1.

EVOLUCIN HISTORICA DE LA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD

1. PERODO ANTERIOR A LA SANCIN PRIVATIVA DE LIBERTAD: El encierro
era el medio para asegurar al reo para su ulterior juzgamiento.
2. PERIODO DE LA EXPLOTACIN: El Estado define su postura ante el
condenado, constituye un no despreciable valor econmico.
3. PERIODO CORRECCIONALISTA Y MORALIZADOR: Caracterstica de las
instituciones del siglo XVIII y principios del siglo XIX.
4. PERIODO DE LA READAPTACIN SOCIAL O RESOCIALIZACIN: Se basa
en la individualizacin de la pena, tratamiento penitenciario y post penitenciario.
EL DERECHO CANNICO: Las ideas de fraternidad y redencin de la iglesia, se
n de la iglesia, se concentraron en el derecho punitivo, procurando corregir y
rehabilitar al delincuente. (La pena o penitencia tiende a reconciliar al pecador con
la divinidad).
EDAD MEDIA: La nocin de libertad y respeto a la individualidad humana no
exista y la gente quedaba al arbitrio y merced de los detentadores del poder. No
importa la persona de los reos, su suerte ni la forma en que permanecen en el
encierro.

PRIMEROS ESTABLECIMIENTOS DE TIPO CORRECCIONAL: Segunda

mitad siglo XVI. Se albergan en ellos a mendigos, vagos, jvenes indciles
y prostitutas. La ms antigua fue la House of Correction de Bridewel,

Londres, fundada en 1552.

Lo ms notorio en esta poca, lo constituye la poca, fundacin de las

prisiones en Amsterdam.
La ms representativa y que caracteriza este periodo, es la prisin de
Rasphuys (1595), para hombres, y el Spinnhyes (1597) para mujeres,
vagos y mendigos, all se trabaja continuamente.

EL PRESIDIO: La voz latina praesidium implica guarnicin de soldados, custodia,

defensa, proteccin, plaza fuerte, ciudad amurallada, etc. Comn denominador de
esta institucin: sentimiento vindicativo ligado a otro utilitario.

LAS GALERAS: Entre los

siglos XVI y XVII, algunos estados europeos

decidieron rescatar a ciertos condenados a muerte para dedicarlos a diversos

servicios. Uno de estos servicios fue el de las galeras. Los penados o galeotes
manejaban los remos de las embarcaciones y el estado, sirvindose de ellos,
mantena de tal modo la preponderancia naviera (econmica y militar). En este
sentido, se puede establecer que las galeras eran presidios flotantes.
LOS PRESIDIOS ARSENALES: Se inicia una modificacin en la forma de
sancin, pero no en el sentido de la misma. Los penados dejan los remos y toman
las bombas de achique en los diques arsenales.
LOS PRESIDIOS MILITARES: Este presidio constituye una secuencia del mismo
sentimiento especulativo. A los penados se les considera como bestias para el
trabajo y se les aplica disciplina castrense.
GALERAS PARA MUJERES: De las primeras prisiones conocidas en Espaa; no
se trata de una prisin flotante. Aquellas mujeres que cometan algn delito se
ingresaban en un edificio denominado casa de la galera, donde se intentaba su
correccin a travs de un rgimen atrozmente duro.
LA REFORMA CARCELARIA: A mediados del siglo xviii aparecen dos
publicaciones, causando enorme revuelo en el campo social y jurdico: DEI
DELITTI E DELLE PENEDEL MARQUS CESARE DE BECCARIA Y STATE OF
PRISIONS de John Howard. El primero manifiesta un sentido solidario y generoso
ms que jurdico, y traza los lineamientos de las reformas de las penas. En su
caso, Howard da las bases humanitarias al rgimen carcelario.
BENTHAM, PRECURSOR DE LOS REGMENES PENITENCIARIOS: clebre
jurisconsulto y filsofo ingls, creador del utilitarismo. Establece dos condiciones
previas de suma importancia para generalizar la prisin:
a) La estructura de la prisin;
b) Su gobierno interno, es decir su rgimen. Su mayor aportacin es el
denominado panptico.

