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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

Revelia
Conceito:
A defesa um nus que cabe ao ru, no uma obrigao, de forma que se no
for cumprido, produz consequncias processuais negativas.
Em sentido estrito, revelia a situao que se coloca o ru que no contesta, no
importando se ele praticou outros modos de defesa (na viso do Wambier).
De acordo com Marcus Vinicius, revelia a ausncia de resposta do ru, sendo
revel todo aquele que, citado, permanece inerte, no contrapondo o pedido
formulado pelo autor. a inrcia do ru em responder a ao. Assim, se ele
reconvier e no contestar, no haver o efeito da presuno da veracidade dos
fatos, pois ele os tornou controvertidos.
OBS: quando o ru no cumpre um nus que lhe cabia, diz-se que houve revelia
e, quando o autor que no cumpre tal nus, denomina-se contumcia.
A contestao a forma natural de defesa do ru, sendo por seu intermdio que
ele colocar em duvida os fatos alegados na inicial, trazendo sua prpria verso
e os tornando controversos,
Ocorre revelia se o ru:

No comparece
Comparece sem advogado
Comparece com advogado, mas contesta intempestivamente (fora do
prazo);
Comparece com advogado, no prazo e produz outra modalidade de
defesa que no a contestao;
Comparece com advogado, contesta no prazo, mas no impugna
especificamente os fatos narrados na inicial.

No Juizado Especial Cvel e no proc. sumrio, alm destas, a ausncia


injustificada do ru audincia tambm produz revelia.
A revelia pressupe citao vlida, assim, se esta for nula ou inexistente, o vcio
alcanar todos os atos processuais subsequentes.
Importante frisar que a revelia no implica supresso do contraditrio, pois este
a oportunidade do ru exercer seu direito de defesa, o que se d com a citao.
Em sentido amplo, revelia entendida como a situao que se coloca o ru que
descumpriu algum nus do processo, como p. ex., no constituir novo procurador
em 20 dias falecer o procurador da parte (art. 265, 2, do CPC/73).
Para o Marcus Vinicius, somente ocorre a presuno da
veracidade se no houve nenhum tipo de resposta por
Efeitos da revelia:
parte do ru.
Desnecessidade de prova ou presuno da veracidade (art. 319,
CPC/73) os fatos narrados pelo autor sero reputados verdadeiros e,
por isso, no h a necessidade de prova. Os fatos no contestados se
tornam incontroversos e estes no precisam de provas (art. 334, IV,
CPC/73), e, devido a isso, autoriza-se o julgamento antecipado,
podendo o juiz desde j proferir sentena. Isso, entretanto, no significa
automtica procedncia do pedido, pois o efeito pode alcanar apenas
os fatos alegados na inicial, e no o direito que se postula, de modo que
pode ocorrer que, dos fatos, no decorra o direito contido no pedido.
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No basta que o ru responda ao, ele deve impugnar


especificamente cada um dos fatos mencionados pelo autor na inicial
(no pode ocorrer a contestao por negao geral).
Se o ru compareceu, mas tornou controversos apenas uma parte dos
fatos narrados na inicial, apenas sobre estes dever ocorrer a prova.
A presuno de veracidade no absoluta, de forma que o juiz deve
examinar a verossimilhana e apenas se estes no contrariarem o
senso comum que sero considerados verdadeiros. Cabe ao juiz,
todavia, fundamentar em sentena o motivo que o convenceu disso.
Alm disso, o efeito da revelia no alcana a matria que o juiz possa
conhecer de ofcio, pois no se trata de fatos. Portanto, mesmo diante
da revelia, compete ao juiz analisar a matria que poderia ser deduzida
em preliminar de contestao, com exceo da conveno de
arbitragem, podendo extinguir o processo sem julgamento do mrito.

Desnecessidade de intimao (art. 322, CPC/73) se o ru no


constituir advogado e no contestar, se coloca em posio de revelia, e
os prazos passaro a ter fluncia independente de intimao.
Entretanto, esse efeito desaparece se o ru intervir posteriormente no
processo. Smula 231, do STF o revel, em processo cvel, pode
produzir provas, desde que comparea em tempo oportuno.
No caso do ru comparecer posteriormente no processo, receber este
no estado em que ele estiver. Isso significa que se ter operado
precluso em relao aos atos processuais j ocorridos antes do
comparecimento, no se repetindo qualquer um deles. Portanto, aps o
termino da fase instrutria, no haver ensejo para a participao do
revel na prova, no podendo tambm produzir contraprova.
Se a fase probatria no tiver sido encerrada quando de sua
participao, o ru revel poder produzir contraprovas aos fatos
alegados pelo autor. Ele NO PODER PROVAR SUAS ALEGAES,
porque no as fez, mas, se for sobre matria que possa ser reconhecida
de ofcio, ele poder prov-las. Desta forma, aps sua entrada no
processo, h o retorno da necessidade de intimao, que havia sido
afastado quando se tornou revel.
Ele pode recorrer, no estando o recurso vedado ao revel.

A revelia pode ocorrer em sentido estrito (no contestar) ou em sentido


amplo (descumprir um nus que lhe cabia) e, neste caso, apenas ocorre o efeito
da desnecessidade de intimao, pois, em regra, ele j havia contestado e no
prosseguimento do processo faltou com uma obrigao, de maneira que os fatos
narrados pelo autor na inicial j foram impugnados, devendo eles serem
provados.
No ocorrncia dos efeitos da revelia:
Hipteses do art. 320:

Contestao de algum litisconsorte no caso de litisconsrcio passivo


unitrio, a contestao feita por um deles aproveita aos demais, pois, a
unicidade da lide fora que a sentena seja igual a todos. Assim, no se
consideram os fatos como verdadeiros, de forma a ser necessria a prova
deles, no podendo o juiz julgar antecipadamente em relao ao revel.
H excees: Quando os interesses dos litisconsortes forem conflitantes
Quando a cada litisconsorte seja imputado um fato diferente
(defesa pessoal no se comunica a outro ru).

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Se a ao versar sobre direitos indisponveis a indisponibilidade da lide


afasta a desnecessidade da prova, da mesma forma que impede a confisso,
ou torna nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova.
No h a exigncia de impugnao especfica dos fatos. Assim, os fatos
alegados devero ser provados. Geralmente so os direitos de natureza
extrapatrimonias ou pblicos.
OBS: h divergncia doutrinria em relao a revelia se aplicar Fazenda
Pblica ou no e, de acordo com Marcus Vinicius, o interesse pblico no se
confunde com o da Fazenda, de modo que se o objeto da ao em que ela
participa for de cunho patrimonial e no disser respeito a interesse pblico,
no h bice nenhum para a aplicao da revelia.

Falta de instrumento indispensvel (art. 336, do CPC/73) h atos jurdicos


em que a lei considera o instrumento pblico como da essncia do prprio
ato, como a escritura pblica de aquisio de imvel. Faltando tal
instrumento, o fato no est provado e o autor deve produzir provas.
Alm desses casos, no ocorrem os efeitos quando:
Citao ficta (pargrafo nico do art. 302, CPC/73) quando o
ru no contestou e foi citado por edital ou hora certa, o juiz lhe
nomear curador especial. Neste caso no se exige a
impugnao especfica, no sendo possvel reputarem-se
verdadeiros os fatos alegados pelo autor. A prova ser
necessria.
Fatos incompatveis com os elementos dos autos (art. 302, III, do
CPC/73) ou seja, o juiz no pode presumir os fatos verdadeiros,
se estes estiverem em contradio com o que est nos autos.

A alterao do pedido ou da causa de pedir ocorre quando o autor prope uma


ao declaratria incidental, sendo de sua obrigao promover uma nova citao
do ru, mesmo que este seja revel. Esta nova citao no altera a revelia j
existente, ou seja, a possibilidade de contestar fica restrita quilo que foi
alterado. O ru pode contestar o pedido alterado, no aceitando a modificao,
pois este um direito seu (art. 264, CPC).

FASE ORDINATRIA
Providncias Preliminares
o conjunto de atitudes do juiz, aps o encerramento do prazo para a
resposta do ru. Ocorre nas hipteses:

Ru revel, mas sem a incidncia de seus efeitos h a determinao


de provas a serem produzidas (art. 324, CPC); havendo as provas, o juiz
designar audincia preliminar, na qual tentar conciliar as partes, sanear o
processo, fixar os pontos controvertidos e determinar as provas que sejam
necessrias para o prosseguimento do processo.
Caso haja a incidncia dos efeitos da revelia, ocorre o julgamento
antecipado da lide.

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Ru ter levantado alguma das possibilidades do art. 301 ou ter se


servido da tcnica da defesa indireta, alegando fato modificativo,
extintivo ou imperativo do direito do autor determinao da oitiva da
outra parte.
A providncia no existir caso a contestao no tenha preliminares e o
ru se defenda usando a tcnica da defesa de mrito direta.

Existncia de vcios sanveis consiste em determinao que o vcio seja


sanado em prazo nunca superior a 30 dias.
Caso o vcio seja insanvel, o juiz extinguir o processo sem julgamento
de mrito.

