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FACULDADE DE DIREITO MILTON CAMPOS

A PESQUISA MINERAL E A TAXA ANUAL POR HECTARE - TAH


NATUREZA JURDICA

Nova Lima
2010

GISELLE CHRISTINA NEVES DE OLIVEIRA

A PESQUISA MINERAL E A TAXA ANUAL POR HECTARE - TAH


NATUREZA JURDICA

Dissertao apresentada ao curso de psgraduao strictu sensu da Faculdade de Direito


Milton Campos como requisito parcial para
obteno do ttulo de Mestre em Direito
Empresarial.
rea de concentrao: Direito Empresarial
Orientador: Elcio Reis

Nova Lima
2010

O48 p

OLIVEIRA, Giselle Christina Neves de


A pesquisa mineral e a taxa anual por hectare TAH - natureza jurdica./
Giselle Christina Neves de Oliveira Nova Lima: Faculdade de Direito Milton
Campos / FDMC, 2010
122 f. enc.
Orientador: Prof. Dr. Elcio Reis
Dissertao (Mestrado) Dissertao para obteno do ttulo de Mestre, rea
de concentrao Direito empresarial junto a Faculdade de Direito Milton Campos
Bibliografia: f. 70 - 72
1. Pesquisa Mineral. 2. Taxa Anual por Hectare. 3. Preo Pblico. I. Reis, Elcio
II. Faculdade de Direito Milton Campos III. Ttulo

CDU 338.622
336.2
Ficha catalogrfica elaborada por Emilce Maria Diniz CRB 6 / 1206

RESUMO

A Taxa Anual por Hectare - TAH - devida pelo titular da autorizao de


pesquisa em decorrncia da publicao do alvar de pesquisa e dever ser paga at
a apresentao ao Departamento Nacional de Produo Mineral - DNPM - do
Relatrio final de Pesquisa. A TAH foi instituda pela Lei n 7.886, de 20 de
novembro de 1989, posteriormente alterada pela Lei n 9.314, de 14 de novembro de
1996 e destina-se exclusivamente ao DNPM. Alguns entendimentos tm conferido
TAH a natureza de preo pblico. Entretanto e na maioria das vezes, tais
entendimentos se equivocam quanto natureza da atividade realizada na fase de
pesquisa mineral. O precedente do Supremo Tribunal Federal STF, ao julgar a
ADIN N 2586 proposta pela CNI Confederao Nacio nal da Indstria e cujo
Relator foi o Ministro Carlos Veloso, conferiu TAH a natureza de preo pblico
decorrente da utilizao de bem pblico. Na verdade, verifica-se que no h
utilizao de bem pblico durante a fase de pesquisa mineral, nenhum benefcio ou
vantagem sendo obtido pelo minerador. Tambm, no existe relao contratual ou
assemelhada. Portanto, no se configura preo pblico. Durante a pesquisa
mineral, ocorre atividade fiscalizadora por parte do Departamento Nacional de
Produo Mineral - DNPM decorrente do poder de polcia que lhe atribudo.
Desta forma, conclui-se que a Taxa Anual por Hectare - TAH um tributo da espcie
taxa, no se confundindo com preo pblico.

Palavras - chave: Pesquisa Mineral. Taxa. Preo Pblico.

1 INTRODUO

A atividade de minerao sempre foi de elevada importncia para a economia


do Brasil, pas tradicionalmente minerador, razo pela qual as empresas
mineradoras apresentam temas peculiares, principalmente no tocante legislao
especfica no pas.
As relaes jurdicas atinentes as empresas mineradoras e o regime de
aproveitamento das riquezas minerais so regulamentados por um conjunto
sistematizado de normas, atualmente reconhecido como um ramo autnomo e
independente do direito: o direito minerrio.
Mesmo com essa vocao mineradora do Brasil, o desenvolvimento e o
reconhecimento do direito minerrio como uma disciplina autnoma com princpios e
institutos prprios, s veio a ocorrer nos ltimos anos com o crescimento do setor, o
aumento da demanda mundial por produtos minerais e o desenvolvimento das
relaes decorrentes da atividade mineral que aumenta a dinmica das relaes
jurdicas.
Por certo, mesmo sendo o direito minerrio reconhecidamente uma disciplina
autnoma do direito, esta subsidiria do sistema positivo do direito administrativo e
necessita de constante interao no s com as regras positivas deste, mas tambm
com os demais ramos do direito, especialmente s disciplinas aplicveis
normatizao das dinmicas empresariais.
Destarte, como pano de fundo analtico do presente estudo se insere a
positiva relao entre o direito minerrio e o direito tributrio, este tambm inserido
no sistema positivo de direito administrativo e entendido como conjunto das normas
que regulam a tributao, o tributo e as relaes entre tributante e tributados.
No Brasil, aplica-se minerao o mesmo tratamento tributrio vigente para
as demais atividades econmicas. Alm dos tributos comuns todas as atividades
econmicas, a legislao minerria prev e exige a comprovao do recolhimento de
encargos especficos atividade minerria, como emolumentos e taxas, que so
devidos na fase de pesquisa, e a compensao financeira pela explorao dos
recursos minerais CFEM - para o exerccio do direito explorao do subsolo
durante a fase de lavra.

Em torno destas noes, o foco da dissertao ser a atividade de pesquisa


mineral e a cobrana da Taxa Anual por Hectare TAH, que devida pelo titular da
autorizao de pesquisa, em decorrncia da publicao do alvar de pesquisa pelo
Departamento Nacional de Produo Mineral DNPM.
Alguns entendimentos tm conferido a Taxa Anual por Hectare a natureza de
preo pblico, porm, tais entendimentos, na maioria das vezes se equivocam
quanto a natureza da atividade realizada pelas empresas mineradoras na fase de
pesquisa e se olvidam que os direitos conferidos ao titular do alvar de pesquisa
esto limitados ao dever de executar a pesquisa mineral por ele proposta ao poder
concedente e por este autorizada.
O precedente do Supremo Tribunal Federal STF ao julgar a ADIN 2586,
proposta pela Confederao Nacional da Indstria - CNI, cujo Relator foi o Ministro
Carlos Veloso, conferiu a Taxa Anual por Hectare natureza de preo pblico.
Entretanto, o tema no se encontra esgotado e ainda requer maiores estudos e
discusses por parte da doutrina e jurisprudncia.
A discusso sobre a natureza jurdica da Taxa Anual por Hectare ainda
persiste e de extrema importncia, pois decisiva para a definio do regime
jurdico aplicvel sua cobrana, se administrativo, tributrio, ou cvel.

2 EVOLUO DO DIREITO MINERRIO E A TRIBUTAO MINERAL NO


BRASIL

2.1 Evoluo histrica da legislao

Atualmente o Brasil um dos maiores produtores de minerais do mundo e um


dos primeiros em reservas minerais e isto decorre da tradio histrica, pois, todo o
desenvolvimento do pas surgiu atravs de atividades mineradoras desde o Brasil
Colnia. Verifica-se que a evoluo do regime de aproveitamento das riquezas
minerais se funde com a prpria formao da sociedade e da poltica brasileira.
No perodo Colonial quando vigoravam as Ordenaes Manuelinas em
Portugal e que tambm regiam no Brasil por falta de um ordenamento jurdico
prprio, Dom Joo III instituiu as Capitanias Hereditrias e conferiu aos donatrios o
nus de pesquisar o solo e colher os minerais e pedras preciosas nele encontrados.
Estudos sobre a histria do Brasil e do Direito Brasileiro, mostram que desde
esta poca havia forte incentivo a pesquisa mineral na Colnia Portuguesa, claro,
que este incentivo ocorreu em virtude do Rei deter todos os direitos sobre os vieiros
e minas douro, ou prata, ou qualquer outro metal1, conforme o que dispunha as
Ordenaes Manuelinas.
Desta forma, o incentivo era feito atravs do regime regaliano2, pois o Rei
consentia a explorao das minas, mediante a retribuio de parte do minrio
extrado.
Com as expedies dos bandeirantes iniciadas em 1538, houve a descoberta
de grandes depsitos de ouro, com destaque para os depsitos de Minas Gerais,
razo pela qual foi mantido o mesmo regime regaliano, quando da promulgao das
Ordenaes Filipinas em 16033.

BARANTE, Itagyba apud FERIRE, William. Natureza jurdica do consentimento para pesquisa
mineral, do consentimento para lavra e do manifesto de mina no Direito brasileiro. Belo Horizonte:
Mineira, 2005. p. 24.
2
Vide BARBOSA, Alfredo Rui. Natureza Jurdica da Concesso Minerria. In: Direito minerrio
aplicado. Belo Horizonte: Mandamentos, 2003. p 75.
3
SCLIAR, Cludio. Geopoltica das minas do Brasil: a importncia da minerao para sociedade.
Belo Horizonte: UFMG/IGC, 1994. p. 79.

Durante os anos de 1690 e 1790, perodo conhecido como o ciclo do ouro, a


expanso da atividade mineradora havia sido to grande que foi institudo no Brasil o
sistema fiscal lusitano a cobrana dos famigerados Quintos Reais, tributo pago
Coroa pela quinta parte de todo ouro extrado.
A cobrana do quinto sempre foi objeto dos estudos sobre a histria do Brasil,
pois a insatisfao dos contribuintes culminou na inconfidncia mineira e marcou o
inicio da fase de declnio do ciclo do ouro.
5

Mesmo com a emancipao do Brasil em 1822, as Ordenaes Filipinas


continuaram a vigorar at a criao de um ordenamento prprio em 1824. A
Constituio de 18246 garantiu o direito propriedade sem fazer distino entre solo
e subsolo.
No interregno entre a Constituio de 1824 at a publicao da Constituio
Republicana em 1891 e mesmo diante do declnio da minerao, duas normas de
carter tributrio foram emanadas: A Lei de 08 de outubro de 1833 que aumentou a
carga e estabeleceu direitos de 25% do ouro; e a Lei n29 de 31 de outubro de 1835
que estabeleceu que os impostos do ouro e a renda diamantina pertenciam Renda
Geral do Imprio7.
A Constituio de 1891 no distinguiu o domnio do solo e do subsolo e o
proprietrio da terra passou tambm a ser o dono do minrio pelo regime da
acesso, onde o acessrio segue o principal. Nesta senda, o Pargrafo 17 do artigo
4

Figura ilustrativa da minerao no Brasil Colonial. Fonte: www.iict.pt/ahu

Mapa geral das casas de fundio das minas gerais listando a cobrana do Quinto. Ano 1750.
Fonte: www.iict.pt/ahu

Art.179, inciso XXII garantido o direito de propriedade em toda a sua plenitude; se o bem publico
legalmente verificado exigir o uso e o emprego da propriedade do cidado, ser este previamente
indenizado pelo valor dela.
7
FERIRE, William. Natureza jurdica do consentimento para pesquisa mineral, consentimento para
lavra e do manifesto de mina no Direito brasileiro. Belo Horizonte: Mineira, 2005. p. 28.

72 da Constituio de 1891, dispunha: As minas pertencem aos proprietrios do solo,


salvas as limitaes que forem estabelecidas por lei a bem da explorao deste ramo de
indstria.

A demora na promulgao de leis que regulamentassem este artigo trouxe


atraso para o desenvolvimento da pesquisa mineral, pois, poucas e espaas leis
incentivaram os estudos geolgicos. Em especial a Lei n 745 de 16 de dezembro de
1900, determinou a pesquisa de areias monazticas, sendo que sua explorao
ocorreu principalmente nos Estados de Minas Gerais e Bahia.
Mais adiante, em conformidade com regime da acesso, mas j prevendo a
realizao de trabalhos no subsolo e a progressiva nacionalizao das jazidas, o
Cdigo Civil de 1916, disps em seu artigo 526:
Art. 526. A propriedade do solo abrange a que lhe est superior e inferior
em toda a altura e em toda a profundidade, teis ao seu exerccio, no
podendo, todavia, o proprietrio opor-se a trabalhos que sejam
empreendidos a uma altura ou profundidade tais, que no tenha ele
interesse algum em impedi-los.

Somente com a Constituio de 19348 que foi adotado o regime de res


nullius9, distinguindo a propriedade do solo da propriedade do subsolo. A
propriedade

privada

das

minas

jazidas

permanecia,

entretanto,

seu

aproveitamento estava sujeito ao consentimento federal10.

Art.118 As minas e demais riquezas do subsolo constituem propriedade distinta da do solo para
efeito de explorao ou aproveitamento industrial.
9
Tambm chamado de industrial ou liberal. Vide BARBOSA, Alfredo Rui. Natureza Jurdica da
Concesso Minerria. In: Direito Minerrio Aplicado. Belo Horizonte: Mandamentos Editora. 2003. p
76.
10
Art. 119 - O aproveitamento industrial das minas e das jazidas minerais, bem como das guas e da
energia hidrulica, ainda que de propriedade privada, depende de autorizao ou concesso federal,
na forma da lei.
1 - As autorizaes ou concesses sero conferidas exclusivamente a
brasileiros ou a empresas organizadas no Brasil, ressalvada ao proprietrio preferncia na explorao
ou co-participao nos lucros.
2 - O aproveitamento de energia hidrulica, de potncia reduzida e para uso exclusivo do
proprietrio, independe de autorizao ou concesso.
3 - Satisfeitas as condies estabelecidas em lei, entre as quais a de possurem os necessrios
servios tcnicos e administrativos, os Estados passaro a exercer, dentro dos respectivos territrios,
a atribuio constante deste artigo.
4 - A lei regular a nacionalizao progressiva das minas, jazidas minerais e quedas d'gua ou
outras fontes de energia hidrulica, julgadas bsicas ou essenciais defesa econmica ou militar do
Pas.
5 - A Unio, nos casos prescritos em lei e tendo em vista o interesse da coletividade, auxiliar os
Estados no estudo e aparelhamento das estncias mineromedicinais ou termomedicinais.

10

O Cdigo de Minerao de 1934 Dec. 24.642 amparado no pargrafo 4


do artigo 119 da Constituio Federal, ento promulgada, manteve as minas
conhecidas e j manifestadas11 sob o domnio da propriedade privada, sendo que as
jazidas desconhecidas deveriam ser incorporas ao patrimnio da Nao a medida
que fossem descobertas.
Quando a Constituio de 1937 foi promulgada, manteve o regime de res
nullius, prevendo a nacionalizao progressiva das minas e jazidas e a necessidade
de consentimento federal para explorao. O Cdigo de Minerao de 1940 apenas
consolidou as alteraes da nova Constituio.
J a Constituio de 1946 novamente instituiu a preferncia do proprietrio do
solo para explorao das minas e jazidas12, e reafirmou no artigo 21 do Ato das
Disposies Transitrias o regime excepcional das minas manifestadas.
Corrigindo o retrocesso da Constituio anterior, a Constituio de 1967
afastou a preferncia do proprietrio do solo para a explorao, mas fixou a
participao no resultado da lavra em percentual fixo do Imposto nico sobre
minerais, o famoso IUM13.
A Constituio de 1967 firmou ainda o monoplio da Unio para a pesquisa e
lavra do petrleo e outorgou Unio competncia privativa para legislar sobre
jazidas minas e outros recursos minerais14.

