CASACION N 1573-2001 - PIURA

Demandante: Julio Raymundo Pasapera

Demandado: Maria del Pilar Rojas Calle y otros
Materia: Accin Pauliana

Sentencia de 1era instancia: La Sala declara infundada la demanda sobre accin

Pauliana.
Sentencia de 2da instancia: La Sala CONFIRMA la sentencia apelada que declara
infundada la demanda sobre accin Pauliana.
Sentencia Casatoria: Declaran FUNDADO el recurso de casacin, en consecuencia
CASARON la sentencia de vista. Asimismo, actuando en sede de instancia
REVOCARON la sentencia apelada y reformndola declararon FUNDADA la
demanda sobre accin pauliana y en consecuencia ineficaz el acto jurdico de
compraventa celebrado por Maria del Pilar Rojas Calle y otros.

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NORMAS UTILIZADAS
Causal por las que se ha declarado procedente el recurso: ARTICULO 386
DEL CODIGO PROCESAL CIVIL.
Artculo 386.- Causales.- Son causales para interponer recurso de casacin:
1. La aplicacin indebida o la interpretacin errnea de una norma de derecho
material, as como de la doctrina jurisprudencial;
Est incluida en el inciso 1 la causal de aplicacin indebida del Artculo 236 de la
Constitucin. (*)
(*) Cfr. Con el art. 51 de la Constitucin de 1993.
Artculo 51.
La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de
inferior jerarqua, y as sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia
de toda norma del Estado.
INTERPRETACION ERRONEA DEL ARTICULO 195 CODIGO CIVIL
Artculo 195.- Accin Pauliana. Requisitos
El acreedor, aunque el crdito est sujeto a condicin o a plazo, puede pedir que se
declaren ineficaces respecto de l los actos gratuitos del deudor por los que
renuncie a derechos o con los que disminuya su patrimonio conocido y perjudiquen
el cobro del crdito. Se presume la existencia de perjuicio cuando del acto del
deudor resulta la imposibilidad de pagar ntegramente la prestacin debida, o se
dificulta la posibilidad de cobro.

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Tratndose de acto a ttulo oneroso deben concurrir, adems, los siguientes

requisitos:
1.- Si el crdito es anterior al acto de disminucin patrimonial, que el tercero haya
tenido conocimiento del perjuicio a los derechos del acreedor o que, segn las
circunstancias, haya estado en razonable situacin de conocer o de no ignorarlos y
el perjuicio eventual de los mismos.
2.- Si el acto cuya ineficacia se solicita fuera anterior al surgimiento del crdito,
que el deudor y el tercero lo hubiesen celebrado con el propsito de perjudicar la
satisfaccin del crdito del futuro acreedor. Se presume dicha intencin en el
deudor cuando ha dispuesto de bienes de cuya existencia haba informado por
escrito al futuro acreedor. Se presume la intencin del tercero cuando conoca o
estaba en aptitud de conocer el futuro crdito y que el deudor carece de otros
bienes registrados.
Incumbe al acreedor la prueba sobre la existencia del crdito y, en su caso, la
concurrencia de los requisitos indicados en los incisos 1 y 2 de este artculo.
Corresponde al deudor y al tercero la carga de la prueba sobre la inexistencia del
perjuicio, o sobre la existencia de bienes libres suficientes para garantizar la
satisfaccin del crdito.(*)
(*) Artculo vigente conforme a la modificacin establecida por la Primera
Disposicin Modificatoria del Texto Unico Ordenado del Cdigo Procesal Civil,
aprobado por Resolucin Ministerial N 10-93-JUS, publicada el 23-04-93.
Nota: La Resolucin Ministerial N 10-93-JUS, recoge la modificacin hecha
anteriormente a este artculo por la Primera Disposicin Modificatoria del Decreto
Legislativo N 768, publicado el 04-03-92.

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HIPOTECA NOCIONES GENERALES

Artculo 1097.- Nocin de hipoteca
Por la hipoteca se afecta un inmueble en garanta del cumplimiento de cualquier
obligacin, propia o de un tercero.
La garanta no determina la desposesin y otorga al acreedor los derechos de
persecucin, preferencia y venta judicial del bien hipotecado.