Caso no haja a necessidade de produo de providncias preliminares, o


juiz pode proceder ao julgamento antecipado do mrito.
Tipos de providencias preliminares:

Especificao de provas h a revelia, mas sem a ocorrncia do


efeito de presuno de verdade dos fatos. O ru, por no ter contestado,
no poder produzir provas, entretanto, h a incidncia da
desnecessidade de intimao. Se o ru comparecer aps o esgotamento
do prazo, mas antes da audincia, poder especificar provas, mas o
objeto de tais provas ficar restrito aos fatos articulados na petio
inicial, salvo se tratar de fatos referentes matria que o juiz pode
conhecer de ofcio. Como o art. 324 no estipulou prazo para
especificao de provas, o juiz deve fixar prazo razovel e, se no o
fizer, incide o disposto no art. 185, do CPC, ou seja, prazo de 05 dias. O
autor no precisa apresentar na inicial o rol de testemunhas, o que a lei
impe que ele especifique os meios de prova que deseja utilizar.

Quando o ru trouxer aos autos documentos contestao (art.


398, CPC) mas, neste caso, no se trata de rplica, pois a
manifestao do autor deve se restringir a aceitar ou impugnar o
documento apresentado. Aqui o autor possui prazo de 5 dias para se
manifestar.

Rplica do autor a oportunidade que o autor tem de se manifestar


aps a contestao e ocorre nas hipteses dos artigos 326 e 327, do
CPC.
Art. 326 - quando o ru se utiliza da defesa material
indireta:
Quando o ru reconhece o fato constitutivo do direito do
autor, mas alega fatos novos que sejam impeditivos,
modificativos ou extintivos desse direito, o autor deve ouvido
no prazo de 10 dias, sendo facultada a produo de prova
documental. Esta manifestao ocorre para tornar litigiosas as
alegaes do ru, pois se trata de fatos novos.

OBS: o prazo de
apresentao da
rplica de 10
dias (de acordo
com o CPC/73),
mas, com o
NCPC, o prazo
passar a ser de
15 dias.
Tal prazo deve
ser dobrado nas
hipteses do art.
191, do CPC e
art. 5 da Lei n.
1.060/50

Se o autor se silenciar, o nus da prova dos fatos alegados


pelo ru, que em principio, lhe tocaria, desaparece.
Se ele se manifestar e apresentar documentos, o ru deve ser
intimado para se manifestar em 05 dias e aps isso se
passar ao julgamento conforme o estado do processo.

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Art. 327 quando o ru alega preliminares:


Na contestao o ru pode alegar preliminares e, nesta
hiptese, o autor deve ser intimado para se manifestar em 10
dias. As preliminares so defesa processual e, o autor, ao se
manifestar, deve restringir-se apenas matria alegada em
preliminar, no podendo entrar no mrito eventualmente
contestado.
No h a previso para a trplica em nosso ordenamento, mas o
juiz dar oportunidade para o ru se manifestar caso o autor tenha
juntado documentos na rplica (art. 398, do CPC).

Julgamento Conforme O Estado Do


Processo
Conceito: H o julgamento do processo no estado em que este se
encontra, ou seja, fora do momento normal (que aquele que sucede
fase instrutria).
Pode-se dizer que haver julgamento conforme o estado do processo:

Sentena processual ou terminativa

Sem que se aprecie o mrito Exemplo:


Se o juiz verificar de ofcio
Se convencer da alegao de uma das partes, quanto inexistncia
de pressuposto processual ou de quaisquer das condies da ao
Quando houver a presena de pressuposto processual negativo.
Se houver desistncia da ao
Se uma das partes falecer
Se a ao for considerada intransmissvel
Se houver confuso entre autor e ru
Se verificar a existncia de conveno arbitral
Se o processo ficar parado por mais de um ano
Se o processo for abandonado pelo autor por mais de 30 dias

Com sentena de mrito Exemplo:


Havendo reconhecimento do pedido
Transao
Renuncia ao direito sobre o qual se funda a ao
Decadncia
Prescrio

Aps verificar se o processo tinha ou no irregularidades e de determinar sua


possvel correo, cabe ao juiz decidir se o processo j pode ser julgado ou se h
a necessidade de abertura da fase instrutria. Podem ser adotadas trs decises
possveis:

Constatar que os vcios so insuperveis e determinar a


extino do processo sem resoluo de mrito os vcios
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constituem bice ao julgamento do pedido e, portanto, o juiz no pode


analisar o mrito (Art. 329, CPC)

Verificar que j possvel apreciar o mrito, sem a necessidade


de produo de provas e julgar antecipadamente a lide h
trs situaes descritas no CPC em que no h a necessidade de
produo de provas:
1. A questo de mrito unicamente de direito: as provas
servem para a demonstrao de fatos incontroversos,
mas a respeito de direito, no h a necessidade de
provas;
2. A questo de mrito de direito e de fato, mas no h
a necessidade de produo de provas em audincia,
pois podem ser provados por documentos ou no terem
se tornado controversos; - inspirado no princpio da
economia processual;
3. Quando ocorrer a revelia e seu efeito de
desnecessidade de produo de provas por presuno
de veracidade dos fatos

Concluir que no possvel ainda proceder ao julgamento por


necessidade de produo de provas, caso em que determinar
a realizao de audincia preliminar.

Nesses casos h a possibilidade de julgamento antecipado, pois, quando a


audincia de instruo no for necessria, no h razo para que o processo se
estenda.
Caso o juiz julgue a lide antecipadamente, mas os requisitos no tiverem
sido preenchidos, constituir cerceamento de defesa, pois ainda havia provas a
serem produzidas e as questes de fato no estavam suficientemente
elucidadas. A parte prejudicada poder apelar, requerendo a declarao de
nulidade da sentena e, se o tribunal der provimento ao recurso, baixar os autos
para que o juiz d prosseguimento ao processo, designando audincia preliminar.

Audincia Preliminar e de
Conciliao
No NCPC, a audincia preliminar foi substituda pela Audincia De
Conciliao E De Mediao a ser designada pelo juiz no momento
em que deferir processamento da petio inicial (com antecedncia
mnima de 30 dias, citando-se o ru com 20 dias). Vem tratada no
art. 334 e:
Deve ser conduzida por um conciliador
Se houver a necessidade de realizao de mais de uma
sesso para a composio da lide, no pode exceder 02
meses entre elas
O autor deve ser intimado por seu advogado
A conciliao pode realizar-se por meio eletrnico
A parte deve estar acompanhada de adv ou constituir-se de
representante com poderes para transigir.
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A designao de audincia preliminar indica que o juiz verificou no


estarem presentes os requisitos para o julgamento conforme o estado do
processo. Entretanto, isso no significa que, ao design-la, ele esteja afastando a
possibilidade de ainda proceder a esse tipo de julgamento, pois pode ter deixado
alguma questo processual para ser decidida na audincia.
A audincia deve ser marcada para 30 dias, mas no h nulidade se o juiz
no a marcar em razes de pauta. A sua realizao obrigatria, exceto nos
casos em que a lei a dispensa (art. 331, 3, CPC/73), sendo que esta pode ser
objeto de agravo e, se o tribunal verificar a ausncia dos requisitos, determinar
que o juiz designe data para que ocorra.
O juiz no pode consultar as partes indagando se tm interesse na
realizao da audincia, uma vez que a lei impe que ela seja realizada e, como
tais normas so de ordem pblica, as partes no podem abrir mo de um direito
que no lhes pertence.
As partes sero intimadas a comparecer na audincia, podendo-se fazer
representar por preposto ou procurador com poderes para transigir. Para a
tentativa de conciliao elas podem ser tambm representadas, mas h o nus
do comparecimento do advogado para a prtica dos atos tcnicos processuais
que se faam necessrios.
A ausncia delas implica frustrao da tentativa de conciliao, restando
ao juiz realiz-la em outro momento (provavelmente o incio da audincia de
instruo e julgamento).
A lei no impe conseqncia pelo no comparecimento audincia de
conciliao.
No NCPC, esta regra no se aplica e, portanto, diante do
no comparecimento injustificado audincia, aplicar-se o 8, do art. 334:
8 O no comparecimento injustificado do autor ou do ru
de conciliao considerado ato atentatrio
Fases daaudincia
audincia:
dignidade da justia e ser sancionado com multa de at dois
1) Conciliao:
trata-se
de um dever
do magistrado
por cento
da vantagem
econmica
pretendida ou do valor da
Esta causa,
a primeira
oportunidade
formal
para
o juiz tente a
revertida em favor da Unio
ouque
do Estado.
conciliao, visando resolver a lide sem a longe instruo probatria e
se faz importante, pois j foi delimitado os limites da lide.
A conciliao no se restringe transao entre as partes, mas ao
encontro de uma soluo amigvel que ponha fim ao processo. Pode
consistir: na desistncia da ao, reconhecimento jurdico do pedido,
renuncia ao direito em que se funda a ao, transao, suspenso do
processo, etc.
O juiz homologa a soluo encontrada pelas partes e encerra a
audincia, se a conciliao foi bem sucedida. Caso a tentativa tenha
sido frustrada, pode promover o julgamento conforme o estado do
processo ou determinar o prosseguimento da audincia preliminar.
2) Saneamento do processo: se a conciliao no foi obtida, passa-se
ao saneamento, no qual o juiz deve:
Decidir as questes processuais pendentes
Se elas constiturem bice inarredvel ao julgamento do pedido,
o juiz deve extinguir o processo sem julgamento de mrito, mas
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se os vcios forem sanveis, determinar as providncias para a


regularizao
Se no houver vcios, considerar saneado o processo e
determinar seu prosseguimento.
Fixar os pontos controvertidos
O juiz delimita o que ser objeto de prova, quais devem ser
produzidas e o nus para isso. H a delimitao da atividade
probatria.
Determinar as provas
Se determinar percia, deve nomear perito e fixar prazo para a
entrega do laudo, mas como esse prazo pode se estender, no
h ainda a designao da audincia de instruo.
Se o juiz decidir pela audincia de instruo, deve marcar desde
logo a data de sua realizao e fixar prazo para que o rol de
testemunhas seja depositado em cartrio, omitindo-se de tal
fixao, o prazo ser de at 10 dias antes da audincia.

