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Muerte digna,
en pleno debate
por EDGARDO SAUX (1) y LUIS D. CROVI (2)
I | Introduccin
Omnes una manet nox (la misma noche nos espera a todos) es una frase atribuida a Quintus Horatius Flaccus, poeta lrico del siglo VIII antes
de Cristo, un presagio duro referido al nal de la vida. Para muchos, esa
oscuridad ser el paso obligado a una vida plena llena de luz, para otros,
despus de la muerte no hay ms que la muerte misma (Sneca).
Sea como fuere, nadie quiere pensar en la muerte, el slo imaginar nuestro propio sufrimiento o el de un ser querido nos provoca angustia y desazn. La vida moderna nos lleva a vivir con un ritmo acelerado, los medios
de comunicacin y la publicidad nos incitan a disfrutar el hoy. Los seres
humanos corremos tras la posesin de algunas cosas que, cuando las logramos tener, ya no nos atraen tanto y vamos en busca de un nuevo objetivo, ese maratn tiene inexorablemente un nal, nos guste o no, la muerte
es parte de nuestra propia y nita existencia.
Quienes deenden la eutanasia en todas sus formas suelen hablar de un
derecho a morir. Ese derecho, desgraciada o afortunadamente, se nos
ha dado a todos; todos seremos titulares de ste ms tarde o ms temprano. Otra cosa bien distinta es que, llegado el momento de la muerte,
Doctrina
(1) Abogado, Vocal de la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Santa Fe, Profesor titular de Derecho Civil en la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad Nacional
del Litoral. Autor de seis libros y de ms de 180 trabajos y artculos. Profesor de Posgrado en
la Universidad de la Repblica del Uruguay, en la Universidad deBuenos Aires, en la Nacional
y Catlica de Rosario, en la Nacional de Tucumn, en la Nacional de Mendoza, entre otras.
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(3) LEN-CASTRO ALONSO, JOS, Derecho a la Vida. Hacia una muerte digna?, Barcelona,
Espaa, Ed. Bosch, 2011, p. 41.
(4) RIVERA LPEZ, EDUARDO, Problemas de vida o muerte, Madrid, Ed. Marcial Pons, 2011, p. 39.
(5) ARIAS DE RONCHIETTO, CATALINA ELSA, Consideracin biotico-jurdica actual sobre el morir
humano morir, un derecho?, ED, 175-932.
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(6) BUSTAMANTE ALSINA, JORGE, La voluntad de cada uno es el solo arbitro para decidir una
intervencin en su propio cuerpo, LL, 1991-B, 363.
(8) CROVI, LUIS D., Actos de Disposicin para la propia incapacidad, en Proteccin Jurdica
de la Persona, Buenos Aires, Ed. La Ley, 2010, p. 103.
Doctrina
(7) El derecho a la vida est implcitamente protegido por los arts. 18 y 33 de la Constitucin
Nacional y, expresamente, por la incorporacin de los tratados internacionales prevista en
el inciso 22 del art. 75 de la Carta Magna. Por regla general, en los cdigos civiles no existe
un reconocimiento expreso del derecho a la vida y de sus consecuencias. Puede sealarse
como excepcin el artculo 5 del Cdigo Civil del Per, de 1984. De all que, normalmente,
la proteccin de la vida humana se maniesta a travs del derecho al resarcimiento a favor de
los parientes de la persona que ha sido privada de aqulla por un delito o un cuasidelito, tal
lo que disponen los artculos 1084, 1085 y 1109 del Cdigo Civil.
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(10) KBLER-ROSS, ELIZABETH, Sobre la muerte y los moribundos, citada por BLANCO, LUIS GUIMuerte Digna, consideraciones bioticas-jurdicas, Buenos Aires, Ed. Ad-Hoc, 1977,
p. 13.
LLERMO,
(11) GONZLEZ PONDAL, TOMS IGNACIO, Muerte digna: otra falacia conceptual, otra prctica
indigna, LL, Sup. Act. 15/12/2009, p. 1.
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(13) ITURRASPE, JORGE MOSSET PIEDECASAS, MIGUEL A., Derechos del paciente, Santa Fe, Ed.
Rubinzal-Culzoni, 2011, p. 91.
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que objetivamente existen proyectos o planes de vida que tienen un valor jerrquicamente
superior a los que los individuos tienen segn la sugerencia de sus propios deseos o preferencias. La obligacin del Estado para este enfoque es ejecutar el poder de tal forma de
alentar y promocionar los primeros y, respecto de los segundos, desalentarlos o impedir que
se logren.