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DOCTRINA:
ACCIN PAULIANA O ACCIN REVOCATORIA
La accin pauliana o revocatoria es la facultad que otorga el ordenamiento civil al
acreedor para solicitar al juez que se declare la ineficacia del acto de disposicin
que pone en peligro el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor, sin que
sea necesario que ste haya actuado fraudulentamente, y slo hasta por el monto
que garantice el cumplimiento de la obligacin.
Accin Pauliana es la facultad que la ley otorga al acreedor para pedir la
declaracin de inoponibilidad o ineficacia respecto de l, de ciertos actos de
disposicin, no necesariamente fraudulentos, que el deudor efecte de su
patrimonio y que causen perjuicio a sus derechos. Hasta el lmite de ellos.
Es el modo de pedir proteccin contra la violacin daosa de un derecho, cometido
libremente, tanto dolosa como culposamente y, por lo tanto, por una razn que no
debe prevalecer sobre el derecho perjudicado y que debe removerse.
En nuestro ordenamiento jurdico, la accin de ineficacia es una pretensin de
inoponibilidad ante el acreedor accionante de los efectos de un acto jurdico pues,
si prospera la pretensin, el acto no es revocado, porque subsiste con plenitud de
valor efecto entre las parte del mismo y ante otros terceros distintos al acreedor,
aunque ineficaz para este ltimo.
Este poder que se le asigna al acreedor para inmiscuirse en las relaciones entre el
deudor

terceros

deriva,

segn

la

doctrina,

de

diversas

razones:

el

enriquecimiento injusto del deudor y de terceros, para Len Barandiarn; el

derecho de prenda general de los bienes del deudor a favor del acreedor, para
Colin y Capitant, entre otras razones.

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Sobre la impugnacin de este acto de disposicin del deudor en perjuicio del

acreedor, se puede sealar que el acto como tal no nace ineficaz: la Ley dice que
puede declararse ineficaz (artculo 195 del Cdigo Civil) y es efecto de una
pretensin, lo que en sede de accin pauliana cabe decir que se le puede privar de
virtualidad (pero que no surge privado de ella ante el perjuicio).
La ineficacia sobreviene cuando se la declara y retroactivamente a la fecha del
perjuicio, hasta la cuanta del mismo, no cuando se celebra el acto. En suma no es
ineficaz, sino que deja de ser eficaz, con cierta virtualidad retroactiva. Aceptar
que el acto es ineficaz desde su nacimiento sera incorrecto, pues si el deudor
dispone de un bien "A" pero presenta otro bien "B" que garantice el derecho del
acreedor, el acto de disposicin del bien "A" sera perfectamente vlido y eficaz
desde su nacimiento; mientras que la ineficacia pauliana declara la ineficacia no
desde el nacimiento del acto, sino desde que se sabe que no existe ms garanta
para el acreedor y opera retroactivamente y hasta el monto del crdito.
CARACTERSTICAS DE LA ACCIN REVOCATORIA O PAULIANA :
A.- Es la facultad establecida en el ordenamiento civil que tienen los acreedores
para garantizar el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor.
B.- Slo beneficia al acreedor que ejercita la accin.
C.- Declarado ineficaz el acto de disposicin por el juez competente, se convierte
en inoponible para el acreedor accionante.
D.- Se interpone excepcionalmente, slo cuando la obligacin del deudor no est
suficientemente garantizada.

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E.- El fin de la interposicin de la accin por parte del acreedor no persigue el

cobro del crdito, sino que el deudor no disminuya su patrimonio para poder cumplir
con la prestacin al acreedor.
F.- La accin se dirige contra el deudor y el adquiriente.
G.- Para interponer la accin, el actor de disposicin debe ser susceptible de ser
valorado econmicamente.
H.- Debe preexistir una obligacin entre el acreedor y el deudor respecto del acto
de

disposicin

realizado

por

el

deudor.

La doctrina mayoritaria considera que la accin pauliana es de naturaleza personal.