As partes sairo da audincia intimada das decises proferidas pelo juiz e,


caso queiram interpor recurso, ser o de agravo.
Desnecessidade da audincia preliminar
Na redao original do art. 331, a audincia de conciliao deveria ser
designada sempre que a causa versasse sobre direitos disponveis, assim,
interpretando-se gramaticalmente a lei, os direitos indisponveis estariam fora do
mbito de abrangncia do regime dessa audincia.
Entretanto, havia casos em que apesar da indisponibilidade de alguns
direitos, era possvel realizar sobre eles acordos, especialmente quando a
pretenso girava em torno de aspectos puramente quantitativos.
Essa problemtica, no entanto, acabou quando, em 2002, a lei n. 10.444,
alterou a redao do art. 331, prevendo que a audincia preliminar fosse possvel
nas causas que versem sobre direitos que admitam transao. Assim, esta s
cabe nos litgios que versarem sobre direitos patrimoniais de natureza privada.
A audincia tambm pode ser dispensada quando as circunstancias da
causa evidenciarem ser improvvel sua obteno, isto , sempre que o juiz
verificar que h pouca probabilidade que a transao se realize.
O juiz, ao dispensar a audincia deve fundamentar sua deciso.
De acordo com o NCPC, art. 334:
4 A audincia no ser realizada:
I se ambas as partes manifestarem, expressamente, desinteresse na
composio consensual;
II quando no se admitir a autocomposio.
5 O autor dever indicar, na petio inicial, seu desinteresse na
autocomposio, e o ru dever faz-lo, por petio, apresentada com 10 (dez)
dias de antecedncia, contados da data da audincia.
6 Havendo litisconsrcio, o desinteresse na realizao da audincia deve ser
manifestado por todos os litisconsortes.
11. A autocomposio obtida ser reduzida a termo e homologada por
sentena.

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Audincia de Instruo e
Julgamento
Audincia todo ato processual em que o juiz convoca as partes a
comparecerem sede do juzo, com a finalidade de, nela, serem praticados atos
processuais relevantes para o desenvolvimento do procedimento. H vrias
espcies de audincias: audincia preliminar, audincia para a justificao da
prvia nas aes cautelares, audincia de cumprimento de carta precatria,
audincia para ouvir as partes (interrogatrio) e a audincia de instruo e
julgamento.
Conceito o ato processual solene, durante o qual todas as provas, em
regra, so produzidas, a causa debatida e sobrevm a sentena.
Sua realizao no obrigatria, pois, quando ocorrer as circunstancias
autorizadoras do julgamento antecipado, ela est dispensada.
Dispensa de provas
orais
Na audincia de instruo e julgamento, o juiz tentar novamente a
conciliao, promover a colheita de prova oral, e, aps ela, dar palavra aos
advogados para que apresentem suas alegaes finais, no intuito de convenc-lo
de que os elementos de prova so suficientes para demonstrar o acerto do seu
pleito. Por sim, se tiver condies, o juiz preferir sentena.
Quem intimado dessa audincia?
Os procuradores das partes e as testemunhas. As partes no so
pessoalmente intimadas, salvo nos casos em que o seu advogado no tenha
poderes para transigir ou tenha havido requerimento do adversrio para
depoimento pessoal. Dessa forma, a parte s participa dessa audincia no
momento em que h a tentativa de conciliao e quando presta depoimento
pessoal, mas, seu direito assisti-la, pois pode fornecer informaes e orientar
seu advogado.
Toda prova oral deve ser colhida na audincia, ressalvadas as hipteses do
art. 410, do CPC/73: quando a prova for antecipada, colhida por carta ou a
testemunha estiver doente ou impossibilitada de comparecer. O perito que
elaborou o laudo tambm pode ser intimado para comparecer quando a parte
desejar esclarecimentos e deve ser intimado com 05 dias de antecedncia.
Princpios:
Oralidade
Imediatidade o juiz tem contato direto com os fatos (atravs
das provas);
Concentrao - nela se realizam todos os atos instrutrios e
decisrios.
Caractersticas:

Publicidade qualquer pessoa pode assistir audincia,


independentemente de ter de demonstrar interesse na causa,
entretanto, dever se submeter direo exercida pelo juiz, a
quem compete o poder de polcia, mantendo a ordem dos
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trabalhos, inclusive com o poder de ordenar a retirada da sala


daquele que tiver comportamento inconveniente e contar com o
auxilio da fora policial, se necessrio.
H casos em que a audincia ocorrer sem o livre acesso a
qualquer pessoa por se tratar de segredo de justia, uma vez que
o acesso aos atos processuais fica restrito s partes, seus
procuradores e ao MP, quando este intervm.

Direo pelo juiz ele quem dirige a audincia, ordenando a


sequncia de provas, colhendo-as pessoalmente e reprimindo
qualquer ato indigno, uma vez que as partes e seus procuradores
devem agir com respeito, urbanidade e esprito desarmado, no
se lhes permitindo comentrios desairosos acerca das pessoas ou
fatos da causa.
Ningum pode se manifestar sem ordem do juiz.

Unicidade e continuidade dentro do possvel, a audincia deve


ser concluda no mesmo dia, entretanto, nos casos em que isso
no ocorrer, a lei ressalva a possibilidade de prosseguimento
para o dia prximo (art. 455, CPC/73). Quando acontece a no
concluso no mesmo dia, o juiz no designa nova audincia, mas
sim uma audincia em continuao, de forma que ter havido
uma audincia s, embora fragmentada no tempo.

Identidade fsica do juiz a audincia um momento interativo


entre o juiz, as partes, as testemunhas e os peritos e, como as
provas so destinadas ao magistrado, o que colheu-as, deve ser
o que ir proferir a sentena. Assim, diz-se que o juiz que
concluir a audincia encontra-se vinculado ao feito, somente se
admitindo julgamento proferido por outro juiz nos casos de:
convocao, licena, promoo, aposentadoria ou afastamento
por qualquer motivo (art. 132, CPC/73), sendo o juiz sentenciante
autorizado a mandar repetir a prova j produzida. OBS: se no
houve prova oral na audincia desaparece este princpio.
No NCPC, no h previso
de norma impondo a
identidade fsica do juiz!

Atos que antecedem a audincia: atos preparatrios


Designao da data feita geralmente na audincia preliminar,
salvo nos casos em que houver a determinao de provas periciais,
pois apenas se determinar a data aps 20 dias da entrega do
laudo.

Intimao das partes e advogados para a data designada

Intimao do perito e assistente tcnico se houver requerimento


de intimao deles, esta deve ocorrer com 05 dias de antecedncia
data da audincia, pois, se no for feita nesse prazo, eles no so
obrigados a comparecer.
No NCPC, o prazo foi alterado
para 10 dias. Art. 474, 4.
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Rol de testemunhas este deve ser entregue no prazo em que o juiz


determinar ou, na falta desta, com 10 dias de antecedncia.
No NCPC, o prazo foi alterado para 15
dias, se o juiz no o houver
determinado art. 354, 4. E, se a
causa for complexa, o juiz designar
audincia de saneamento,
oportunidade em que as partes
devero apresentar o rol de
testemunha ( 3 e 5 do art. 354, do
Intimao das testemunhas ao apresentar o rol, a parte deve
informar se ir se comprometer a levar a testemunha pessoalmente,
independente de intimao ou se deseja que ela seja intimada. Se
houver a dispensa da intimao, no poder ocorrer a conduo
coercitiva da testemunha audincia.
No NCPC, cabe ao advogado da parte a intimao da
testemunha arrolada, sendo a intimao por via judicial
reservada aos seguintes casos:
4 I frustrada a intimao prevista no 1 deste
artigo ou quando sua necessidade for devidamente
demonstrada pela parte ao juiz;
II quando figurar no rol de testemunhas servidor
pblico ou militar, hiptese em que o juiz o requisitar
ao chefe da repartio ou ao comando do corpo em que
servir;
III a testemunha houver sido arrolada pelo Ministrio
Pblico ou pela Defensoria Pblica;
IV a testemunha for uma daquelas previstas no art.
451 podem ser inquiridas em sua residncia ou no
local onde exercem suas funes.