EL PANPTICO: era un originalsimo plano para construir un edificio circular o

poligonal aplicable a casas de correccin, prisiones, manicomios y todo
establecimiento de tipo similar. Su caracterstica principal estriba que un solo
hombre ubicado en una torre central poda vigilarlo todo, de manera que la
denominacin estaba plenamente justificada. La prisin era de tipo celular, siendo
cada celda compartida por un cierto nmero de presos. Cada celda tena ventanas
con vistas a la parte exterior de la circunferencia. En resumen, tratase de una
presencia constante y universal en el mbito de la prisin.
LA IDEOLOGA LIBERAL: A mediados del siglo xviii, alentado por los filsofos
iluministas franceses, culmina un movimiento de renovacin, con la conocida
revolucin francesa de 1789. Esto es, la toma de la bastilla, prisin parisina desde
donde llegaba el clamor y las maldiciones de los atormentados. La ideologa del
individualismo liberal que destaca a la persona humana por la misma virtualidad
de ser y que igualdad, fraternidad y proyecta los postulados de libertad, tuvo una
concreta y definitoria influencia en las ciencias penales.
PRESIDIO INDUSTRIAL Y PENITENCIARA: El presidio, al cual acceden las
notas de vindicta o expiacin y utilidad econmica, tuvo su ltima manifestacin en
los establecimientos de tipo industrial, la explotacin de minas y canteras,
construccin de carreteras, puentes, etc. el estado vuelve a utilizar la mano de
obra penal para promover su riqueza.
HISTORIA Y EVOLUCIN DE LA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD
A) REGMENES PENITENCIARIOS:
RGIMEN CELULAR PENSILVNICO O FILADLFICO: el aislamiento
celular nace como un episodio aislado al aplicarlo el derecho cannico, en
una poca en que el pecado y el delito constituyen lo mismo.

CARACTERSTICAS.

-Aislamiento continuo, inexistencia de trabajo y silencio total.

OBJETIVO.

-El aislamiento, la incontaminacin, el ascetismo.

-El carcter tico
-Religiosos de este rgimen buscaba la reconciliacin de los penados con dios y
consigo mismo.
RGIMEN AUBURNIANO: Producto de una combinacin del rgimen de

filadelfia y el implantado en Auburn, se establece uno mixto.

CARACTERSTICAS.

- Aislamiento celular nocturno, trabajo en comn y sujecin a la regla del silencio

absoluto. Se organiz el trabajo penitenciario en talleres, con un sentido de
enseanza, pero sin perder su carcter utilitario. La regla del silencio absoluto
constituye el punto ms vulnerable del rgimen. Los condenados trabajan juntos
en los talleres y servicios pero tienen prohibido comunicarse, de igual manera los
castigos corporales son utilizados para mantener el orden y la disciplina.
B) REGMENES PROGRESIVOS.
RGIMEN DE MACONOCHIE O MARK SYSTEM.
- Las bases del rgimen progresivo, denominado as por contar de distintos
perodos. Aqu, se pone en prctica un rgimen en que se sustitua la severidad
por la benignidad y los castigos por los premios.

Mtodo: la duracin de la condena se determinaba por la gravedad del

delito, el espritu o de trabajo y la buena conducta observada por el penado,
otorgndole marcas o vales para acreditar la cantidad de trabajo y la
bondad de la conducta.

RGIMEN IRLANDS O DE CROFTON.

-Se puede considerar una adaptacin al rgimen anterior. Consta de cuatro
perodos. 1) reclusin celular diurna y nocturna. 2) reclusin celular nocturna y
comunidad de trabajo diurna con obligacin de silencio. Tal como ocurre en el
rgimen anterior, los penados se dividen en cuatro clases. 3) perodo intermedio,

se lleva a cabo en prisiones sin muros ni cerrojos y tiene ms el carcter de un

asilo de beneficencia que de prisin.
RGIMEN DE MONTESINOS.
El mtodo que puso en prctica montesinos se refera a la correccin de los
penados. El rgimen consta de tres perodos. 1) de los hierros, se caracteriza por
una rgida disciplina. 2) del trabajo. La prisin se convierte en una gran fbrica en
que se desarrollaban mltiples actividades.
No se trata del antiguo concepto del trabajo forzado, ya que la eleccin queda al
libre arbitrio de la propia queda al libre arbitrio del propio condenado. 3) libertad
intermedia. Se le otorgaba a condenado. 3) libertad intermedia. Se le otorgaba a
aquellos reclusos de buena conducta y trabajo que mereciesen total confianza por
parte del director del presidio, sometindose para esto a duras pruebas.
RGIMEN REFORMATORIO. BROCKWAY.
-Fue utilizado por primera vez en estados unidos. Elmira reciba a delincuentes
jvenes, que no podan ser menores de 16 aos ni mayores de 30 aos. La pena
era relativamente indefinida.