As, Josserand afirma que la accin pauliana entra en la categora de las acciones
personales: sin duda sus resultados pueden repercutir sobre los terceros, los
adquirientes o los subadquirientes, y por tal razn pensaron los autores ver en ella
una accin real. Pero quien la ejerce es, por hiptesis, un acreedor; est provista
de un derecho personal. Ahora bien, no se concibe que un derecho de crdito sea
sancionado

por

una

accin

real.

Coincidimos con lo expuesto, en que la accin pauliana es personal, pues su finalidad

de declarar la ineficacia del acto de disposicin realizada por el deudor puede
afectar derechos personales y no reales. No se trata de despojar al adquiriente
del bien sino que sea declarado inoponible frente al accionante.
NATURALEZA JURDICA DE LA ACCIN REVOCATORIA O PAULIANA
Considerar la naturaleza de la accin revocatoria abarca el aspecto relativo a si es
de carcter personal o real. La doctrina dominantemente le reconoce un carcter
personal.

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Asimismo la doctrina, teniendo en cuenta la incorrecta conducta, establece dos

caractersticas de la accin pauliana:
a) Su funcin conservativa o cautelar, pero no ejecutiva .- La pauliana, coloca
bienes en garanta, pero no los expropia ni del deudor ni del adquiriente, aunque
otorga ttulo para hacerlo.
b) Su connotacin de accin personal y no real .- Se trata de una accin personal
de suerte que no persigue un bien sustrayndolo de la posesin del primero o
ulteriores adquirientes prescindiendo de su buena o mala fe, sino que se pretende
remediar las consecuencias objetivas de una conducta ilcita.
La accin pauliana no busca remediar la reduccin de la garanta, pero no produce
automticamente el deber de resarcir los daos causados al acreedor si aunque
demostrara la accin fraudulenta, los bienes no pudieran ser restituidos. Si la
revocacin no es posible, entonces el dao recin se ha producido, y el acreedor
tendr que buscar el modo de que se le indemnice, pero tal modo no va a ser la
accin pauliana.
El artculo 1219, inciso 3, del C.C. faculta al deudor a reclamar del acreedor la
indemnizacin que corresponda. Pero esto nada tiene que ver con la accin pauliana,
porque el sujeto pasivo de la accin y el petitum son distinto.
CONDICIONES

REQUERIDAS

PARA

EL

EJERCICIO

DE

LA

ACCIN

REVOCATORIA
La doctrina admite dos requisitos para la procedencia de la revocacin pauliana; El
eventos damni y el consilum fraudis .
El Cdigo Civil de 1984 ha adoptado los dos requisitos citados y condiciona el
ejercicio de la accin revocatoria tanto al eventos damni como el consilium fraudis .

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As resulta del artculo 195 que "el acreedor, aun cuando el crdito est sujeto a
condicin o plazo, puede pedir que se declaren ineficaces respecto de l los actos
de disposicin del patrimonio por los cuales el deudor origine perjuicio a su
derecho, cuando concurran los condiciones siguientes:
1. Que el deudor tenga conocimiento del perjuicio que el acto origine a los derechos
del acreedor o, tratndose de actos anteriores al nacimiento del crdito, que el
acto este dolosamente preordenado a fin de perjudicar la satisfaccin del futuro
crdito.
2. Que, adems, tratndose de actos a ttulo oneroso el tercero tenga
conocimiento del perjuicio causado a los derechos del acreedor, y, en el caso del
acto anterior al nacimiento del crdito, que haya conocido la preordenacin dolosa.
Como puede apreciarse, pues, se considera el eventos damni y el consilium fraudis,
y adems, el conscius fraudis ".
Este ltimo evento, el consius fraudis, tiene su origen en el Derecho Romano y fue
recogido por nuestros codificadores. As, Manuel de la Puente y Susana Zusman, en
cuanto a los requisitos de origen Romano, eventos damni y el consilium fraudis y
el conscius fraudis, sealan lo siguiente:
- El eventos damni.- Es el "perjuicio a los acreedores", entendidos como aquellos
actos que realmente producen tal efecto por razn del empobrecimiento del
patrimonio del deudor.
- Consilium fraudis .- Se requiere a la conciencia que tiene el deudor de causar
perjuicio.