1 A intimao dever ser realizada por carta com


aviso de recebimento, cumprindo ao advogado juntar
aos autos, com antecedncia de pelo menos trs dias
da data da audincia, cpia da correspondncia de
intimao e do comprovante de recebimento.
2 A parte pode comprometer-se a levar audincia a
testemunha, independentemente da intimao de que
trata o 1; presume-se, caso a testemunha no
comparea, que a parte desistiu de sua inquirio.
3 A inrcia na realizao da intimao a que se refere
o 1 importa desistncia da inquirio da testemunha.
5 A testemunha que, intimada na forma do 1 ou do
4, deixar de comparecer sem motivo justificado, ser
conduzida e responder pelas despesas do adiamento.
OBS: compete ao escrivo providenciar as intimaes das testemunhas,
perito e assistentes tcnicos, pois ato que independe de despacho.
Fases da audincia:
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De acordo com Wambier, o primeiro ato da audincia sua abertura e o


prego inicial, sendo a tentativa de conciliao a primeira fase.
OBS: prego o ato praticado pelos porteiros do auditrio (os
serventurios de justia), consistente em anunciar em voz alta o incio da
audincia.
Assim, na data e hora designadas, o juiz declarar aberta a audincia e
determinar que as partes e seus advogados sejam apregoados (art. 450,
CPC/73). O prego deve ser feito em voz alta para que todos os presentes sejam
informados que a audincia est sendo iniciada e para que se apresentem.
1) Conciliao se a audincia de instruo esta sendo realizada, porque
foi infrutfera a audincia preliminar, mas pode acontecer das partes, aps ter
transcorrido o tempo entre tais audincias, estarem dispostas a fazer um
acordo, desta forma, dever do juiz a tentativa conciliatria.
*a tentativa esta dispensada se versar sobre direitos indisponveis.
Ausncia do advogado: no afeta a conciliao, pois a transao negcio
jurdico e requer capacidade civil, no obrigatria.
Ausncia da parte: se o advogado, com poderes para transigir, compareceu,
as negociaes podem ser feitas normalmente.
Alcanada a conciliao, lavra-se termo, que ser imediatamente homologado
pelo juiz (consistindo desde logo, em ttulo executivo judicial) e o processo
ser extinto com resoluo de mrito.
A falta de tentativa de conciliao enseja a nulidade da audincia, caso
resultar prejuzo.
2) Instruo

Fixao dos pontos controvertidos este dispositivo, entretanto,


perdeu sua utilidade, pois a fixao, em regra, j ocorreu na
audincia preliminar. Assim, apenas se faz necessria quando no
foi fixado os pontos na preliminar ou quando novas provas tiverem
sido produzidas, de maneira a limitar as questes a serem objeto de
comprovao.
Art. 451. Ao iniciar a instruo, o juiz, ouvidas as partes, fixar os
pontos controvertidos sobre que incidir a prova.
despacho de mero expediente e, portanto, no comporta recurso.
No h nulidade se o juiz no fixar os pontos controvertidos e ele
conta com a colaborao das partes para indagar quais os fatos que
elas pretendem demonstrar.

Colheita da prova oral aps a fixao das controvrsias passa-se


colheita das provas orais, devendo estas seguir uma determinada
sequencia:
a) Oitiva do perito: a respeito dos esclarecimentos previamente
solicitados, por escrito, pelas partes. Novas perguntas s
sero admitidas se estritamente relacionadas com as
respostas dele e, caso apenas o advogado de uma parte
solicitou perguntas, o juiz dever permitir que o outro
tambm as faa (desde que referentes s respostas do
perito), sendo que este deve faz-las aps as perguntas do
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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

advogado que solicitou os esclarecimentos. Caso o promotor


participe, far perguntas por ultimo.
Devem cumprir os mesmos requisitos do
perito e as perguntas eles so feitas
b) Oitiva dos assistentes tcnicos do autor

primeiro pelo advogado que os solicitou e

c) Oitiva dos assistentes tcnicos do ru


depois pelo adversrio
Em caso de
litisconsrcio,
sero ouvidos na
ordem em que foi
estabelecido na
petio inicial.

d) Depoimento pessoal do autor: o ru deve sair da sala, para


que no oua o que est sendo falado.
e) Depoimento pessoal do ru: no h a necessidade do autor
sair da sala, pois ele j deps.
f) Terceiros intervenientes
g) Testemunhas do autor e do ru (nesta ordem): o juiz deve
providenciar para que elas no ouam os depoimentos umas
das outras, nem tomem conhecimento do seu teor. Por isso
que se tem adiado audincias sem ouvir nenhuma
testemunha, pois diz-se que h ciso da prova, visto que as
testemunhas ouvidas posteriormente podero ter
conhecimento do que as outras disseram. H casos,
entretanto, em que no possvel preservar sua
incomunicabilidade, como, por exemplo, nos casos em que
necessria a oitiva antecipada da testemunha.

O juiz formular a testemunha as perguntas que lhe parecerem pertinentes


e, em seguida, podero faz-las o advogado da parte que a arrolou, o do
seu litisconsorte (quando houver), da parte contrria e o promotor de
justia.
3) Debate da causa h a discusso das posies jurdicas das partes, onde
elas buscam destacar os aspectos fticos que entendem relevantes,
apontando detalhes da prova que venham em socorre de suas pretenses.
Falar primeiro o advogado do autor, depois o do ru e por ultimo o
Ministrio Pblico, sendo concedido a cada um o prazo de 20 minutos,
prorrogveis por mais 10 minutos. Havendo litisconsorte ou terceiro
interveniente, todos se manifestaro no mesmo prazo (30 minutos). Se
houver oposio, manifestar-se-o o oponente seguido dos opostos, no
prazo de 20 minutos cada.
A lei permite a substituio dos debates orais por memoriais escritos
quando a causa apresentar questes complexas de fato ou de direito (art.
454, 3), e estabelece que o juiz marque dia e hora para sua
apresentao. Para o Wambier a entrega deveria ser diferente, devendo o
autor entregar primeiro e posteriormente o ru, de maneira a seguir o
prosseguimento que teria tido na audincia (primeiro o ru ouve as
alegaes do autor e depois se manifesta), para que tivesse acesso s
alegaes escritas do autor. Para este autor, h prejuzo para o ru a
apresentao simultnea dos memoriais, causando cerceamento de
defesa.
O NCPC traz expressamente essa orientao em seu artigo
364, 2:
Quando a causa apresentar questes complexas de
fato ou de direito, o debate oral poder ser substitudo
por razes finais escritas, que sero apresentadas
pelo autor e pelo ru, bem como pelo Ministrio
Pblico, se for o caso de sua interveno, em
prazos sucessivos de 15 (quinze) dias,
assegurada vista dos autos.

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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

4) Deciso o momento em que o juiz d a soluo ao caso.


Se for proferida em audincia, a sentena ser ditada pelo juiz ao escrivo
que a registrar no termo da audincia, saindo as partes intimadas e,
passando a fluir desde ento o prazo para interposio de recursos.
Se ocorrer as alegaes por escrito ou caso o juiz no se sinta em
condies de proferir desde logo a sentena, esta ocorrer como ato
isolado e deve ser prolatada no prazo de 10 dias, devendo as partes serem
intimadas pela imprensa. da data da publicao na imprensa que
comea a correr o prazo de recursos.
O prazo para o juiz prolatar sentena
passa a ser de 30 dias.
OBS:
O juiz pode proferir decises interlocutrias (como exemplo: indeferir a
oitiva das testemunhas arroladas, indeferir reperguntas das partes,
apreciar requerimentos por elas formulados, acolher contraditas, etc.) e, se
as partes no concordarem com elas, devem interpor agravo, no prazo de
10 dias. A no interposio implica sua precluso, salvo quando se tratar
de matria que a ela no se sujeite.
Se a parte no concordar com a sentena, dever apelar no prazo de 15
dias, no sendo permitido parte impugnar as decises interlocutrias
preferidas na audincia na apelao interposta contra a sentena.
Termo de audincia:
O escrivo lavrar termo que conter a presena ou ausncia das partes,
advogados e testemunhas, o resultado da tentativa de conciliao, um histrico
resumido do que ocorreu na audincia (se foi ouvido o perito, assistente, os
depoimentos pessoais, das testemunhas, se houve contradita, se as partes
desistiram de alguma testemunha arrolada), bem como as decises nela
proferidas, as alegaes finais e a sentena. O termo ser assinado pelo juiz,
advogado, escrivo, rgo do MP, rubricado pelo juiz e incorporado aos autos. Ele
dever ser datilografado e a prova oral pode ainda ser documentada por
estenotipia
H emudanas
taquigrafia.
relativas ao NCPC, que incluiu a possibilidade da
audincia ser gravada (art. 367, 5 e 6):
5 A audincia poder ser integralmente gravada em imagem e em
udio, em meio digital ou analgico, desde que assegure o rpido
acesso das partes e dos rgos julgadores, observada a legislao
especfica.
6 A gravao a que se refere o 5 tambm pode ser realizada
diretamente por qualquer das partes, independentemente de
autorizao judicial.

Adiamento da Audincia:
O art. 453, do CPC/73 aponta duas hipteses em que a audincia no ser
realizada na ocasio inicialmente designada pelo juiz, mas elas no exaurem
aquelas em que o adiamento ser necessrio.
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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

I.
No NCPC,
houve
alterao
redacional,
sendo que a
parte final do
inciso II passou a ser:
qualquer pessoa que dela
deva
necessariamente

II.

