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Exceo de Pr-Executividade

EXELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 1 VARA FEDERAL DA SUBSEAO


JUDICIRIA DE xxxxxxxxxxxxxxxxxxx.
PROCESSO N: xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, brasileiro, casado, comerciante, residente e domiciliado na Rua
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, por seu advogado in fine assinado, ut instrumento de
procurao em anexo (doc. 1), nos autos da execuo epigrafada promovida pelo Estado de
XXXXXXXXXX vem, respeitosamente a presena de V. Exa., opor a presente EXCEO DE PREXECUTIVIDADE, em virtude das razes de fato e de direito adiante articuladas:
DOS FATOS
A empresa DISTRIBUIDORA XXXXXXXXXXXXXXXXXXX ora executada tem por objeto o comrcio
atacadista de lcool carburante, biodiesel, gasolina e demais derivados de petrleo, exceto
lubrificantes, no realizado por transportador retalhista (T. R. R), a qual fora aberta em 1996, Tibrcio
e Rosa.
Em maio de 2005 o XXXXXXXXXX, assumiram a empresa tento o primeiro 90% da quotas e a
segunda 10 % quotas, em agosto de 2005 conforme as ultimas alteraes contratuais e registros da
JUCEMG houve uma segunda alterao o qual ambos passaram a ter 50% das quotas da empresa,
em 15 de dezembro de 2005 o Senhor XXXXXXXXXXXXXXX passou todas as suas quotas para a
sua scia a Senhora XXXXXXXXXXXXX, a qual passou a ter 90% e o restante ficou na
responsabilidade do Senhor XXXXXXXXXXXXXXXX, estes ltimos foram responsveis pelo
parcelamento em janeiro de 2006, e fizeram o autodenuncia, assumindo o debito.
A Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais props execuo fiscal contra DISTRIBUIDORA
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX que se refere ao suposto parcelamento de debito de ICMS deferido e
no cumprido pelos responsveis acima elencados, conforme se constata das respectivas certides
da dvida ativa, tendo-se atribudo causa o valor de R$ XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX), as
quais foram geradas no perodo de outubro de 2005 a janeiro de 2006, os quais foram parcelados em
Janeiro de 2006 pela scia Administradora a Senhora XXXXXXXXXXXXXXX, a qual assumiu a
responsabilidade sobre o pagamento, que permaneceu na Sociedade da empresa na sada regular do
senhor XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX.
Como dito anteriormente em 26 de dezembro de 2005 o Executado retirou-se da empresa Executada
transferindo suas quota a Senhora XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX e XXXXXXXXXXXXXXXa de
acordo com alterao contratual em anexo, registradas na JUCEMG.
De acordo com a data de apurao do dbitos gerados pela empresa executada, o Executado desta
ao no fazia mais parte da empresa. No podendo neste momento ser nico responsvel sobre o
debito o qual ocasional a inscrio no CADIN da preterida Empresa executada.