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- Conscius fraudis.- Este requisito esta presente en el artculo 195, inciso 2 del
Cdigo, y se refiere, actos a titulo oneroso, al conocimiento que tiene el tercero
del perjuicio que se cauce al acreedor.
El Dr. Vidal Ramrez seala que son requisitos para el ejercicio de la accin
pauliana:
a. La preexistencia del crdito .- Es considerado, porque el perjuicio al acreedor
solo puede producirse cuando este tiene un crdito existente a la fecha en que se
realiza el acto de disposicin del deudor y, con l, la disminucin de su patrimonio.
Este requisito plantea la importancia de determinar en que momento se produce el
acto fraudulento y, por ende, nos plantea el problema de determinar lo que se
conoce como "fecha cierta". Lo que se constituye en un elemento probatorio de la
procedencia de la accin pauliana. Al respecto, se puede tomar en cuenta lo
prescrito por el artculo 245 del Cdigo Procesal Civil.
b. La exigibilidad del crdito .- Es obvio que para que un acreedor pueda incoar la
accin revocatoria, su crdito tiene que ser exigible.
El actual Cdigo franquea el ejercicio de la accin revocatoria tanto a los
acreedores a plazo como a los condicionales, segn se observa en el primer prrafo
del artculo 195 del C.C.
Adicionalmente, el Dr. Guillermo Lohmann Luca de Tena seala que es necesario:
Que el acto de disposicin sea efectivo, no necesariamente ejecutado, de
contenido patrimonial y no una mera expectativa. En cuanto a los contratos
preparatorios, el autor, sostiene que debe ser procedente la accin pauliana,
incluso lo mismo seala respecto el fraude procesal de quien, adrede, se deja
vencer en juicio.

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Ahora bien, el mero acto de disposicin no es suficiente para invocar la Accin

Pauliana. La Ley dice que, adems, deben perjudicar el cobro del crdito a los
acreedores (artculo 195 del C.C.), de los que se desprende:
a. Materializacin del perjuicio .- El perjuicio no debe ser conceptuado solamente
como un detrimento puramente econmico ya acaecido, sino tambin el futuro o
potencial. Por ello, se justifica que la accin pueda ejercerse antes del
incumplimiento, al trmino, o de aquellos bajo condicin.
b. No es preciso acreditar la insolvencia
Puede pedirse la declaracin de ineficacia del acto cuando cauce un perjuicio, y no
necesariamente cuando el acto produce insolvencia. La insolvencia se apoya, como
dice Puig Brutau, en la carencia de bienes, la accin pauliana procede en la carencia
de bienes conocidos, en la posible dificultad de cobrar de otro modo y en un
comportamiento antijurdico doloso o culposo del deudor (aunque el deudor no sea
insolvente).
c. Relacin de causalidad .- Tiene que haber relacin de causalidad entre el acto
dispositivo y el perjuicio existente al iniciar la accin. Si para cuando se quiere
demandar el deudor ya ha construido su patrimonio conocido a lmites aceptables
-no necesariamente iguales al estado anterior- que hacen suponer que el crdito
quede respaldado, la pretensin de ineficacia debe ser desestimada.
El mismo autor sostiene que adems de los requisitos objetivos: la existencia de un
crdito, la existencia de un acto de disposicin que cauce un perjuicio.
Son necesarios, sin embargo, otros presupuestos o condiciones subjetivas.
1. Respecto al deudor

