies Bsicas da
Sociedade, estando eles, os participantes,
envolvidos por um vu de ignorncia.
O que o vu de ignorncia?
Os participantes so colocados na posio
original sem conhecer suas posies na vida
real. Nesta situao, imagina Rawls, a justia
poder se manifestar. E, por qu? Porque ela,
a justia, se manifestar, poder aflorar a partir
da Imparcialidade do Procedimento adotado.
Para que isto seja possvel, preciso que os
indivduos encobertos pelo vu, desconheam
os seus atributos fsicos, naturais e
psicolgicos. Ou seja, os representantes no
sabem se so homens ou mulheres, se sero
pretos ou brancos, se sero ricos ou pobres e
etc. Estes indivduos, sobretudo, ignoram as

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suas concepes de bem e seus projetos de

vida.
Mas Rawls afirma, porm, que estes
indivduos no ignoram que tero uma
concepo do bem, e nem ignoram certos
bens bsicos que toda concepo necessita
para se desenvolver, bastando, ento, que
estes indivduos possuam Bens Primrios
(primary goods).
Mas eles no sabem quais sero as suas
concepes particulares sobre estes bens que
eles iro buscar ao longo da vida. E
importante que no saibam, para que suas
posies ou opinies sobre o que a justia
no venham a ser determinadas por uma
concepo particular de qual o fim ltimo da
vida humana. Os representantes que esto na
posio original devem tambm ignorar o
estado de desenvolvimento da sociedade para
qual elaboram os princpios de justia, bem
como a histria pregressa dela.
O princpio de que o outro um fim em si
mesmo (logo, nunca pode ser tratado como um
meio);
O princpio de negao tese utilitarista pois
a tese utilitarista admite, implicitamente, a
premissa sacrificial, a de que se for para o bem
da
coletividade,
devemos
sacrificar,
eventualmente este ou aquele individuo. Mas
se nenhum dos indivduos sabe qual deles
ser o sacrificado, ento, nenhum deles, na
posio original, admite o princpio da
utilidade.
A tese de Rawls que a sua Teoria da Justia
pode ser uma alternativa clara em
contraposio ao Utilitarismo, na medida em
que ela inspirada em um princpio tico
fundamental, segundo o qual o Outro jamais
pode ser utilizado como um simples meio para
atingir os meus prprios fins.

Segundo Rawls, a Teoria da Justia como

Equidade ela defende dois princpios de justia
que seriam escolhidos, necessariamente, na
posio original:
a) Princpio da Igual Liberdade para todos
assegura que a sociedade ir
assegurar ao mximo os direitos
bsicos (humanos ou fundamentais) a
todos os indivduos.
b) Princpio segundo o qual as desigualdades
econmicas e sociais devem ser distribuidas
de tal forma que:
b.1.) garantam os maiores benefcios
possveis aos menos favorecidos Rawls
chama de Princpio da Diferena;
b.2.) estejam vinculadas a tarefas e posies
acessveis a todos em circunstncias de justa
igualdade de oportunidades Rawls de
princpio da igualdade de oportunidades;
OBS: Segundo Rawls, o primeiro princpio tem
prioridade sobre o segundo e a segunda parte
do segundo princpio tem prioridade sobre a
primeira parte do segundo princpio.
Como cada indivduo teria dons, talentos e
capacidades diferentes, naturalmente, as
liberdades iriam acarretar, com o tempo,
desigualdades sociais e econmicas.
Para resolver o problema das desigualdades,
Rawls, ento, prope que:
a) O acesso aos postos e lugares de
poder dentro da sociedade seja
baseado no princpio da igualdade de
oportunidades;
Ou seja, haver disputas pelos cargos, logo,
haver mrito, mas ir se garantir a mesma
oportunidade a cada um do indivduos de se
poder aceder aos cargos de poder dentro da
sociedade.

O contedos dos princpios de justia:

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b) E, sabendo que haver, com o tempo,

desigualdades econmicas, os indivduos na
posio original ir defender que se assegure
os maiores benefcios possveis aos menos
favorecidos, de sorte a reduzir as
desigualdades.

permite ao jogador vencer o adversrio, ele

tambm pode levar o jogador a bancarrota.

Logo, estas pessoas no escolheriam nem o

princpio de uma utilidade mxima nem o de
uma utilidade mnima ou mdia. Elas
escolheriam, segundo Rawls, o princpio do
MAXIMIN.

EM SUMA: Para Rawls, uma sociedade justa

ir conjugar os valores da liberdade e da
igualdade.

Logo, o princpio da razoabilidade ir impedir

que o indivduo na posio original atue como
free rider (arrisca tudo na tentativa de ganhar).

O termo maximin significa MAXIMUM

MINIMORUM. Ou seja, todos escolheriam o
mximo do mnimo.
Regra do Maximin: A regra maximin
estabelece que se deve ordenar as
alternativas em funo das piores dentre as
respectivas consequncias possveis (citao
de Rawls).
Ou seja, deve-se adotar a alternativa cuja a
pior consequncia seja superior a cada uma
das piores consequncias das outras
alternativas.
Exemplo: suponha que voc tem um certo
nmero de recursos a distribuir. Rawls diz que
voc ir preservar melhor a ideia (de justia)
de que estes recursos sero melhor
distribudos quando garantir:
a) Mais para cada um;
b)

Mas desde que se tenha a certeza de

que se favorece ao mximo a quem
estiver na pior posio.

Pensar o contrrio, segundo Rawls, admitir

que os representantes na posio original so
jogadores de pocker que blefam, que dizem
para si mesmo: eu posso me dar bem....
Ao que Rawls responde que: escolher
princpios de justia no jogar ficha em cima
de uma mesa, pois o blefe, do mesmo jeito que

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