(15) CIFUENTES, SANTOS, Las reflexiones jurdicas sobre la muerte, el suicidio asistido y la eutanasia, Buenos Aires, Ed. La Ley, Acad. Nac. de Derecho 2010 (julio), 19/01/2011, p. 5.
(16) ROVIRA, ANTONIO, Autonoma personal y tratamiento mdico, Pamplona, Espaa, Ed.
Thomson-Arandazi, 2007, p. 49.
(17) URBINA, PAOLA ALEJANDRA, El n de la vida hoy, LL, Sup. Act. 01/03/2011, 1.
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V | La Eutanasia
Se suele destacar la ambigedad asociada al trmino eutanasia, que
confunde tres modos de terminacin de la vida: la limitacin y el n de
terapias activas, los cuidados paliativos y el acto voluntario de provocar la
muerte. No puede entablarse el debate sin resolver antes esta confusin.
Es necesario distinguir las limitaciones y el n de tratamientos (encarnizados) que resultaron intiles o rechazados por el paciente, que corresponden a una nueva prctica mdica, de la eutanasia, que es el acto de
provocar voluntariamente la muerte. sta, asimismo, debe distinguirse de
las prcticas que pueden producir la muerte no deseada y que tienen por
nalidad aliviar dolores insoportables (18).
No aburriremos al lector con las diferentes clasicaciones de la eutanasia, ya por todos conocidas, pero citaremos una denicin genrica que
abarca todos los tipos posibles de eutanasia. Rivera Lpez ha dicho que
se trata de una conducta llevada a cabo por un agente de salud, una de
cuyas consecuencias previsibles por l es la muerte de un paciente que
padece una enfermedad grave e irreversible y que es llevada a cabo con
la justicacin de que la muerte del paciente no es un mal o un dao para
l, todas las cosas consideradas (19).
La discusin sobre la legitimacin o no de la eutanasia no puede escapar
de la inuencia de profundas concepciones loscas, morales y religiosas. Por ello, existen quienes sostienen con rmeza que la eutanasia no
aporta una verdadera solucin al problema del sufrimiento humano sino
que, ms bien, la esquiva porque pretende eliminar el dolor exterminando
a quienes lo sufren, en lugar de proporcionarle a la persona los denominados cuidados paliativos, destinados a eliminar el sufrimiento lo que
(19) RIVERA LPEZ, EDUARDO, op. cit., p. 48. Explica el autor el signicado de todas las cosas
consideradas: muchas conductas pueden ser dainas, si se las observa aisladamente. Por
ejemplo, cortarle la pierna a alguien representa, obviamente, un dao para la persona. Pero
todas las cosas consideradas, esa accin puede ser un benecio, por ejemplo, en el caso
de la muerte de una persona. Es una ponderacin de las diferentes consecuencias de una
conducta lo que hace que, todas las cosas consideradas, represente un dao o no (por ejemplo, que es preferible vivir sin una pierna a morir).
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(18) MORELLO, AUGUSTO M. y MORELLO, GUILLERMO C., La decisin de dejar morir a enfermos
terminales, JA 2005-II-612.
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VI | El consentimiento informado
En el umbral de la muerte, la toma de decisiones, que est cargada de
emocionalidad para el enfermo, la familia y los mdicos asistentes, slo
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tiene sentido en el marco del respeto a la dignidad del paciente; es cierto que el deber de asistencia con su histrico paternalismo entra en
colisin con la autonoma del paciente, pero la preservacin no es defendible a ultranza y el derecho a la salud y a la vida digna le ponen
lmites. Desde esta arista reexiva, no corresponde sostener que, frente
al diagnstico mdico, el enfermo grave pueda ser sometido forzadamente a una terapia. El consentimiento informado es hoy, precisamente,
una prerrogativa del enfermo. Ello quiere decir que ste tiene la facultad
de rehusar y, a la inversa, consentir tratamientos, cirugas y asistencia
mdica sobre su cuerpo. La negativa debe respetarse, aun cuando aquel
diagnstico y pronstico pongan en evidencia la posibilidad de la muerte al no someterse a dichas terapias. El respeto de semejante autonoma
del paciente, producto de su dignidad humana, es hoy inocultablemente
cuasi universal (23).