Por conveno das partes: apenas ser admitida uma vez e feita
quando as partes vislumbram a possibilidade de uma composio e
pretendem um prazo para a efetivao de outras negociaes.
Por ausncia, com motivo justificado, do perito, das partes, das
testemunhas ou dos advogados:
Do advogado provocar o adiamento se decorrer de motivos
que constituam justa razo, p. ex. motivos de sade ou se j
tiver outra audincia marcada para o mesmo horrio (o juiz s
permite alterao de data se a outra audincia foi designada
antes). Caso o motivo no for justo, a audincia se realiza
mesmo assim.
Se houver mais de um advogado com iguais poderes e domicilio
na mesma comarca, a falta de um no implica em adiamento.
Requisito: o advogado deve provar o impedimento at a
abertura da audincia (art. 453, 1, CPC/73), salvo nos casos de
fatos imprevisveis, que impeam a comunicao prvia, p.ex.
advogado que sofre acidente indo para o frum, etc. Portanto,
apenas se ocorrer fato absolutamente imprevisvel que impea o
comparecimento do advogado que se acata a justificativa
posterior. Neste caso a audincia que correu sem a presena do
advogado ser anulada pelo Tribunal, assim como as provas nela
obtidas e a sentena, devendo ser renovada.
Se o advogado no comparece e no apresenta prova da sua
ausncia, a audincia realizada normalmente, no gerando a
extino do processo, mas sim a consequncia de que o juiz
pode dispensar as provas que este havia requerido se achar que
elas no o sero teis. (art. 453, 2, CPC/73)
No NCPC, o 2 deste artigo acrescentou uma parte final, na
qual se informa que esta regra deve ser aplicada inclusive ao
MP.

Da parte em regra, sua ausncia no leva ao adiamento da


audincia, visto que sua presena s se faz necessria para a
tentativa de conciliao e para o depoimento pessoal. Assim, se
o advogado desta parte tiver poderes para transigir ou se o
depoimento pessoal no tiver sido requerido pela parte
contrria, a presena da parte fica a critrio dela, podendo,
presenciar para orientar seu advogado e sugerir perguntas.
Desta forma, se ela desejar comparecer e no puder por motivo
justo, o juiz ir adiar a audincia e, se ela no comparecer e no
apresentar justificativa justa pode lhe ser aplicada a pena de
confisso (se o depoimento pessoal havia sido requerido).

Do perito ou da testemunha o no comparecimento,


justificado ou no, leva ao adiamento da audincia se as partes
que requereram sua inquirio nela insistam. Entretanto, se a
ausncia tiver justificativa, o faltante no arcar com as custas
do adiamento e nem sofrer conduo coercitiva.

Do assistente tcnico apenas provoca adiamento se for


justificada e, quando no o for, a parte que o indicou fica privada
da possibilidade de ouvi-lo.

No NCPC, no artigo referente ao adiamento da audincia, houve o


acrscimo do inciso III:

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III por atraso injustificado de seu incio em tempo superior a 30 (trinta)
minutos do horrio marcado.

Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

Fora estes casos, h outros que adiam a audincia:

Ausncia do juiz ou MP sendo justificada ou no, adia a audincia,


mas, no caso se no ser, acarreta sanes administrativas.
No ter sido realizada a intimao daqueles que devem participar
dela
No observao da antecedncia mnima entre a entrega do laudo e
sua realizao (20 dias art. 433, CPC/73).

Sempre que houver adiamento, o juiz deve designar desde logo a data
para sua continuao, da qual os presentes sairo cientes.

Teoria Geral das Provas


o processo, na circunstncia de ocorrer o descumprimento da norma, ou a
simples ameaa de descumprimento, o veculo atravs do qual a parte buscar
obter um provimento que garanta, em seu favor, a atuao da norma jurdica
material, para que isso ocorra, todavia, necessrio que o julgador tenha
conhecimento dos fatos que autorizam a incidncia da norma, sendo a prova o
modo pelo qual ele forma seu convencimento sobre as alegaes de fatos que
embasam as pretenses das partes.
um instituto processual, pois sua produo ocorre dentro do processo e
regulado, em regra, pelas normas processuais, entretanto, o Cdigo Civil, cuide
tangencialmente da matria, determinando que a prova do pagamento a
quitao.
Conceito: prova o instrumento processual adequado a permitir que o juiz
forme convencimento sobre os fatos que envolvem a relao jurdica objeto da
atuao jurisdicional.
Meio de prova ou aspecto objetivo da prova: so as diversas modalidades
pelas quais a constatao sobre a ocorrncia ou no dos fatos chega at o juiz,
podendo eles ser:
Objeto

Sujeito

Forma

Diretos: mantm com o fato probando uma relao imediata

Indiretos: se refere a fato distinto daquele que se pretende


provar, mas que permite, por meio de raciocnios e indues,
levar convico a respeito do fato probando.

Pessoal: consistente em declarao ou afirmao prestada por


algum a respeito da veracidade de um fato.

Real: a obtida por meio de uma coisa ou pessoa.

Oral
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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

Escrita

Contedo da prova ou aspecto subjetivo da prova: o resultado que o


meio produz, ou seja, o convencimento que o juiz passa a ter da ocorrncia ou da
inocorrncia dos fatos, porque a ele foram levados e revelados por determinado
meio de prova.
H casos em que o CPC desautoriza que certos meios sejam utilizados para a
constatao de determinado fato, mas, apesar de um meio ser vedado, o fato
pode, obviamente, ser conhecido atravs de outro meio. Ex: no se admite a
prova exclusivamente testemunhal em contratos cujo valor exceda o dcuplo do
salrio mnimo, mas admite-se que se utilizem documentos como meio de prova.
No NCPC no h mais tal previso de que a prova testemunhal no
possa ser aplicada nos casos de contratos em valor superior a 10
salrios mnimos.
O meio de prova o mecanismo pelo qual se busca levar ao conhecimento do
juiz a ocorrncia dos fatos e, uma vez demonstrados, se consubstanciam em
contedo da prova.
No h hierarquia entre os meios de prova, pois adotado por nosso
ordenamento o principio do livre convencimento motivado do juiz (art. 131, CPC),
podendo o juiz chegar a soluo da lide por qualquer meio de prova, desde que
fundamente sua deciso.
Os meios de prova podem ainda ser tpicos ou atpicos.
Os meios de prova expressamente previstos so:

Depoimento pessoal

Confisso

Exibio de documento ou coisa

Documental

Ata notarial

Testemunhal

Pericial

Inspeo judicial

So meios
TPICOS

A Ata notarial
outro meio de
prova que o
NCPC traz e
est previsto no
art. 384.
Entretanto, no
se trata de um
verdadeiro novo
meio de prova,
visto que uma
espcie de
prova
documental
que, por ser
muito utilizada,
mereceu
ateno

Admite-se que os meios de prova sejam outros que no os previstos em lei,


sendo esses denominados de meios ATPICOS de prova e, basta que eles no
sejam nem ilcitos nem moralmente inadmissveis (art. 332, CPC).
H exceo para o principio de ausncia da hierarquia dos meios de prova e, um
exemplo disso a denominada prova legal, prevista no artigo 366, do CPC (art.
406, NCPC). Nesse caso, a ausncia de hierarquia entre os meios de prova
sempre desaparecer quando houver norma expressa determinando a
prevalncia de um meio sobre outro.
Art. 366 - Quando a lei exigir instrumento pblico como da substncia do ato,
nenhuma outra prova, por mais especial que seja, pode suprir-lhe a falta.
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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

Diz-se que o instrumento pblico da substancia do ato, pois se trata de regra


de direito material que estabelece a forma para que o ato tenha validade,
ficando, nesse caso, o principio do livre convencimento motivado do juiz, limitado
por expressa determinao legal, visto que o magistrado no pode conhecer fato
por outro meio de prova que no o legalmente exigido. Ocorre nesses casos a
tarifao legal da prova: a prpria lei da um valor para a prova.
H autores que criticam a tarifao legal, afirmando que regras desse tipo
ofendem as garantias constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, uma
vez que as partes so impedidas de usar todas as provas possveis para
demonstrar sua razo, e tambm a separao de poderes, pois o legislador
intromete-se no campo do juiz. Entretanto, a jurisprudncia, inclusive STF e STJ,
admitem tais regras. O Marcus Vinicius no concorda com o sistema da prova
legal.
No se acolhe em nosso ordenamento o sistema da convico intima do juiz, na
qual ele pode decidir de acordo com sua vontade, no havendo nem mesmo o
dever de fundamentar as razes pelas quais o fez. Sua adoo perigosa, pois
sujeita as partes a eventuais arbitrariedades judiciais e, o nico caso adotado o
Tribunal do Jri.
No se admite tambm o convencimento emocional, pautado em razes pessoais
do juiz, nem o baseado em conhecimento prprio dos fatos, sendo que, se tiver
cincia privada, no poder julgar o processo, poder, entretanto, servir como
testemunha.
Finalidade da atividade probatria:
A regra geral, prevista no artigo 336 determina que o momento adequado para a
produo da prova seja na audincia de instruo e julgamento, entretanto, h
tambm, na prpria lei, hipteses que preveem outros momentos para a
produo, dependendo da prova de que se trate, como na propositura da ao ou
na resposta do ru (em caso de prova documental) arts. 283 e 297, do CPC/73,
respectivamente.
A prova pericial deve ocorrer antes da audincia e a inspeo judicial pode se
realizar a qualquer tempo, at a prolao da sentena.
O destinatrio da prova sempre o juiz, pois, uma vez produzida, passa a
integrar o processo e a ele sempre deve ser produzida.
A consequncia perifrica de provar um fato ocorre quando a parte contrria e
no o juiz quem se convence primeiro que o outro quem tem razo e d fim ao
litgio espontaneamente.
Os terceiros que tenham relao com o processo tem o dever de colaborar com
a instruo probatria. J as partes, tem o nus de colaborar, pois, se ela nega
efetuar comando determinado pelo juiz, os fatos se presumem verdadeiros.
Como, p. ex. se determinada pessoa se recusa a submeter-se a exame de DNA,
esta recusa funciona como uma presuno da paternidade e no mais como um
indcio contra ele (art. 231 e 232, do CC).
Objeto da Prova:
Devem-se provar fatos, aquilo que ocorreu no mundo e no o direito.
Aplicam-se as mximas jura novitcuria o tribunal conhece os direitos / e
mihifactum, dabotibi jus d-me o fato, que lhe dou o direito (significa que
basta parte demonstrar que os fatos ocorreram para que o juiz aplique o direito
correspondente). H uma exceo a esse princpio, que ocorre quando se trata de
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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio (art. 337, CPC), pois,