Caractersticas. Al ingresar el detenido conversaba con el director. se

clasifica al penado. trabaja uno o dos meses en trabajos domsticos, con
asesoramiento del Board of managers. Se le suministra una instruccin de
oficios manuales e industriales. Para el mantenimiento de la conducta se
crean tres categoras. Al pasar por esta categora, pasa a la ltima etapa, la
libertad condicional. Las condiciones son: aprendizaje de un oficio,
formacin con el peculio que se le ha entregado de un fondo para sufragar
los primeros gastos de su vida en libertad, y presuncin de que, por su
conducta actual, no cometer nuevos hechos antisociales crcel y
marginalidad social.

Caractersticas constantes del modelo carcelario en las sociedades

contemporneas:

en el transcurso histrico se ha analizado la realidad carcelaria en sus

aspectos psicolgicos, sociolgicos y organizativos.

los modernos centros de detencin han tornado van a toda tentativa de
realizar tareas de socializacin y de reinsercin. No ha funcionado ni con la
introduccin de modernas tcnicas psicoteraputicas y educativas, como
tampoco las transformaciones parciales de la estructura organizativa de la
crcel. La comunidad carcelaria tiene caractersticas del modelo verdadero

y propio.
el rgimen de privaciones tiene efectos negativos sobre la personalidad y
contrarios al fin educativo del tratamiento, especialmente aquellas
privaciones relativas a las relaciones heterosexuales, no solo directa sino
tambin indirectamente, a travs del modo en que los medios de
satisfaccin de las necesidades se distribuyen en la comunidad carcelaria
conforme a las relaciones informales de poder y de violencia que la
caracteriza.

2. FINES DE LA PENA

2.1.

RESOCIALIZADORA

2.2.

PREVENTIVA

2.3.

PROTECTORA

3. TEORIAS DE LA PENA

Las teoras de la pena, en cuanto a legitimacin del castigo, se dio a travs de dos
grupos, uno constituido por las teoras absolutas de la pena, las cuales tienen un
objetivo que recae sobre s mismo; y el otro grupo de las teoras relativas de la
pena, considerada con un medio para la ejecucin de un objetivo positivo a la
prevencin de delitos.
3.1.

ABSOLUTA

Son aquellas que sustentan que la pena encuentra su justificacin en s misma,

sin que pueda ser estimada como un medio para fines ulteriores. Es absoluta
porque en sta teora la pena es autnoma de su efecto social.
Tambin son llamadas teoras retributivas. Segn la postura de Kant y Hegel,
coincide en admitir la pena como un fin es s misma, pero por un lado Kant se
basa en argumentos ticos y Hegel se basa en razones jurdicas.
Segn Kant la retribucin tica en el valor moral de la ley, cuyo sentido es la
libertad. Asimismo Nohl, no est de acuerdo con el arrepentimiento, ni con la
reconciliacin, quiere el castigo, como resarcimiento a la infraccin a la ley. Segn
la nocin de Kant, esto instituye un imperioso concluyente, si una sociedad con la
aprobacin de sus miembros decidiera resolverse, debera ejecutarse al ltimo
asesino a fin de no reincidir sobre el pueblo como cmplice, por no ejecutar la
sancin.
Por otro lado, la Tesis de Hegel recae sobre la pena es la negacin del Derecho,
la negacin de la voluntad, constituida por el ordenamiento jurdico, habr de ser
negada mediante la aplicacin de la sancin penal, para que la voluntad general
sea reafirmada.
Una diferencia entre la teora de Kant y Hegel, a pesar de que utilizan un sistema
para establecer la pena, no lo hacen precisando su particularidad, solo sealando
su semejanza. Desde una investigacin del modelo estatal es posible contradecir
ideas retributivas al no encontrar satisfaccin las imposiciones propias del Estado
Democrtico de Derecho que se acogen en nuestras sociedades actuales.

La pena absoluta, encierra un dem per dem, hace que la sancin penal necesite
de utilidad en tanto supone como legitima solo la pena justa aunque no sea til.
Una pena til, sin embargo no es justa, por ello carece de legitimidad.
Las crticas manifestadas a esta teora exponen su progresiva declinacin que se
pone de manifiesto en virtud de que la misma ha sido desamparada por la doctrina
penal contempornea. En el fundamento y lmite de ius puniendi (facultad el
Estado para castigar), se establece el para que del castigo, pero no manifiesta
cundo, no precisa un lmite en el contenido de potestad penal estatal, reconoce la
necesidad de la pena que debera en realidad justificar.

3.2.