6 - No depende de concesso ou autorizao o aproveitamento das quedas d'gua j utilizadas


industrialmente na data desta Constituio, e, sob esta mesma ressalva, a explorao das minas em
lavra, ainda que transitoriamente suspensa.
11
Art. 10 - Compete concorrentemente Unio e aos Estados:
I - velar na guarda da Constituio e das leis;
II - cuidar da sade e assistncia pblicas;
III - proteger as belezas naturais e os monumentos de valor histrico ou artstico, podendo impedir a
evaso de obras de arte;
IV - promover a colonizao;
V - fiscalizar a aplicao das leis sociais;
VI - difundir a instruo pblica em todos os seus graus;
VII - criar outros impostos, alm dos que lhes so atribudos privativamente.
12

Art. 153 As autorizaes ou concesses sero conferidas exclusivamente a brasileiros ou a


sociedades organizadas no Pas, assegurada ao proprietrio do solo preferncia para explorao. Os
direitos de preferncia do proprietrio do solo, quanto s minas e jazidas, sero regulados de acordo
com a natureza delas.
13
Previa a Emenda Constitucional de 1969:
Art. 21. Compete Unio instituir imposto sobre:
IX a extrao, a circulao, a distribuio ou o consumo dos minerais do Pas enumerados em lei,
imposto que incidir uma s vez sobre qualquer dessas operaes, observado o disposto no final do
item anterior.
14
Art. 8, XVII, da CF/1967.

11

O Cdigo de Minerao de 20 de fevereiro de 1967 Decreto Lei n


227/1967, ainda vigente, regulou a explorao das minas e jazidas mediante o
consentimento da Unio e instituiu os princpios do livre acesso aos recursos
minerais15 e o princpio da prioridade para obteno do direito explorao das
jazidas.
Finalmente, em 1988 com a nova Constituio, os recursos minerais e as
jazidas passaram propriedade da Unio, conforme preconiza o artigo 176 da
Constituio Federal16, sendo que a explorao dos recursos minerais deve ser
realizada mediante concesso17 da Unio, por brasileiros ou empresa constituda
sob as leis brasileiras e que tenha sua sede e administrao no Pas.
O Imposto nico sobre Minerais - IUM, foi substitudo em 1989 pela
Compensao Financeira pela Explorao Mineral CFEM - devida pelo titular do
direito minerrio ou pelo primeiro adquirente do produto mineral aos Estados, aos
Municpios, ao Distrito Federal e aos rgos da administrao direta da Unio, tal
como previsto no 1 do Art. 20, da Constituio de 1988:
assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios, bem como a rgos da administrao direta da Unio,
participao no resultado da explorao de petrleo ou gs natural, de
recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica e de outros
recursos minerais no respectivo territrio, plataforma continental, mar
territorial ou zona econmica exclusiva, ou compensao financeira por
essa explorao.

15

Vide FREIRE, William. Cdigo de minerao anotado. Belo Horizonte: Mandamentos, 2009, p. 103.
Art. 176. As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais de energia
hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, e
pertencem Unio, garantida ao concessionrio a propriedade do produto da lavra.
1 A pesquisa e a lavra de recursos minerais e o aproveitamento dos potenciais a que se refere o
caput deste artigo somente podero ser efetuados mediante autorizao ou concesso da Unio, no
interesse nacional, por brasileiros ou empresa constituda sob as leis brasileiras e que tenha sua sede
e administrao no Pas, na forma da lei, que estabelecer as condies especficas quando essas
atividades se desenvolverem em faixa de fronteira ou terras indgenas.
2 - assegurada participao ao proprietrio do solo nos resultados da lavra, na forma e no valor
que dispuser a lei.
3 - A autorizao de pesquisa ser sempre por prazo determinado, e as autorizaes e
concesses previstas neste artigo no podero ser cedidas ou transferidas, total ou parcialmente,
sem prvia anuncia do poder concedente.
4 - No depender de autorizao ou concesso o aproveitamento do potencial de energia
renovvel de capacidade reduzida.

16

17

Para William Freire o termo concesso inadequado para designar o consentimento da Unio ao
particular explorao das reservas minerais, referindo-se ao consentimento: Regime jurdico dos
recursos minerais no Direito brasileiro.

12

A CFEM foi introduzida em com o advento da Lei n 7.990 de 29 de Dezembro


de 1989, especialmente porque a Constituio de 1988 mesmo atribuindo o domnio
dos recursos minerais Unio, outorgou a propriedade do minrio extrado ao
particular.
Efetivamente, a Constituio de 1988 foi extremamente inovadora, pois ao
mesmo tempo em que assegurou o controle do Estado sobre o patrimnio mineral,
definiu a quem compete o exerccio da atividade mineral, garantindo a soberania
sobre o subsolo e a importncia da atividade privada para o desenvolvimento da
minerao.

2.2

O contexto atual

A grande demanda por consumo de ao dos principais pases em


desenvolvimento como China, ndia, Rssia e Brasil, fez que nos anos de 2006 e
2007 a demanda do mercado de minrios aumentasse expressivamente, ocorrendo
o chamado bum da minerao no Brasil.
Este aumento de demanda na minerao foi seguido da crise econmica
mundial iniciada no ltimo trimestre de 2008 que atingiu fortemente o setor de
minerao e siderurgia no Brasil no ano de 2009, eis que a crise ocasionou uma
expressiva retrao na produo mundial de ao.
A produo global passou de aproximadamente 120 milhes de toneladas em
meados de 2008, para cerca de 85 milhes mensais no final de 2008 e incio de
2009, representando uma reduo de quase 30%18.
Durante o perodo de crise, e como era de se esperar, a demanda por minrio
de ferro tambm sofreu forte reduo provocando uma trajetria de queda nos
preos do mercado, interrompendo um perodo de alta nos contratos de longo prazo.
Durante o perodo de julho a novembro de 2008, os preos chegaram a recuar mais
de 60%.
Atualmente, o mercado vive uma expectativa de crescimento anual da ordem
de 6%, a expectativa que nos prximos anos, mesmo com as grandes siderrgicas

18

Produo mundial de ao, em milhes de toneladas, no perodo de 2000 a 2009.

13

buscando fontes prprias de insumos, as principais produtoras de minrios de ferro


continuem aumentando de forma expressiva suas produes.
Essa movimentao do mercado, passando por momentos de alta e baixa, fez
com que as relaes jurdicas envolvendo os regimes de aproveitamento de minrios
aumentassem significativamente, o que acrescido pela ineficincia administrativa
dos rgos gestores, leva discusso da eficcia da legislao mineraria vigente.
O atual Cdigo de Minerao em vigor desde 1967 recebe duras criticas
emanadas tanto por parte do setor produtivo, como pelos aplicadores da lei e pelo
prprio DNPM. De fato, no se pode esquecer que o Cdigo de Minerao foi
redigido durante o regime poltico da ditadura e em uma poca que a explorao
mineral estava em grande parte concentrada nas mos de uma grande empresa
estatal.
Em virtude deste contexto histrico que o Cdigo de Minerao foi redigido,
ainda que tenhamos um bom Cdigo, alguns de seus dispositivos pecam pela
excessividade, como o caso do artigo 87, que em poucas palavras afirma No se
impedir por ao judicial de quem quer que seja, o prosseguimento da pesquisa ou
lavra, ou ainda pelo generalismo com que algumas questes so tratadas, deixando
de prever uma srie de situaes.
Uma das crticas que se faz neste sentido que o atual Cdigo possibilita que
o titular do direito minerrio permanea anos e anos com o bloqueio da rea titulada
sem de fato efetivar a explorao mineral, no atingindo desta forma, a utilidade
pblica da atividade.
Todos estes questionamentos sobre o cenrio atual da atividade minerria e a
efetiva eficincia co Cdigo trouxe a ressente discusso sobre a modificao e
atualizao da legislao mineral, em outras palavras, o to falado novo marco da
minerao, cujo autor do projeto para o novo Cdigo o secretrio de Geologia
Minerao e Transformao Mineral do Ministrio de Minas e Energia, Claudio
Scliar.
Em breves linhas, o projeto discute o aumento do prazo do alvar de pesquisa
para 5 (cinco) anos, podendo este ser prorrogado, a limitao do prazo para
explorao da jazida em 35 (trinta e cinco anos) que tambm poder ser prorrogado,

14

a proposta de alterao do instrumento de concesso de lavra para um contrato


entre a Unio com o particular19 e o aumento da CFEM20, dentre outros.
Ainda que a inteno de se criar um novo Cdigo Minerrio mais atual e
moderno seja extremamente louvvel e necessria, alguns cuidados devem ser
tomados para que no ocorra um verdadeiro retrocesso, pois, a exemplo, verifica-se
que somente os pases desprovidos de legislao minerria especfica adotam a
concesso de lavra atravs de contrato com o particular, como o caso da
Repblica Democrtica do Congo21. Este no o caso do Brasil, onde existem leis
prprias do direito minerrio e que h anos est em constante evoluo.

20

O aumento da CFEM tambm vem sendo discutida de forma paralela e dissociada da reforma do
Cdigo de Minerao, eis que a reforma Tributria do Brasil tambm tema de atuais discusses.

21

Palestra Jonh P. Williams. 13 Congresso Brasileir o de Minerao.

15

3 A PESQUISA MINERAL

3.1 Regimes de aproveitamento dos recursos minerais

Antes de iniciar a discusso sobre os aspectos da pesquisa mineral


propriamente dita, das questes jurdicas que a envolvem, bem como da natureza da
atividade de pesquisa, necessrio discorrer brevemente sobre os regimes de
aproveitamento dos recursos minerais.
Mesmo antes de ser expressamente definido pela Constituio Federal de
1988 como bem da Unio, a competncia para legislar sobre os recursos minerais e
seu aproveitamento j recaia exclusivamente sobre a Unio1desde a Constituio de
1967.
O atual Cdigo de Minerao datado de 1967 e que foi recepcionado pela
Constituio de 1988, em seu artigo 1, tambm defi ne: Art. 1. Compete Unio
administrar os recursos minerais, a indstria de produo mineral e a distribuio, o
comercio e o consumo de produtos minerais.

O domnio da Unio sobre as riquezas minerais e a sua competncia para


administr-los, tornou necessria a criao de um sistema normativo que regulasse
o aproveitamento dos recursos minerais pelos particulares.
Neste contexto, o Cdigo de Minerao logrou por bem definir com
propriedade os cinco regimes de aproveitamento dos recursos minerais, a
concesso, autorizao, licenciamento, permisso de lavra garimpeira, e de
monopolizao, conforme disposto em seu artigo 2:
Art. 2. Os regimes de aproveitamento das substncias minerais, para efeito
deste Cdigo so:
I - regime de concesso, quando depender de portaria de concesso do
Ministro de Estado de Minas e Energia;
II - regime de autorizao, quando depender de expedio de alvar de
autorizao do Diretor-Geral do Departamento Nacional de Produo Mineral
- DNPM;
III - regime de licenciamento, quando depender de licena expedida em
obedincia a regulamentos administrativos locais e de registro da licena no
Departamento Nacional de Produo Mineral - DNPM;
IV - regime de permisso de lavra garimpeira, quando depender de portaria
de permisso do Diretor-Geral do Departamento Nacional de Produo
Mineral - DNPM;

Art. 24, IV da CF/1988.

16

V - regime de monopolizao, quando, em virtude de lei especial, depender


de execuo direta ou indireta do Governo Federal. (Redao dada ao caput
pela Lei n 9.314, de 14.11.1996, DOU 18.11.1996)

O Cdigo de Minerao tambm permitiu aos rgos da administrao direta


e autrquica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos municpios a extrao
de minerais para emprego imediato na construo civil, para utilizao nas obras
pblicas executadas2.
De acordo com a enumerao do artigo 2 acima trans crito, dois so os
regimes prprios para as substancias minerais em geral, o de autorizao e o de
concesso, e os demais especficos para substancias minerais especiais, tais como
aquelas sujeitas ao monoplio, gua e fosseis.
Existem ainda, em regime jurdico especial os manifestos de mina
remanescentes do perodo em que vigia o regime da acesso.
No presente trabalho, para efeito da analise da Pesquisa Mineral e da Taxa
Anual por Hectare, ser abordado apenas o regime de autorizao3.

3.2 A autorizao de pesquisa e o direito de prioridade

Atualmente no Direito Minerrio brasileiro prevalece o princpio da prioridade


para obteno do direito explorao das substncias minerais.
A prioridade para obteno do direito explorao das substncias minerais
se d no momento do protocolo do requerimento de pesquisa no Departamento
Nacional de Produo Mineral - DNPM.
Nos exatos termos do artigo 11 do Cdigo de Minerao4 a prioridade
atribuda ao interessadocujo requerimento tenha por objeto rea considerada livre,

Art. 2, pargrafo nico, CM.


Para William Freire a denominao autorizao imprpria para designar a natureza do direito
minerrio que outorga o consentimento para realizar a pesquisa mineral, porque gera confuso com o
conceito clssico de autorizao do Direito Administrativo. Vide: FREIRE. William. Cdigo de
minerao anotado. Belo Horizonte: Mandamentos, 2009, p. 78.

Art. 11. Sero respeitados na aplicao dos regimes de Autorizao, Licenciamento e Concesso:
(Redao dada pela Lei n 6.403, de 1976)
a) o direito de prioridade obteno da autorizao de pesquisa ou de registro de licena,
atribudo ao interessado cujo requerimento tenha por objeto rea considerada livre, para a finalidade
pretendida, data da protocolizao do pedido no Departamento Nacional da Produo Mineral
(D.N.P.M), atendidos os demais requisitos cabveis, estabelecidos neste Cdigo; e (Redao dada
pela Lei n 6.403, de 1976)

17

para a finalidade pretendida, data da protocolizao do pedido no Departamento


Nacional da Produo Mineral - DNPM, atendidos os demais requisitos cabveis.
claro, que para constituio deste direito de prioridade ao aproveitamento
mineral, o requerimento de pesquisa alm de ter por objeto rea considerada livre,
dever estar regular, contendo todos os elementos previstos no artigo 16 do Cdigo
de Minerao5 de forma a no ensejar o indeferimento de plano6.
Com o protocolo do requerimento perante o DNPM forma-se um processo
administrativo, atravs do qual estando a rea livre e em ordem a documentao
que instrumenta o requerimento, ensejar, de forma vinculada e no cabendo
qualquer discricionariedade, a outorga pelo Diretor Geral do DNPM de um alvar que
consente ao titular o direito7 prioritrio8 realizar os trabalhos de pesquisa na rea
requerida.
Vale destacar que o direito de prioridade originado a partir do requerimento de
pesquisa, prevalece em todas as fases do processo administrativo minerrio, eis que
os

ttulos

minerrios,

sejam

autorizaes

ou

concesses,

se

do

no

desencadeamento de um processo administrativo que disciplina e documenta,


atravs de atos sucessivos e vinculados, os direitos e obrigaes do requerente
prioritrio.
5

Art. 16. A autorizao de pesquisa ser pleiteada em requerimento dirigido ao Diretor-Geral do


DNPM, entregue mediante recibo no protocolo do DNPM, onde ser mecanicamente numerado e
registrado, devendo ser apresentado em duas vias e conter os seguintes elementos de instruo:
(Redao dada pela Lei n 9.314, de 1996)
I - nome, indicao da nacionalidade, do estado civil, da profisso, do domiclio e do nmero de
inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas do Ministrio da Fazenda, do requerente, pessoa natural.
Em se tratando de pessoa jurdica, razo social, nmero do registro de seus atos constitutivos no
rgo de Registro de Comrcio competente, endereo e nmero de inscrio no Cadastro Geral dos
Contribuintes do Ministrio da Fazenda; (Redao dada pela Lei n 9.314, de 1996)
II - prova de recolhimento dos respectivos emolumentos; (Redao dada pela Lei n 9.314, de
1996)
III - designao das substncias a pesquisar; (Redao dada pela Lei n 9.314, de 1996)
IV - indicao da extenso superficial da rea objetivada, em hectares, e do Municpio e Estado
em que se situa; (Redao dada pela Lei n 9.314, de 1996)
V - memorial descritivo da rea pretendida, nos termos a serem definidos em portaria do DiretorGeral do DNPM; (Includo pela Lei n 9.314, de 1996)
VI - planta de situao, cuja configurao e elementos de informao sero estabelecidos em
portaria do Diretor-Geral do DNPM; (Includo pela Lei n 9.314, de 1996)
VII - plano dos trabalhos de pesquisa, acompanhado do oramento e cronograma previstos para
sua execuo. (Includo pela Lei n 9.314, de 1996)
6
Um dos principais elementos elencados no artigo 16 do Cdigo de Minerao a apresentao de
planta e memorial descritivo, contendo as poligonais da rea considerada livre, que ento ser
bloqueada, conferindo exclusividade para o interessado pesquisar os recursos minerais requeridos
sobre a rea.
7
Vale lembrar que o titular no possui s o direito de realizar a pesquisa, mas tambm o dever, sob
pena de ser declarada a caducidade do ttulo.
8
Sobre o tema prioridade vide: Parecer CONJUR/MME N1.438/81.