Actualmente, la ley 26.529 legisla sobre el consentimiento informado, estableciendo su obligatoriedad en el mbito mdico-sanitario, sea pblico
o privado, dentro de los lmites que je la reglamentacin, puede ser suministrado en forma verbal, salvo excepciones. El consentimiento no es
obligatorio en casos de peligro para la salud pblica o cuando mediare
una situacin de emergencia, con grave peligro para la salud o vida del
paciente y resulte imposible obtener la conformidad del interesado o de
sus parientes (24).
El consentimiento informado es, entonces, una explicacin efectuada frente a un paciente que, en uso de su razn, puede entender el diagnstico
de enfermedad, los efectos de la misma, como as tambin los riesgos y
benecios de la terapia recomendada. La aceptacin del tratamiento por
parte de quien recibe esta informacin debe ser libre y voluntaria.
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La diferencia entre el consentimiento informado y las directivas anticipadas radica en que, en el primero, es necesario que quien lo preste sea
un paciente ya que precisamente se presta en condicin de tal y previa
a la internacin o acto mdico al que va a ser sometido; en cambio, en
las segundas, quien las otorga puede estar en perfecto estado de salud
y hacerlo nica y exclusivamente en previsin de que en un futuro, ms o
menos lejano, pueda encontrarse en una situacin de no poder hacerlo
por s mismo (25).
(25) CARBONELL CREP, JOS ANTONIO, Los documentos de voluntades anticipadas, Valencia,
Espaa, Ed. Tirant Lo Branch, 2010, p. 18.
(26) CROVI, LUIS D. Directivas anticipadas, rgimen actual y aspectos pendientes, Buenos
Aires, Ed. La Ley, Rev. de Derecho de Familia y Personas, Ao 2, Nro. 4, p. 258, agosto de
2010.
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(28) Destacamos en otro trabajo el ejemplo que nos brindaba una nota periodstica aparecida casi al mismo tiempo que la sancin de la ley 26.529. El diario La Nacin en su edicin
del 24 de noviembre de 2009 publicaba el caso de un paciente belga que pas veintitrs
aos con plena conciencia de lo que suceda a su alrededor. Fueron la intuicin y el tesn de
su madre los que lograron que un destacado cientco descubriera el error con una batera
de pruebas. Contaba luego en sus memorias: Durante todo este tiempo, fui testigo de mi
propio calvario, viendo a los mdicos y a las enfermeras intentar hablarme y terminar poco a
poco renunciando, pensando que no tena ningn sentido (...). Gritaba, pero no me oan, as
que slo poda soar. Me dediqu a revivir mi vida entera.
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(32) Diario Clarn, 18 de diciembre de 2011. Cuenta esta madre que la familia se prepar
para enfrentar a los periodistas y a los prejuicios de la sociedad. Tena miedo que me dijeran
que era una madre asesina. Los medios tomaron su historia y Camila se hizo famosa. Desde
que naci muerta por una mala praxis, fue reanimada vive internada, conectada a un
respirador y a un botn gstrico. No ve, no habla, no camina, no tiene consciencia de su ser.
Tres comits de tica dijeron que su estado vegetativo permanente es irreversible.
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da. Tal facultad (la previsin ya estaba contemplada en el inciso modicado segn el texto originario de la ley de derechos de los pacientes) est
tambin contemplada respecto de los nios, nias y adolescentes en los
trminos de la ley nacional n 26.061, regulatoria de sus derechos especcos, siempre en relacin con las terapias o procedimientos mdicos o
biolgicos que involucren su vida o salud.
Se incorpora al inciso premencionado una disposicin conforme a la cual
el paciente que presente una enfermedad irreversible, incurable o que se
encuentre en estado terminal o haya sufrido lesiones que lo coloquen en
tal situacin, previa informacin de la misma hecha de manera fehaciente
a su respecto, tiene el derecho a manifestar su voluntad en el sentido de
rechazar los procedimientos quirrgicos, de reanimacin articial o el retiro
de las medidas de soporte vital cuando sean extraordinarias o desproporcionadas en relacin a la perspectiva de mejora o produzcan un sufrimiento
desmesurado. Lo mismo cabe para los procedimientos de hidratacin o alimentacin cuando los mismos produzcan como nico efecto la prolongacin en el tiempo de ese estadio terminal irreversible o incurable.
Se dispone que, en todos los casos, la negativa o el rechazo de los procedimientos mencionados no signicar la interrupcin de aquellas medidas
y acciones para el adecuado control y alivio del sufrimiento del paciente.