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a. Tratndose de actos de disposicin anterior al crdito .- Se presume el

conocimiento del deudor del perjuicio que produce. El deudor tiene, respecto de su
acreedor, un deber de diligencia y de su patrimonio para permitir el cumplimiento
-aunque sea forzosamente-. Por ende, est obligado a saber que su conducta
reducir la garanta patrimonial. Y que ello puede traducirse en un perjuicio. No
basta el simple conocimiento del acto. Pues quien tiene 200, debe 50 y dona 30
puede conocer la disminucin de su patrimonio, pero no causa perjuicio.
b. Tratndose de acto de disposicin anterior al nacimiento del crdito .- Que
haya sido celebrado con la intencin de perjudicar la satisfaccin del futuro
acreedor, presumindose la intencionalidad cuando el deudor ha dispuesto de
bienes cuya existencia haba informado por escrito al futuro acreedor. Cuando se
trate de otros bienes o no exista evidencia de informacin escrita ser preciso que
el acreedor pruebe la intencionalidad.
2. Respecto a terceros
Nos referiremos a los estados subjetivos de los terceros adquirientes,
distinguiendo:
a. Tratndose de acto de disposicin posterior al crdito .- A diferencia del
deudor quien debe conocer mejor que nadie su propia situacin econmica. Solo son
impugnables los actos a ttulo oneroso cuando el tercero tiene efectivamente
conocimiento del perjuicio al derecho del acreedor o haya estado en razonable
situacin de conocer y no ignorarlo. La idea es que el tercer partcipe sea
consciente, que est al tanto, enterado, bien por el deudor o por propio
conocimiento, que con el acto dispositivo se causa o se puede causar un perjuicio.
No tiene el adquiriente, como s el deudor, una carga o deber de conocimiento, de

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no ignorancia. Pero percatado del dao potencial que se cierne sobre el acreedor,
tiene el deber de no contribuir con l.
b. La segunda hiptesis que se ofrece, siempre con relacin a terceros
adquirientes .- Es el acto de disposicin anterior al nacimiento del crdito, cuando
el crdito surge con posterioridad al acto dispositivo. En este supuesto, es
menester que el tercero tenga que haber participado en la maquinacin dolosa que
se ha perpetrado en detrimento del futuro acreedor.
Los terceros a que nos venimos refiriendo son todos aquellos que se prestan a
colaborar en el acto fraudulento, y de quienes es necesario establecer su buena fe
con que intervinieron en el acto, pues si as lo hicieron de buena fe no se
configurara el fraude (CAS. N 938-2003-Ica, El Peruano 03/05/2004).
Situacin especial merecen quienes vendran a ser los segundos adquirientes, o los
subadquirientes, quienes adquieren un bien de quien adquiere del deudor, o sea del
primer adquiriente.
Casta Tobeas, citado por Vidal Ramrez (8) , resume que para que pueda actuar la
accin pauliana contra los subadquirientes, o sea contra los adquirientes sucesivos,
se requiere: 1) Que concurran los supuestos generales que son necesarios para que
la accin pauliana sea puesta en marcha. 2) Que el subadquiriente lo sea a ttulo
gratuito o si lo es a ttulo oneroso, haya procedido de mala fe, pues quedan inmunes
a los efectos rescisorios de la accin pauliana los subadquirientes a ttulo oneroso
y de buena fe. La regla expuesta se encuentra recogida en nuestra legislacin civil
(artculo 195 C.C.)
El Cdigo Civil vigente, a diferencia del C.C. de 1936, simplifica la regla y seala en
el artculo 197: "La declaracin de ineficacia del acto no perjudica los derechos

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adquiridos a ttulo oneroso por los terceros subadquirentes de buena fe". Regla que
admite una interpretacin a contrarius sensu.

LA HIPOTECA
Es una garanta constituida por el propietario de un inmueble, asegurando el
cumplimiento de cualquier obligacin, propia o de un tercero. Esta garanta es real,
accesoria, indivisible y registrable, que permite que el propietario no pierda la
posesin del bien.
La hipoteca es una garanta real que en el derecho positivo peruano recae sobre
bienes inmuebles y para su constitucin es necesario que se inscriba en el Registro
de Predios lo cual otorga el derecho de persecucin que recae sobre el bien
inmueble.
En el Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia Espaola se define la
hipoteca como el derecho real que grava bienes inmuebles o buques, sujetndolos a
responder del cumplimiento de una obligacin o del pago de una deuda, es decir,
segn este diccionario la hipoteca es un derecho real que grava inmuebles y buques.
En tal sentido segn el mismo la hipoteca no slo recae sobre inmuebles.
El Cdigo Civil Peruano de 1852 defina la hipoteca como el gravamen que se impone
sobre un inmueble a favor de un tercero, en seguridad de un crdito o de una
obligacin. En esta definicin se precisa que la hipoteca recae sobre inmuebles.
El Cdigo Civil Peruano de 1984 define la hipoteca en su artculo 1097 precisando
que por la hipoteca se afecta un inmueble en garanta del cumplimiento de cualquier
obligacin, propia o de un tercero. En esta definicin se precisa que la hipoteca
recae sobre inmuebles.
El Cdigo Civil Peruano de 1984 regula la hipoteca como una garanta que recae
sobre bienes inmuebles, por lo cual la garanta en mencin con la regulacin actual