No mais Nobre MM. Julgador, o requerente desta no poder ser considerado responsvel da divida,
pois havia se retirado da empresa anteriormente ao parcelamento assumido pela nica scia
majoritria a Senhora xxxxxxxxxxxxxxxxx como prova na documentao em anexo.
No obstante seja possvel o aforamento de embargos (art. 16, I, da Lei das Execues Fiscais),
admite-se tambm que seja oposta exceo de pr-executividade, independentemente da oposio
dos embargos, quando a matria se refere inexistncia de pressupostos exigveis
constituio do processo ou mesmo das condies da ao.
DO CABIMENTO DA EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE
Conforme entendimento doutrinrio e jurisprudencial, o instituto da Exceo de Pr-Executividade,
pode ser arguido em qualquer fase processual, por simples petio, independente de segurana do
Juzo, que o Juiz deve apreciar.
Assim, colaciona na oportunidade as seguintes lies doutrinrias:
Exceo de pr-executividade, criao doutrinria, admitida pela jurisprudncia, incidente
defensivo. No goza de contemplao normativa, nem precisa, pois latente no sistema processual.
Para Antnio Scarance Fernandes o incidente constitui momento novo no processo, formado por um
mais atos no inseridos na cadeia procedimental prevista em lei e, segundo o mesmo autor, incidente
palavra de origem latina (vem de incidens, tis), que significa cair em ou sobre algo. O incidente recai
sobre algo; a exceo de pr-executividade recai sobre o processo de execuo. No est prevista na
lei processual e sua argio pelo devedor constitui momento novo no processo, fora do caminho
ento previsto, que caracteriza, assim, o incidente, subentendido no arcabouo processual civil
brasileiro. Prescinde de regra explcita e consagra o princpio do contraditrio no mbito do processo
de execuo, acrisolando os atos de constrio, marcantes do verdadeiro incio da ao executiva,
conquanto a ementa de um acrdo definiu a exceo de pr-executividade: A chamada "exceo de
pr-executividade do ttulo" consiste na faculdade atribuda ao executado, de submeter ao
conhecimento do juiz da execuo, independentemente de penhora ou de embargos do devedor.
Admite-se tal exceo, limitada, porm, sua abrangncia temtica, que somente poder dizer respeito
a matria suscetvel de conhecimento de ofcio ou nulidade do ttulo, que seja evidente e flagrante,
isto , nulidade cujo reconhecimento independa de contraditrio ou dilao probatria. (Defesa sem
embargos do executado Exceo de pr-executividade Alberto Camia Moreira p.42 Editora
Saraiva 2 edio) (Destacamos).
DOS DIREITOS
DA ILEGITIMIDADE PASSIVA- DA INCLUSO IRREGULAR DA RELAO PROCESSUAL
Analisando os autos da Execuo Fiscal em epgrafe, CDA foi gerada por um no pagamento de um
parcelamento feito pela scia Administradora Teresa Cristina em 24/01/2006 de acordo com os
termos de autodenuncia em anexo, constatamos neste caso que o Embargante em nenhum momento
foi responsvel pelo parcelamento, muito mesmo pelos dbitos gerados, pois como pode ser
observado nas alteraes contratuais registradas na JUCEMG que o Executado entrou na empresa

em 15 de maio de 2005 com 90% e a Senhora xxxxxxxxxxxxxxxxx com 10%, em agosto do mesmo
ano houve uma segunda alterao o qual a Senhora xxxxxxxxxxxxxxxxxx passou a ter 50% da quotas
da empresa, em dezembro do mesmo ano o Executado retirou-se da empresa por saber que a
mesma passava por constantes irregularidades, mesmo assim a empresa passou a ser da senhora
xxxxxxxxxxxxxxxxxx a qual passou a ter 90% das cotas, ento vejamos alguns julgados:
EXECUO FISCAL. SOCIEDADE. EX-SCIO. RESPONSABILIDADE. No responsvel por
dvida tributria, no contexto do art. 135, III, do CTN, o scio que se afasta regularmente da
sociedade comercial, transferindo suas quotas a terceiro, sem a ocorrncia de extino ilegal da
empresa. (Apelao Cvel N 1.0000.00.334359-7/000 Relator: Exmo. Sr. Des. Wander Marotta
Julgamento: 30/09/2003).
No mesmo sentido:
TRIBUTRIO - EMBARGOS EXECUO FISCAL EX-SCIO - ILEGITIMIDADE PASSIVA COMUNICAO DA ALTERAO AO FISCO - AUSNCIA - CIRCUNSTNCIAS QUE NO
LEGITIMAM SUA RESPONSABILIDADE POR DBITOS FISCAIS - PROCEDNCIA DO PEDIDO MANUTENO - INTELIGNCIA DO ART. 16, IV DA LEI 6.763/75. Se restou devidamente
configurada a ilegitimidade passiva do ex-scio, por dvidas contradas depois da sua retirada na
sociedade, deve este ser excludo do plo passivo da execuo fiscal, posto que dispe a Fazenda
Pblica de meios eficazes de controle dos seus crditos e dos responsveis pelo seu pagamento,
antes do ajuizamento da Ao Executria. (Apelao Cvel N 1.0024.03.028375-8/001 - Relator:
Exmo. Sr. Des. Dorival Guimares Pereira Julgamento: 26/08/2004).
Correto dizer no caso em Tela que de acordo com as alteraes contratuais apresentadas nos autos,
assim como a confisso da divida pela nova representante da empresa a Senhora xxxxxxxxxxxxxxx,
fica evidenciado a sua total responsabilidade, pois ningum se diz culpado sem sua devida culpa,
neste ato a Senhora xxxxxxxxxxxxxxxx se responsabilizou por todos os dbitos da empresa
Executada, a partir do momento em que assinou todas as confisses dos dbitos, como fez tambm
os parcelamentos. Ou seja nada mais evidente a no responsabilidade do Executado no debito ora
cobrado.
TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. RESPONSABILIDADE DO SCIO-GERENTE.
INADIMPLEMENTO DA OBRIGAO DE PAGAR TRIBUTOS. INADMISSIBILIDADE.
1. O mero inadimplemento da obrigao de pagar tributos no constitui infrao legal capaz de
ensejar a responsabilidade prevista no artigo 135, III, do Cdigo Tributrio Nacional.
2. Recurso especial provido. (REsp 896580 / DF, Relator Ministro CASTRO MEIRA, STJ - Segunda
Turma, j. 12/12/2006)
Vem-se admitindo a utilizao da exceo de pr-executividade na execuo fiscal, tal como vem
ocorrendo no Processo de Execuo.
A 3. Turma do TRF-4. Regio, aos 03-02-00, DJ2 n. 89-E de 10-05-00, p. 116, entendeu que:

EXECUO FISCAL. EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE. CABIMENTO. A exceo de prexecutividade compatvel com o processo de execuo fiscal.
O TRF-3. Regio, no AI 43.97, elucidou que:
PROCESSUAL CIVIL EXECUO FISCAL EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE CONCEITO
REQUISITOS GARANTIA DO JUZO DEVIDO PROCESSO LEGAL 1 A exceo de prexecutividade uma espcie excepcional de defesa especfica do processo de execuo, ou seja,
independentemente de embargos do devedor, que a ao de conhecimento incidental execuo, o
executado pode promover a sua defesa pedindo a extino do processo, por falta de preenchimento
dos requisitos legais. uma mitigao ao princpio da concentrao da defesa, que rege os embargos
do devedor. 2 Predomina na doutrina o entendimento no sentido da possibilidade da matria de
ordem pblica (objees processuais e substanciais), reconhecvel inclusive, de ofcio pelo prprio
magistrado, a qualquer tempo e grau de jurisdio, ser objeto de exceo de pr-executividade (na
verdade objeo de pr-executividade, segundo alguns autores que apontam a impropriedade do
termo), at porque h interesse pblico de que a atuao jurisdicional, com o dispndio de recursos
materiais e humanos que lhe so necessrios, no seja exercida por inexistncia da prpria ao
por ser ilegtima a parte, no haver interesse processual e possibilidade jurdica do pedido; por
inexistentes os pressupostos processuais de existncia e validade da relao jurdico-processual e,
ainda, por se mostrar a autoridade judiciria absolutamente incompetente. 3 H possibilidade de
serem argidas tambm causas modificativas, extintivas ou impeditivas do direito do exeqente (v. G.
pagamento, decadncia, prescrio, remisso, anistia, etc.) desde que desnecessria qualquer
dilao probatria ou seja, desde que seja de plano, por prova documental inequvoca, comprovada a
inviabilidade da execuo.
Nesse sentido a manifestao de alguns dos maiores processualistas ptrios, muitos dos quais
abrilhantaram os Tribunais gachos:
"Uma vez que houve alegao que importa oposio de exceo pr-processual ou processual, o Juiz
tem de examinar a espcie e o caso, para que no cometa a arbitrariedade de penhorar bens de
quem no estava exposto ao executiva (op. Cit. P. 138) O mestre Galeno Lacerda aborda a
matria com clareza e percucincia: Quando, em face de uma situao concreta, a interpretao e a
aplicao literal da lei conduzem ao absurdo, deve o Juiz buscar outra exegese, porque o ilogismo e a
aberrao jurdica jamais estiveram nas cogitaes do legislador e na finalidade objetivada norma.
Assim, se o atual CPC exige, no art. 737, I, a segurana prvia do juzo pela penhora, para
admissibilidade dos embargos do executado, claro est que a regra pressupe execuo normal com
obedincia dos pressupostos da ao executria. Se esses pressupostos ou condies inexistem, ou
ocorre grave suspeita em tal sentido, constituiria violncia inominvel impor-se injustamente ao
executado o dano, s vezes irreparvel, da penhora prvia, ou, o que pior, denegar-lhe qualquer
possibilidade de defesa se, acaso, no possuir bens penhorveis suficientes. Se se aceitar tal
absurdo, qualquer empresa ou pessoa de bem estar exposta sanha de aventureiros. Basta que
contra ela forjem um ttulo falso, de alto valor, acima do patrimnio da vtima, para que Ihe tolham
toda e qualquer oportunidade de defesa, pela insuficincia da penhora (op. Cit., p. 12-13)

