Procedimiento:

Ponente:

Solicitud de Revisin

Arcadio de Jess Delgado Rosales

Nmero de Expediente:

12-0791

Fecha de Resolucin:

14 de Noviembre de 2012

Emisor:

Sala Constitucional

CONTENIDO
SALA CONSTITUCIONAL
Magistrado Ponente: Arcadio Delgado Rosales
Expediente: 12-0791
El 21 de junio de 2012, el abogado Gabriel Arcngel Puche Urdaneta, inscrito
en el Instituto de Previsin Social del Abogado bajo el nmero 29.098,
actuando con el carcter de apoderado judicial del ciudadano HCTOR LPEZ,
titular de la cdula de identidad nmero 3.379.491, present ante la Secretara
de esta Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, solicitud de
revisin de la sentencia N 2010-01342, dictada el 6 de octubre de 2010 por la
Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo, que declar con lugar el
recurso de apelacin ejercido contra la decisin emitida el 26 de marzo de
2008 por el Juzgado Superior en lo Civil y Contencioso Administrativo de la
Regin Occidental, que declar sin lugar el recurso contencioso funcionarial
interpuesto contra el acto de destitucin emanado del Servicio Nacional
Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT). En consecuencia,
anul el fallo recurrido, declar parcialmente con lugar el recurso incoado y
orden la reincorporacin del mencionado ciudadano, en el cargo de Tcnico
Tributario Grado 8, o en su defecto a uno de igual o superior jerarqua en el
referido Organismo, solo a los fines de que la Administracin cumpliese con el
procedimiento contemplado en los artculos 449 y 453 de la Ley Orgnica del
Trabajo vigente para ese momento.
El 13 de julio de 2012, se dio cuenta en Sala del expediente y se design
ponente al Magistrado Arcadio Delgado Rosales, quien con tal carcter suscribe
el presente fallo.
I
DE LA SOLICITUD DE REVISIN

El apoderado judicial del solicitante esgrimi como fundamento de la solicitud

de revisin, los siguientes argumentos:
Que (su) representado labor por espacio de veintitrs (23) aos como
funcionario de la Administracin Pblica, a la orden del Servicio Nacional
Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT), llegando a ocupar
el cargo de Tcnico Tributario Grado 8, hasta el 22 de mayo de 2002, cuando se
le destituy de su cargo supuestamente por la presentacin de un ttulo de
bachiller nulo, permitiendo que la administracin (sic) diera por cierto un
supuesto grado acadmico del cual (su) representado no era acreedor.
Adujo que debido a la presuncin de falsedad del ttulo de bachiller de (su)
representado se inici un proceso penal por el delito de falsificacin de ttulo
ante el Juzgado Cuarto de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Zulia,
siendo sobresedo en dicha averiguacin penal, siendo Juzgado dos (2) veces
por la misma causa, ya que desde el punto de vista penal no se demostr que
el ttulo de bachiller fuera falso, violndose el artculo 49, numeral 7 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela referencia (sic) al
principio non bis in idem (destacado del escrito).
Que para el momento del retiro de (su) representado de la administracin
(sic) pblica el mismo gozaba de inamovilidad laboral por ser Miembro de la
Junta Directiva del Sindicato Unitario de Empleados Pblicos del Ministerio de
Finanzas, Seccional Zulia, en el cual ocupaba el cargo de Secretario de Prensa y
Propaganda, por lo cual el Superintendente del SENIAT, al dictar el acto de
destitucin no respet la inamovilidad que le brinda la Constitucin a los
directivos sindicales, violando normas de rango Constitucional (sic), as como la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y el Pacto de San Jos de Costa Rica(destacado
del escrito).
Indic que la Administracin no logr demostrar la responsabilidad
administrativa de (su) representado en 'strictu sensu' violando la actividad
probatoria al no apreciar, la prueba testimonial consignada, al no probar que
(su) representado hubiese falsificado el ttulo de bachiller (destacado del
escrito).
Seal que se solicit la nulidad del acto administrativo de la destitucin de
(su) representado del (sic) SENIAT, la reincorporacin a su cargo u otro de igual
jerarqua y sueldo y el pago de los salarios cados, aumentos o incrementos
salariales por decreto presidencial, por aumento de la ley de presupuesto,
aguinaldos, intereses sobre prestaciones sociales y jubilaciones, La (sic) Ley de
Poltica Habitacional, o cualquier otro que reciban los FUNCIONARIOS PBLICOS
DEL MINISTERIO DE HACIENDA O SENIAT, y cualquier otro beneficio

socioeconmico inherente a su condicin de funcionario desde la fecha de su

ilegal retiro hasta la fecha de su real y efectiva reincorporacin.
Que (su) representado aleg en el libelo de demanda que l no poda ser
destituido de su cargo sin la previa calificacin de despido autorizada por el
Inspector del Trabajo competente por gozar de fuero sindical, ya que (su)
representado ejerca funciones de directivo sindical, violndose con ello la
norma constitucional del artculo 95 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, y segn el (sic) artculo (sic) 8 y 453 de la Ley
Orgnica del Trabajo vigente para esa fecha y hoy lo recoge as el artculo 32
de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica.
Que la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo, determin que la
administracin (sic) no cumpli con el procedimiento administrativo de
calificacin de despido ante la Inspectora del Trabajo de conformidad con el
procedimiento previsto en los artculos 449 y 453 de la Ley Orgnica del
Trabajo, y reconoci() el fuero sindical de (su) representado y el derecho a la
inamovilidad , declar() PARCIALMENTE con lugar la demanda, y orden() la
reincorporacin de (su) representado a los fines de que se solicit(ase) su
desafuero ante la Inspectora del Trabajo, pero no orden() el pago de los
salarios cados y dems conceptos solicitados en la querella funcionarial, a
pesar de que se violaron normas constitucionales y legales que amparan a (su)
representado.
Que su poderdante fue destituido el da de hoy (sic) 22 de mayo de 2002 y
hoy estamos en el mes de junio de 2012, por lo cual (su) representado tiene
ms de 10 aos fuera de su cargo, no ha podido trabajar desde su destitucin y
hoy tiene ms de 65 aos de edad, por lo cual, es contrario al PRINCIPIO DE
TUTELA JUDICIAL EFECTIVA consagrado en el artculo 26 de (la) Constitucin,
que se declare la nulidad de un acto administrativo de destitucin que no
respet el fuero sindical, ni cumpli con los procedimientos legalmente
establecidos y que es nulo de nulidad absoluta a tenor de lo previsto en los
artculo 95 y 25 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, y
el artculo 19 numeral 4 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos
por violar los procedimientos legalmente establecido (sic).
Seal que la sentencia recurrida viol el el artculo 25 de la Constitucin de
la Repblica Bolivariana de Venezuela, en cuanto a que todo acto contrario a la
Constitucin y a la Ley, es nulo, y en violacin al PRINCIPIO DE TUTELA
JUDICIAL EFECTIVA previsto en el artculo 26 de (la) carta magna, por cuanto
()se le han causado daos y perjuicios que deben ser indemnizados por la
administracin (sic) a tenor de las facultades de los Jueces Contenciosos
Administrativos previsto (sic) en el artculo 259 de (la) Constitucin.