18

O Alvar de Pesquisa constitui bem incorpreo de existncia abstrata ou


ideal, que constituem para a ordem jurdica, valor pecunirio, assim como os direitos
autorais, os direitos hereditrios, o fundo de comrcio, a carta de crdito. Portanto
so dotados de expresso econmica prpria,9 se incorporam ao patrimnio10 do
titular11, podendo inclusive serem cedidos ou transferidos12, atravs da anuncia do
poder concedente, nos termos que dispe o artigo 176, 3 da Constituio de
1988.
Uma vez incorporado ao patrimnio, o Alvar de Pesquisa, ir gerar uma srie
de fatores de relevncia financeira e econmica para uma empresa mineradora,
desde a valorizao das cotas, ou, aes, obtenes de emprstimos,
necessidade de previso fundos vultosos a serem empregados na realizao da
pesquisa, aquisio de equipamentos, contratao de mo de obra especializada,
pagamento da Taxa anual Por Hectare e emolumentos.

3.3 A atividade de pesquisa mineral

O inicio dos trabalhos de pesquisa deve ocorrer at 60 (sessenta) dias aps a


publicao do Alvar no Dirio Oficial da Unio, no caso do titular ser tambm o
proprietrio do solo, ou, se j possuir acordo com o proprietrio, caso contrrio,
dever iniciar at 60 (sessenta) dias aps o ingresso judicial na rea.
Uma vez iniciados, os trabalhos de pesquisa no podem ser interrompidos por
mais de 3(trs) meses consecutivos e o titular deve comunicar o inicio e reinicio dos
trabalhos ao DNPM.
O Alvar de Pesquisa mineral informar o nome do titular, a localizao da
rea autorizada, a extenso em hectares, a substancia mineral titulada e o prazo de
validade do Alvar outorgado, que poder ser de 1 (um) a 3 (trs) anos, podendo ser

Wiliam Freire ao tratar da natureza jurdica do direito de pesquisa assevera: Trata-se de direito com
contornos bem definidos no Cdigo de Minerao e com expresso econmica prpria. Poder de
policia do DNPM. In: Direito minerrio aplicado. Belo Horizonte: Mandamentos, 2003, p.300.
10
Sobre o tema vede: Parecer CONJUR/MME N062/97.
11
Para Caio Mrio patrimnio o complexo das relaes jurdicas de uma pessoa, apreciveis
economicamente. Nessa senda vo diversos autores, como Arnold Wald e Orlando Gomes.
12
Art. 176. 3 - A autorizao de pesquisa ser sempre por prazo determinado, e as autorizaes e
concesses previstas neste artigo no podero ser cedidas ou transferidas, total ou parcialmente,
sem prvia anuncia do poder concedente.(grifo nosso)

19

prorrogado, mediante pedido justificado que deve ser protocolado at 60 (sessenta)


dias antes do vencimento do Alvar, ficando a deciso a critrio do DNPM.

13

A realizao dos trabalhos de pesquisa mineral na rea titulada, dentro do


prazo de vigncia, visando a comprovao da existncia da jazida14, sua avaliao e
determinao da exeqibilidade econmica do seu aproveitamento econmico15,
um direito e um dever do titular.

3.3.1 A ocupao do solo para pesquisa

Para adentrar a rea a ser pesquisada, caso o titular do Alvar no seja


tambm proprietrio do solo, dever comprovar a realizao de acordo com o
proprietrio, ou posseiro16 do solo acerca da renda pela ocupao do terreno para
realizao dos trabalhos de pesquisa e indenizao pelos danos e prejuzos, at trs
dias da transcrio do titulo de autorizao de pesquisa.
Caso no acorra o acordo para realizao dos trabalhos de pesquisa mineral,
o titular do Alvar dever promover a Ao de Avaliao de Renda pela ocupao
do solo e indenizao por danos e prejuzos causados pela pesquisa na
propriedade.
A ao deve ser proposta por iniciativa prpria do minerador, ou por meio de
oficio do Diretor-Geraldo DNPM ao Juiz da comarca onde estiver situada a jazida17.
O Cdigo de Minerao descreve o procedimento judicial, bem como os critrios
para apurao dos valores devidos ao proprietrio, ou posseiro do solo no artigo 27
e incisos.

13

Foto ilustrativa: trabalhos de pesquisa sendo realizados atravs de sonda rotativa a diamante.
Cabe aqui comentar que para o direito minerrio brasileiro, a jazida o recurso mineral tcnica,
econmica e ambientalmente vivel. E entende-se por mina a jazida em lavra, e por lavra o conjunto
de operaes coordenadas objetivando o aproveitamento industrial da jazida.
15
CM, art. 14.
16
O artigo 27 do CM prev o pagamento da renda e indenizao no s ao proprietrio, mas tambm
ao posseiro.
17
Art. 27, VI, CM.
14

20

Aps julgada a avaliao o Juiz determinar a intimao do titular do Alvar


de pesquisa para depositar, no prazo de 8 (oito) dias, o valor correspondente a
renda pelo perodo de 2 (dois) anos e cauo para pagamento da indenizao. Os
recursos por ventura apresentados no possuem efeito suspensivo contra a deciso
que fixou os valores.
Em seqncia, feito o depsito o Juiz determinar a intimao do proprietrio
ou posseiro, para, no prazo de 8 (oito) dias, permitir o inicio dos trabalhos de
pesquisa. Vale ressaltar, trata-se de permisso para adentrar o terreno que no se
confunde com imisso na posse.
Ainda assim, caso o superficirio no permita o inicio dos trabalhos de
pesquisa, o titular do Alvar poder requer ao juiz que comunique as autoridades
policiais locais, a fim de garantir a entrada no terreno e a realizao dos trabalhos de
pesquisa.
Na hiptese do imvel onde se pretende realizar a pesquisa pertencer ao
domnio pblico, o titular do Alvar de pesquisa dever, nos mesmos moldes,
apresentar ao DNPM autorizao do rgo gestor, ou seja, o Municpio, Estado, ou
Unio.
Vale ressaltar que a atividade de pesquisa geolgica geralmente
desenvolvida acarretando uma interferncia mnima no meio ambiente seja nos
aspectos relacionados ao meio fsico, flora, fauna, ou, scio-econmicos18.
Desta forma, a pesquisa mineral no pode ser entendida como uma atividade
que ir gerar danos graves propriedade do superficirio.
Neste ponto, importante frisar, para que se entenda mais a frente os
equvocos cometidos no julgamento da ADIN n2886, q ue no h ocupao do
subsolo para a realizao dos trabalhos de pesquisa, mas to somente da
propriedade superficiria, pois, na superfcie que so alocados os equipamentos
para a sondagem.

3.3.2 O material retirado durante a pesquisa mineral

18

21

A pesquisa mineral consiste principalmente na realizao de trabalhos de


sondagem que um mtodo utilizado para investigar a profundidade do solo, as
variedades de minerais e rochas que so encontradas nas diferentes profundidades.
Na sondagem so feitos furos no solo de aproximadamente 7,5 centmetros,
que pode ser vertical ou inclinado e o material encontrado em profundidade
retirado com a ajuda de hastes que ficam acopladas e que possuem
aproximadamente 3 metros de comprimento.
Em regra no h extrao durante a pesquisa, pois o nico material retirado
so os testemunhos19 de sondagem, para amostras que sero encaminhadas para
anlises laboratoriais.
Aps a retirada do material para os estudos geolgicos os furos so
recobertos com uma base de concreto de 40 cm por 40 cm, que fechada por uma
tampa de metal numerada.
Portanto, verifica-se que a quantidade de material retirado mnima, so
amostras do subsolo destinadas exclusivamente analises laboratoriais, sem
qualquer destinao comercial.
A extrao mineral na fase de pesquisa com finalidade comercial, somente
poder ser realizada em carter excepcional, atravs da Guia de Utilizao. As
hipteses que ensejam a concesso de Guia de Utilizao tambm esto
relacionadas pesquisa, como a verificao da viabilidade da lavra seja tcnica ou
econmica, a realizao de ensaios industriais e de mercado, ou mesmo para
custear at 50% dos trabalhos de pesquisa.
Nesta hiptese, para a extrao ser necessrio o recolhimento da CFEM
Compensao Financeira pela Explorao de Recursos Minerais, que a
participao no resultado da explorao, pois, a sim pode se dizer que ocorrer a
explorao e comercializao do recurso mineral.
3.3.3 Relatrio final de pesquisa RFP

Ao final da fase de pesquisa o titular dever apresentar o Relatrio Final de


Pesquisa que um documento detalhado e circunstanciado sobre os trabalhos

19

Foto ilustrativa: armazenamento dos testemunhos de sondagem em caixas. Aps os testemunhos so


marcados, fotografados e descritos para retiradas das amostras e registros.

22

realizados, elaborado por profissional competente, com a respectiva Anotao de


Responsabilidade Tcnica ART.
O Relatrio Final de Pesquisa deve conter: localizao da rea pesquisada,
vias de acesso e comunicao; levantamento geolgico, em escala adequada com
locao dos trabalhos de pesquisa; descrio detalhada dos afloramentos naturais e
os provocados pela pesquisa com ilustrao dos cortes geolgicos e perfis de
sondagens; qualidade da substancia mineral til e definio do copo mineral; gnese
da jazida, classificao e comparao com outras; relatrio dos ensaios de
beneficiamento; demonstrao da exeqibilidade tcnico-econmica da lavra;
tabulao das espessuras, reas, volumes e teores necessrios aos caulos das
reservas medida, indicada e inferida nos moldes definidos pelo Cdigo de
Minerao.
Quando o Relatrio Final de Pesquisa aprovado, a autoridade competente
admite e reconhece a existncia de uma jazida potencialmente considerada. Durante
a realizao dos trabalhos de pesquisa mineral a existncia da jazida ainda no foi
comprovada e somente a partir do momento da aprovao do Relatrio Final de
Pesquisa que se pode falar em jazida em existncia de riqueza mineral.
Em caso de insuficincia dos trabalhos ou deficincia tcnica, o Relatrio
Final de Pesquisa poder ser reprovado, ou ainda, poder ser arquivado no sendo
comprovada a existncia de uma jazida mineral.
Excepcionalmente, o titular poder ser dispensado da apresentao do
relatrio de pesquisa, no caso da renuncia da autorizao20, conforme os critrios
estabelecidos na Portaria DNPM n22/1997, que so: 1) quando renunciar a
autorizao a qualquer tempo desde que instrua seu requerimento com documento
comprobatrio de que atendeu todas as diligencias e intimaes promovidas no
curso do processo de avaliao judicial e no concorreu para ao ou omisso para
a falta de ingresso na rea; 2) antes de transcorrido 1/3 (um tero) do prazo de
vigncia do Alvar de pesquisa.
De acordo com o estabelecido no 1 do artigo 22 d o Cdigo de Minerao, a
no apresentao do relatrio final de pesquisa, sujeita o titular sano de multa,
fixada pela tabela anexa a Portaria n 112 de 31 de maro de 2010 em R$ 2,02 por
hectare da rea outorgada para pesquisa.

20

Art.22, inciso II, CM.

23

Entretanto, alguns Tribunais Federais tm decidido pela nulidade do Auto de


Infrao que aplica a multa quando no apresentado prova de acordo com o
proprietrio do solo e quando o DNPM no remeteu cpia do ttulo de autorizao ao
Juiz de Direito da comarca onde situa a jazida21.

3.4 Natureza jurdica do direito de pesquisa

Como visto, a autorizao para pesquisa mineral um ato da Unio realizado


atravs do DNPM que o rgo competente, mediante outorga do Alvar para a
pesquisa. assim, um ato administrativo vinculado, sem qualquer discricionariedade
da autoridade concedente que deve observar os princpios constitucionais da
legalidade, moralidade, publicidade e eficincia.
Nascida de um ato administrativo vinculado a autorizao de pesquisa
confere ao titular direitos, mas tambm obrigaes que iro confirmar o ttulo e darlhe segurana jurdica.