2 | El deber de informacin
Se modica el artculo 5 de la ley de derechos de los pacientes (que regula la temtica del consentimiento informado), mantenindose la conceptualizacin primigenia de la norma a sustituir respecto del instituto (35),
pero expandiendo los supuestos que integran la informacin necesaria
para brindarlo.
(35) La ley 26.529 dispone, en dicho artculo, que el consentimiento informado es la declaracin de voluntad suciente efectuada por el paciente o, por sus representantes legales en
su caso, emitida luego de recibir, por parte del profesional interviniente, informacin clara,
precisa y adecuada con respecto a los tems que luego la misma norma desarrolla, los que
son ampliados en el proyecto de reforma.
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5 | La revocacin de la voluntad
En el artculo 10 de la ley 26.529 (relacionado al derecho a revocar el consentimiento informado prestado anteriormente sobre prcticas mdicas
a ejercitar sobre el paciente), se suprime una parte del texto vigente
(concretamente, el ltimo prrafo, harto controvertido, segn el cual el
profesional actuante slo acatar la revocacin del paciente o su representante si se mantienen las condiciones de salud del paciente que en
su oportunidad aconsejaron dicho tratamiento, debiendo asentarse la
decisin fundada del profesional en la historia clnica) y, en su lugar, se
dispone que cuando el paciente no est en condiciones materiales o
fsicas o psquicas de proceder a revocar aquel consentimiento, podrn
hacerlo por l las personas iteradas en el ya mencionado artculo 21 de
la Ley de Trasplantes de rganos, agregndose un prrafo nal similar al
incorporado al artculo6, en el sentido de que sin perjuicio de la aplicacin del prrafo precedente, deber garantizarse que el paciente, en la
medida de sus posibilidades, participe en la toma de las decisiones que
hacen a esa revocacin. El texto reformado pareciera, plausiblemente
segn nuestro criterio, tender a limitar las facultades de los mdicos y
profesionales del arte de curar en el sentido de apartarse de la revocacin del consentimiento informado hecha por el paciente o sus representantes, priorizando a estos ltimos por sobre aqul.
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(42) El tema de la formalidad a los nes probatorios de las directivas anticipadas (DMA)
o testamentos vitales o living wills, ha sido objeto de anlisis en algn trabajo al que hemos
aludido supra (ver nota n 10 de esta labor, as como tambin los trabajos de LPEZ MIR, H.,
Responsabilidad mdica. El derecho a morir con dignidad, Zeus 77-D-131; LEMON, ALFREDO,
La mas secreta intimidad, LL 1993-E-829 e HIRUELA, OMAR e HIRUELA DE FERNNDEZ, MARA DEL
P., El denominado testamento vital y el derecho a morir dignamente, JA 2004-IV-1111) y
creemos que es de la mayor trascendencia, con lo cual estimamos elogiable la incorporacin
en tanto tiende a cubrir un vaco normativo inherente a la cuestin. En derecho comparado
se muestran no menos de tres opciones (la instrumental pblica por escritura, la hecha ante
ocial publico con dos testigos, y la incorporada a la historia clnica por el mdico tratante,
que es la cual aparece mas vulnerable a los nes de consignar fehacientemente la existencia
del designio del paciente y sus matices), y el proyecto parece inclinarse por las dos primeras
alternativas, resguardando la acreditacin fehaciente del acto de voluntad del interesado.
Varias leyes provinciales hay regulado los registros de asentamiento de estas manifestaciones, normalmente por va notarial.
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(41) Toda persona capaz mayor de edad puede disponer directivas anticipadas sobre su
salud, pudiendo consentir o rechazar determinados tratamiento mdicos, preventivos o paliativos, y decisiones relativas a su salud. Las directivas debern ser aceptadas por el mdico
a cargo, salvo las que impliquen desarrollar prcticas eutansicas, las que se tendrn como
inexistentes.
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Nos parece que el precepto, aun quizs plausible en la intencin de tranquilizar a los profesionales del arte de curar respecto de las consecuencias de lo que se haga en lo concerniente a la eventualidad de acatar la
voluntad del paciente, en orden al acotamiento de las prcticas mdicas
tendientes a prolongar su vida en casos extremos o a hacerlo respecto
tambin del acatamiento de la revocacin de su consentimiento informado para determinada prctica o tratamiento, es sobreabundante. Toda vez
que, si la propia ley suprime la antijuridicidad que eventualmente pudiera
generar algn proceso civil, administrativo o penal vinculado a alguna supuesta mala praxis relacionada a las consecuencias de ese acatamiento,
no hace falta que se lo mencione de modo reiterativo (43).