Con fundamento en las anteriores consideraciones, solicit se declare con lugar

la revisin y, en consecuencia, se anule la sentencia N 2010-01342, dictada el
6 de octubre de 2010 por la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo.
II
DE LA COMPETENCIA
Debe esta Sala determinar su competencia para conocer la presente solicitud
de revisin y al respecto observa que, conforme lo establece el cardinal 10 del
artculo 336 de la Constitucin, la Sala Constitucional tiene atribuida la
potestad de revisar las sentencias definitivamente firmes de amparo
constitucional y de control de constitucionalidad de leyes o normas jurdicas
dictadas por los tribunales de la Repblica, en los trminos establecidos por la
ley orgnica respectiva.
Por su parte, en el fallo N 93/2001 del 6 de febrero (caso: Corpoturismo), esta
Sala determin su potestad extraordinaria, excepcional, restringida y
discrecional, de revisar las siguientes decisiones judiciales:
1. Las sentencias definitivamente firmes de amparo constitucional de
cualquier carcter, dictadas por las dems Salas del Tribunal Supremo de
Justicia y por cualquier juzgado o tribunal del pas.
2. Las sentencias definitivamente firmes de control expreso de
constitucionalidad de leyes o normas jurdicas por los tribunales de la
Repblica o las dems Salas del Tribunal Supremo de Justicia.
3. Las sentencias definitivamente firmes que hayan sido dictadas por las
dems Salas de este Tribunal o por los dems tribunales o juzgados del pas
apartndose u obviando expresa o tcitamente alguna interpretacin de la
Constitucin contenida en alguna sentencia dictada por esta Sala con
anterioridad al fallo impugnado, realizando un errado control de
constitucionalidad al aplicar indebidamente la norma constitucional.
4. Las sentencias definitivamente firmes que hayan sido dictadas por las
dems Salas de este Tribunal o por los dems tribunales o juzgados del pas
que de manera evidente hayan incurrido, segn el criterio de la Sala, en un
error grotesco en cuanto a la interpretacin de la Constitucin o que
sencillamente hayan obviado por completo la interpretacin de la norma
constitucional. En estos casos hay tambin un errado control constitucional.
En este mismo orden de ideas, la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de
Justicia dispone en el artculo 25, cardinal 10, lo siguiente:
Artculo 25. Son competencias de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo
de Justicia:

()
10. Revisar las sentencias definitivamente firmes que sean dictadas por los
tribunales de la Repblica, cuando hayan desconocido algn precedente
dictado por la Sala Constitucional; efectuado una indebida aplicacin de una
norma o principio constitucional; o producido un error grave en su
interpretacin; por falta de aplicacin de algn principio o normas
constitucionales.
Ahora bien, visto que en el caso de autos se solicit la revisin de una
sentencia definitivamente firme emanada de la Corte Segunda de lo
Contencioso Administrativo, esta Sala se considera competente para conocerla;
y as se declara.
III
DEL FALLO OBJETO DE LA SOLICITUD DE REVISIN
En su decisin del 6 de octubre de 2010, la Corte Segunda de lo Contencioso
Administrativo dict sentencia declarando con lugar el recurso de apelacin
ejercido por el apoderado judicial del ciudadano Hctor Lpez contra la decisin
emitida el 26 de marzo de 2010 por el Juzgado Superior en lo Civil y
Contencioso Administrativo de la Regin Occidental, que declar sin lugar el
recurso contencioso funcionarial interpuesto contra el acto de destitucin
emanado del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y
Tributaria (SENIAT). En consecuencia, anul el fallo recurrido, declar
parcialmente con lugar el recurso incoado contra el Servicio Nacional
Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) y orden su
reincorporacin, en el cargo de Tcnico Tributario Grado 8, o en su defecto a
uno de igual o superior jerarqua en el referido Organismo, solo a los fines de
que la Administracin cumpliese con el procedimiento contemplado en los
artculos 449 y 453 de la Ley Orgnica del Trabajo.
Al respecto, la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo esgrimi como
fundamento de la decisin en referencia, las siguientes consideraciones:
la parte apelante en su escrito de fundamentacin a la apelacin
interpuesta, denunci que la sentencia proferida por el Juzgador de Instancia
no se pronunci con respecto '() al hecho de que el expediente fue
sustanciado en un lapso mayor a dos aos, en violacin al artculo 60 de la Ley
Orgnica de Procedimientos Administrativos, () ya que un expediente
disciplinario no puede durar tanto tiempo para sustanciarse y decidirse, por lo
que la sentencia contiene el vicio de incongruencia negativa'.
(omissis)

As las cosas, alegado como ha sido en los enunciados trminos, el vicio de

incongruencia, debe precisarse que el mismo consiste en la alteracin o
modificacin, por el Juez que conozca del asunto, del problema judicial
debatido, ya sea porque no resuelva slo sobre lo alegado, o bien porque no
decida sobre todo lo alegado, diferencindose as lo que doctrinaria y
jurisprudencialmente se ha entendido como incongruencia positiva y negativa.
(omissis)
En este sentido, el vicio de incongruencia negativa previsto en el artculo 243
ordinal 5 del Cdigo de Procedimiento Civil, contiene implcito el principio de
exhaustividad del fallo, el cual le impone al Juez la obligacin de emitir una
decisin de manera positiva y precisa, sin sobreentendidos, sin dejar
cuestiones pendientes, sin incertidumbre ni ambigedades congruentes con las
pretensiones y defensas opuestas.
(omissis)
Respecto al vicio de incongruencia negativa alegado por la parte querellante en
su apelacin, en virtud de que -a su decir- el a quo en su sentencia no hizo
mencin '() al hecho de que el expediente fue sustanciado en un lapso mayor
a dos aos, en violacin al artculo 60 de la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos ()', debe esta Corte determinar si en efecto el Juzgador de
Instancia se pronunci sobre todo lo alegado y probado, por lo cual pasa de
seguidas a realizar las siguientes consideraciones:
En tal sentido, del anlisis minucioso del fallo apelado, esta Corte no logra
determinar en qu oportunidad el Juez de Instancia se pronuncia al respecto
del punto alegado, referido a la sustanciacin del expediente disciplinario, el
cual a (sic) decir de la parte querellante- transcurrieron dos (2) aos desde
que se abri la investigacin hasta que se dict la medida de destitucin, por
cuanto, tal y como adujo la parte apelante en su escrito de fundamentacin a
la apelacin, el Juzgado Superior no consider todos los argumentos expuestos
por la representacin de la parte querellante en su escrito libelar.
As las cosas, estima esta Sede (sic) Jurisdiccional (sic) que el fallo apelado no
abraz en su anlisis todos y cada uno de los alegatos propuestos por las
partes en conflicto, lo cual era una obligacin ineludible para conferirle a su
decisin plena validez de acuerdo a lo estipulado en el artculo 243 del Cdigo
de Procedimiento Civil; encontrndose en consecuencia viciado de
incongruencia negativa conforme a las interpretaciones dadas por el Mximo
Tribunal a dicho artculo y, en virtud de las cuales, tal vicio se patenta cuando
el rgano Jurisdiccional no resuelve sobre todo lo alegado por los sujetos del
litigio.

En atencin a lo anterior, esta Corte declara que el fallo dictado por el Juzgado
Superior en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Occidental de
fecha 26 de marzo de 2008, que declar sin lugar la querella incoada por el
abogado Gabriel Arcngel Puche Urdaneta, actuando en su carcter de
apoderado judicial del ciudadano Hctor Lpez, contra el Servicio Nacional
Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT), est viciado de
incongruencia negativa, razn por la cual se declara con lugar el recurso de
apelacin interpuesto y en consecuencia ANULA el mencionado fallo de
conformidad con el artculo 244 del Cdigo de Procedimiento Civil. As se
declara.
En virtud de lo anterior, resulta inoficioso pronunciarse sobre los dems
fundamentos de la apelacin dado el vicio constatado. As se declara.
Anulada como ha sido la sentencia apelada, en atencin a lo sealado en el
artculo 209 del Cdigo de Procedimiento Civil pasa esta Corte Segunda de lo
Contencioso Administrativo a conocer del asunto en primer grado de
Jurisdiccin, y a tal efecto aprecia:
Observa esta instancia jurisdiccional, que la representacin judicial de la parte
querellante, en su escrito recursivo aleg que su poderdante tiene ms de
veintitrs (23) aos prestando servicios como funcionario de la administracin
(sic) pblica (sic), a la orden del Servicio Nacional Integrado de Administracin
Aduanera y Tributaria (SENIAT), llegando a ocupar el cargo de Tcnico Tributario
Grado 8, hasta el da 22 de mayo de 2002, cuando sali publicado en la prensa
nacional un Cartel de Notificacin, mediante el cual se le destituy de su cargo
supuestamente por la presentacin de un ttulo de bachiller nulo, permitiendo
que la Administracin diera por cierto un supuesto grado acadmico del cual el
funcionario no era acreedor.

Agreg, que 'La averiguacin disciplinaria mediante la cual se le destituy a

[su] representado () comenz en el mes de mayo de 2.000, y se dio por
terminada a travs de la resolucin de destitucin en fecha 22 de mayo de
2.002, [violando de esta manera] el PRINCIPIO PROCESAL de perencin del
procedimiento () porque desde que termin la sustanciacin del mismo
pasaron casi dos (2) aos, por lo que evidentemente hay un Perdn de la falta
en el caso de que exista'. [Corchetes de esta Corte] (Maysculas del original).
Alego (sic) adems, la destitucin aplicada a su representado era improcedente
por cuanto ya se haba sobresedo la causa en la jurisdiccin penal, razn por la
cual '() necesariamente la averiguacin administrativa debe ser tambin
sobreseda y concluida por la misma causa porque [su] representado 'NO
PUEDE SER JUZGADA (sic) DOS VECES POR LA MISMA CAUSA', porque violara el
PRINCIPIO DEL NON BIS IN IDEM previsto en el artculo 49, numeral 7 (sic) de

la Constitucin Bolivariana de Venezuela (sic)'. [Corchetes de esta Corte].