21

Origem: TRIBUNAL - QUINTA REGIAO; Classe: AMS - Apelao em Mandado de Segurana


87050; Processo: 200384000056768 UF: RN rgo Julgador: Quarta Turma. Data da deciso:
10/01/2006 Documento: TRF500109887; Fonte: DJ - Data::06/03/2006 - Pgina::704 - N::44;
Relator(a):; Desembargador Federal Hlio Slvio Ourem Campos; Deciso: UNNIME
Ementa: APELAO EM MANDADO DE SEGURANA. ADMINISTRATIVO. ALVAR PARA
PESQUISA MINERAL. FALTA DE ENTREGA DO RELATRIO DE PESQUISA. AUTO DE
INFRAO. MULTA APLICADA. OMISSO ANTERIOR DO DNPM - DEPARTAMENTO NACIONAL
DE PRODUO MINERAL - REMESSA DO TTULO DE AUTORIZAO AO JUZO DE DIREITO.
ILEGALIDADE NA APLICAO DA MULTA.
1. Trata-se de remessa oficial e apelao em mandado de segurana (fls. 106/110) interpostas contra
sentena do Exmo. Sr. Juiz, Dr. Almiro Jos da Rocha Lemos (fls. 99/102) que concedeu a
segurana, por reconhecer a nulidade de auto de infrao no qual foi aplicada multa em razo da falta
de apresentao, no prazo de vigncia do alvar, de relatrio circunstanciado dos trabalhos de
pesquisa de minerao. 2. O Decreto-Lei n 227/67 (art. 22) exige a entrega, por parte do autorizado,
de relatrio acerca dos trabalhos de pesquisa efetuados na rea especificada. 3. Mas o referido
diploma legal diz que os trabalhos de pesquisa somente podem ter incio uma vez efetuado o
pagamento de renda pela ocupao da rea e de indenizao por
eventuais danos causados ao proprietrio ou posseiro (art. 27, caput). 4. Uma vez no apresentada
prova de acordo com o proprietrio ou posseiro, era obrigao do DNPM remeter cpia do ttulo de
autorizao ao juiz de direito do lugar onde situada a jazida (inciso VI, do art. 27), isso para apurao
dos valores da renda e da indenizao ao proprietrio ou posseiro. Hiptese em que o DNPM no
comprovou o cumprimento da obrigao legal. 5. Apelao e remessa oficial improvidas. 6.
Precedentes da Terceira e Quarta Turmas (AMS 68.519-RN e AMS 79.702-RN)
Data Publicao: 06/03/2006
Neste sentido vide tambm: AMS - Apelao em Mandado de Segurana 86168; Processo:
200384000056719 UF: RN rgo Julgador: Terceira Turma-Tribuna; Data da deciso: 01/09/2005
Documento: TRF50010Fonte: DJ - Data::04/10/2005 - Pgina::634 - N::191. Relator(a):
Desembargador Federal lio Wanderley de Siqueira Filho

24

William Freire22 ensina que a denominao autorizao para designar a


natureza do ttulo minerrio imprpria, porque gera confuso com a conceituao
clssica do Direito Administrativo. Segundo o autor, melhor seria a expresso
consentimento para pesquisa mineral.
Ensina William Freire:
Firmada a prioridade pela procedncia do protocolo do requerimento, sem
Indeferimento de Plano, o minerador adquire o direito obteno do ttulo
minerrio, desde que cumpra as determinaes legais.
Forma-se um conjunto de atos administrativos sucessivos, relacionados e
dependentes entre si, objetivando uma finalidade nica, que possibilitar a
transformao do depsito mineral inerte em produto, trazendo para a
sociedade todos os benefcios conseqentes. No h margem de opo ao
DNPM, cuja atuao se resume no estrito cumprimento do Cdigo de
23
Minerao.

De fato, a definio de autorizao clssica do Direito Administrativo, define


como o ato unilateral da Administrao, precrio e discricionrio, atravs do qual
consente ao particular a execuo de servios pblicos, assim est submetida
discricionariedade do rgo outorgante24.
Na fase de pesquisa, no obstante o consentimento para a realizao dos
trabalhos que iro definir a jazida, no existe uma concesso de carter translativo,
eis que no h a disponibilidade das riquezas minerais ao particular, ao contrario do
que ocorre na fase de lavra ou de explorao, quando transmitida parte do
patrimnio da Unio para o particular.
Com a pesquisa mineral o titular do direito no obtm um proveito direto da
jazida, pois, no pode salvo excepcionalmente, extrair ou realizar trabalho de lavra
dos recursos minerais. Na verdade, ao realizar a pesquisa mineral, investindo
recursos financeiros, tcnicos e cientficos, o titular do direito realiza um trabalho de
interesse pblico e que beneficia indiretamente toda a populao.
Cabe ainda dizer que o conceito de alvar extrado tanto de dicionrios
jurdicos, como na doutrina, define como documento expedido por autoridade
judiciria ou administrativa, contendo ordem para que algum possa praticar certos
atos ou direitos.
22

FREIRE, William. Poder de policia do DNPM. Direito Minerrio Aplicado. Coordenado por SOUZA,
Marcelo Gomes. Mandamentos. Belo Horizonte, MG. 2003.
23
Idem.
24
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo brasileiro.16.ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais,1991. p. 349.

25

O Alvar de Pesquisa exatamente um documento expedido pela autoridade


administrativa, qual seja o DNPM, para que o minerador possa realizar a pesquisa
mineral.
No existe no caso uma origem contratual de forma liberal, firmada entre
partes iguais, mas a outorga de um documento pblico com um comando que
ordena e consente a prtica da pesquisa mineral.
Portanto, o consentimento exclusivamente para realizar a pesquisa mineral,
no h qualquer proveito do subsolo nesta fase, e, portanto, no se pode falar em
utilizao de um bem publico.
No mesmo sentido, a realizao dos trabalhos de pesquisa mineral se d com
a ocupao da superfcie e no o subsolo.
Com propriedade ensina Carlos Luiz Ribeiro:
[ ...]
Demais disso, vale observar que os trabalhos de pesquisa mineral ocupam
principalmente a propriedade do solo, pertencente ao particular. O
pesquisador, no podendo, seno excepcionalmente, extrair recursos
minerais, praticamente no ocupa a propriedade mineraria pertencente
Unio, dela no obtendo proveito direto. De resto, longe dos lucros obtidos
atravs do aproveitamento desses recursos, a pesquisa que antecipa a sua
lavra e tem o mrito de viabiliza-la, envolve vultuosas despesas e grandes
riscos de insucesso, e, por isto mesmo, dever ser vista como um servio de
25
relevante interesse publico que o pesquisador presta nao.

Neste nterim, levando em considerao que a atividade de pesquisa mineral


calcada em investimentos e riscos assumidos pelo titular do Alvar, com retorno
incerto e longo prazo de maturao, no se pode deixar de considerar que constitui
orientao doutrinaria dominante que o minerador que se prope a investir e arriscar
alado condio de colaborar privilegiado da Unio26
Finalmente, impossvel deixar de considerar que a pesquisa mineral
atividade de utilidade pblica, eis que imprescindvel para o desenvolvimento
nacional e gerao de riquezas para o Brasil. Existem vrias disposies legais
expressas que afirmam essa caracterstica especial da atividade de pesquisa,
enquadrando-a como atividade de utilidade pblica, podendo ser citado o art. 5, f,
do Decreto Lei n 3.365/41 1 e a Resoluo CONAMA n369/06 2.
25

RIBEIRO, Carlos Luiz. Direito minerrio escrito e aplicado. Del Rey. Belo Horizonte. 2006. p.370.
FREIRE. William. Cdigo de minerao anotado. Belo Horizonte: Mandamentos, 2009, p. 108.
1
Art. 5 - considera.se casos de utilidade publica: [..]
f)o aproveitamento industrial das minas e jazidas;
26

26

[...]
2
Art. 2O rgo ambiental competente somente poder autoriza a interveno ou supresso de
vegetao em APP, devidamente caracterizada e motivada mediante procedimento administrativo
autnomo e prvio, e atendidos os requisitos previstos nesta resoluo e noutras normas federais,
estaduais e municipais aplicveis, bem como no Plano Diretor, Zoneamento Ecolgico-Econmico e
Plano de Manejo das Unidades de Conservao, se existentes, nos seguintes casos:
I utilidade publica
:[...]
c) as atividades de pesquisa e extrao de substancias minerais, outorgadas pela autoridade
competente, exceto arei, argila, saibro e cascalho;
[...]

27

4 A TAXA ANUAL POR HECTARE

4.1 Valores, pagamento e prazo

A Taxa Anual por Hectare - TAH foi instituda pela Lei n 7.886, de 20 de
novembro de 1989, posteriormente alterada pela Lei n 9.314, de 14 de novembro de
1996, que fixou o prazo para pagamento da Taxa Anual por Hectare - TAH, dando
nova redao s disposies do artigo 20, do Cdigo de Minerao:
Art. 20 - A autorizao de pesquisa importa nos seguintes pagamentos:
I - pelo interessado, quando do requerimento de autorizao de pesquisa,
de emolumentos em quantia equivalente a duzentas e setenta vezes a
o
o
expresso monetria UFIR, instituda pelo art. 1 da Lei n 8.383, de 30 de
dezembro de 1991;
II - pelo titular de autorizao de pesquisa, at a entrega do relatrio final
dos trabalhos ao DNPM, de taxa anual, por hectare, admitida a fixao em
valores progressivos em funo da substncia mineral objetivada, extenso
e localizao da rea e de outras condies, respeitado o valor mximo de
o
o
duas vezes a expresso monetria UFIR, instituda pelo art. 1 da Lei n
8.383, de 30 de dezembro de 1991.
o

1 - O Ministro de Estado de Minas e Energia, relativamente taxa de


que trata o inciso II do caput deste artigo, estabelecer, mediante portaria,
os valores, os prazos de recolhimento e demais critrios e condies de
pagamento. (destacamos)
o

2 - Os emolumentos e a taxa referidos, respectivamente, nos incisos I e II


do caput deste artigo, sero recolhidos ao Banco do Brasil S.A. e
o
o
destinados ao DNPM, nos termos do inciso III do caput do art. 5 da Lei n
8.876, de 2 de maio de 1994.
o

3 - O no pagamento dos emolumentos e da taxa de que tratam,


respectivamente, os inciso I e II do caput deste artigo, ensejar, nas
condies que vierem a ser estabelecidas em portaria do Ministro de Estado
de Minas e Energia, a aplicao das seguintes sanes:
I - tratando-se de emolumentos, indeferimento de plano e conseqente
arquivamento do requerimento de autorizao de pesquisa;
II - tratando-se de taxa:
a) - multa, no valor mximo previsto no art. 64;
b) - nulidade ex officio do alvar de autorizao, aps imposio de multa.
(grifos nossos)

28

J foi esclarecido que a Taxa Anual por Hectare devida pelo titular da
autorizao3 de pesquisa, em decorrncia da publicao do alvar de pesquisa e
destinada exclusivamente ao DNPM.
O pagamento da Taxa Anual por Hectare dever ser feito anualmente,
durante a vigncia do alvar de pesquisa e at a apresentao ao DNPM do
Relatrio Final de Pesquisa4. Atualmente as guias para recolhimento da Taxa Anual
por Hectare podem ser emitidas via internet, atravs do site do DNPM5, devendo ser
paga em qualquer agncia da rede bancria respeitando os seguintes prazos: a) at
o ltimo dia til do ms de janeiro, para as autorizaes de pesquisa e respectivas
prorrogaes de prazo, publicadas no Dirio Oficial da Unio no perodo de 1 de
julho a 31 de dezembro ,imediatamente anterior; b) at o ltimo dia til do ms de
julho, para as autorizaes de pesquisa e respectivas prorrogaes de prazo,
publicadas no Dirio Oficial, no perodo de 01 de janeiro a 30 de junho,
imediatamente anterior.
Na hiptese de haver pedido de prorrogao de prazo da vigncia do alvar
de pesquisa, a Taxa Anual por Hectare no ser devida durante o perodo em que
estiver pendente deciso sobre o pedido de prorrogao6.
O valor da Taxa Anual por Hectare, conforme Portaria MME n 503, de 28 de
dezembro de 1999, est estipulado em 1 (uma) UFIR e na vigncia do prazo de
prorrogao da autorizao de pesquisa de 1 (uma e meia) UFIR. Em funo da
extino da UFIR em outubro de 2000, os valores foram transformados em reais e a
ultima atualizao foi conferida pela Portaria do Diretor-Geral do DNPM n 112,
de 31 de

maro

de

2010,

atualizou os

valores

para

R$2,02

R$3,06,

respectivamente.
Vale destacar que de acordo com o artigo 1 da Lei 8.383/1991, a UFIR
somente poderia ser utilizada na indexao do valor de tributos.

Para William Freire Consentimento.


obrigatria a apresentao do relatrio dos trabalhos de pesquisa realizados, elaborado por
profissional habilitado, com a respectiva Anotao de Responsabilidade Tcnica ART
5
www.dnpm.gov.br
6
Vale destacar que o titular inadimplente no poder obter anuncia prvia para a
cesso/transmisso do ttulo autorizativo, no poder pleitear a concesso de Guia de Utilizao, no
obter a prorrogao do prazo de validade da autorizao de pesquisa e nem a aprovao do
relatrio final de pesquisa.
4

29

Aps o pagamento da guia de recolhimento da Taxa Anual por Hectare, este


dever ser respectivamente comprovado mediante protocolo no Distrito do DNPM,
nos autos do processo do requerimento de pesquisa pertinente.

4.2 Da multa pelo no pagamento da TAH, pagamento fora do prazo e pagamento a


menor

Ao titular do alvar de pesquisa inadimplente com o pagamento da Taxa


Anual por Hectare (no pagamento, pagamento fora do prazo e pagamento a
menor7) ser aplicada a penalidade de multa no valor de R$1.556,57 (Hum mil,
quinhentos e cinqenta e seis reais e cinqenta e sete centavos) conforme previsto
na letra "a", do inciso II, do 3, do art. 20 do Cdigo de Minerao.
Uma vez apurado pelo DNPM o no pagamento, o pagamento fora do prazo,
ou o pagamento a menor da Taxa Anual por Hectare, ser lavrado auto de infrao
nos termos do art. 101 do Cdigo de Minerao. O titular ter o prazo de 30 (trinta)
dias para apresentar defesa, que sendo acatada anular o auto de infrao. Se a
defesa no for acatada, ou nos casos de no ser apresentada, ou apresentada fora
do prazo, a multa ser imposta e o titular ter o prazo de 30 dias para pagamento8.
Vale ressaltar que o pagamento da Taxa Anual por Hectare fora do prazo, no
exime o titular do pagamento da multa.
Em face do despacho de imposio de multa tambm caber recurso, no
prazo de 30 (trinta) dias. O artigo 101, pargrafo 6 do Regulamento do Cdigo de
Minerao, prev que o valor da multa seja depositado nos primeiros 10 (dez) dias
do prazo, como garantia de instncia. Este entendimento tambm foi firmado na
NOTA/PROGE N 176/2004-RMP e tambm no PARECER/PROG E N 442/2007
RPM, entretanto, o STF declarou inconstitucional o depsito prvio em recursos
administrativos ao julgar a ADIn. 1976-7/DF, Rel. Min. Joaquim Barbosa.
No caso de indeferimento do recurso, da no apresentao, ou apresentao
fora do prazo, ser declarada a nulidade ex-officio da autorizao de pesquisa e
7

O parecer CONJUR/MME N 524/2006 esposa entendimen to no sentido de que o pagamento a


menos da TAH por valor irrisrio no acarreta a nulidade do ttulo, devendo serem observados os
princpios da razoabilidade e proporcionalidade.
8
O extrato do despacho de imposio da multa ser publicado no D.O.U e o titular tambm ser
comunicado via ofcio, entretanto, vale observar que a contagem do prazo se d a partir da
publicao do respectivo extrato.