8 | La muerte digna
Ms all de las alentables incorporaciones que el proyecto postula en relacin a aspectos propios del consentimiento informado (su contenido,
el cual se especica ms detalladamente, la perspectiva de brindarlo o
revocarlo a travs de otras personas cuando el propio paciente no est en
condiciones de hacerlo, el acotamiento de las facultades mdicas de apartarse de la decisin del interesado tanto en uno como en otro caso) o de la
forma instrumental pblica para la corporizacin de las directivas anticipadas, lo ms relevante de la propuesta legislativa en trmite parlamentario
al tiempo de la redaccin de estas lneas pasa por la inclusin del derecho
que se incorpora en la modicacin del artculo 2 de la ley 26.529, relacionado puntualmente con el tema de estas reexiones: la muerte digna.
Esa posibilidad del paciente competente, en trminos bioticos, y debidamente informado por el prestador mdico de los alcances de su cuadro de
negarse al sometimiento a tratamientos o prcticas o intervenciones ftiles prximas a la distanasia, cuando el diagnstico es irreversible, incurable o terminal y le producen tanto a l como a su familia un padecimiento
(43) Es distinta la mirada de algn colega que ha tenido ocasin de manifestarse en relacin
al proyecto dotado de media sancin por la Cmara de Diputados de la Nacin (ver ROITMAN, ADRIEL J. , Decisiones vinculadas con el nal de la vida, LL 20/12/2011), para quien la
mencionada disposicin que libera de responsabilidad civil, penal y administrativa a los profesionales de la salud que acaten lo dispuesto en la ley es la piedra angular de la reforma.
No alcanzamos a avizorar tal relevancia y, reiteramos, nuestra opinin crtica (por sobreabundante, ya que, de alguna manera, lo que pretende decir est enunciado en el ya viejo y hasta
objetable texto del artculo 1066 del Cdigo Civil).
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(45) Conf. ZAVALA DE GONZLEZ, MATILDE, La muerte digna como proyecto existencial, LL,
entrega del 17/02/2009, 1. En la referencia a la que aludimos, invoca la opinin de COHEN,
AGREST DIANA en su obra Qu piensan los que no piensan como yo?.
(46) L. CNEO, DARO, Los testamentos de vida o living wills y la voluntad de vivir dignamente, JA 1991-IV-666.
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X | Reflexin final
En algn trabajo relativamente afn al tema ahora abordado (47), decamos
al respecto que, as como los guerreros de otrora deseaban en combate
una muerte digna que los elevara a la consideracin de sus dioses y de
sus congneres con la espada en la mano y baados con la sangre del
enemigo, los habitantes de este complejo mundo posmoderno tambin
la anhelamos, pero no empuando las armas (si esa no ha sido nuestra
vocacin), sino asumiendo, dentro de las lgicas razonabilidades del caso,
las decisiones que incumban sino al momento, al menos s al escenario y a
las condiciones en las cuales ella sobrevenga.
La existencia de especialistas mdicos en tanatologa y de institutos especializados en la prestacin de cuidados intensivos a enfermos terminales
son una plausible demostracin de esa humanizacin que normativamente se busca, de tal modo que los instantes nales del ciclo vital, cuando la
enfermedad ha agotado toda perspectiva de curacin o sobrevida digna,
sean transitados en un mbito y en condiciones que sean las queridas por
el enfermo y no las impuestas por los equipos mdicos o, hasta incluso,
las brujas no existen, pero que las hay, las hay por espurios intereses
econmicos de establecimientos de salud que requieren terapias pobladas y costosas (aunque ftiles) prestaciones para subvenir sus costos operativos.
Que todos moriremos no es, por cierto, una novedad, pero la auspiciosa
noticia es que nuestra legislacin est dejando de ver la muerte slo como
el n de la existencia de las personas fsicas y como un hecho generador
de derechos patrimoniales. Hay un sano propsito de proteger nuestros
ltimos das y horas, tan importantes y tan sublimes como toda la vida que
los precedi.
..............................................................................................................................
(47) SAUX, EDGARDO I. - AZVALINSKY, ALEJANDRO M., Vida, muerte y dignidad, op. cit., p.1035.
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