No caso dos autos, o executado parte ilegtima para a presente causa, eis que o mesmo retirou-se
da empresa DISTRIBUIDORA xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx em 15 de dezembro de 2005 conforme
se constata da alterao contratual datada de 26 de dezembro de 2005 e respectivo registro na Junta
Comercial do Estado de Minas Gerais.
PROCESSO CIVIL - EXECUO FISCAL - EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE - ALEGAO DE
ILEGITIMIDADE PASSIVA - CABIMENTO.
1. A exceo de pr-executividade cabvel independentemente da interposio de embargos
execuo e, portanto, prescinde da garantia do juzo.
2. Por ser medida excepcional admitida somente quando se tratar de matria que pode ser
conhecida de oficio pelo juiz e no dependa de dilao probatria.
3. A argio diz respeito nulidade da execuo, em razo da ilegitimidade passiva, matria de
ordem pblica, que pode ser analisada de ofcio pelo Juiz, e no depende de dilao probatria, j
que a prova exclusivamente documental.
4. O perodo da dvida da presente execuo fiscal no corresponde ao perodo em que os scios,
ora agravados, integravam a sociedade, o que afasta sua responsabilidade pelo pagamento do dbito
executado.
5. A configurao da responsabilidade do scio pelas dvidas contradas pela empresa exige que,
poca dos fatos geradores, o scio-gerente estivesse integrado ao quadro social da empresa, sendo
que a partir do registro desta retirada no rgo competente (a Junta Comercial, no caso), no
remanesce mais a responsabilidade tributria.
6. Assim, descabe responsabilizar pessoalmente os agravados, que se retiraram regularmente da
empresa, pelos fatos geradores ocorridos na sua ausncia, no merecendo qualquer reparo a deciso
proferida pelo MM. Juiz"a quo". 6. Agravo de instrumento improvido. (TRF3 - AGRAVO DE
INSTRUMENTO - 283668: AG 105550 SP 2006.03.00.105550-1).
AGRAVO INTERNO LEGITIMIDADE PASSIVA - EX - SCIO - RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA EXCEAO DE PR-EXECUTIVIDADE - DILAAO PROBATRIA - POSSIBILIDADE - HONORRIOS
SUCUMBENCIAIS - RAZOABILIDADE - RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO.1. A
fundamentao do magistrado a quo, nica prova existente nestes autos, bem como no agravo de
instrumento apenso, no deixa dvidas acerca do fato de que a responsabilidade em questo
originou-se exclusivamente da falta de cumprimento do parcelamento de dbito fiscal celebrado entre
o agravante a empresa da qual ex-scio o agravado, realizado em 21/01/2002, quando este - o exscio - no mais tomava parte nos quadros societrios da referida empresa.2. Ento, se
responsabilidade existe, esta dever, nos termos do art 135, III do CTN, ser atribuda queles
diretores/administradores preexistentes poca em que firmado o parcelamento, e dentre estes, pelo
que dos autos consta, no se encontra o agravado.135IIICTN3. A questo sub examine, carece de
dilao probatria, razo pela qual, mngua de outros elementos, deve prevalecer o entendimento
esposado pelo magistrado a quo, que acolheu a alegao de ilegitimidade passiva do agravado para

figurar no executivo fiscal.4. Quanto aos honorrios sucumbenciais, uma vez que o valor arbitrado
atende ao estrito equilbrio entre o tempo da demanda e o desempenho dos profissionais que nela
atuaram, mantenho, por seus prprios fundamentos, a deciso objurgada.5. Recurso conhecido e
improvido.
(24089004154 ES 24089004154, Relator: CARLOS ROBERTO MIGNONE, Data de Julgamento:
15/07/2008, QUARTA CMARA CVEL, Data de Publicao: 16/01/2009)
Confira-se o art. 135 do CTN, acerca da responsabilidade solidria das obrigaes tributrias,
constatando-se assim que o executado no devedor solidrio e consequentemente parte ilegtima
para a presente causa.
Art. 134 - Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo
contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de
que forem responsveis:
I - os pais, pelos tributos devidos por seus filhos menores;
II - os tutores e curadores, pelos tributos devidos por seus tutelados ou curatelados.
III - os administradores de bens de terceiros, pelos tributos devidos por estes;
IV - o inventariante, pelos tributos devidos pelo esplio;
V - o sndico e o comissrio, pelos tributos devidos pela massa falida ou pelo concordatrio;
VI - os tabelies, escrives e demais serventurios de ofcio, pelos tributos devidos sobre os atos
praticados por eles, ou perante eles, em razo do seu ofcio;
VII - os scios, no caso de liquidao de sociedade de pessoas.
Art. 135 - So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias
resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou
estatutos:
I - as pessoas referidas no artigo anterior;
II - os mandatrios, prepostos e empregados;
III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
A 1. Turma do TRF-3. Regio, na Ap. Cv. 91.03.0538-7, DJU 01-08-95, entendeu que sem que haja
comprovao dos pressupostos do art. 135 do Cdigo Tributrio Nacional, inadmissvel a
penhora de bem de scio quotista.