30

ensejar providncias para a inscrio do dbito da Taxa Anual por Hectare e da


respectiva multa em Divida Ativa, do devedor no CADIM (Cadastro de
Inadimplentes) e a cobrana judicial do dbito atravs de ao de execuo fiscal.
A declarao da nulidade ex-officio da autorizao de pesquisa, dever ser
feita mediante a instaurao de processo administrativo prprio9, de acordo com a
recomendao do Cdigo de Minerao e da Portaria MME 503/99.
O titular do alvar de pesquisa poder protocolar junto ao DNPM, um
requerimento de parcelamento dos dbitos referentes Taxa Anual por Hectare e
respectivas multas10, que ser feito mediante assinatura de Termo de Compromisso
de Parcelamento e Confisso de Dvida. O parcelamento de dbitos de um mesmo
titular podem ser agrupados, desde que referentes a processos do mesmo Distrito
do DNPM, sendo que o dbito poder ser parcelado em at 60 (sessenta) meses e o
valor de cada parcela no poder ser inferior R$300,00 (trezentos reais).

4.3 Cobrana da TAH antes do advento da Lei n 9.314/1996

Conforme j mencionado, a Lei n 9.314, de 14 de novembro de 1996, fixou o


prazo para pagamento da Taxa Anual por Hectare, dando nova redao s
disposies do artigo 20, do Cdigo de Minerao.
Com a alterao das disposies do artigo 20, do Cdigo de Minerao, o
1 definiu que o Ministro de Estado de Minas e Energia fixaria o prazo para
recolhimento da taxa, atravs de Portaria:
1 - O Ministro de Estado de Minas e Energia, relativamente taxa de que
trata o inciso II do caput deste artigo, estabelecer, mediante portaria, os
valores, os prazos de recolhimento e demais critrios e condies de
pagamento.
(grifos nossos)

Nesta senda, o Ministro de Estado de Minas e Energia, atravs da Portaria


MME n 503, de 28 de dezembro de 1999, estabeleceu os prazos para recolhimento
da Taxa Anual por Hectare em seu artigo 4:

H o entendimento que o pagamento da TAH e da multa antes da instaurao do processo


administrativo para declarao da nulidade, sana o vcio e impedir sua instaurao.
10
Se o dbito j estiver inscrito em divida ativa o requerimento de parcelamento deve ser
apresentado Procuradoria Federal.

31

Art. 4 - Para a efetivao do pagamento da taxa anual por hectare, ficam


estabelecidos os seguintes prazos, incidentes em cada perodo anual de
vigncia da autorizao de pesquisa, inclusive o de prorrogao:
I - at o ltimo dia til do ms de janeiro para as autorizaes de pesquisa
e respectivas prorrogaes de prazo, publicadas no Dirio Oficial no
perodo de 1 de julho a 31 de dezembro imediatamen te anterior, e
II - at o ltimo dia til do ms de julho, para as autorizaes de pesquisa e
respectivas prorrogaes de prazo, publicadas no Dirio Oficial no perodo
de 1 de janeiro a 30 de junho imediatamente anteri or.

Desta forma, sem entrar no mrito, ou no da constitucionalidade da Portaria


em comento, a cobrana da Taxa Anual por Hectare, cujo fato gerador tenha
ocorrido entre publicao da Lei n 7.886/1989 e da Lei n 9.314/1996, indevida,
pois nesse perodo nenhuma Lei fixou prazo para pagamento da Taxa Anual por
Hectare, condio que somente foi alterada a partir da vigncia da Lei n
9.314/1996.
O Egrgio Tribunal Regional Federal da 1 Regio, na Apelao Cvel n
1997.38.00.036024-7/MG, apreciou a controvrsia:

EMENTA: PROCESSO CIVIL. TRIBUTRIO. TAXA ANUAL POR HECTARE.


DNPM. PRAZO ESTIPULADO ATRAVS DE PORTARIA MINISTERIAL
ANTERIOR LEI 9.314/96. ILEGALIDADE. ART. 20, 4, DO CDIGO DE
MINERAO. Sucumbncia RECPROCA.
1. A redao do Cdigo de Minerao, antes das alteraes advindas da Lei
9.314/96, previa no 4, art. 20, a necessidade de lei para fixao de prazo
da exao. A Portaria 663/90, na parte em que fixou o prazo para o
pagamento, por afrontar o dispositivo citado, no tem o condo de vincular o
administrado. Correta a sentena ao determinar a restituio dos valores das
taxas pagas nos anos de 93, 94 e 95.
2. Houve sucumbncia da autora quanto alegao de inconstitucionalidade
da exao. No, assim, se falar em condenao em honorrios.
3. Apelo do DNPM, recurso adesivo e remessa, tida por interposta,
improvidos.
(grifos nossos)

Essa Jurisprudncia foi confirmada pelo Acrdo proferido na Remessa exofficio n 1998.01.00.045500-7 pela Terceira Turma Suplementar do Tribunal
Regional Federal da 1 Regio:
EMENTA: TRIBUTRIO. TAXA ANUAL POR HECTARE. DNPM.
PORTARIA. ILEGALIDADE. LEI 9.314/96. LEI 7.786/89.
1. Inexiste obrigao de recolher a taxa anual por hectare, em perodo
anterior Lei n 9.314/96, que estabeleceu a competncia e fixou o prazo
do pagamento da exao, conforme j previa a Lei 7.786/89. Precedentes
deste Tribunal.
2. Remessa oficial no provida.

32

Por outro lado, vale citar que a Portaria DNPM n32 3/04, no art.1, pargrafos
4 e 5, prev a cobrana da TAH, mesmo para os alv ars de pesquisa em vigor
antes do advento da Lei n 9.314/1996, decorrendo esta presuno de que a Taxa
Anual por Hectare se enquadra como preo pblico, questo que ser adiante
aprofundada.

4.4 Razes da instituio da cobrana da TAH

Foroso reconhecer que a Taxa Anual por Hectare, hoje recolhe uma fortuna
aos cofres pblicos, s no ano de 2009 foram R$ 84.008.902,13 (oitenta e quatro
milhes, oito mil e novecentos e dois reais)11, e declar-la inconstitucional sem
dvida traria uma grande diminuio na arrecadao do governo.
11

https://sistemas.dnpm.gov.br/arrecadacao/extra/Relatorios/Receita_TAH.aspx
Arrecadao Taxa Anual por Hectare 2009 at 31 de Dezembro
Por: Gelogo Paulo Ribeiro de Santana
Distritos
Valor (R$)
%
Ranking
7 Distrito - BA
17.181.776,21 20,45 1 Posio
5 Distrito - PA
12.310.667,20 14,65 2 Posio
12 Distrito - MT
9.909.652,59 11,80 3 Posio
3 Distrito - MG
8.214.256,19
9,78
4 Posio
6 Distrito GO/DF
6.958.334,84
8,28
5 Posio
17 Distrito - TO
4.139.276,30
4,93
6 Posio
8 Distrito - AM
3.406.785,20
4,06
7 Posio
21 Distrito - PI
2.850.824,39
3,39
8 Posio
10 Distrito - CE
2.506.351,47
2,98
9 Posio
14 Distrito - RN
2.268.863,80
2,70
10 Posio
16 Distrito - AP
1.927.853,35
2,29
11 Posio
22 Distrito - MA
1.629.318,58
1,94
12 Posio
11 Distrito - SC
1.535.424,40
1,83
13 Posio
13 Distrito - PR
1.208.186,51
1,44
14 Posio
4 Distrito - PE
1.176.447,81
1,40
15 Posio
15 Distrito - PB
1.082.081,81
1,29
16 Posio
20 Distrito - ES
1.021.697,69
1,22
17 Posio
1 Distrito - RS
899.497,51
1,07
18 Posio
19 Distrito RO/AC
842.017,32
1,00
19 Posio
2 Distrito - SP
781.441,09
0,93
20 Posio
25 Distrito - AL
569.788,31
0,68
21 Posio
23 Distrito - MS
554.753,61
0,66
22 Posio
18 Distrito - SE
504.438,40
0,60
23 Posio
9 Distrito - RJ
425.801,65
0,51
24 Posio
24 Distrito - RR
103.365,90
0,12
25 Posio
Total
84.008.902,13 100,00

33

Entretanto, alm do quantitativo arrecado aos cofres pblicos, a cobrana de


uma taxa por unidade de rea autorizada para pesquisa tem como justificativa
fundamental o fato de que o processo de autorizao e acompanhamento dos
trabalhos requer do DNPM o exerccio do poder de polcia e a alocao de recursos
com essa finalidade, enquadrando-se, portanto, no que prev a Constituio para
cobrana desse tipo de taxa.
Alm disso, h outras razes que tambm justificam a cobrana desse
encargo. A primeira o desincentivo formao dos chamados "latifndios
minerais". A segunda o pagamento pelo privilgio da exclusividade concedida, eis
que, durante a vigncia do alvar, nenhum outro interessado pode ter acesso rea
da autorizao; e, identificada uma jazida e cumpridas as formalidades legais, o
titular da autorizao tem assegurado o direito lavra.
Como a manuteno de reas autorizadas tem um custo, h um incentivo
para que a pesquisa seja realizada com celeridade para que as reas consideradas
de menor interesse sejam descartadas e para que no sejam feitas reservas de
reas apenas para evitar que outros interessados se habilitem a pesquis-las.

34

5 SISTEMA DE TRIBUTAO NO BRASIL

5.1 O Sistema tributrio nacional

Para se chegar ao ponto de discusso sobre a natureza Jurdica da Taxa


Anual por Hectare, que divide doutrina e a jurisprudncia entre aqueles que a
consideram uma taxa, portanto, natureza tributria, e aqueles que a consideram
como preo publico, ser necessrio discorrer brevemente sobre o Sistema
Tributrio Nacional passando pela anlise do conceito de tributo, hiptese de
incidncia tributria, base de clculo e as espcies de tributo para, a partir de ento,
aprofundar a anlise da taxa e do preo pblico.
O Sistema Tributrio Nacional entrou em vigor no primeiro dia do quinto ms
seguinte ao da promulgao da Constituio Federal de 1988 (1 de maro de 1989,
art. 34 do ADCT), com vigncia imediata dos artigos 148, 149, 150, 154, I, 156, III e
159 I, c, conforme disps o Pargrafo 1.
Os princpios gerais do sistema tributrio nacional esto definidos no Ttulo VI,
Captulo I, Seo I, da Constituio Federal, que a lei tributria fundamental, por
conter as diretrizes bsicas aplicveis a todos os tributos. Vale a pena citar o art.
145:
Art. 145. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero
instituir os seguintes tributos:
I impostos;
II taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao,
efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados
ao contribuinte ou postos a sua disposio;
III contribuio de melhoria, decorrente de obras pblicas.
o

1 Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero


graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultada
administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses
objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei,
o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte.
o

2 As taxas no podero ter base de clculo prpria de impostos.

O texto Constitucional estabeleceu a competncia concorrente sobre o poder


de tributar da Unio, Estados e Distrito Federal, estabelecendo que as leis estaduais,

35

no podem criar normas diferentes das federais para obrigar os entes municipais1. O
poder de tributar dos municpios foi disciplinado diretamente no texto Constitucional,
portanto, trata-se de poder originrio e no derivado.
De acordo com o disposto no artigo 146 da Constituio, somente Lei
Complementar Federal poder regulamentar as limitaes ao poder de tributar de
cada ente, dirimir conflitos de competncia e estabelecer normas gerais sobre os
tributos em geral.
Mister, destacar que o Sistema Tributrio est adstrito ao Princpio da
Legalidade estrita, previsto no artigo 150, I, da Constituio Federal, significa dizer
que toda relao tributria deve decorrer da Lei.
Foi sob este argumento que a Confederao Nacional das Indstrias CNI
props a ADIN n2586, questinando a constitucionali dade da Lei 9.314/1996 que
deu nova redao ao artigo 20 do Cdigo de Minerao, bem como da Portaria
n503 do Ministrio de Minas e Enegia, eis que dele gou ao Ministro de Estado das
Minas e Energia, competncia para fixar atravs de Portaria, base de clculo e
alquota de taxa decorrente do poder de polcia, a Taxa Anual Por Hectare.

5.2 Conceito de tributo

Aliomar Baleeiro ensina que a Constituio de 1988, apesar de no trazer um


conceito de tributo, leva em considerao, implicitamente, ao disciplinar o sistema
tributrio, certo conceito de tributo, que, sem duvida, se aproxima muito mais
daquele amplamente disciplinado no art. 3 do CTN, e que prevaleceu na doutrina,
do que aquele mais restrito, que limitava a idia de tributo a impostos, taxas e
contribuies de melhoria.2
Este conceito legal de tributo previsto no artigo 3 do Cdigo Tributrio
Nacional e seguido pela doutrina majoritria, adota a teroria do carater compulsrio
da cobrana desde que no constitua sano por ato ilcito.
Art. 3- Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo
valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito,
instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente
3
vinculada.
1

Art. 24 da CF.
BALEEIRO, Aliomar. Direito tributrio brasileiro. Forense: Rio de Janeiro, 2008. p. 63.
3
o
Art. 3 do CTN.
2

36

A natureza jurdica especifica do tributo determinada pelo fato gerador da


respectiva obrigao sendo irrelevantes para qualific-la a denominao e demais
caractersticas formais adotadas pela lei que o instituir e a destinao legal do
produto de sua arrecadao4.

5.2.1 Carter pecunirio

Quando o artigo 3 do CTN estabeleceu que a presta o tem que ser em


moeda, ou cujo valor nela se possa exprimir, fixou o carater pecunirio do tributo,
siguinifica dizer que no se admite tributos in natura (ex: a cada cem gramas de
farinha dever dar uma grama) ou in labore (ex: dar um dia de servio), no tributo,
por exemplo, o servio militar obrigatrio, participao em tribunal do jri, etc. Desta
forma, o carater pecunirio requisito inafastvel para a ocorrencia tributria,

5.2.2 Compulsoriedade da prestao

A compusoriedade a idia atravs da qual o CTN buscou evidenciar que o


dever jurdico de prestar o tributo imposto pela lei, abstrada a vontade das partes
que vo ocupar os plos ativo e passivo da obrigao tributria.
Importante dizer que o Direito Tributrio ramo do Direito Pblico e a
prevalencia do interesse pblico permite a imposio unilateral de obrigaes
independente da anuncia do obrigado, ou seja, dos contribuintes. Nesse sentido, a
obrigao tributria se distingue das obrigaes de mbito privado, pois, estas se
caracterizam, sobretudo, por ter a sua constituio proveniente de ato voluntrio, j
aquelas, decorrem do texto da lei, exclusivamente editadas pelo Poder Legislativo,
so as obrigaes ex lege.
Vale destacar que a compulsoriedade deriva do princpio da legalidade
estabelecido no art. 5, caput, da Constituio Federal5. Ao dizer que o tributo
prestao instituda em lei no apenas se contempla o princpio da legalidade do
tributo, no sentido de que cabe lei institu-lo, definindo o respectivo fato gerador, o

4
5

Art. 4, CTN.
Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, se no for por meio de lei

37

devedor e os elementos necessrios a quantificar a prestao, mas tambm se


sublinha a origem legal do tributo e a sua compulsoriedade.
Nesta senda, no seria necessria a referncia compulsoriedade da
prestao pecuniria, dizer que a prestao tributria instituda em lei j expressa
que o nascimento da obrigao tributria no tem por base a vontade dos sujeitos,
mas sim o comando legal.