Resaltados del Original).
Agreg, que su representado '() fue electo en el ltimo proceso electoral para
elegir las Junta (sic) Directivas Sindicales, Miembro de la Junta Directiva del
SINDICATO UNITARIO NACIONAL DE EMPLEADOS PUBLICOS (sic) DEL
MINISTERIO DE HACIENDA, Seccional Zulia, en el cargo de SECRETARIUO (sic)
DE PRENSA Y PROPAGANDA, para el perodo 2001-2004'. (Maysculas del
original).
Ante esto, esgrimi que su '() representado tiene derecho a la inamovilidad y
no poda ser destituido [sin] previa calificacin de (sic) inspector (sic) del
trabajo (sic), por ser una garanta constitucional, en violacin a las normativas
constitucionales, a los Derechos Humanos ()'.
Asimismo, denunci que la Administracin no '() DETERMIN LA
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE [SU] REPRESENTADO STRICTU SENSU
[aunado al hecho de que] LA CAUSAL DE DESTITUCIN DEL ARTCULO 62,
ordinal 2 de la Ley de Carrera Administrativa NO ESTN (sic) PROBADAS (sic)'.
[Corchetes de esta Corte]. (Maysculas del original).
Ello as, aleg que 'No estando probado (sic) en autos plenamente la
responsabilidad administrativa de las causales invocadas por la administracin
para su actuacin, as como tambin qued demostrado la justificacin de la
actuacin de [su] poderdante, en los hechos investigados, solicita[ron se
declarara] la NULIDAD ABSOLUTA de (sic) acto administrativo impugnado'.
[Corchetes de esta Corte]. (Maysculas del original).
Ahora bien, expuestos como han sido los alegatos esgrimidos por la parte
querellante en su escrito libelar, prosigue esta Corte a estudiar cada uno de
ellos por separado, con el objeto del mejor entendimiento de la presente
sentencia, y a tal efecto realiza las siguientes consideraciones:
De la Denuncia de la Prescripcin de la Sancin.
Dicho lo anterior, observa este rgano Jurisdiccional que la parte querellante
en su escrito recursivo seal que 'La averiguacin disciplinaria mediante la
cual se le destituy a [su] representado () comenz en el mes de mayo de
2.000, y se dio por terminada a travs de la resolucin de destitucin en fecha
22 de mayo de 2.002, [violando de esta manera] el PRINCIPIO PROCESAL de
perencin del procedimiento () porque desde que termin la sustanciacin
del mismo pasaron casi dos (2) aos, por lo que evidentemente hay un Perdn
de la falta en el caso de que exista'. [Corchetes de esta Corte] (Maysculas del
original).

Ante esto, la representacin judicial de la parte querellada seal en su escrito

de contestacin, que '() el hecho de que hayan transcurrido tal como lo alega
el representante del accionante ms de dos aos, al respecto no existe
disposicin legal alguna que prevea la situacin de que un procedimiento
iniciado contra un funcionario deba tenerse por perimido, y de esta manera ha
sido criterio pacifico (sic) y reiterado por nuestro (sic) tribunales y la Corte
Primera de lo Contencioso Administrativo'.
Explanado lo anterior, pasa esta Corte a pronunciarse sobre el alegato de
prescripcin
()
Debe indicarse, que el lapso aplicable para considerar prescrito un
procedimiento administrativo es el de seis (6) meses establecido en el artculo
60 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos que establece que 'La
tramitacin y resolucin de los expedientes no podr exceder de cuatro (04)
meses con posibilidad de dos (2) prorrogas (sic) cada una de treinta (30) das'
(folio 2). (Negrillas del original).
En virtud de lo anterior, esta Corte debe reiterar que el objeto del presente
recurso lo constituye la pretensin de nulidad de un acto administrativo de
destitucin, donde se imput al recurrente la causal prevista en el numeral 2
del artculo 62 de la Ley de Carrera Administrativa.
Ahora bien, debe esta Corte sealar, que el hecho de que un acto
administrativo sea dictado con posterioridad al vencimiento del lapso
legalmente establecido para ello, no lo vicia necesariamente de nulidad. La
obligacin de resolver dentro de un lapso determinado en la ley, tiene por
objeto dar un tiempo prudencial para que el administrado obtenga una decisin
en relacin al asunto conocido en sede administrativa. Sin embargo, esta Corte
no puede dejar de advertir que ello no exime a la Administracin del
pronunciamiento expreso solicitado (Vid. sentencia N 00799 de la Sala PolticoAdministrativa del Tribunal Supremo de Justicia del 11 de junio de 2002).
En este sentido, esta Corte considera conveniente recordar que la actuacin
del rgano administrativo en todo momento debe sujetarse no slo a las
normas jurdicas aplicables, sino que, adems debe orientarse a cumplir una
serie de principios que constituyen una pieza fundamental dentro de dicho
procedimiento.

Acerca de los principios que rigen el procedimiento administrativo, Hildegard

Rondn de Sans, en su obra 'Procedimiento Administrativo' expres:
(omissis)

Como se advierte, la doctrina expuesta clasifica los principios reguladores del

procedimiento administrativo en tres grandes grupos: a) El principio de
legalidad; b) Los principios relativos a las garantas jurdicas de los
administrados, como son los principios de audire alteram partem o principio de
contradictorio administrativo, de igualdad de los participantes en el
procedimiento, de publicidad de las actuaciones y de motivacin del acto
administrativo; y, c) Los principios que garantizan la eficacia de la actuacin
administrativa, tal es el caso de de (sic) los principios de: economa
procedimental, preclusividad, flexibilidad de los lapsos, de actuacin de oficio o
inquisitivo y de control jerrquico. ()
As pues, conforme al principio de flexibilidad de los lapsos y de formalismo
moderado, el procedimiento administrativo quiere hacerse alusin a la idea de
un alejamiento respecto de todo formalismo, como un principio de informalidad
administrativa, que acertadamente recoge la legislacin procedimental,
aceptando la posibilidad de efectuar alegaciones en cualquier momento del
procedimiento administrativo, posibilidad de utilizar cualquier medio de prueba
(flexibilidad probatoria) el no establecimiento de una articulacin de fases con
sucesin preclusiva, intrascendencia de los errores en la calificacin de los
recursos, el principio de conservacin del acto, entre otros. (Vid. ARAUJO
JUREZ, Jos: 'Principios Generales del Derecho Administrativo Formal'. Vadell
Hermanos Editores. Valencia, Venezuela, 1989. Pp 102).
Conforme a lo anterior, la preclusin en el procedimiento administrativo no rige
con el mismo rigor que en el proceso civil, entendindose entonces, que tanto
los interesados como la Administracin, pueden formular alegatos y aportar
pruebas durante todo el perodo de tramitacin y sustanciacin del
procedimiento, siempre que no se hubiera dictado la decisin definitiva que
ponga fin al procedimiento.
(omissis)
Determinado lo anterior, esta Corte observa del expediente administrativo lo
siguiente:
(omissis)
De lo anterior, se evidencia que efectivamente el procedimiento de destitucin
objeto de estudio, se le dio apertura y fue decidido en un lapso prudencial para
ello, aunado a que tal como fue analizado con anterioridad, la no estricta
sujecin de la Administracin a los plazos que conforme a la Ley tiene para
realizar determinada actuacin, no constituye por s sola, en principio, un vicio
que afecte directamente la validez del acto administrativo, y por tanto, no
genera su nulidad, motivo por el cual, se debe desestimar el alegato de
prescripcin planteado. As se decide.