nesses casos, deve-se provar o contedo da norma e sua vigncia, forem
distintos daquele em que tramita o processo. Pode ocorrer o indeferimento da
pretenso porque no h a certeza jurdica da vigncia do direito invocado, que
se consegue por meio de certides ou por pareceres de juristas.
Fatos que independem de prova:
Interessa parte, que busca a consequncia jurdica dos fatos alegados, a prova
de tudo quanto seja elemento ftico que envolva a questo posta em julgamento,
entretanto, h fatos que, por opo legislativa, independem de prova, pois so
admitidos como verdadeiros independentemente desta. So eles:

Fatos incontroversos (art. 334, III, do CPC/73 e art. 374, II, do NCPC)
so aqueles sobre os quais as partes no discutem, ou seja, como o
nus da impugnao especfica cabe ao ru, aqueles fatos que ele no
impugnar, se tornam incontroversos e no necessita de prova. Vale
lembrar que nos casos dos arts. 320 e 321, do CPC/73, o legislador
disps hipteses em que, mesmo sendo incontroversos os fatos, o juiz
deve determinar a produo de provas.
Os fatos tambm se tornam incontroversos quando uma das partes
reconhece expressamente os fatos afirmados pela outra (art. 334, II, do
CPC/73 e art. 374, II, do NCPC). Isso ocorre com certa frequncia quando
a questo no gira em torno dos fatos, mas sim sobre a consequncia
jurdica que deles resulta. Essa confisso pode ocorrer de maneira
expressa ou ficta, que advm da revelia, p. ex.
Ocorre que, se todos os fatos forem incontroversos, o CPC admite o
julgamento antecipado, porque a prova de todo desnecessria.

Fatos notrios (art. 344, I, CPC/73 e art. 374, I, do NCPC) para o


Marcus Vinicius, fatos notrios so aqueles de conhecimento geral na
regio em que o processo tramita.
De acordo com Wambier, h trs vertentes para o conceito de fatos
notrios:

So aqueles de conhecimento geral, como datas histricas;

So aqueles de conhecimento geral relativo uma determinada


regio e poca em que o litgio se instaurou, que so de
conhecimento do homem de cultura mediana no local do
julgamento;

So aqueles sobre os quais nenhum dos sujeitos processuais possui


qualquer dvida. O juiz, autor e ru conhecem aquele determinado
fato e no tem dvida contra ele.

Fatos irrelevantes ou inconcludentes so aqueles que apresentam


algum reflexo em relao soluo da demanda, por isso, no devem
ser provas os fatos que no tenham o condo de produzir alguma
consequncia relevante para o processo.

Diretamente relevantes para a causa quando constituem,


extinguem, impedem ou modificam o direito invocado pelo autor,
sendo, portanto, fatos principais.
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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

Indiretamente relevantes so aqueles que auxiliam na constatao


da ocorrncia do fato principal, sendo, assim, fatos simples, porm,
pertinentes.

Fatos intuitivos so aqueles que, conquanto no demonstrados no


processo, tm-se como existentes uma vez verificados certos indcios,
porque o que ordinariamente acontece na vida. O juiz pode aplicar as
regras de experincia ao processo, tendo como certos aqueles fatos que
a prpria vida demonstra que acontecem, independentemente de
estarem provados (art. 335, CPC/73 e art. 375, NCPC).

Fatos objeto de presuno absoluta a presuno absoluta (juris er de


jure) ocorre quando a lei de modo algum admite prova em contrrio,
caso em que se tem algo equiparvel fico jurdica. um instituto de
mbito no direito material e no processual. Aqui, no se trata de
investigar os fatos, mas definir as consequncias jurdicas aplicveis a
determinados fatos. No admite prova em contrrio.
A presuno relativa (jris tantum) aquele que sucumbe ante prova
em contrrio. a operao mental pela qual, a partir de um fato
conhecido, chega-se razovel suposio de ser verdadeiro um fato no
conhecido. Ela pode ser:

Presuno legal fato auxiliar + fato principal.


Ocorrem aqui, situaes que a lei determinou que diante da
comprovao de um fato, presume-se a existncia ou no de outro
fato. Ex: art. 322, CC.

Presuno comum ou presuno hominis indcios ( um fato


indiretamente relevante que, por j estar provado, permite a
formao da convico de um fato diretamente relevante). So as
mximas de experincia das quais o juiz se vale para inferir a
ocorrncia de determinados fatos a partir de outros que j esto
provados. Entretanto, h a possibilidade de surgir provas em
contrrio, que demonstrem que o fato se deu de outra maneira.

nus da prova:
As partes tm o nus de produzir as provas, ou seja, um ato que a parte produz
em benefcio prprio. No h previso expressa na lei de imposio parte de
produzir provas, mas, deixando elas de faz-las, iro sofrer as consequncias dai
advindas.
Antecede produo das provas a alegao delas, ou seja, o autor menciona na
petio inicial os fatos constitutivos de seu direito e, o ru, na contestao, deve
invocar eventuais fatos extintivos, modificativos ou impeditivos do direito que o
autor julga possuir. Dessa forma, o juiz apenas pode levar em considerao na
prolao da sentena, fatos que j foram alegados, e, o objeto da prova se
circunscrever aos fatos alegados.
Em regra, cabe parte que alegou o fato, prov-lo.

Visto do aspecto subjetivo, o nus da prova uma distribuio de encargos


entre as partes, cabendo a cada qual provar as alegaes que formulou,
para tentar convencer o juiz da sua veracidade e, fico sujeito as
consequncias negativas do seu descumprimento.
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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

Do ponto de vista objetivo, as regras do nus da prova so dirigidas ao


magistrado, para orientar o julgamento delas. Se o juiz estiver em dvidas
a respeito dos fatos, pode determinar as provas que julgue necessrias
para apurar o ocorrido.

O nus da prova somente se aplica nos casos de dvida insanvel do juiz, ou


seja, quando ele, com dvida sobre os fatos, determinou outras provas e mesmo
assim no conseguiu formar sua convico a respeito do assunto. Nesse caso, se
o nus da prova era do autor e ele no o fez, a demanda ser improcedente e, se
pertencia ao ru, ser procedente.
Assim, o nus da prova a regra de julgamento que deve ser utilizada pelo juiz
apenas nos casos de dvida insanvel quanto aos fatos alegados pelas partes,
mas, tambm um norte para elas, que j sabem de antemo as consequncias
que sofrero caso no produzam as provas para o convencimento do juiz.
Portanto, o juiz deve, em primeiro lugar, se valer dos poderes a ele conferidos no
art. 130, do CPC e, apenas supletivamente, valer-se das regras do art. 333, CPC.
Art. 333. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do
direito do autor.
Inverso do nus da prova:
H casos em que ocorre inverso regra geral (que cabe parte o nus de
provar um fato que alegou):

Convencional - quando as partes invertem o nus das provas e pode no


ocorrer quando:
Recair sobre direito indisponvel da parte (porque o direito no est
sujeito transao);
Tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito
(probatio diabolica).
Legal - decorre de uma presuno, que so formas de raciocnio pelas
quais, por meio do conhecimento de um fato, infere-se a existncia de
outro.
Judicial

Prova Emprestada:
quando se utiliza em um processo prova produzida em outro, que
transportada em forma de documentos. E dever sempre receber do julgador a
carga valorativa compatvel com a situao concreta.
Para sua validade necessrio que:

Tenha sido validamente produzida, no processo de origem;


A parte contra a qual ela vai ser usada tenha podido participar, em regime
de contraditrio, do processo de origem;
Seja submetida ao crivo do contraditrio, no processo para o qual
trazida.