5.2.3 A natureza no sancionatria de ilicitude

A natureza no sancionatria de ilicitude afasta da noo de tributo certas


prestaes criadas por lei a ttulo de multa, porque estas no so contraprestao
por servios pblicos, eis que a sua finalidade punir, o que no o caso do tributo
que visa contraprestacionar servios pblicos.
A hiptese de incidncia do tributo h de ser sempre um fato lcito. Contudo,
no se pode concluir que um rendimento auferido em atividade ilcita no est
sujeito a tributao, como tambm admitir a tributao de tal rendimento no seria
admitir a tributao do ilcito.
A distino explicada com clareza por Ricardo Lobo Torres6:
A penalidade pecuniria, embora prestao compulsria, tem a finalidade
de garantir a inteireza da ordem jurdica e tributria contra prtica de atos
ilcitos, sendo destituda de qualquer inteno de contribuir para as
despesas do Estado. O tributo, ao contrrio, o ingresso que se define
primordialmente como destinado a atender s despesas essenciais do
estado, cobrado com fundamento nos princpios da capacidade contributiva
e do custo/benefcio.

5.2.4 Instituida por lei

A previso em lei o corolrio do Princpio da Legalidade. a garantia de


que o Estado no abusar das prerrogativas que lhe so concedidas e que
decorrem do poder de tributar. Em outras palavras, a segurana jurdica do
contribuinte, pelo que, a obrigao tributria jamais pode ser exigida, seno em
razo da lei.
6

TORRES, Ricardo Lobo. Curso de Direito Financeiro e Tributrio. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar,
1993. p. 263.

38

Nessa medida, o tributo constitui obrigao ex lege, ou seja, no ha tributo


sem lei que o defina e que consequentemente caracterize seu fato gerador.

5.2.5 Cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada

A atividade administrativa de cobrar tributos deve seguir exatamente a


previso legal, sem qualquer discricionariedade.
A cobrana do tributo, um ato administrativo vinculado, pois, todos os seus
elementos constitutivos devem ser expressamente estabelecidos em lei, no
oferecendo a Administrao Publica qualquer margem de interpretao. No Direito
Administrativo se diz poder vinculado.
Desta forma, exigir tributo por meio diverso do expresso em lei, lanamento
de ofcio quando a lei prev lanamento por declarao, por exemplo,
procedimento eivado de ilegalidade, o qual acarreta a inexigibilidade da prestao.

5.3 Fato gerador e hiptese de incidncia tributria

O antecedente da norma tributria recebeu por parte da doutrina vrios


termos para design-lo. As expresses mais comuns estabelecidas pela doutrina
so fato gerador e hiptese de incidncia que o fato que deve ocorrer para que,
produzindo seus efeitos, forme a relao jurdica tributria.
O fato gerador indica a ocorrncia de um determinado procedimento que
gera, no mundo ftico uma obrigao tributria. Porm, para surgir esta obrigao
tributria imprescindvel que a ocorrncia da situao, o fato, esteja previsto em lei.
Geralmente a doutrina define o fato gerador como uma situao abstrata,
descrita na lei, a qual, uma vez ocorrida em concreto enseja o nascimento da
obrigao tributria. Nesta senda, o fato gerador pode ser entendido em dois
planos: no plano abstrato da norma descritiva do ato ou do fato e no plano da
concretizao daquele ato ou fato descrito na lei.
O fato que cria uma obrigao tributria utilizado como sinnimo da
hiptese de incidncia, sendo a diferena entre as duas expresses ocorre tendo
em vista que o fato gerador a ocorrncia de um fato concretamente, o
acontecimento do fato, enquanto a hiptese de incidncia a descrio abstrata de
um fato na lei que gerar uma obrigao tributria, caso ocorra.

39

Na maioria das vezes, para ambas as situaes, a concreta e a abstrata,


utilizada a expresso fato gerador, inclusive com sinnimo de hiptese de
incidncia sendo apenas uma questo de divergncia terminolgica. Estas
expresses foram adotadas pelo Cdigo Tributrio Nacional em 1966 e at mesmo
depois, a Constituio de 1988 mostra mais uma vez estas expresses como
sinnimos7.
Geraldo Ataliba com grande aceitao, designou o fato gerador abstrato por
hiptese de incidncia e o fato gerador concreto de fato imponvel:
Fato imponvel o fato concreto, localizado no tempo e no espao,
acontecido efetivamente no universo fenomnico, que por corresponder
rigorosamente descrio prvia, hipoteticamente formulada pela hiptese
de incidncia legal d nascimento obrigao tributria. Cada fato
8
imponvel determina o nascimento de uma obrigao tributria .

Assim, toda vez que o sujeito passivo da relao jurdico-tributria praticar um


ato que se encaixar definio legal previamente existente, ocorrer a chamada
subsuno do ato norma, ou seja, a hiptese de incidncia d lugar ao fato
imponvel.
Vale citar as palavras de Ataliba, para completar o entendimento:
Subsuno o fenmeno de um fato configurar rigorosamente a previso
hipottica da lei. Diz-se que um fato se subsume a hiptese legal quando
corresponde completa e rigorosamente descrio que dele faz a lei. fato
imponvel um fato concreto, acontecido no universo fenomnico, que
configura a descrio hipottica contida na lei. a realizao da previso
legal. O fato imponvel est para a hiptese legal assim como, logicamente,
o objeto est para o conceito. [...] A hiptese de incidncia contm um
arqutipo, um prottipo bem circunstanciado. O fato imponvel a
materializao desse arqutipo legal. Os escritores de direito penal, ao
desenvolverem a teoria da tipicidade, nada mais fizeram do que enfatizar a
9
necessidade .

Desta forma, descrio pelo legislador do fato que trar como conseqncia
de sua ocorrncia a formao da relao jurdico tributria, fornecer todos os
elementos circunstanciais ao fato dos quais o legislador utilizou-se para caracterizlo. Estes elementos so: o critrio material, espacial e temporal.
O Critrio Material compreende a ao das pessoas, fsicas ou jurdicas, no
tempo e no espao. De fato, h grande dificuldade na doutrina ao analisar o critrio
7

MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito tributrio. 22. ed. Fortaleza: Malheiros, 2003. p. 115.
ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 1999. p. 61.
9
idem p. 62.
8

40

material isoladamente dos demais, o que leva a concluses equivocadas como a


que determina o critrio material como a descrio objetiva do fato, pois, esta na
realidade, a prpria hiptese de incidncia tributria na qual figura o critrio material
como um de seus elementos.
De fato, difcil a compreenso de um fato pessoal desamparado de
elementos espaciais ou temporais, entretanto estes elementos se apresentam de
forma autnoma como critrios informadores da hiptese de incidncia tributria.
Portanto, sendo o critrio material a ao de uma pessoa (dar, fazer, ser, ter,
adquirir), apresenta-se por um verbo pessoal seguido por um complemento.
O critrio espacial, nem sempre tratado de forma explicita na lei, pois, h
grande variedade quanto ao contedo das leis no que discerne determinao do
local de ocorrncia da hiptese tributria. No entanto, seja qual for o local de
ocorrncia do fato, desde que dentro dos critrios estabelecidos legislativamente,
no se pode falar em pontos particularmente determinados, coincidindo o critrio
espacial com o mbito de validade territorial da lei.
Como j dito, h vrias possibilidades conforme a expresso trazida pela lei:
a) hiptese cujo critrio espacial faz meno determinado local para a ocorrncia
do fato tpico (IPI); b) critrio espacial alude a reas especificadas, ocorrendo o fato
apenas nestas zonas delineadas (IPTU); c) espacial genrico, onde o fato
desencadear seus efeitos desde que sob vigncia territorial da lei instituidora.
O critrio temporal mostra a necessidade que a norma demonstre quando
ocorreu o fato e, conseqentemente, sua produo de efeitos. Desta forma, ser o
conjunto de elementos que informam com exatido o momento da ocorrncia do fato
e subseqente formao de direito subjetivo do Estado e dever jurdico para o
sujeito passivo.

5.4 Espcies de tributo

5.4.1 Classificao dos tributos

A Constituio Federal, bem como, o Cdigo Tributrio Nacional classificam


como tributos apenas os impostos, as taxas, as contribuies de melhoria. Porm,
no art. 21, 2, I da Emenda n1/69, refere-se as c ontribuies parafiscais como
tributos.

41

Aliomar Baleeiro ensina que no Brasil tem sido sustentado, que as chamadas
contribuies especiais e contribuies parafiscais no assumem carter
especfico: ora so impostos, ora taxas, no sendo impossvel a consociao destas
com aquelas10.
Para fim especfico de esclarecimento ser abordado sucintamente as
espcies de tributo consideradas pela legislao brasileira.

5.4.2 Impostos

De acordo com a definio do art. 16 do Cdigo Tributrio Nacional, imposto


o tributo cuja obrigao tem por fato gerador uma situao independente de
qualquer atividade estatal especfica relativa ao contribuinte. Para exigir imposto de
um indivduo no necessrio que o Estado lhe preste algo determinado11.
Assim, define-se imposto como tributo no vinculado, ou seja, decorrente de um fato
qualquer que no se constitua em uma numa atuao estatal. o fato da
capacidade econmica do contribuinte. Essa presuno econmica est expressa
no artigo 145, 1 da Constituio.
Portanto, no se deve confundir a no vinculao do fato gerador dos
impostos a qualquer atividade estatal, caracterizador da natureza da espcie
tributria, da vedao de vinculao da receita dos impostos. A finalidade de tal
vedao resguardar a independncia do Executivo.

5.4.3 Taxas

As taxas que sero tratadas de forma mais aprofundada no prximo captulo,


so tributos cujo fato gerador configurado por uma atuao estatal especfica em
relao ao contribuinte, o que pode consistir: a) no exerccio regular do poder de
polcia; b) na prestao ao contribuinte ou a colocao disposio deste, de
servio pblico especfico e divisvel12.

10

BALEEIRO, Aliomar. Direito Tributrio brasileiro. Forense. Rio de Janeiro: 2008.p. 70.
Art. 153, 154 e 156 da CF.
12
Art. 145, II da CF e Aart. 77 do CTN.
11

42

5.4.4 Contribuio de melhoria

A contribuio de melhoria um tributo cobrado quando da realizao de


uma obra pblica, da qual decorra, para os proprietrios de imveis adjacentes, uma
valorizao, ou melhoria de sua propriedade13.
Na doutrina, existe o entendimento de que o importante para justificar a
cobrana da contribuio de melhoria a realizao da obra, sendo presumidos os
seus benefcios. A simples realizao da obra a justificaria, porque o benefcio
visto sob a tica do Poder Pblico, como um todo e no do interesse particular de
forma individual.

5.4.5 Contribuies especiais

Para Geraldo Ataliba,as contribuies no se confundem com as taxas,


nem com os impostos, tambm no constituem gnero que a eles se oponha. So
espcie de tributo vinculado ao lado da taxa. Desta se distinguem por um quid plus
na estrutura da materialidade da hiptese de incidncia.14
Paulo de Barros Carvalho, define os tributos podem ser vinculados a uma
atuao do Estado- taxas e contribuies de melhoria e no-vinculados
impostos. As outras contribuies, por revestirem ora o carter de tributos
vinculados, ora de impostos, no constituem categoria parte, pelo que ho de
subsumir-se numa das espcies enumeradas15, sendo tributos qualificados por sua
finalidade.
Nesta senda, as Contribuies Especiais podem ser: a) De Interveno No
Domnio Econmico que destinam-se a instrumentar a atuao da Unio no domnio
econmico, financiando os encargos pertinentes. Tem funo tipicamente extrafiscal; b) De interesse de categorias profissionais ou econmicas que destinam-se ao
custeio das atividades das instituies fiscalizadoras e representativas de categorias
profissionais, que exercem funes legalmente reputadas de interesse pblico, como
a OAB, CREA, ARM, etc. Segundo o critrio de transferncia de riqueza ao Estado
13

Art. 145, III; art. 81 e 82 do CTN.


ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 1999, p. 182. Ver
tambm p.152.
15
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributrio: Fundamentos jurdicos da incidncia. 4.ed.So
Paulo: Editora Saraiva. p. 28
14

43

no podem ser consideradas como tributos e no se submetem ao princpio da


legalidade; c) De Seguridade Social ou sociais que visam custear o financiamento
da seguridade social e so utilizadas como instrumento de atuao no campo
social16, como por exemplo a contribuio para o INSS, PIS e COFINS.

16

Art. 195, da CF.

44

6 TAXAS

6.1 Conceito de taxa

O Cdigo Tributrio Nacional respeitando a limitao Constitucional, afastou a


subordinao da taxa ao destino da arrecadao, ao custeio do servio estatal
remunerado e a vantagem ao contribuinte. Tambm, apenas elegeu duas causas
para dar origem s taxas, o exerccio regular do poder de polcia ou utilizao de
servios pblicos especficos e divisveis.
A Constituio de 1988, assim disps:
Art. 145. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios,podero
instituir os seguintes tributos:
[...]
II- taxas, em razo do exerccio regular do poder de policia, ou pela
utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis,
prestados ao contribuinte ou postos sua disposio.
[...]
2- Taxas no podero ter base de clculo prpria de imposto

O artigo 145 da Constituio, transcrito acima traz uma conceituao legal do


que vem a ser a taxa, ou seja, contraprestao em razo do exerccio regular do
poder de polcia ou pela utilizao de servios pblicos especficos e divisveis.
A influncia de aspectos econmicos, polticos, financeiros, inerentes esta
espcie tributria fez surgir entre os doutrinadores vrias conceituaes para a taxa
e muitas vezes levaram constantes confuses entre o conceito de imposto, do
preo pblico, do pedgio e das contribuies de melhoria.
Portanto, a importncia que se tem em conceituar um instituto do direito
poder a partir deste conceito diferenci-lo dos demais institutos jurdicos, pois
dependendo da classificao jurdica, da natureza jurdica que lhe for atribuda, o
mesmo produzir efeitos diversos.
Aliomar Baleeiro apresenta o conceito de taxa da seguinte forma:
Taxa o tributo cobrado de algum que se utiliza de servio publico
especial e divisvel de carter administrativo ou jurisdicional, ou o tem sua
disposio, e ainda quando provoca em seu benefcio, ou por ato seu,
1
despesa especial dos cofres pblicos.
1

BALEEIRO, Aliomar. Direito tributrio brasileiro. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008. p. 540.

45

Com este conceito, Baleeiro classificou a taxa como contraprestao de


servio publico, ou de beneficio feito. Contudo vale destacar que a doutrina
majoritria fortaleceu-se no entendimento de que os servios financiados pelas taxas
no buscam proporcionar vantagens ou benefcios ao individuo
Para Bernardo Ribeiro de Morais a taxa um tributo, cujo fato gerador
depende da atividade estatal especifica dirigida ao contribuinte:
tributo cuja obrigao tem por fato gerador uma situao dependente da
atividade estatal especfica, dirigida ao contribuinte, seja em razo do
exerccio de polcia, seja em razo da utilizao, efetiva ou potencial, de um
servio pblico especfico e divisvel prestado ao contribuinte ou posto sua
2
disposio .