De la Solicitud de Sobreseimiento
Aprecia este rgano Jurisdiccional, que la parte querellante solicit que la
destitucin aplicada a su representado se declarara improcedente, por cuanto
ya se haba sobresedo la causa en la jurisdiccin penal, razn por la cual '()
necesariamente la averiguacin administrativa debe ser tambin sobreseda y
concluida por la misma causa porque [su] representado 'NO PUEDE SER
JUZGADA (sic) DOS VECES POR LA MISMA CAUSA', porque violara el PRINCIPIO
DEL NON BIS IN IDEM previsto en el artculo 49, numeral 7 (sic) de la
Constitucin Bolivariana de Venezuela (sic)'. [Corchetes de esta Corte].
Resaltados del Original).
Ante esto, observa quien decide que la representacin judicial de la parte
querellada, para el momento de la contestacin al fondo de la querella, seal
que '() la administracin (sic) en el ejercicio de la potestad sancionadora
actua (sic) para cuidar de los intereses que titulariza y reintegra el
ordenamiento jurdico administrativo. De all que frente a una infraccin,
constitutiva a su vez de un delito penal y de un ilcito administrativo, pueda
imponerse al autor una dualidad de sanciones quebrantando en apariencia el
principio NON BIS IN IDEM y [dijo] en apariencia, por cuanto aun siendo uno
solo el hecho, de el (sic) se derivan distintas infracciones, de naturaleza a su
vez distintas.
Ahora bien, en virtud de la denuncia planteada, relativa a la solicitud de
sobreseimiento de la causa administrativa como consecuencia del
sobreseimiento de la causa penal, considera oportuno esta Instancia
jurisdiccional recalcar, que independientemente [de] que al (sic) ciudadano
Hctor Lpez, se haya visto desligado de la causa penal por el sobreseimiento
de la misma, eso no es bice o justificativo suficiente para que se interrumpa el
procedimiento administrativo disciplinario, por existir un posible vicio que
pudiera afectar la validez de los actos posteriores. ()
Por las consideraciones expuestas, resulta forzoso para esta Corte desestimar
la solicitud de sobreseimiento del procedimiento administrativo de destitucin
realizada por la representacin judicial de la parte querellante. As se decide.
De la No Determinacin de Falta de Probidad del Querellante
Aprecia este rgano Jurisdiccional, que la parte querellante en su escrito
recursivo, aleg que la Administracin no '() DETERMIN LA
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE [SU] REPRESENTADO STRICTU SENSU
[aunado al hecho de que] LA CAUSAL DE DESTITUCIN DEL ARTCULO 62,
ordinal (sic) 2 de la Ley de Carrera Administrativa NO ESTN (sic) PROBADAS'
(sic). [Corchetes de esta Corte]. (Maysculas del original).

Ante esto, adujo que 'No estando probado (sic) en autos plenamente la
responsabilidad administrativa de las causales invocadas por la administracin
(sic) para su actuacin, as como tambin qued demostrado (sic) la
justificacin de la actuacin de [su] poderdante, en los hechos investigados,
solicita[ron se declarara] la NULIDAD ABSOLUTA de (sic) acto administrativo
impugnado'. [Corchetes de esta Corte]. (Maysculas del original).
Ello as, la representacin judicial de la parte querellada en su escrito de
contestacin a la querella interpuesta, esgrimi que la medida de destitucin
fue el resultado de un procedimiento sancionatorio previo, en el cual el
querellante particip y tuvo la oportunidad de defenderse y que la culminacin
de dicho procedimiento tuvo como resultado la destitucin del querellante.
Aplicando lo anterior al caso de marras, se observa que lo denunciado por la
parte querellante se refiere a un hecho positivo y concreto en el que
supuestamente incurri la Administracin al sealar como cierto en su decisin
de destituirlo, un hecho que no haba ocurrido, esto es, la falsedad del ttulo de
bachiller correspondiente al ciudadano Hctor Lpez, considerndose al mismo
como incurso en la causal de destitucin referida a la falta de probidad,
establecida en el numeral 2, artculo 62 de la entonces vigente Ley de Carrera
Administrativa.
Al respecto, la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo, mediante
sentencia Nro. 2006-002749 de fecha 19 de diciembre de 2006, caso: Cristian
Jos Fuenmayor Pia vs. Estado Zulia, se pronunci con relacin a la falta de
probidad establecida en el artculo 62 numeral 2 de la derogada Ley de Carrera
Administrativa (hoy artculo 86 numeral 6 de la vigente Ley del Estatuto de la
Funcin Pblica), de la siguiente manera:
(omissis)
De la sentencia parcialmente transcrita se evidencia que, la falta de probidad
es un comportamiento incompatible con los principios morales y ticos
previstos en la naturaleza laboral del cargo ejercido por el funcionario pblico,
los cuales estn regulados por la normativa jurdica funcionarial o sus
obligaciones contractuales de trabajo.
En tal sentido, en el artculo 62 numeral (sic) 2 de la entonces vigente Ley de
Carrera Administrativa, se establecan (sic) las causales de destitucin de los
funcionarios pblicos, de la siguiente manera:
'Son causales de destitucin:
(omissis)

2. Falta de probidad, vas de hecho, injuria, insubordinacin, conducta inmoral

en el trabajo o acto lesivo al buen nombre o a los intereses del organismo
respectivo o de la Repblica; ()'. (Negrillas de esta Corte).
Sin embargo, y en aplicacin de la lgica jurdica, es importante para esta
Corte advertir que, para determinar la falta de probidad establecida en el
numeral 2 del artculo 62 de la Ley de Carrera Administrativa, aplicable
rationae temporis en el caso de marras, es necesario atenerse en primer lugar
a que la conducta del funcionario investigado sea contraria a los principios de
bondad, rectitud de nimo, integridad y honradez y; en segundo lugar a la
relacin de los sujetos que intervienen en la comisin de la falta de probidad y
que atenta el prestigio de la Institucin.

Con relacin al primer elemento, relacionada (sic) con la conducta del

funcionario investigado contrarian (sic) a los principios de bondad, rectitud de
nimo, integridad y honradez, observa esta Corte que la Gerencia de Tributos
Internos del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y
Tributaria SENIAT, Regin Zuliana, inici un procedimiento administrativo
disciplinario, a los fines de constatar la veracidad del ttulo de bachiller del
actor.
En ese sentido, observa este rgano Jurisdiccional de los medios de prueba
promovidos, especficamente al folio sesenta y siete (67) del expediente
judicial, copia simple del ttulo de Bachiller en Humanidades de la Unidad
Educativa Jess E, Lossada, otorgado al querellante por el Ministerio de
Educacin el da 12 de julio de 1983.
No obstante, riela al folio sesenta y ocho (68) del expediente judicial, oficio
signado con el N 144, de fecha 10 de octubre de 2000, suscrito por la
ciudadana Lilian Nieto de Rincn, en su carcter de Jefe de Direccin de
Registro y Control de Estudios y Evaluacin de la Zona Educativa del Estado
Zulia, en el cual inform lo siguiente: 1) que el ciudadano Hctor Lpez, no
aparece registrado en las planillas de ese instituto educacional, 2) que 'para el
ao 1983 Educacin para Adultos no otorgaba Ttulos por los Planteles'; y, 3)
que las firmas en dicho ttulo eran falsas.
De las instrumentales sealadas, se evidencia que la referida Unidad Educativa
Jess E. Lossada, para la oportunidad en que fue emitido el cuestionado Ttulo
de Bachiller, no otorgaba dichos ttulos, lo que permite establecer la conducta
contraria a los principios de bondad, rectitud de nimo, integridad y honradez,
que debe ostentar todo funcionario pblico.
Con relacin al segundo requisito, relacionado a los sujetos que intervienen en
la comisin de la falta de probidad y que atenta contra el prestigio de la