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en el Estado Peruano no es de aplicacin para bienes muebles, sino slo es de

aplicacin para bienes inmuebles.
Algunos juristas definen a la hipoteca como la reina de las garantas por las
bondades de la misma, ya que el bien no se puede ocultar y el propietario que
constituy la garanta (propietario) queda en posesin del bien hipotecado. Sin
embargo, el hecho de considerar a la misma como reina de las garantas no es
aceptado en forma unnime por la doctrina.
NATURALEZA DE LA HIPOTECA
La hipoteca es un acto jurdico sustantivo, que crea un derecho real de garanta
que se constituye voluntariamente, para respaldar obligaciones propias o de
terceros.
Ella se constituye por el propietario del bien o por quien est facultado para
hacerlo, se inscribe en el Registro de la Propiedad Inmueble como requisito de
validez y se transmite con el inmueble.
Su finalidad es asegurar el cumplimiento de la satisfaccin forzosa de un crdito
mediante la concesin a su titular de llevar a cabo la realizacin de valor,
enajenndolos y percibiendo su precio a travs de un procedimiento legalmente
establecido, y frente a cualquiera que sea en ese momento su poseedor o
propietario, esto ltimo en atencin a los derechos de persecucin y preferencia,
recogidos en el artculo 1097 del CC, cuya finalidad es proteger al acreedor
hipotecario contra el peligro de las enajenaciones fraudulentas y la reduccin del
patrimonio del deudor por asuncin de nuevas deudas.
Se advierte, entonces que, al garantizar el cumplimiento de una obligacin principal,
la naturaleza jurdica de la hipoteca es la de un derecho accesorio, y en tal sentido,

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este no puede sobrevivir al crdito que garantiza de modo que extinguida la

obligacin principal, el derecho de garanta desaparece.
REQUISITOS DE VALIDEZ.
Los requisitos de validez de la hipoteca en el derecho peruano se encuentran
establecidos en el artculo 1099 del Cdigo Civil Peruano de 1984, el cual establece
como requisitos de validez los siguientes:
1) Que afecte el bien el propietario o quien est autorizado para ese efecto
conforme a ley.
2) Que asegure el cumplimiento de una obligacin determinada o determinable.
3) Que el gravamen sea de cantidad determinada o determinable y se inscriba en el
registro de la propiedad inmueble.
CARACTERSTICAS DE LA HIPOTECA
Las caractersticas de la hipoteca son las siguientes:
1) Derecho real accesorio o de garanta.
2) Carcter inmobiliario. Esta carcterstica no existe en el derecho espaol,
porque en el mismo si se encuentra consagrada la hipoteca mobiliaria, la que no
encuentra consagracin en el derecho peruano.
3) Constitucin de la hipoteca por el deudor o por un tercero.
4) No hay desplazamiento del bien ni desposesin.
5) Especialidad. Esta caracterstica no existe en la hipoteca general.
6) Indivisibilidad.
7) Publicidad. Esta caracterstica no existe en la hipoteca oculta.