A 1. Turma do STJ, no REsp. 7.234-RJ, rel. Min. Humberto Gomes de Barros, j. 1-12-93, DJU 21-0294, p. 2126, entendeu que:
EXECUO FISCAL RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA SOCIEDADE LIMITADA SCIO
SEM PODERES DE GERNCIA O quotista, sem funo de gerncia no responde por dvida
contrada pela sociedade de responsabilidade limitada. Seus bens no podem ser penhorados em
processo de execuo fiscal movida contra a pessoa jurdica (CTN, art. 134 Dec. 3.708/19,
art. 2.).
Por sua vez a 3. Turma do TRF-1. Regio, no REO 94.01.26629, DJU 07-03-95, p. 12.020, decidiu
que:
TRIBUTRIO SCIO RETIRADA DA SOCIEDADE CONSEQUNCIA Comprovado que o
scio, mediante alterao contratual devidamente registrada desligou-se da sociedadedevedora antes do vencimento da obrigao tributria, fica excluda sua responsabilidade,
mxime quando a empresa continua a funcionar.
TRIBUTRIO. EMBARGOS DE TERCEIROS. RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA DO DIRETOR
ADMINISTRATIVO.1. A RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA DO DIRETOR ADMINISTRATIVO SE
LIMITA AO TEMPO DE SUA GESTO.2. SUA RESPONSABILIDADE DEVE SER APURADA EM
PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO, CONSTANDO SEU NOME NO TITULO EXECUTIVO.3.
REMESSA OFICIAL IMPROVIDA.
(115 SP 90.03.000115-4, Relator: JUIZ GRANDINO RODAS, Data de Julgamento: 31/03/1993, Data
de Publicao: DOE DATA:10/05/1993 PGINA: 199).
TRIBUTRIO. DBITO FISCAL. SOCIEDADE ANNIMA. RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA.
SCIO ACIONISTA. ILEGITIMIDADE PASSIVA.1. A responsabilidade tributria do acionista se
restringe hiptese de exerccio de diretoria, gerncia ou representao (art. 135, III do CTN)funes no exercidas pelos embargantes, no perodo da ocorrncia dos fatos gerados, pelo que no
tm responsabilidade pessoal pelo crdito fiscal. Precedentes.135IIICTN2. Apelao provida.
TRIBUTRIO. DBITO FISCAL. SOCIEDADE ANNIMA. RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA.
SCIO ACIONISTA. ILEGITIMIDADE PASSIVA. 1. A responsabilidade tributria do acionista se
restringe hiptese de exerccio de diretoria, gerncia ou representao (art. 135, III do CTN)funes no exercidas pelos embargantes, no perodo da ocorrncia dos fatos gerados, pelo que no
tm responsabilidade pessoal pelo crdito fiscal. Precedentes. 2. Apelao provida. (AC
1999.01.00.090129-2/DF, Rel. Juza Ivani Silva Da Luz (conv), Segunda Turma Suplementar, DJ p.45
de 01/04/2004) 135IIICTN
(90129 DF 1999.01.00.090129-2, Relator: JUZA IVANI SILVA DA LUZ (CONV.), Data de Julgamento:
20/05/2003, SEGUNDA TURMA SUPLEMENTAR, Data de Publicao: 01/04/2004 DJ p.45)
DO PEDIDO

A vista do exposto, requer-se a excluso do executado da mencionada lide, reconhecendo-se sua


ilegitimidade passiva, com o processamento e deferimento do presente pedido por ser medida de
Direito e de Justia!
Nestes Termos,
Pede deferimento.
PRICILLA BRITO LIMA
OAB/9394-A