Institucin, esta Corte observa que el querellante ostentaba la condicin de

funcionario pblico y mantena una relacin de carcter funcionarial con un
rgano de la Administracin Pblica Nacional como lo representa el Servicio
Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT), rgano
adscrito al Ministerio del Poder Popular para las Finanzas.
As pues, esta Corte considera que en el caso de autos estn dados los
requisitos antes sealados, los cuales fueron verificados precedentemente y
constatados con las pruebas que rielan en autos, los cuales evidencian que la
conducta del funcionario investigado es contraria a los principios de bondad,
rectitud de nimo, integridad y honradez y que tal actuacin es contraria al
prestigio de la institucin.
Dadas las consideraciones que anteceden, esta Corte Segunda de lo
Contencioso Administrativo desestima la denuncia realizada por la parte actora
en cuanto a la no determinacin de falta de probidad del querellante mediante
el procedimiento de destitucin. As se decide.
Ante la situacin irregular planteada, la Administracin realiz un
procedimiento disciplinario, de acuerdo a lo sealado en los artculos 110 y
siguientes del Reglamento General de la Ley de Carrera Administrativa, el cual
tuvo como resultado la determinacin de un comportamiento deshonesto por
parte del actor, el cual fue configurado dentro del supuesto de hecho del
numeral 2 del artculo 62 de la entonces vigente Ley de Carrera Administrativa,
relativo a la falta de probidad de un funcionario en el ejercicio de un cargo
dentro de la Administracin Pblica.
Aunado a ello, se evidencia de la lectura del expediente disciplinario que riela
en autos que la parte actora tuvo oportunidad de participar en el
procedimiento disciplinario aperturado (sic) a tales efectos. En efecto se
evidencia que el mismo fue notificado de los cargos que se le imputaron (folio
72), dio contestacin a los cargos formulados (folios 75 y 76), promovi
pruebas (folio 78 al 83) y dispuso del tiempo y medios adecuados para
impugnar las decisiones que le afecten, lo cual conlleva a esta Corte a
determinar el cabal cumplimiento de todas las fases establecidas en el
procedimiento disciplinario supra citado, motivo por el cual esta Corte verifica
que no fue violado el derecho al debido proceso y a la Defensa consagrado en
el artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. As
se decide.
De la Proteccin por Fuero Sindical
Observa esta Alzada, que la representacin judicial de la parte querellante en
su escrito recursivo adujo que su representado '() fue electo en el ltimo
proceso electoral para elegir las Junta (sic) Directivas Sindicales, Miembro de la
Junta Directiva del SINDICATO UNITARIO NACIONAL DE EMPLEADOS PUBLICOS

(sic) DEL MINISTERIO DE HACIENDA, Seccional Zulia, en el cargo de

SECRETARIUO (sic) DE PRENSA Y PROPAGANDA, para el perodo 2001-2004'.
(Maysculas del original).
Agregando, que su '() representado tiene derecho a la inamovilidad y no
poda ser destituido [sin] previa calificacin de (sic) inspector (sic) del trabajo
(sic), por ser una garanta constitucional, en violacin a las normativas
constitucionales, a los Derechos Humanos ()'.
Ante esto, la representacin judicial del Organismo querellado aleg que '()
en el caso de los funcionarios pblicos de carrera que incurran en faltas
disciplinarias, tanto la doctrina como la jurisprudencia han establecido, que no
viola ningn derecho constitucional el ser retirado un funcionario pblico que
goce de fuero sindical, mediante la sustanciacin del procedimiento legalmente
previsto, ello se debe a que los funcionarios pblicos de carrera gozan de una
estabilidad absoluta, por consiguiente no pueden ser retirados sino por las
causales taxativamente previstas en las leyes ()'.
Ahora bien, en aras de decidir el presente punto, resulta oportuno para esta
Alzada sealar, que de la revisin de las actas que conforman el expediente
judicial, se puede evidenciar que la representacin legal del Servicio Nacional
Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT), no neg
propiamente la condicin de delegado sindical del ciudadano Hctor Lpez,
sino que discrep sobre la proteccin de fuero sindical otorgada por la
legislacin laboral, ya que -a su decir- slo los trabajadores privados, gozan de
esa proteccin especial, cual es la inamovilidad.
Cabe destacar, que la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en
sentencia N 555 de fecha 28 de marzo de 2007 (caso: Adn de Jess Daz
Gonzlez), al conocer del recurso (sic) extraordinario de revisin constitucional
interpuesto contra el fallo dictado el 28 de marzo de 2006 por esta Corte
Segunda de lo Contencioso Administrativo, consider necesaria la aplicacin,
tanto del procedimiento de calificacin de despido regulado por la Ley Orgnica
del Trabajo, as como del procedimiento disciplinario establecido por la Ley del
Estatuto de la Funcin Pblica para proceder a la destitucin de funcionarios
pblicos que a su vez estuvieren amparados por fuero sindical en virtud de
ejercer actividades sindicales. En esa oportunidad precis la Sala lo siguiente:
'Observa la Sala, que el ciudadano Adn Daz si bien goza de inamovilidad en
su condicin de dirigente sindical, razn por la cual se le aplic el
procedimiento previsto para la calificacin de despido de los funcionarios que
gozan de fuero sindical en la Ley Orgnica del Trabajo, por gozar por otro lado
de la estabilidad propia de todos los funcionarios al servicio de la
Administracin Pblica, ha debido tambin utilizarse el procedimiento de la Ley
del Estatuto de la Funcin Pblica correspondiente a la destitucin, o la

normativa prevista en la Ley Orgnica de Educacin, ya que la aplicacin del

procedimiento establecido en la Ley Orgnica del Trabajo no exime al rgano
administrativo de la aplicacin del procedimiento previsto en la norma
estatutaria, ya que todo funcionario pblico al gozar de estabilidad, sta debe
ser considerada para su retiro, destitucin o toma de alguna decisin que
afecte su esfera de derechos. As se decide.
Debe insistirse en que no estamos en presencia de una doble estabilidad en
sentido estricto. As como para el despido de un dirigente sindical del sector
privado es necesario respetar el fuero sindical, el cumplimiento de lo dispuesto
en la Seccin Sexta del Captulo II Ttulo VII de la Ley Orgnica del Trabajo
(referido al derecho colectivo del trabajo), no exime al patrono de las
obligaciones contenidas, por ejemplo, en el Ttulo II, Captulo VI eiusdem; o en
los decretos de inamovilidad laboral. Asimismo, si el dirigente tiene un rgimen
laboral o funcionarial especial, debe respetarse adicionalmente la normativa
pertinente para la terminacin de la relacin de trabajo. En estos casos lo
previsto en la citada Seccin Sexta del Captulo II del Ttulo VII debe entenderse
exclusivamente como un procedimiento para el 'desafuero' sindical no para su
despido o retiro, cuando se trata de un funcionario de carrera; y as se decide.
Plante el solicitante que la sentencia cuya revisin se solicita infringi el
derecho al debido proceso, consagrado en el artculo 49 de la Constitucin de
la Repblica Bolivariana de Venezuela, toda vez que el mismo debe aplicarse a
todas las actuaciones judiciales y administrativas y el hecho de que no se haya
aplicado el procedimiento previsto en la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica,
ni la normativa prevista en la Ley Orgnica de Educacin, siendo dicha
normativa aplicable de igual modo al caso planteado, tal como se indic, ello
obliga a esta Sala a anular la sentencia dictada el 28 de marzo de 2006 por la
Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo' (Subrayado y destacado de
esta Corte).
De la sentencia anteriormente transcrita se colige, que en el caso en (sic) que
un funcionario pblico que est al servicio de la Administracin se encuentre a
su vez investido de fuero sindical al momento de ser retirado, debe atenderse
tanto al procedimiento de calificacin de despido previsto en la Ley Orgnica
del Trabajo, como tambin al procedimiento disciplinario de destitucin a que
haya lugar de conformidad con lo previsto tanto por la Ley del Estatuto de la
Funcin Pblica, anteriormente la Ley de Carrera Administrativa as como en la
Ley especial en caso de que exista, por ser sta tambin aplicable como lo
estableci en el caso que dicha Sala revis.
(omissis)
As las cosas, cabe sealar que en sentencia N 2007-2014 de fecha 3 de
octubre de 2007, caso: Olga Petit Garcs contra el Instituto Nacional de