RELATIVA

Las teoras preventivas desisten a brindar fundamentos ticos a la pena, ser

entendida como un medio para la creacin de posteriores objetivos, como una
herramienta de motivacin y evitar el delito. Su utilidad en correspondencia a la
prevencin de la criminalidad busca soporte cientfico.
Segn esta teora, la pena tiene como finalidad la prevencin, la aseguracin del
bienestar social a travs de la intimidacin, consignada a impedir la posterior
comisin de ilcitos prevencin general, tambin a producir la eliminacin del
nimo delictivo en el transgresor de la norma prevencin especial.
A la pena se le determina dos disposiciones: prevencin general y prevencin
especial.
-

Prevencin General:

Como seala Feuerbach, la pena es una amenaza que a travs de las layes se
dirige a toda colectividad, con el objetivo de limitar al peligro derivado de la
delincuencia latentes. Suelen ser reconocidas con el exterior intimidatorio de las

penas ya que su justificacin estar dada por su fin de impedir la delegacin de

hechos punibles en relacin de sus autores.
Prevencin General Negativa:
Tambin es llamada prevencin intimidatoria, intenta retraer al transgresor
normativo mediante el castigo penal. Es el

conjunto

de

normas

jurdicas

resguardado por la coercin de sancin que sobrellevara la infraccin de

tales normas. Esta amenaza tiene como fin ltimo el disuadir al individuo de
que ejecute el comportamiento legalmente prohibido, de manera que la persona,
a sabiendas de las consecuencias negativas que supondra una determinada
actitud, se inhibe de incumplir lo dispuesto en el ordenamiento jurdico.
Segn Iaki Rivera, Se ha dicho que esta teora de justificacin de la pena
dirige su atencin a la sociedad como conjunto de delincuentes en potencia,
intentado evitar que sus miembros delincan. Bajo esta perspectiva, la pena es
contemplada como una amenaza dirigida al ciudadano para que ste se
inhiba de cometer delitos.
Prevencin General Positiva:
Esta teora busca confirmar socialmente la aceptacin del orden normativo,
de manera que los ciudadanos crean que el Estado castiga y que las penas
son tiles en la sujecin de los delitos. Proyecta un fin de control social
que se ejecuta a travs del convencimiento y manejo de las personas con
respecto al conocimiento del sistema penal.
Segn Welzel, afirmaba que: La misin principal del Derecho Penal no es, como
crey la teora anterior, de ndole preventiva, sino tico-social. La mera proteccin
de bienes jurdicos tiene un objetivo negativo-preventivo, policial preventivo,
mientras que la misin central del Derecho Penal es de naturaleza positiva ticosocial.
Mientras que GNTHER JAKOBS exponente de este criterio dogmtico, en
correspondencia a su elaboracin funcionalista del Derecho Penal, supone que la
misin de la pena es el mantenimiento de la norma como modelo de orientacin

para los contactos sociales. Contenido de la pena es una rplica, que tiene lugar a
costa del infractor, frente al cuestionamiento de la norma.
Prevencin Especial:
El objetivo de esta clase de prevencin ser impedir que aquel que ya
haya cometido un acto ilcito vuelva a tener tal actitud en el futuro. As, la
prevencin especial no va encaminada al conjunto de la sociedad, sino a
aquellos que ya hayan quebrantado el ordenamiento jurdico.
Esta postura la origina Von Liszt que enlaza la personalidad del delincuente a los
fines de la pena, hallndose, segn la tipologa del individuo, requerimientos de
socializacin, intimidacin y neutralizacin.
3.3.

MIXTA

La discusin entre teoras absolutas y relativas de la pena demuestra que existe

ms de un fin de la pena. De ah viene la teora mixta o de unin, que parten de un
supuesto realista el cual seala que no es posible acoger una fundamentacin
desde las anteriores teoras, ya que las mismas estn expuestas a crticas. Es as,
que nacen as teoras pluridimensionales de la pena que suponen una
composicin de fines preventivos y retributivos e intentan conformar un sistema
que almacene los efectos ms positivos de cada una de los pensamientos.
Las teoras mixtas le asignan al Derecho Penal la funcin de proteccin a la
sociedad, pero tal funcin no recubre iguales caractersticas en todas las teoras.
Pueden demostrarse dos grupos de fundamentaciones, aquellas que postulan que
la proteccin de la sociedad ha de asentarse en la retribucin justa y que los fines
de la prevencin slo juegan un papel complementario dentro del marco de la
retribucin; y las que sostienen que fundamento de la pena es la defensa de la
sociedad, y a la retribucin corresponde nicamente la funcin de lmite mximo
de las exigencias de la prevencin, impidiendo que conduzcan a una pena
superior a la merecida por el hecho cometido.

COMENTARIO

TEORIAS QUE SE APLICA A NUESTRO SISTEMA