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8) Es un contrato accesorio, ya que garantiza siempre una obligacin principal, de

tal forma que rigen los principios de que si sta se extingue, se extingue
tambin la hipoteca.
9) Es indivisible, ya que cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte
de ellas estn obligadas al pago de toda la deuda, incluyendo capital, intereses y
gastos.
10) Debe recaer sobre inmuebles especficamente determinados y se extiende la
garanta a todas sus partes, es decir, al suelo, construcciones, aires, entradas,
servidumbres, e incluye el importe de las indemnizaciones de los seguros.
11) Otras caractersticas importantes son que puede garantizar crditos u
obligaciones futuras o eventuales, y tambin puede constituirse bajo condicin o
plazo. Se prohbe la constitucin de hipoteca sobre bienes futuros.

CLASES DE HIPOTECA
La hipoteca puede ser de diversas clases:

HIPOTECA MOBILIARIA E HIPOTECA INMOBILIARIA.

La hipoteca inmobiliaria es la que recae sobre bienes inmuebles y la hipoteca

mobiliaria es la que recae sobre bienes muebles.

HIPOTECA EN GENERAL Y ESPECIAL.

Siendo la primera la que recae sobre todos los bienes inmuebles del deudor y la
segunda la que recae slo sobre un bien o bienes. Slo la segunda se encuentra
regulada en el derecho peruano.

HIPOTECA EN CONVENCIONAL Y LEGAL.

Siendo la primera la que surge por acuerdo de partes y la segunda en los supuestos
que establece la ley. Ambas hipotecas se encuentran reguladas en el derecho
peruano.

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HIPOTECA

REGULADA

POR

EL

CDIGO

CIVIL

HIPOTECA

REGULADA POR OTRAS NORMAS.

Igualmente ambas hipotecas se encuentran reguladas en el derecho peruano.

HIPOTECA INSCRITA E HIPOTECA OCULTA.

Siendo la primera la que corre inscrita en registros pblicos y la segunda la que no

corre inscrita. Esta ltima no se encuentra regulada en el derecho peruano.

HIPOTECA COMO LA JUDICIAL Y LA UNILATERAL

Son hipotecas poco conocidas. En todo caso debemos dejar constancia que la
segunda se puede constituir en el derecho peruano, es decir, por el hecho de ser
una hipoteca unilateral no se puede observar (suspender la inscripcin) ni tachar
(denegar la inscripcin) el ttulo presentado al registro, solicitando su registracin.
Dejando constancia que la observacin puede subsanarse, mientras que la tacha no
puede subsanarse.

NORMAS APLICABLES
Las normas aplicables peruanas son el Cdigo Civil Peruano de 1984, Cdigo Procesal
Civil Peruano de 1993, el reglamento de inscripciones y el reglamento del registro
de predios y otras normas que regulan la hipoteca.
En el derecho espaol las normas aplicables son el Cdigo Civil Espaol de 1889, la
Ley Hipotecaria Espaola, la Ley de Enjuiciamiento Civil y el Reglamento
Hipotecario principalmente.

NATURALEZA JURDICA

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La naturaleza jurdica de la hipoteca es la de ser un derecho real accesorio, por

que es un derecho que tienen o que pueden tener las personas sobre los bienes
inmuebles.
Por lo cual la norma aplicable a la hipoteca en el derecho civil peruano es el libro
titulado derechos reales del Cdigo Civil Peruano de 1984.

INTERVINIENTES EN LA HIPOTECA
En la hipoteca normalmente intervienen el deudor (propietario) y acreedor.
Pero otras veces intervienen el deudor, acreedor y adems un tercero que es el
propietario del inmueble.
Sin embargo, en otras oportunidades la hipoteca slo es otorgada por el
propietario, supuesto en el cual se denomina hipoteca unilateral.

BIEN MATERIA DE HIPOTECA

Es necesario determinar sobre que bienes puede recaer los distintos derechos
reales de garanta.
Algunos derechos reales no recaen sobre todo tipo de bien, en tal sentido la
hipoteca slo recae sobre bienes inmuebles.
El bien materia de hipoteca es un inmueble, pero en el derecho espaol, la hipoteca
tambin puede recaer sobre bienes muebles, supuesto en el cual se denomina
hipoteca mobiliaria.