Nutricin, la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, precis que la Ley

del Estatuto de la Funcin Pblica en su artculo 32 remite directamente a la
Ley Orgnica del Trabajo en todo lo relativo a la materia sindical, no como
cuerpo supletorio, sino como norma de aplicacin primaria, trminos
semejantes a los estipulados en el artculo 23 de la Ley de Carrera
Administrativa.
De igual forma seal que, 'el procedimiento de calificacin previa ante el
Inspector del Trabajo, en el caso concreto de los funcionarios sindicales, agrega
una garanta adicional a los funcionarios pblicos, y por ello, en atencin a la
progresividad de los derechos laborales consagrada en la Constitucin (artculo
89 numeral 1), dicha calificacin previa debe proceder. La garanta adicional
que agrega tal procedimiento no es otra que materializar la autonoma
sindical'.
(omissis)
Precisado lo anterior, pasa esta corte (sic) a verificar si en el caso de marras el
querellante se encontraba amparado de fuero sindical en el momento de su
retiro tal como lo afirma la parte querellante, y de ser cierta tal afirmacin, se
proceder a revisar si el Organismo querellado cumpli o no con el
procedimiento de calificacin de despido conforme a lo previsto en los artculos
449 y 453 de la Ley Orgnica del Trabajo, y a tal efecto observa:
De lo consignado por parte del recurrente, se observa que riela a los folios del
veintitrs (23) al treinta y uno (31) del expediente judicial, distintas
comunicaciones, a saber oficio O.R.S.F.P.N 040, de fecha 29 de enero de 2002,
dirigida al ciudadano Jess Ros Presidente del Comit Ejecutivo Nacional del
Sindicato nico de Empleados Pblicos del Ministerio de Hacienda, as como
oficio sin numero (sic) de fecha 5 de noviembre 2001, emanada del Director
General de Relaciones Laborales del Ministerio de Hacienda, dirigido al
ciudadano Carlos Ramones Gerente de la Aduana de Maracaibo del Ministerio
de Finanzas Regin Zulia, de donde se puede observar claramente, emanado
del Secretario General del Sindicato Unitario Nacional de Empleados Pblicos
del Ministerio de Hacienda, que el ciudadano Hctor Lpez, funga como
Secretario de Prensa y Propaganda de la Seccional Regin Zuliana del Sindicato
Unitario de Empleados Pblicos del Ministerio de Hacienda, todo ello en copias
simples las cuales sern tomadas como fidedignas de acuerdo al artculo 429
del Cdigo de Procedimiento Civil, por no haber sido impugnadas en ningn
momento, por lo que no resulta un hecho controvertido para este rgano
jurisdiccional, ni como se indic anteriormente para la parte querellada que el
recurrente para la fecha de su destitucin ostentaba la condicin de delegado
sindical. As se declara.

Una vez determinado lo anterior, se evidencia con meridiana claridad, que al

ciudadano Hctor Lpez, le era aplicable el procedimiento de desafuero
previsto en los artculos 453 y siguientes de la Ley Orgnica del Trabajo, por
encontrarse ocupando un cargo de dirigente sindical tal como se determin con
anterioridad.
As pues, en aplicacin al presente caso de los criterios antes apuntados,
observa la Corte que la interpretacin realizada por la Administracin resulta
contraria a todas las consideraciones explanadas, pues neg que la garanta
representada en el fuero sindical pueda tener alguna virtualidad en el mbito
de la funcin pblica; ello as pues, a juicio del Servicio Nacional Integrado de
Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) el querellante no estaba
sometido ms que [a] las normas que regulaban su condicin de funcionario de
carrera, por lo que su condicin de secretario de una organizacin sindical no le
otorgaba ningn estatus distinto al de los dems funcionarios pblicos de
carrera, cuando es lo cierto, como se ha explicado, que al querellante le era
aplicable tambin el rgimen relativo al derecho a la sindicacin, previsto en la
Ley Orgnica del Trabajo y su Reglamento, incluyendo lo relativo al fuero
sindical.
Se advierte entonces que el examen de la validez de actos de destitucin en
casos como el de autos, implica analizar, si se ha cumplido o no con los
procedimientos legalmente establecidos para tal fin, esto supone, como lo
precisara la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, que en estos
casos debe aplicarse 'el procedimiento previsto en la Ley Orgnica del Trabajo',
pero, adems 'por gozar por otro lado de la estabilidad propia de todos los
funcionarios al servicio de la Administracin Pblica, [debe] tambin utilizarse
el procedimiento de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica correspondiente a
la destitucin'.
En virtud de lo expuesto, esta Corte seala que para que la Administracin
proceda a destituir a un funcionario pblico amparado de fuero sindical, tendr
que proceder a realizar el procedimiento disciplinario de destitucin previsto en
la Ley de Carrera Administrativa -aplicable en razn del tiempo-, a los fines de
imputarle los cargos que ameriten la comisin de alguna de las causales de
destitucin consagradas por el artculo 62 ejusdem y darle la oportunidad al
funcionario investigado de hacer valer sus derechos e intereses en todo el
procedimiento administrativo y, solicitar ante la Inspectora del Trabajo
respectiva la calificacin de despido que permita despojar al funcionario del
fuero sindical que lo ampara, de conformidad con lo previsto en los artculos
449 y 453 de la Ley Orgnica del Trabajo.
De una revisin de las actas que conforman la presente causa, esta Corte
constat que la Administracin Pblica realiz nicamente el procedimiento
disciplinario de destitucin previsto en el Reglamento General de la Ley de

Carrera Administrativa, el cual fue analizado previamente y se determin que

el mismo fue sustanciado conforme a la mencionada disposicin legal, donde
se le respet al accionante su oportunidad para ejercer su derecho
constitucional a la defensa, a los fines de que hiciera valer sus derechos e
intereses durante todo el procedimiento administrativo; por tanto, al verificarse
que el procedimiento administrativo realizado al recurrente fue debidamente
tramitado por el Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y
Tributaria (SENIAT); este rgano Jurisdiccional consider vlido y ajustado a
derecho el acto administrativo de destitucin del hoy accionante, por lo que,
produce los efectos legales correspondientes que la ley le otorga, y as fue
declarado ut supra.
As las cosas, esta Corte evidencia que la Administracin obvi la realizacin
del procedimiento contemplado por la Ley Orgnica del Trabajo para despojar a
un funcionario pblico que se encuentra amparado con fuero sindical previsto
en la Seccin Sexta del Captulo II Ttulo VII de la Ley Orgnica del Trabajo, el
cual 'debe entenderse exclusivamente como un procedimiento para el
desafuero sindical no para su despido o retiro', tal y como lo expresa la
sentencia citada ut supra; por lo que este rgano Jurisdiccional entiende que
dado (sic) esta circunstancia no se ha materializado el acto de retiro del
recurrente, lo cual se traduce en este caso en la desvinculacin del funcionario
con la Administracin, en consecuencia, se ordena al Servicio Nacional
Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT), que instaure de
manera inmediata ante la autoridad administrativa el respectivo procedimiento
de calificacin de despido.

En consecuencia, se ordena la reincorporacin del ciudadano Hctor Lpez en

el cargo de Tcnico Tributario Grado 8, o en su defecto a uno de igual o superior
jerarqua en el referido Organismo, slo a los fines de que la Administracin
cumpla con el mencionado procedimiento contemplado por la Ley Orgnica del
Trabajo; con la advertencia de que la Administracin puede hacer uso de las
medidas cautelares administrativas consagradas en el artculo 90 de la Ley del
Estatuto de la Funcin Pblica, mientras se cumple con dicho procedimiento,
todo ello en virtud del estricto acatamiento del criterio sentado por la sentencia
de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia nmero 555 de fecha
28 de marzo de 2007 (caso: Adn de Jess Daz Gonzlez), al conocer del
recurso extraordinario de revisin constitucional interpuesto contra el fallo
dictado el 28 de marzo de 2006 por esta Corte Segunda de lo Contencioso
Administrativo, por lo que, slo le proceder el pago del sueldo
correspondiente al perodo que dure el procedimiento de desafuero. As se
declara.