Neste norte, para o autor a taxa uma das espcies tributrias cuja hiptese
de incidncia a prtica de uma atividade estatal, no exerccio do seu poder de
polcia, ou na utilizao efetiva ou potencial, de um servio pblico especfico e
divisvel prestado ao contribuinte ou posto sua disposio.
Gerado Ataliba conceituou a taxa como tributo vinculado cuja hiptese de
incidncia consiste numa atuao estatal direta e imediatamente referida ao
obrigado3.
Desta forma, a taxa um tributo vinculado, cuja referibilidade imediata e
direta, com objetivo de compartilhar o gasto publico pela atividade prestada pelo
Estado um determinado grupo e no com a sociedade em geral.
Clio Amando Janczeski cita F. Javier Martin Fernandez para explicar o
conceito de taxa dentro do contexto dos ingressos pbicos: a) trata-se de uma
obrigao tributria; b) tem sua fonte na lei, c) nasce em relao com uma
determinada atividade administrativa, geralmente um servio pblico, que incide de
maneira particular ao obrigado. Em sntese a taxa pode ser definida como uma
prestao pecuniria exigida pelo Estado, em virtude de lei, pela realizao de uma
atividade que afeta diretamente o obrigado4.

MORAES, Bernardo Ribeiro de. Doutrina e prtica das taxas. So Paulo: Revista dos tribunais,
1976, p. 6
3
ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 1999. p. 134.
4
FERNANDEZ, F. Javier Martin Apud JANCZESKI, Celio Armando. Taxas doutrina e jurisprudncia.
4. ed. Curitiba: Juru, 2006. p. 36.

46

Nas palavras de Ataliba, TAXA o tributo vinculado cuja hiptese de


incidncia consiste numa atuao estatal indireta e mediatamente (mediante uma
circunstancia intermediria) referida ao obrigado.
A anlise do conceito de taxa, seguido da anlise dos aspectos da hiptese
de incidncia, proporcionar a fundamentao para diferenciar a taxa do imposto, da
contribuio de melhoria e principalmente do preo publico.

6.2 Hiptese de incidncia da taxa

Como visto no Captulo anterior a hiptese de incidncia a descrio


abstrata de um fato na lei que gerar uma obrigao tributria, caso ocorra.
A hiptese de incidncia da taxa est descrita no art. 145, II da Constituio
citado no inicio deste Captulo e complementado pelo art. 77 do Cdigo Tributrio
Nacional:
Art. 77 CTN. As taxas cobradas pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito
Federal ou pelos Municpios, no mbito de suas respectivas atribuies, tm
como fato gerador o exerccio regular do poder de polcia, ou utilizao,
efetiva ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel, prestado ao
contribuinte ou posto sua disposio.

Assim, a taxa apresenta como hiptese de incidncia a atuao do Estado de


forma especfica e divisvel, direcionada ao contribuinte e que ter como aspecto
material o exerccio do poder de polcia ou a prestao de servio pblico.
Mais uma vez citamos o ensinamento de Geraldo Ataliba: A hiptese de
incidncia da taxa uma atuao estatal diretamente (imediatamente) referida ao
obrigado (pessoa que vai ser posta como sujeito passivo da relao obrigacional que
tem a taxa por objeto).
Note que a hiptese de incidncia da taxa, no um fato do contribuinte, mas
um fato do Estado que realiza a atividade ou presta o servio e para tanto cobra a
taxa.

47

6.3 Base de clculo da taxa

A base de clculo da taxa deve dimensionar a atividade estatal, ou seja, a


base de clculo da taxa deve ser o valor, ou, o custo do servio colocado
disposio pelo Estado.
No caso da taxa de polcia deve haver uma mensurao da atuao estatal e
os custos devem ser repartidos pelos contribuintes e para a taxa de servio deve
haver um clculo do custo do servio individualizado.
No aceitvel a cobrana de taxa que no tenha por base de clculo uma
dimenso da atividade estatal como, por exemplo, a taxa de licena de publicidade
que previa a dimenso da placa da fachada externa do estabelecimento e no os
custos da atividade de fiscalizao de forma rateada5.
O 2 do artigo 145 da Constituio, bem como, o Pa rgrafo nico do artigo
77 do Cdigo Tributrio Nacional, vedam expressamente qualquer taxa de usar base
de clculo prpria de imposto. Exemplificando, a taxa no poder ter como base de
clculo rea de imvel, eis que est a base de clculo dos impostos sobre a
propriedade imvel (IPTU e ITR).
Especialmente em relao a Taxa Anual Por Hectare, que cobrada de
acordo com a medida em hectares do requerimento de pesquisa mineral, h de ser
observado o seguinte: a medida em hectares que se faz referncia quando do
requerimento de pesquisa no a mesma da superfcie imvel, mas a do polgono
projetado na rea correspondente do subsolo.

6.4 Taxa pela utilizao de servio pblico

A Taxa pela utilizao de servio tem por hiptese de incidncia a atuao


estatal consistente na execuo de um servio pblico, especfico e divisvel,
efetivamente prestado ou posto a disposio do contribuinte6, como por exemplo, a
taxa de esgoto e de coleta de lixo.
Para a doutrina majoritria toda e qualquer atividade realizada pelo Estado
na qualidade de ente administrador, e desta forma, excludas as atividades

5
6

JANCZESKI, Celio Armando. Taxas doutrina e jurisprudncia. 4. ed. Curitiba: Juru, 2006. p.68.
Art. 145 II da CF.

48

desempenhadas pelo Estado sob regime de direito privado, por se tratarem de


atividade econmica, no assumida como prpria.
Assim, a doutrina dominante, aqui representada nas palavras de Hugo de
Brito, entende por servio pblico "toda e qualquer atividade prestacional realizada
pelo Estado, ou por quem fizer suas vezes, para satisfazer de modo concreto e de
forma direta, necessidades coletivas7.
Para o servio pblico ser considerado hiptese de incidncia tributria de
taxa, deve ser especfico e divisvel, prestado ao contribuinte ou posto sua
disposio, e, utilizado efetiva ou potencialmente pelo contribuinte.
Especfico,

porque

pode

ser

utilizado

de

forma

destacada,

ou,

individualizada de forma a possibilitar a identificao do sujeito passivo. Divisvel,


porque deve ser passvel de utilizao individual pelo contribuinte,8 ou seja,
quantificvel individualmente.
A especificidade e a divisibilidade das taxas so facilmente observadas
quando ocorre a efetiva prestao do servio pblico (ex. fornecimento de certides
ou da prestao de atividade jurisdicional). Necessitando um pouco mais de cuidado
a anlise destas caracteristicas na prestao potencial do servio. Deve-se analisar
se possvel a separao em unidades autnomas de interveno, de utilidade ou
de necessidade pblicas e se divisveis quando suscetveis de utilizao,
separadamente, por parte de cada um de seus usurios.
Entende-se como prestado ao contribuinte o servio que este utiliza
efetivamente, ou posto a disposio do contribuinte e potencialmente utilizvel pelo
mesmo. "Os servios consideram-se utilizados pelo contribuinte efetivamente
quando por ele usufrudos a qualquer ttulo; e potencialmente, quando sendo de
utilizao compulsria, sejam postos sua disposio mediante atividade
administrativa em efetivo funcionamento"9.
Portanto, condio indispensvel para cobrana da taxa a efetiva
existncia do servio disposio do contribuinte com a potencialidade ser usado.
No basta a existncia do servio pblico sem a possibilidade do contribuinte se
valer do mesmo.

MACHADO, Hugo de Brito, Curso de direito tributrio, 20. ed.. So Paulo: Malheiros, 2001. p.65.
Art. 79, incs. II e III, CTN.
9
Art. 79, I, a ; b do CTN
8

49

6.5 Taxa pelo exerccio do poder de polcia

O poder de polcia consiste na atividade da administrao pblica, que,


limitando ou disciplinando direito, interesse, ou, liberdade, regula a prtica de ato ou
absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana,
higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao
exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do
Poder Pblico, tranqilidade pblica ou o respeito propriedade e aos direitos
individuais ou coletivos10.
O Cdigo Tributrio Nacional define "poder de policia" no artigo 78, e no seu
Pargrafo nico:
Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica
que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a
prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico
concernente segurana, a higiene, ordem, aos costumes, disciplinada
da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas
dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico,
tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais
ou coletivos.
Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia
quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel,
com observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei
tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder"

A definio de poder de polcia no gera grande polmica, j que o prprio


Cdigo Tributrio o conceitua expressamente, deste modo, a doutrina do Direito
Tributrio seguiu a conceituao do cdigo sem maiores controvrsia.
Na doutrina do Direito Administrativo sobre o poder de polcia, Celso Antonio
Bandeira de Melo ensina que a atividade estatal que tem por fim "condicionar a
liberdade e a propriedade ajustando-a aos interesses coletivos designa-se poder de
polcia11.
A definio do Cdigo Tributrio de poder de polcia, na verdade a atividade
de polcia, ou seja, a atividade estatal exercida com base no poder inerente
Administrao Pblica, pois, poder de polcia no atividade da Administrao e
sim, poder do Estado.
10
11

Art. 78 CTN.
MELO, Celso Antonio Bandeira. Curso de direito administrativo. 9. ed. So Paulo Malheiros, p.465.

50

A atividade estatal que gera a cobrana da taxa de polcia decorre dos direitos
e garantias constitucionalmente assegurados aos administrados, como o bem estar
social. Assim, o Estado policia ou fiscaliza a atuao dos indivduos visando o
bom convvio e por isto cobra a taxa, por exemplo, a taxa cobrada pelo porte de
arma, taxa de fiscalizao do IBAMA e como veremos a seguir a Taxa Anual Por
Hectare, cobrada pelo DNPM para fiscalizao durante a pesquisa mineral.

6.6 Diferena entre taxa e preo pblico

Como visto, a fonte jurdica da taxa a previso legal (ex lege), j a fonte de
obrigao do preo pblico a vontade da pessoa de receber a prestao do Estado
ou seus delegados, como nos casos em que se compra uma passagem de nibus
ou metr, o individuo est contratando o servio de transporte pblico. Assim, ao
contrrio da taxa, o preo pblico no tributo e no est adstrito aos princpios da
legalidade, anterioridade e irretroatividade, ou seja, ao regime jurdico tributrio.
A diferenciao entre taxa e preo pblico at hoje divide opinies, tanto na
doutrina como nos Tribunais e existem inmeras correntes criadas para diferenciar
os dois institutos.
A confuso teve origem com a Constituio de 1946, que estipulava em seu
artigo 30, que competia a Unio, aos Estados e Municpios instituir: I Contribuio
de melhoria...; II Taxas; e, III- Quaisquer outras receitas que possam provir do
exerccio de suas atribuies e da utilizao de seus bens e servios.
Ora, o inciso III, simplesmente anulava os incisos I e II, pois, qual seria a
relevncia de diferenar taxa e preo j que o legislador tinha total liberdade de
instituir o regime remuneratrio que desejasse para as atividades pblicas.
Por esta razo, durante um longo perodo no houve preocupao por parte
da doutrina em tecer teses realmente fundamentadas sobre a diferenciao de preo
pblico e taxas, o que fez com que os contribuintes sofressem diversos abusos por
parte dos legisladores, tanto no mbito federal como estadual e municipal. Isso
tambm fez com que a maior parte das receitas remuneratrias do Estado tomasse
a feio de preo, mesmo quando evidente se tratar de taxa.
No raras vezes os doutrinadores cometeram o equivoco de buscar
diferenciar a taxa e o preo pblico utilizando as caractersticas, efeitos e
conseqncias prprias da taxa, como a fonte da obrigao, a causa, vantagens,

51

vinculao do produto arrecadado, compulsoriedade, regime jurdico aplicado e


outros. Entretanto, quando a diferenciao feita desta maneira percebe-se que h
uma inverso da ordem, pois, adotam o critrio de classificao das taxas para
classificar os preos.
Alguns doutrinadores adotaram o critrio da compulsoriedade para distinguir
taxa e preo, para estes a palavra compulsoriedade significa a obrigao do Estado
em prestar o servio pblico e sendo assim os servios pblicos, cujo Estado tem a
obrigao de prestar a coletividade seriam remunerados atravs de taxa. Por outro
lado, os servios que o Estado tem a faculdade de prest-los, seriam remunerados
via preo.
Outro critrio adotado para a diferenciao de taxa e preo pblico o da
essncia do servio pblico prestado.
Segundo esta corrente, os servios pblicos que so considerados essenciais
para a coletividade, oriundos do conceito de soberania e inerentes existncia do
Estado, fazem com que sua retribuio tenha natureza tributria, ou seja, que tenha
como contraprestao a taxa. Dada a importncia destes servios, eles so
regulados

pelo

direito

pblico,

pautados

nos

princpios

constitucionais,

administrativos e tributrios. De outro lado, os servios pblicos que no so


oriundos da potestade estatal, tm como retribuio o preo pblico, podendo ser
regido pelo direito pblico ou pelo privado.
Vrias outras correntes foram adotadas, mas atualmente, a sistemtica
adotada pela Constituio de 1988 no d margem e estes tipos de equvocos
cometidos pela doutrina, pois, foi claramente separado o servio pblico atribudo ao
Estado, conforme previsto no artigo 175 neste caso cabendo a cobrana de taxa, e,
atividade econmica de iniciativa privada, tal como definida no artigo 173, cobrada
atravs de preo.
Geraldo Ataliba,fez a distino com clareza em seu livro Hiptese de
Incidncia Tributria:
Preo a Contraprestao de uma prestao contratual liveremente fixada
entre parte iguais. Ora o servio pblico regulado por lei, indisponvel e
obrigatrio para o administrador (e, s vezes, para o administrado, como
vacinao, gua, esgoto, internao hospitalar em caso de certas molstias
etc.)
Na produo de servio privado, o critrio do prestador o lucroque visa
obter, na produo de servio pblico, o critrio asatisfao de uma

52

utilidade pblica (Renato Alessi, Le prestazione amministrative rese ai


12
privati, Giuffr, Milo, 1965, p.75).

De acordo com o entendimento do Autor, servio publico toda a prestao


que no se insere no campo de atividade econmica, atribuda ao Poder Pblico e
que somente podem ser remunerados por taxa. Definiu ainda: Se se tratar de
atividade pblica (Art. 175) o correspectivo ser taxa; se se tratar de explorao de
atividade econmica (Art. 173) a remunerao far-se- por preo.13
Assim, o preo pblico somente tem vez quando h disponibilidade da coisa e
em virtude de uma contraprestao contratual livremente pactuada.
Entretanto, na prtica este entendimento no ocorre com tanta lucidez.
O entendimento esposado por Geraldo Ataliba, de que servios pblicos
somente podem ser remunerados por taxa e que preos s cabem quando h
disposio do bem mais adequado sistemtica trazida pela Constituio de
1988.