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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

No se admite, entretanto, a utilizao de depoimentos prestados diante da


autoridade policial, uma vez que o inqurito pea meramente informativa,
inquisitorial e sem a garantia do contraditrio.
Irrelevncia da autoria das provas:
Como a parte pertence ao processo, ainda que venha em prejuzo parte que a
produziu, passa a integrar a relao jurdica processual, e seus efeitos se fazem
sentir, cabendo ao juiz extrair as consequncias do fato provado, pouco
importando quem tenha sido o seu autor. Este o principio da aquisio
processual ou da comunho da prova.
Atividade do juiz:
Pode o juiz determinar de ofcio as provas necessrias descoberta da verdade,
independentemente da iniciativa das partes (art. 130, CPC), uma vez que no
mais se coaduna com o processo civil moderno o papel passivo do magistrado,
que atuava meramente como um espectador da atividade probante das partes.
O poder instrutrio do juiz existe para assegurar a tranquilidade necessria para
um julgamento adequado e razovel, quando a prova reunida no processo no
for suficiente para o seu convencimento.
Fato negativo e negativa de fatos:
Para impugnar um fato, no se exige a afirmao de que ocorreram de outro
modo, podendo-se apenas neg-lo, e, nesse caso (negativa de fatos), pela regra
do nus da prova, o ru estar isento de qualquer atividade probatria, pois
caber ao autor provar que o fato existiu.
A situao diversa quando se trata dos fatos negativos, pois, nestes, no h a
afirmao da existncia do fato pelo autor e a negativa pelo ru, mas, sim, a
afirmao de que a inocorrncia de um fato gera um direito, ou seja, afirma-se
que um fato no ocorreu e, dessa inexistncia, se busca uma consequncia
jurdica.
H, fatos negativos definidos e os indefinidos e, apenas o ultimo no pode ser
objeto de prova, pois aquele que demonstra uma universalidade de
inocorrncia. A indefinio que no se prova, e no o fato negativo.

Provas em Espcie
Depoimento Pessoal
Arts. 385 a 388, NCPC.
o meio de prova pelo qual o juiz conhece dos fatos litigiosos ouvindo-os
diretamente das partes, uma vez que a comunicao escrita muitas vezes no
suficiente para mostrar o que realmente aconteceu, pois quem as redige o
advogado e no a parte, ficando os fatos filtrados por este, que pode omitir
detalhes relevantes.

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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

Quem presta depoimento quem tem condio jurdica de ser parte, ou


seja, autor, ru e terceiro interveniente. Sendo assim, todas as demais pessoas
que venham a depor em juzo no prestam depoimento pessoal.
Caractersticas Pessoalidade e indelegabilidade
Apenas as partes podem depois, no se admitindo, em regra, que o
advogado preste depoimento em seu lugar, mesmo que tiver poderes expressos,
uma vez que a finalidade deste tipo de prova trazer luz os fatos vivenciados
pela parte e no por outrem. Entretanto, cabem excees:

Procurador que tenha poderes expressos e conhecimento direto do fato


pode depor em nome da parte;
Quando a parte for pessoa jurdica, quem ir depor em seu lugar ser o
preposto e no os scios, uma vez que estes podem nem saber do que se
trata o fato.
Consequncias:

A finalidade propiciar ao juiz o conhecimento dos fatos, obtendo-os


diretamente dos sujeitos da relao conflituosa, podendo gerar duas
consequncias:

Obteno da confisso real (espontnea ou provocada) quando a parte


confessa, a prova sobre o fato ser dispensada, pois este j um meio de
prova.
Possibilidade de confisso ficta os fatos controvertidos sero
considerados confessados quando a parte, intimada, no comparece ou,
comparecendo, se recusa a responder.
Consequncia do no comparecimento e da recusa em responder:
Somente pode ocorrer no depoimento pessoal e nunca no interrogatrio a
confisso ficta, pois, como este de iniciativa do juiz, no possvel
admitir que o no comparecimento resulte em presuno de veracidade
dos fatos e consequentemente ser aplicada parte a pena de confesso
(apesar de servir de indcio para o juiz). Apesar de ser denominado
pena, no se trata verdadeiramente de pena, porque no se
consubstancia numa sano pessoa, mas sim numa consequncia para a
sua condio de parte, no sendo tambm de aplicao imediata, pois
diante da ausncia, compete ao juiz analisar os outros elementos de prova
existentes para verificar se deve ou no considerar ter havido a confisso
ficta.
Quando uma parte solicita o depoimento da outra, trata-se de um nus
processual e, descumprido, gera a consequncia da desnecessidade de
outra prova, pois os fatos se presumem confessados (2, do art. 343,
CPC/73). Para que isso ocorra, necessrio que a parte tenha sido
regularmente intimada, constando do mandado de advertncia da
consequncia de seu no comparecimento ( requisito formal).
De acordo com o princpio do livre convencimento motivado, o juiz deve
analisar todos os elementos de prova existentes e, fundamentalmente,
julgar conforme a prova que mais o convenceu.
A confisso ficta e a real no alcanam o litisconsorte.
Justa recusa de responder:
A parte no obrigada a responder sobre fatos que possam lhe trazer
consequncias mais srias do que a sucumbncia, sendo justa a recusa de
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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

responder sobre fatos criminosos que tenham lhe sido imputados. Ocorre a
mesma situao quando o conhecimento dos fatos resulta de estado ou
profisso que imponha dever de sigilo, p.ex. o padre ou o pai que
obrigado a depor contra o filho.
Inovao do NCPC: art. 388, NCPC
A parte no obrigada a depor sobre fatos:
III acerca dos quais no possa responder sem desonra prpria, de
seu cnjuge, de seu companheiro ou de parente em grau sucessvel;
IV que coloquem em perigo a vida do depoente ou das pessoas
referidas no inciso III.
A parte tambm no obrigada a depor nas aes de filiao, de desquite
e de anulao de casamento.
Modificao textual no NCPC Pargrafo nico art. 388:
Esta disposio no se aplica s aes de estado e de famlia
As consequncias do depoimento pessoal podem interferir no julgamento.
Diferenciao:
Depoimento pessoal

A parte tem um
interesse e sua
declarao no
imparcial.
Pode ser indagado
sobre as opinies que
tem.

Depoimento
testemunhal
Limita-se a relatar os
fatos que tem
conhecimento, e no
emite juzo de valor,
opinio.

Prova Pericial

Mesmo que a parte


tenha conhecimento
tcnico, no cabe a
ela esclarecer ao juiz
sobre tais
conhecimentos,
basicamente porque
ela busca a satisfao
de um interesse e a
declarao do perito
deve ser imparcial.

Espcies:
H duas modalidades de depoimento pessoal:

Interrogatrio o juiz age de ofcio e pode faz-lo em qualquer momento


procedimental, sendo o objetivo disso o esclarecimento de um fato para o
juiz.
Depoimento pessoal necessrio a iniciativa da parte contrria no
sentido de requerer sua produo e somente pode ocorrer na audincia de
instruo e julgamento, podendo provocar a confisso.

Modo de produo:
Ambas as espcies so produzidas da mesma forma, ou seja, o juiz ouvir
as partes sucessivamente e separadamente, no podendo presenciar o
depoimento da parte contrria aquele que ainda no deps.

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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

Aps o juiz concluir as perguntas parte, pode o procurador da parte


adversa formular reperguntas, entretanto, no pode o prprio procurador da
parte que estiver depondo reperguntar, pois o objetivo do depoimento pessoal
a confisso, o que no interessaria ela. Todavia, tem-se admitido a sua
interveno, solicitando a palavra pela ordem, quando algum esclarecimento
relevante precisar ser feito.
No se permite que ocorra as reperguntas no interrogatrio, visto ser este
ato de ofcio, podendo os advogados presenciar o ato, mas no intervir.
No se admite tambm a leitura de escritos previamente elaborados, pois
este ato no qual a parte verbaliza espontaneamente aquilo que sabe a respeito
do fato. No mximo se admite a consulta a breves apontamentos, desde que
sejam utilizados para melhor esclarecimento do juiz e no para tornar o ato
mecnico.
Admite-se a produo do depoimento pessoal por carta rogatria ou de
ordem, quando a parte no residir na mesma comarca que tramita o processo,
sendo que, se a expedio de tal carta houver sido requerida antes do
saneamento do processo, em principio, o juiz haver aguardar seu cumprimento
e devoluo, para apenas depois sentenciar.
Inovao do NCPC:
Art. 385, 3 - O depoimento pessoal da parte que residir em comarca,
seo ou subseo judiciria diversa daquela onde tramita o processo
poder ser colhido por meio de videoconferncia ou outro recurso
tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, o que
poder ocorrer, inclusive, durante a realizao da audincia de instruo e
julgamento.

Confisso
Arts. 389 a 395, NCPC.
Conceito: H confisso, judicial ou extrajudicial, quando a parte admite a
verdade de fato contrrio ao seu interesse e favorvel ao do adversrio.
meio de prova e no ato de disposio, uma vez que no implica na
procedncia do pedido, apenas alcana o fato alegado.
J foi denominado de rainha das provas. Lembrar que no h
hierarquia nos meios de prova! Pode o juiz afastar na sentena a confisso,
pois percebeu, de acordo com outros elementos probatrios, que o confesso no
era verdadeiro.
Confisso no renuncia ou reconhecimento da procedncia do pedido.
S pode ser praticado pelo ru e
vincula o juiz, alcanando as
consequncias jurdicas do fato.
S pode ser praticado pelo autor e vincula o
juiz, alcanando as consequncias jurdicas
do fato.
Pode ser praticado por ambos, no ato de disposio
e no tem efeito vinculante, devendo ainda o juiz
determinar as consequncias resultantes do fato.