Con relacin a la solicitud del pago de todas las remuneraciones dejadas de

percibir, desde su ilegal destitucin, hasta su definitiva reincorporacin
realizada por la parte querellante, esta Corte advierte que procedera dicha
pretensin en el caso [de] que el acto administrativo de destitucin del
recurrente hubiera sido declarada (sic) nula (sic) por los rganos de la
Jurisdiccin Contencioso-Administrativa y; visto que, de (sic) los razonamientos
de hecho y de derecho expuestos precedentemente declaran vlido y ajustado
a derecho el mencionado acto, en consecuencia, resulta improcedente dicha
solicitud. As se declara.
De esta manera, se reitera el criterio sentado por este rgano Jurisdiccional en
sentencia N 2009-554, de fecha 6 de abril de 2009, (Caso PEDRO JOS
MODESTO SAM Vs. ALCALDA DEL MUNICIPIO LIBERTADOR DEL DISTRITO
CAPITAL) mediante la cual se estableci el procedimiento a cursar en caso de
que haya sido destituido un funcionario amparado por fuero sindical, sin haber
llevado a cabo antes el procedimiento de desafuero. As se declara.
IV
CONSIDERACIONES PARA DECIDIR
Delimitada como ha sido la competencia para conocer de la presente revisin,
esta Sala pasa a decidir y, para ello, observa:
La va extraordinaria de revisin ha sido concebida como un medio para
preservar la uniformidad de la interpretacin de normas y principios
constitucionales, o para corregir graves infracciones a sus principios o reglas
(vid. sentencia. 1760/2001), lo que ser determinado por la Sala en cada caso,
siendo siempre facultativo de sta su procedencia o no.
En efecto, la propia Sala dej sentado en la sentencia N1862 del 6 de febrero
de 2001 (caso: Corporacin Turismo de Venezuela CORPOTURISMO), que la
potestad de revisin consagrada en el artculo 336, cardinal 10 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, puede ser ejercida de
manera discrecional; por lo tanto, la misma no debe ser entendida como una
nueva instancia, puesto que su procedencia est limitada a los casos de
sentencias definitivamente firmes, esto es, decisiones amparadas por el
principio de la doble instancia judicial.
En el caso de autos, el fallo judicial sometido a revisin de esta Sala es la
sentencia dictada el 6 de octubre de 2010 por la Corte Segunda de lo
Contencioso Administrativo, mediante la cual declar parcialmente con lugar el
recurso de apelacin ejercido por el apoderado judicial del ciudadano Hctor
Lpez, contra la decisin emitida el 26 de marzo de 2008 por el Juzgado
Superior en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Occidental, que
declar sin lugar el recurso contencioso funcionarial interpuesto contra el acto

de destitucin emanado del Servicio Nacional Integrado de Administracin

Aduanera y Tributaria (SENIAT).
Al respecto, el solicitante aleg que la Corte Segunda de lo Contencioso
Administrativo luego de ordenar su reincorporacin al Servicio Nacional
Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) en el cargo de
Tcnico Tributario Grado 8, o en su defecto a uno de igual o superior jerarqua,
a los fines de que dicho Organismo solicitase su desafuero ante la Inspectora
del Trabajo -al ocupar para el momento de su destitucin el cargo de Secretario
de Prensa y Propaganda de la Junta Directiva del Sindicato Unitario de
Empleados Pblicos del Ministerio de Finanzas, Seccional Zulia-, procedi a
negar el pago de los salarios cados y dems conceptos solicitados en la
querella funcionarial, lo que -a su juicio- vulner el derecho a la tutela judicial
efectiva previsto en el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana
de Venezuela.
En este sentido, es preciso reiterar que para proceder a la revisin de una
sentencia, vale decir, para que esta Sala Constitucional haga uso de la facultad
que le confieren los artculos 336, cardinal 10 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela y el artculo 25, cardinales 10 y 11 de la
Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, es menester no slo el carcter
definitivo de la sentencia, sino que la misma incurra en alguno de los
supuestos que esta Sala ha ido elaborando y desarrollando, recogidos en los
preceptos antes citados, a partir de la sentencia N 93/2001 del 6 de febrero
(caso: Corpoturismo) y de lo que dispona el artculo 5, cardinales 4 y 16 de la
derogada Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia (Vid. 1.103/2007,
caso: Tommaso Puglisi Platana).

As, la Sala ha sostenido que dicha facultad puede slo ser ejercida de manera
extraordinaria, excepcional, restringida y discrecional. Asimismo, ha dejado
establecido que ello se impone a los fines de salvaguardar la garanta de la
cosa juzgada judicial, cuya inmutabilidad es caracterstica de la sentencia. De
tal manera que, para que prospere una solicitud de este tipo, es indispensable
que el fallo cuya revisin se solicita haya realizado un errado control de la
constitucionalidad al aplicar indebidamente la norma constitucional; o haya
incurrido en un error grave en cuanto a la interpretacin de la Constitucin,
haya obviado por completo la interpretacin de la norma constitucional o haya
violado de manera grotesca los derechos constitucionales.
Ahora bien, aprecia esta Sala luego de un cuidadoso anlisis del escrito de
revisin, que el ejercicio de este excepcional medio constitucional va dirigido a
cuestionar los fundamentos empleados por la Corte Segunda de lo Contencioso
Administrativo para negar el pago de los salarios cados y dems conceptos

requeridos en la querella funcionarial incoada por el hoy solicitante contra el

Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT),
esgrimiendo al respecto la existencia de una incorrecta valoracin de los
alegatos expuestos en el recurso contencioso funcionarial interpuesto contra el
acto de destitucin emitido por el referido Organismo, los cuales, de haber sido
apreciados tal como l lo indicaba, hubiesen conducido a una decisin distinta
a la hoy cuestionada.
Al respecto, estima esta Sala que el fallo objeto de revisin no contrara en
modo alguno la jurisprudencia de esta Sala Constitucional, ni evidencia algn
grotesco error de interpretacin de la norma constitucional o que se hubiese
sostenido un criterio contrario a una jurisprudencia previamente establecida;
por el contrario, la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo centr su
actividad jurisdiccional en analizar detenidamente cada uno de los alegatos
esgrimidos por la parte actora en el juicio de nulidad incoado, sustentando su
razonamiento en argumentos vlidos y perfectamente admisibles en derecho;
por lo tanto, siendo as, no puede el solicitante cuestionar la pertinencia y
validez de dichos argumentos por el simple hecho de no estar conforme con el
anlisis dado a los argumentos por el planteados en su recurso de nulidad, ms
concretamente, en lo referido a la solicitud de pago de los salarios cados y
dems conceptos requeridos en la querella funcionarial.
En este sentido, aprecia esta Sala Constitucional que no se puede afirmar que
la decisin judicial sometida a su consideracin quebrante principios jurdicos
fundamentales contenidos en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, ni que fue dictada como consecuencia de un error inexcusable,
dolo, cohecho o prevaricacin, ya que se aprecia claramente que dicha
decisin, dictada por la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo,
analiz las denuncias expuestas por el solicitante, y de forma motivada declar
parcialmente con lugar la accin de nulidad interpuesta, sin evidenciarse que
exista un grotesco error de interpretacin de la norma constitucional que
permita definir que se sostuvo un criterio contrario a la jurisprudencia,
previamente establecido por esta Sala, ni se manifiestan violaciones de
preceptos constitucionales; por lo tanto, se considera que la revisin pedida no
contribuira a la uniformidad de la interpretacin de las normas y principios
constitucionales; ms bien, de los alegatos de la solicitante lo que se evidencia
es una disconformidad con la decisin impugnada, al ser sta contraria a sus
intereses, razn por la cual resulta forzoso para este rgano jurisdiccional
declarar que no ha lugar la revisin solicitada; y as se decide.
DECISIN
Por las razones expuestas, esta Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia, administrando justicia en nombre de la Repblica por autoridad de la
Ley, declara que NO HA LUGAR la solicitud de revisin presentada por el

abogado Gabriel Arcngel Puche Urdaneta, actuando con el carcter de

apoderado judicial del ciudadano HCTOR LPEZ, ya identificados, de la
sentencia N 2010-01342, dictada el 6 de octubre de 2010 por la Corte
Segunda de lo Contencioso Administrativo.
Publquese y regstrese. Archvese el expediente.
Dada, firmada y sellada en la Sala de Audiencias de la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia, en Caracas, a los 14 das del mes de noviembre
de dos mil doce (2012). Aos: 202 de la Independencia y 153 de la
Federacin.
La Presidenta,
Luisa Estella Morales Lamuo