DERECHOS QUE TIENE EL ACREEDOR

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a. PERSECUCIN: El acreedor tiene derecho en caso de incumplimiento de la

obligacin a hacer vender el bien hipotecado y pagarse con el producto de su venta,
cualquiera que sea su propietario o poseedor.
b. PREFERENCIA: Las hipotecas tendrn preferencia por razn de antigedad,
conforme a la fecha de la escritura y el nmero de orden de presentacin en el
Registro. Esto significa que en caso de incumplimiento de la obligacin y de
venderse el inmueble hipotecado, se pagar preferencialmente la deuda que tiene
hipoteca inscrita de mejor rango.
c. VENTA JUDICIAL: El acreedor en caso de incumplimiento de la obligacin
garantizada podr demandar va proceso de ejecucin de garantas, que se le pague
la deuda dentro del trmino de tres das, bajo apercibimiento de rematarse el bien
hipotecado. En caso de incumplimiento el Juez ordenar el remate judicial del bien.

EXTINCIN DE LA HIPOTECA
La hipoteca se extingue en los siguientes casos:
a. Cancelacin de la obligacin que se garantiza.
b. Anulacin, rescisin o resolucin de dicha obligacin.
c. Renuncia escrita del acreedor.
d. Destruccin total del inmueble.
e. Consolidacin producida por haberse convertido el propietario del bien en el
acreedor de la deuda.

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VOCABULARIO:

Derecho accesorio El que deriva de otro principal como los derechos de garanta
(Hipoteca).

Subrogacin:
Se denomina subrogacin a un negocio jurdico mediante el cual una persona
sustituye a otra en una obligacin. Por lo tanto, la subrogacin puede darse en
cualquiera de las dos posiciones de una obligacin: posicin deudora y acreedora.

Garante hipotecario:
En un contrato de Hipoteca donde el Acreedor Hipotecario le presta dinero al
Deudor Hipotecario a efecto de cualquier cosa dejando el mismo Deudor
Hipotecario un bien mueble en garanta de pago de dicho prstamo e inclusive
puede ser un tercero ajeno a ese prstamo el que garantice el pago
constituyndose en Garante Hipotecario.

Pagar en refinanciacin:
Es un instrumento negociable el cual es una "promesa" incondicional por escrito,
dirigida de una persona a otra, firmada por el formulante del pagar,
comprometindose a pagar a su presentacin, o en una fecha fija o tiempo futuro
determinable, cierta cantidad de dinero en unin de sus intereses a una tasa
especificada a la orden y al portador para volver a financiar una deuda u obligacin
pendiente.

Supuestos facticos:
De los hechos o relativo a ellos que no han sido comprobados o que son hipotticos

CASACION N 1573-2001 PIURA

Finalidad dikelgica
Por la funcin dikelgica se busca hacer justicia del caso concreto, apareciendo as
como un medio impugnativo (recurso) impulsado por el particular que sufre el
agravio de la sentencia.
Conseguir justicia al caso concreto, es el fin real que tiene un abogado al sustentar
la casacin. Este fin es ius ligatoris. El riesgo de ste fin es que se considerara
al tribunal de casacin como una tercera instancia; ya que si bien la actividad
casatoria persigue desde sus orgenes la preservacin y aplicacin correcta del
derecho objetivo, no se puede dejar de lado la existencia del agravio de carcter
subjetivo.

CASACION N 1573-2001 PIURA

CONCLUSION * INTERPRETACION

Estoy de acuerdo con la decisin que declara FUNDADO el recurso de casacin

interpuesto por Don Julio Raymundo Pasapera toda vez que las salas inferiores
tuvieron e hicieron una apreciacin incorrecta de los hechos, lo que deriv en la
aplicacin incorrecta y errnea del artculo 195 del Codigo Civil, pues aplicaron el
inciso 2 cuando el correcto para este caso era el inciso 1 del artculo 195 del
Cdigo Civil.

Asimismo, considero que al actuar la sala casatoria en sede de instancia no solo

respetan el principio de celeridad y economa procesal, sino que tambin apoyan la
funcin dikelgica pues hacen justicia del caso concreto y no dilatan el proceso
remitiendo los actuados a la sala inferior para un nuevo pronunciamiento.

CASACION N 1573-2001 PIURA