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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

Requisito:
Para sua validade necessria a capacidade do confitente, sendo possvel
a confisso atingir o direito da parte. Como a confisso somente admitida
acerca de direitos disponveis, apenas quem tem capacidade e pode dispor de
tais direitos, pode confessar. Assim, afasta-se a confisso do incapaz, mesmo que
praticada pelo representante.
No NCPC, a capacidade do confitente requisito para a sua
eficcia e no validade.
Classificao:
Judicial aquela obtida dentro do processo
Espontnea: quando emana de um ato de declarao da
parte, sem ser instada a tal. tomada por termo e assinada
pelo confitente e pelo juiz.
Provocada: quando oriunda de outro meio de prova
depoimento pessoal ou interrogatrio. Sua ocorrncia que
foi provocada, e no a confisso.
Extrajudicial aquela obtida fora do processo, por escrito
diretamente parte adversa ou seu representante. Ela tem o
mesmo valor probante que a judicial.
Caractersticas:
Indivisibilidade: se a confisso tiver parte favorvel e outra
desfavorvel ao interesse do litigante, dever ser considerada como
um todo. Assim, ao fundamentar suas alegaes, no pode a parte
requerer ao juiz que desconsidere a parcela que no atende a seu
interesse e apenas julgue com base naquela que lhe favorvel.
Divisibilidade: a exceo regra, que informa que a confisso
pode ser cindida quando o confitente lhe aduzir fatos novos,
suscetveis de constituir fundamento de defesa de direito material
ou de reconveno. Assim, como a confisso meio de prova, temse como provados os fatos que so contrrios ao interesse do
confitente, mas no aqueles que, alegados, venham a favorec-lo,
pois, quando a estes, aplicam-se as regras do nus da prova,
cabendo ao juiz dar a tal parte do depoimento pessoal o valor que
possa merecer no contexto de todas as provas reunidas.
Irretratabilidade: de sua essncia, no havendo nenhuma previso
legal, uma vez que seria ilgico algum reconhecer como verdadeiro
um fato que lhe desfavorvel e, posteriormente pretender que
esse reconhecimento fosse desconsiderado.
Anulabilidade ou revogabilidade: jamais uma confisso pode ser
dada com vicio de vontade, pois, se o for, ser anulada, seja no
curso do processo por meio de ao anulatria ou aps o transito
em julgado, por meio da ao rescisria.
Confisso por mandatrio:
O sistema processual apenas admite a confisso espontnea por
mandatrio, pois no pode o depoimento pessoal ser prestado por terceiro. A
exceo do preposto vale tambm para a confisso.
Confisso real e ficta:
Real: confisso surgida por expressa manifestao do confitente
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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

Ficta: consiste numa consequncia jurdica de nus processual no


cumprido. Admite-se a contraprova.
Limitaes:
Quando se tratar de prova legal, uma vez que sem ela, o ato no se
considera provado.
Quando o fato tratar de direitos indisponveis.
A confisso de uma parte no pode prejudicar o seu litisconsorte.
Quando a confisso for de fatos inverossmeis o juiz no ser
obrigado a aceit-los como verdadeiros.

Exibio de documento ou coisa


Cabe parte produzir a prova de suas alegaes, apenas
excepcionalmente se admitindo que a prova que lhe aproveita possa ser obtida
por outrem. H situaes em que a parte se encontra impossibilitada de produzir
a prova, mas que ela no invivel, ela est apenas fora da esfera de
disponibilidade da parte a quem a interessaria.
Assim, este um meio de prova pelo qual a produo se d pela parte
contrria a quem a prova ser aproveitada, ou por iniciativa do juiz.
O juiz pode determinar que a exibio e o envio de dados sejam enviados
a ele por meio eletrnico.
Busca-se produzir prova material, e no oral, que carreie aos autos o
documento com que o meio se exaure, ou algum objeto com o fito de o submeter
a percia ou simplesmente ser visto.
O documento pode ser obtido como:

Incidente processual
Ao cautelar preparatria **no NCPC, no h mais previso expressa nesse
sentido.
Classificao:

Contra a parte contrria: cabe a parte que pretende utilizar o objeto


como prova requerer a exibio, tanto na fase postulatria como
posteriormente, j que no h momento procedimental especfico
para isso. Entretanto, mister a explicitao dos motivos do pedido,
ou seja, qual o objetivo probatrio pretendido, bem como as razes
que levam a afirmar que a coisa esteja na posse da parte adversa,
alm da exata especificao do objeto.
O incidente corre nos mesmos autos da ao principal e a parte
contra a qual direcionada o pedido, deve responder em 5 dias,
podendo:
Negar a posse
Abre-se ao requerido a oportunidade para provar que a
negao do requerente inverdica.

Se silenciar

Se recusar a entregar
Cabe ao juiz verificar se justa ou no a recusa
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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

A recusa ser injusta quando:


a) Houver obrigao legal de exibir vem definida nas
regras de direito material;
b) Se tratar de documento comum aquele relativo a
negcios jurdicos bilaterais, como o contrato ou o
recibo de pagamento.
c) A parte que se recusa a exibir fez meno ela no
curso do processo se a parte aludiu coisa e
pretendia com ela fazer prova, no pode se recusar a
apresent-la.
A consequncia do incidente de exibio meramente processual,
sendo nus processual para a parte. Se, no momento do julgamento
o documento no esteja nos autor, o fato estar privado, proferindo
o magistrado uma deciso interlocutria, contra a qual cabe o
agravo.

Contra terceiro: deixa de existir mero incidente processual para


ocorrer exerccio de direito de ao entre a parte e o terceiro,
formando uma nova relao jurdica, ou seja, autos apartados.
Inicia-se por uma petio inicial que dever conter os mesmo
requisitos exigidos para a exibio contra a parte, ou seja, os
motivos da exibio, as razes de se entender que a coisa esteja
com o terceiro e a particularizao do objeto, alm do pedido de
citao.
O terceiro citado para responder no prazo de 10 dias e pode:
Negar a posse
No NCPC o prazo de
Recusar-se a exibir
15 dias.
Silenciar
A audincia especial citada no artigo 361, CPC/73 a audincia de
instruo e julgamento, onde sero tomados os depoimentos e
posteriormente a prolao da sentena, sendo o recurso a apelao.
Tal sentena no tem cunho apenas declaratrio, mas tambm
mandamental.
No NCPC, o pronunciamento do juiz ser deciso e
no mais sentena.
O terceiro no tem o nus de exibir, mas uma obrigao, por isso, ao
julgar o pedido procedente, se o juiz entender que a recusa foi
injusta, ordenar que o terceiro deposite a coisa, sob pena de ser
expedido mandado de apreenso, que pode ser cumprido com
auxilio da fora policial, podendo ainda o terceiro ser
responsabilizado pelo crime de desobedincia. Alm disso, a
sentena gera efeitos processuais para as partes, pois se ter como
provado o fato caso o objeto no venha aos autos.
H ainda a possibilidade de a exibio ser de responsabilidade de
terceiro, podendo o juiz ordenar no transcurso do processo que ele
exiba o documento, independentemente da iniciativa de qualquer
uma das partes. Decorre do dever que qualquer pessoa tem de
colaborar com o descobrimento da verdade, conforme determina o
art. 341, II, CPC/73.

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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

Prova pericial:
o meio de prova destinado a esclarecer o juiz sobre circunstncias
relativas aos fatos conflituosos, que envolvem conhecimentos tcnicos ou
cientficos, que o juiz no obrigado a ter. Mesmo que o juiz tenha conhecimento
tcnico para esclarecer o ponto controvertido, no se afasta a hiptese da
percia, pois ele tem dupla funo, a de dirimir as dvidas que o juiz tenha a
respeito dos fatos e tambm para mostrar para as partes a realidade do
acontecido.
A percia tem um efeito colateral, que o de desestimular o recurso, pois,
aps um fato estar provado, mnima a chance de ser duvidosa a verdade.
Esta situao diferente das mximas de experincia, uma vez que estas
so de conhecimento comum, e todos tem, no sendo necessrio requisitar a
percia, salvo se houver dvida.
O perito no vai a juzo para narrar os fatos ocorridos, ele apenas descreve
os fatos no estado atual, com a finalidade de afastar dvidas que envolvam
tcnicas que o juiz e as partes no dominam. O perito no prova o fato, ele
apenas o esclarece.
Pode ser para pessoas e coisas
Classificao:

Exame a pericia propriamente dita, pois consiste no trabalho que o


perito faz de inspecionar coisas e pessoas (corporal, DNA, dosagem
alcolica)
Vistoria restrita a bens imveis (locao)
Avaliao quantificao de determinada quantia

Conforme o ambiente em que se produza e o grau de formalidade


observado para a sua produo:

Judicial
Extrajudicial
Informal

Cabimento:

til
Necessria
Praticvel

Objeto de prova pericial: qualquer coisa, exceto aqueles que no demandem


dilao probatria.
Quem pode pedir? Qualquer das partes e o juiz, que pode determinar por ser o
destinatrio de todas as provas.
Assim, requerida a prova e deferido o pedido, o juiz nomeia o perito, que um
especialista naquele ramo, de confiana do juiz e convocado como auxiliar da
justia para atuar no processo onde este meio de prova admissvel. O
conhecimento exigido pode ser at mesmo aquele empiricamente adquirido. Ao
perito aplicam-se as mesmas regras de impedimento e suspeio do juiz, pois
estes devem ser imparciais no processo. J os assistentes tcnicos so auxiliares
das partes, no se sujeitando ao impedimento ou suspeio, pois estes
colaboram com o interesse da parte.
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Direito Processual Civil 2 bimestre/2015

No caso do MP ser parte, se ele ganhar o ru paga os honorrios do perito que


pode aceitar ou recusar realizar a percia e, caso ver que o MP quem ir perder,
pode no aceitar, pois no sabe de quem ir receber depois.
Pode o juiz nomear mais de um perito quando se tratar de percia complexa.

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