Magistrado-Ponente

El Vicepresidente,

Juan Jos Mendoza Jover

Francisco Antonio
Carrasquero Lpez

Magistrado

Marcos Tulio Dugarte Padrn

Gladys Gutirrez Alvarado

Magistrado
Carmen Zuleta de Merchn

Magistrada
El Secretario,
Jos Leonardo Requena Cabello

Magistrada

Exp. 12-0791
ADR/

Arcadio Delgado Rosales

Quien suscribe, Magistrada Carmen Zuleta de Merchn, de conformidad con el
artculo 104 de la Ley Orgnica que rige las funciones de este Alto Tribunal y 53
del Reglamento de Reuniones, presenta voto salvado en la decisin dictada por
esta Sala Constitucional en el expediente nm. 12-0791, que declar no ha
lugar la revisin constitucional interpuesta por el ciudadano Hctor Lpez
contra la sentencia 2010-01342 dictada por la Corte Segunda de lo
Contencioso Administrativo el 6 de octubre de 2010.
En tal sentido, la decisin adoptada por la mayora sentenciadora se
fundament en lo siguiente: el fallo objeto de revisin no contrara en modo
alguno la jurisprudencia de esta Sala Constitucional, ni evidencia algn
grotesco error de interpretacin de la norma constitucional o que se hubiere
sostenido un criterio contrario a una jurisprudencia previamente establecida;
por el contrario, la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo centr su

actividad jurisdiccional en analizar detenidamente cada uno de los alegatos

esgrimidos por la parte actora en el juicio de nulidad incoado, sustentando su
razonamiento en argumentos vlidos y perfectamente admisibles en
derecho.
Al respecto, la Magistrada disidente observa que la Corte Segunda de lo
Contencioso Administrativo determin en su decisin que el querellante se
encontraba investido con la proteccin del fuero sindical y no poda ser retirado
de la Administracin hasta tanto se llevara a cambio el correspondiente
procedimiento de desafuero, no obstante de haberse realizado el
procedimiento administrativo correspondiente donde se determin que el
funcionario no cumpla con los requerimientos para ingresar a la Administracin
Pblica al haberse constatado la consignacin falsa del ttulo de bachillerato, lo
que haba ameritado en ese caso que se acordarse su destitucin.
Debe advertirse que la sentencia dictada por esa Corte Segunda de lo
Contencioso Administrativo incurri en un error al considerar que los
funcionarios pblicos cuentan con un doble rgimen de estabilidad cuando
alguno de ellos se encuentran amparados adicionalmente por un fuero especial
(sindical, maternal, paternal, etc). Ha sido criterio de la Sala que los
funcionarios pblicos slo cuentan con su rgimen especial de proteccin, sin
que al mismo se le solapen las dems previsiones de la Ley Orgnica del
Trabajo.
Dicho caso fue considerado en sentencia n 555 del 28 de marzo de 2007,
(caso: Adn Daz), cuando en un supuesto anlogo al de autos, se asent lo
siguiente:
() se aprecia que la relacin entre los docentes de carrera que prestan sus
funciones a la Administracin Pblica, se rigen por una relacin estatutaria.
Dicha relacin permanece incluso cuando los mismos ejerzan una funcin
sindical, ya que aun cuando gozan de inamovilidad ello no implica que se
modifica el rgimen de estabilidad que los protege ni las causales de retiro
previstas en la ley estatutaria.
Dentro de este marco es importante sealar que el acto administrativo
emanado del Ministro de Educacin Superior mediante el cual se despide al
ciudadano Adn Daz, lo afecta no slo en su condicin de representante
sindical sino tambin como funcionario pblico o mejor dicho como docente de
carrera, condicin sobre la cual se ejerce la potestad disciplinaria.
Observa la Sala, que el ciudadano Adn Daz si bien goza de inamovilidad en su
condicin de dirigente sindical, razn por la cual se le aplic el procedimiento
previsto para la calificacin de despido de los funcionarios que gozan de fuero
sindical en la Ley Orgnica del Trabajo, por gozar por otro lado de la estabilidad
propia de todos los funcionarios al servicio de la Administracin Pblica, ha

debido tambin utilizarse el procedimiento de la Ley del Estatuto de la Funcin

Pblica correspondiente a la destitucin, o la normativa prevista en la Ley
Orgnica de Educacin, ya que la aplicacin del procedimiento establecido en
la Ley Orgnica del Trabajo no exime al rgano administrativo de la aplicacin
del procedimiento previsto en la norma estatutaria, ya que todo funcionario
pblico al gozar de estabilidad, sta debe ser considerada para su retiro,
destitucin o toma de alguna decisin que afecte su esfera de derechos. As se
decide.
Debe insistirse en que no estamos en presencia de una doble estabilidad en
sentido estricto. As como para el despido de un dirigente sindical del sector
privado es necesario respetar el fuero sindical, el cumplimiento de lo dispuesto
en la Seccin Sexta del Captulo II Ttulo VII de la Ley Orgnica del Trabajo
(referido al derecho colectivo del trabajo), no exime al patrono de las
obligaciones contenidas, por ejemplo, en el Ttulo II, Captulo VI eiusdem; o en
los decretos de inamovilidad laboral. Asimismo, si el dirigente tiene un rgimen
laboral o funcionarial especial, debe respetarse adicionalmente la normativa
pertinente para la terminacin de la relacin de trabajo. En estos casos lo
previsto en la citada Seccin Sexta del Captulo II del Ttulo VII debe entenderse
exclusivamente como un procedimiento para el desafuero sindical no para su
despido o retiro, cuando se trata de un funcionario de carrera; y as se decide.
Plante el solicitante que la sentencia cuya revisin se solicita infringi el
derecho al debido proceso, consagrado en el artculo 49 de la Constitucin de
la Repblica Bolivariana de Venezuela, toda vez que el mismo debe aplicarse a
todas las actuaciones judiciales y administrativas y el hecho de que no se haya
aplicado el procedimiento previsto en la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica,
ni la normativa prevista en la Ley Orgnica de Educacin, siendo dicha
normativa aplicable de igual modo al caso planteado, tal como se indic, ello
obliga a esta Sala a anular la sentencia dictada el 28 de marzo de 2006 por la
Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo.
En consecuencia, en virtud de las anteriores consideraciones, esta Sala debe
declarar ha lugar la solicitud de revisin intentada por el ciudadano Adn Daz
().
En la mencionada decisin si bien puede aplicarse a los funcionarios pblicos el
procedimiento para el desafuero, la va nica y exclusiva para acordar su
remocin, retiro o destitucin de la Administracin Pblica es la referente a los
procedimientos previstos en la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, por lo
que al haberse cumplido con los mismos, no debe requerirse de otros
adicionales para acordarse la cesanta de un funcionario de la Administracin
Pblica.

En otro orden de ideas, no obstante de que el presente voto se fundamenta en

el disenso de agotar un doble procedimiento para la destitucin del funcionario,
la Corte Segunda de lo Contencioso Administracin incurri en los trminos de
su propia decisin en una falla adicional al considerar que el funcionario deba
ser incorporado solamente mientras dure el procedimiento de desafuero para
obtener los pagos correspondientes a los salarios que pueda recibir mientras se
complete ese requerimiento en el lapso correspondiente.
Quien disiente de la decisin debe recordar que de haber ocurrido un cese
indebido del funcionario de la Administracin Pblica, lo procedente no sera
sufragar los salarios correspondientes a ese ingreso temporal o momentneo
en la Administracin, sino de todo el periodo de tiempo que estuvo fuera de la
funcin pblica, por lo que su reasuncin trae consigo la obligacin de cancelar
la totalidad de los sueldos dejados de percibir a modo de indemnizacin
cuando se determine que no era procedente la remocin, retiro o destitucin
del trabajador.
En casos como el presente, lo pertinente no es el pago del tiempo que pueda
estar efectivamente trabajando en la Administracin, sino de la totalidad en
que debi entenderse su permanencia por cuanto no es voluntad del trabajador
haber sido desincorporado del cargo que le ha sido inherente.
Finalmente, quien disiente observa que la Corte Segunda de lo Contencioso
Administrativo con su decisin estableci una condicin suspensiva temporal
que estara permitiendo la subsanacin de posibles vicios para luego proceder
a la desincorporacin del funcionario, cuando la nica consecuencia lgica de
la decisin que puede dictarse como juez contencioso administrativo sera
anular el acto impugnado y declarar los efectos derivados de su inexistencia. Al
dictarse una sentencia de condicin suspensiva, incorporando temporalmente
a un funcionario, dicha Corte evit con su decisin la obligacin de declarar la
nulidad del acto administrativo y gener con su desvo un dao al querellante a
quien se le est cercenando su derecho a una tutela judicial efectiva. La sola
existencia de un mandato judicial que suspende la anulacin de un acto
administrativo en procura de su subsanacin genera de por s un evidente dao
constitucional.
Queda as expresado el presente voto salvado.
Caracas, fecha ut supra.

La Presidenta,
Luisa EstelLa Morales Lamuo
Vicepresidente,
Francisco A. Carrasquero Lpez
Los Magistrados,
MarcoS Tulio Dugarte Padrn
CARMEN ZULETA DE MERCHN
Disidente
ARCADIO DE JESS DELGADO ROSALES
Ponente
JUAN JOS MENDOZA JOVER
GLADYS M. GUTIRREZ ALVARADO
El Secretario,
Jos Leonardo Requena Cabello
V.S.Exp.- 12-0791
CZdM/