6.6.1 Comentrios sobre a ADIN N 2586

A escassa doutrina existente sobre o tema da cobrana da Taxa Anual por


Hectare, tem seguido a deciso proferida na ADIN n2586, que exarou entendimento
no sentido de que a Taxa Anual por Hectare tem natureza jurdica de preo pblico,
bem como a declarao de preo pblico por parte do prprio DNPM, ou
simplesmente se mantido silente quanto a questo, sem, contudo analisar de forma
cientfica e jurdica os percalos do malfadado acrdo.
A DDIN n 2586, foi proposta pela Confederao Naci onal da Indstria CNI,
com fundamento na alegao de inconstitucionalidade da Lei 9.314, de 14 de
Novembro de 1967, que deu nova redao ao artigo 20 do Cdigo de Minerao,
gerando violao regra da estrita legalidade tributria, prevista no artigo 150, I, da
Constituio Federal, eis que delegou a fixao de elementos de base de clculo e
alquota ao Ministro de Minas e Energia. Por conseguinte, a ao tambm foi
proposta contra a Portaria n503 de 28 de dezembro de 1999, do ministro de minas
e Energia que fixou os elementos.

12
13

ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 2005. p.161.
Idem. p.170.

53

Verificou-se no acrdo que julgou a referida ADIN, que a maioria dos


Ministros entenderam haver utilizao de bem pblico em virtude da outorga do
Alvar de Pesquisa, sem, contudo, demonstrarem o menor conhecimento sobre a
natureza da pesquisa mineral e das fases do processo administrativo de minerao.
Neste contexto, a fundamentao do acrdo foi vaga, escassa, sem a menor
profundidade de contedo jurdico, eis que se pautou exclusivamente em explanar
as vrias correntes doutrinarias a cerca dos preos e da taxa.
Outrossim, no buscaram os Ministros visualizar o caso concreto posto em
discusso, a fim de analisar se de fato ocorreria a utilizao de bem pblico por
parte do minerador em decorrncia da pesquisa mineral.
Os Ministros Sydney Sanches, Ellen Gracie, Nlson Jobim, Maurcio Correia
acompanharam o voto do Relator Ministro Caros Veloso, quanto a caracterizao de
utilizao de bem pblico na fase de pesquisa e quanto a natureza de preo pblico
da Taxa Anual por Hectare, sem, entretanto apresentarem qualquer fundamentao
em seus votos.
No obstante, no raras vezes o Ministro Carlos Veloso pronunciar votos
dignos de maestria e profundo conhecimento jurdico, desta vez, o Ministro se
equivocou quanto a natureza da atividade de pesquisa, entendendo que haveria a
utilizao do bem pblico da Unio, qual seja a jazida ou os recursos minerais.
Decidindo, ento, pela natureza de preo pblico da Taxa Anual Por Hectare.
Considerou ainda em seu voto, o entendimento de que haveria a ocupao do
subsolo para realizao dos trabalhos de pesquisa mineral e, portanto,
caracterizando mais uma vez a utilizao de bem pblico.
O equivoco do Relator foi ainda maior, quando seguindo o parecer do
Procurador Geral Geraldo Brindeiro, esposou o entendimento de que atravs do
pagamento da Taxa Anual Por Hectare, o titular obtm a autorizao para efetuar os
trabalhos de pesquisa mineral.
Ora, a taxa cobrada em virtude do consentimento, no pressuposto para
este, mas conseqncia. O que equivale a dizer que o DNPM est exercendo o
poder de polcia, logo, como veremos no captulo a seguir, trata-se de taxa.
Infelizmente, vrios foram os equvocos cometidos pelo Relator em seu voto.
Seguindo o voto do Relator, o voto do Ministro Seplveda Pertence merece
destaque quanto a sua fundamentao totalmente desprovida de entendimento
sobre a matria:

54

A taxa ora questionada - criada pela L. 9.514/96 a meu ver, altera esse
sistema anterior e impe remunerao, enquanto durar a pesquisa,
varivel conforme o tamanho da superfcie e o mineral pesquisado,
determinado o seu quantum por portaria do Ministro de Minas e Energia:
realmente no se cuida de tributo, mas efetivamente, do preo publico
correspondente, nas reas de domnio pblico, a pagamento de renda
devida ao proprietrio privado ou posseiro, quando se cuida de imvel
particular.
Por isso, acompanho o eminente Ministro-Relator quanto a questo
principal.

(grifos nossos)

O referido trecho do voto demonstra desconhecimento do ilustre Ministro


acerca da matria envolvendo a atividade de pesquisa mineral e as questes
atinentes ao direito minerrio.
A Taxa Anua por Hectare nada tem haver com o pagamento de renda ao
proprietrio do solo. Como visto em Captulo anterior, a indenizao ao proprietrio
do solo se d em decorrncia da ocupao e dos possveis estragos que possam
ocorrem em sua propriedade devido atividade mineradora, e em momento algum
fora substituda pela Taxa Anual por Hectare. Se assim o fosse a Taxa Anual por
Hectare, s seria devida nas reas onde o solo (superfcie) de domnio publico e
no em reas onde a superfcie constitui um terreno particular.
O domnio das riquezas minerais do subsolo e domnio do solo no se
confunde nem quando a Unio tiver a propriedade da superfcie. Ainda que a Unio
seja proprietria da superfcie, com carter dominial puro para esta, isso no
interferir no domnio e no regime jurdico de utilizao do subsolo.
No obstante, a ausncia de fundamentos jurdicos que permeou os votos
vencedores, com sabedoria o voto vencido do ilustre Ministro Ilmar Galvo, merece
ser citado:
Eminentes pares, vou ousar discordar. Verifico que aqui no h servio que
deva ser remunerado por preo. No h utilizao de bem pblico porque,
como sustentou o eminente advogado, longamente, da tribuna e
reiteradamente, a pesquisa nem se quer se baseia na existncia de minrio.
Ento, no h bem pblico ainda em jogo.
[...]
Sei que estou sozinho e vou fica vencido.
Veja o que diz o artigo 20 do Decreto Lei 227/67: autorizao de pesquisa,
ou seja, alvar de pesquisa. A Unio est cobrando uma taxa pelo poder de
policia para dizer: autorizo nessa rea, ou no autorizo nessa outra; aqui no
convm, rea de ndio. um poder de polcia. E alvar porque l

55

embaixo est dito nulidade ex officio do alvar de autorizao. Portanto,


alvar e decorre, sempre, do exerccio de poder de polcia.
[...]
No vou absolutamente entender que essa taxa um preo pelo uso de um
bem da Unio que talvez nem exista. Como se pode pagar por algo
inexistente?
Fosse assim, para se fazer uma sondagem de um terreno para construir uma
casa, teria que ser pago algo Unio pela utilizao do subsolo.
Fico vencido.
(grifos nossos)

Vrias so as circunstancias que levam a concluir que a Taxa Anual por


Hectare um tributo da espcie taxa, especialmente a ausncia de utilizao de
bem pblico durante a pesquisa mineral, a ausncia de atividade econmica pelo
minerador e a existncia de atividade fiscalizadora por parte do DNPM em razo do
exerccio regular do poder de polcia.
O efeito desta equivocada deciso sobre a natureza jurdica da Taxa Anual
por Hectare gera incerteza jurdica no cenrio da minerao. certo que a definio
da natureza jurdica da Taxa Anual por Hectare ponto determinante para a
identificao do regime jurdico aplicvel, o que implica em desdobramentos de
fiscalizao tributria, desdobramentos econmicos e polticos na evoluo da
minerao.

56

7 A TAXA ANUAL POR HECTARE COMO TRIBUTO DA ESPCIE TAXA

Quando se pretende analisar a natureza jurdica de determinado instituto, se


busca identificar no sistema jurdico o regime jurdico e as normas que lhe so
aplicveis.
Nesta senda, foi analisado no Captulo III, que a Taxa Anual por Hectare foi
instituda por lei, tratando-se de obrigao ex-lege e haja vista a obrigatoriedade de
seu recolhimento pelo minerador tem-se o carter compulsrio da exao.
Mesmo com a iniciativa do particular em requerer a rea para pesquisa, uma
vez outorgado o Alvar de Pesquisa, o recolhimento da Taxa Anual por Hectare ser
obrigatrio. Vale frisar, inclusive que o no pagamento, o pagamento a menor, ou o
pagamento fora do prazo, acarretar a imposio de multa em virtude do
descumprimento das disposies legais.
O recolhimento da Taxa Anual por Hectare se d independente de acordo de
vontades entre o particular e a Unio, caracterizando-a como receita derivada
proveniente do Poder do Estado, pois, este figurou como soberano na relao
estabelecida com o minerador.
No existe, no caso, uma origem contratual de forma liberal, firmada entre
partes iguais, mas o comando legal que ordena e que impe o pagamento da Taxa
Anual por Hectare.
Durante a realizao da pesquisa mineral o titular do Alvar de Pesquisa no
obtm um proveito direto da jazida, pois no pode salvo excepcionalmente, extrair
ou realizar trabalho de lavra dos recursos minerais encontrados. Enquanto no
explorados os recursos minerais, no h a aferio de uma atividade econmica.
Tambm no h como se falar na utilizao de bem pblico pela ocupao do
subsolo para a pesquisa, eis que a ocupao ocorre realmente na superfcie e no
no subsolo, cabendo inclusive, indenizao ao proprietrio ou posseiro do imvel por
esta ocupao.
Assim, tambm no h como caracterizar a Taxa Anual por Hectare como
receita patrimonial originria.
A Taxa Anual por Hectare cobrada mediante procedimentos especficos do
DNPM previstos na legislao, contendo atividades especificas para a fiscalizao e
cobrana, ou seja, h uma atividade administrativa plenamente vinculada.

57

Nesta senda, constata-se que os requisitos previstos no artigo 3 do Cdigo


Tributrio Nacional, para a caracterizao de tributo foram perfeitamente
preenchidos, eis que a Taxa Anual por Hectare, uma prestao pecuniria, tem
carter compulsrio e no constitui sano por ato ilcito, instituda por lei e cobrada
de forma vinculada.
Ainda de se destacar que ocorre de fato atividade de fiscalizao em virtude
e como conseqncia do Alvar de Pesquisa expedido.
Melhor dizendo, durante a realizao dos trabalhos de pesquisa existe a
atividade fiscalizadora por parte do DNPM, decorrente do seu poder de polcia,
objetivando verificar o cumprimento da obrigao de realizar a pesquisa mineral em
conformidade com as disposies do Cdigo de Minerao e com o Alvar
outorgado.
O poder de polcia foi outorgado ao DNPM de forma originria e especial,
sobre as atividades de minerao, comrcio e industrializao de matrias primas
minerais, atravs do Cdigo de Minerao e expressamente pelo artigo 3 da Lei
8.876/1994:
Art. 3 A autarquia DNPM ter como finalidade promover o planejamento e o
fomento da explorao e do aproveitamento dos recursos minerais, e
superintender as pesquisas geolgicas, minerais e de tecnologia mineral,
bem como assegurar, controlar e fiscalizar o exerccio das atividades de
minerao em todo o territrio nacional, na forma do que dispe o Cdigo
de Minerao, o Cdigo de guas Minerais, os respectivos regulamentos e
a legislao que os complementa, competindo-lhe, em especial:
I - promover a outorga, ou prop-la autoridade competente, quando for o
caso, dos ttulos minerrios relativos explorao e ao aproveitamento dos
recursos minerais, e expedir os demais atos referentes execuo da
legislao minerria;
II - coordenar, sistematizar e integrar os dados geolgicos dos depsitos
minerais, promovendo a elaborao de textos, cartas e mapas geolgicos
para divulgao;
III - acompanhar, analisar e divulgar o desempenho da economia mineral
brasileira e internacional, mantendo servios de estatstica da produo e do
comrcio de bens minerais;
IV - formular e propor diretrizes para a orientao da poltica mineral;
V - fomentar a produo mineral e estimular o uso racional e eficiente dos
recursos minerais;
VI - fiscalizar a pesquisa, a lavra, o beneficiamento e a comercializao dos
bens minerais, podendo realizar vistorias, autuar infratores e impor as
sanes cabveis, na conformidade do disposto na legislao minerria;
VII - baixar normas, em carter complementar, e exercer fiscalizao sobre
o controle ambiental, a higiene e a segurana das atividades de minerao,
atuando em articulao com os demais rgos responsveis pelo meio
ambiente e pela higiene, segurana e sade ocupacional dos trabalhadores;
VIII - implantar e gerenciar bancos de dados para subsidiar as aes de
poltica mineral necessrias ao planejamento governamental;

58

IX - baixar normas e exercer fiscalizao sobre a arrecadao da


compensao financeira pela explorao de recursos minerais, de que trata
o 1 do art. 20 da Constituio Federal;
X - fomentar a pequena empresa de minerao;
XI - estabelecer as reas e as condies para o exerccio da garimpagem
em forma individual ou associativa.

E ainda estabelece no artigo 4:


Art. 4 Autarquia de que trata esta lei sero transferidos as competncias,
o acervo, as obrigaes, os direitos e a gesto oramentria e financeira
dos recursos destinados s atividades finalsticas e administrativas do
DNPM, unidade da Secretaria de Minas e Metalurgia do Ministrio de Minas
e Energia.

Trata-se, pois de atividade de polcia, ou seja, a atividade estatal exercida


com base no poder inerente Administrao Pblica.
Assim, no h como negar a atividade fiscalizadora do DNPM visando o
controle das atividades de pesquisa mineral realizadas na rea titulada. Assegura
assim, a boa atuao do administrado no desempenho da pesquisa mineral que
atividade de utilidade pblica, beneficiando indiretamente toda a sociedade.
Vale frisar que o pagamento da Taxa Anual Por Hectare no pressuposto
para obteno do Alvar de Pesquisa, mas conseqncia da obteno deste, e,
portanto, decorre do exerccio do poder de polcia do DNPM.
Nesta senda, no restam margens para dvidas ao consagrar o entendimento
de que a Taxa Anual por Hectare tem natureza tributria, uma taxa e decorrente do
poder de polcia conceituado no artigo 78 do Cdigo Tributrio Nacional.
A despeito da maioria dos doutrinadores do Direito Minerrio, que acabam por
seguir o entendimento equivocado consagrado a ADIN n 2586 e pelo prprio
DNPM, de que a Taxa Anual Por Hectare teria natureza de preo pblico, Carlos
Luiz Ribeiro trata com propriedade a matria, ainda que de forma resumida, em seu
livro Direito Minerrio Escrito e Aplicado1:
Portanto, conclui-se, a Taxa Anual por Hectare tributo e no aluguel ou
preo pblico. Seu pagamento uma contraprestao pelo regular poder de
policia exercido pela Unio (fato gerador), atravs do DNPM, para controle e
fiscalizao das atividades minerarias praticadas a rea pertinente ao ttulo
de autorizao de pesquisa, ou seja, de atividades dependentes de
autorizao do Poder Pblico, coerente com o artigo 78 do CTN.

RIBEIRO, Carlos Luiz. Direito minerrio escrito e aplicado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. p. 371.

59

A propositado observar eu o DNPM, paradoxalmente, ao mesmo tempo


que declara a condio de preo pblico da Taxa Anual por Hectare, ostenta
em seu site na Internet, como referncia jurisprudencial sobre a mesma, a
sentena lavrada no mandado de segurana pertinente ao processo n.
98.1946-9, contendo a manifestao do representante do Ministrio Pblico
2
Federal, cujo teor inclui o seguinte trecho(verbis)

De se notar que o referido autor bem observou que na fase de pesquisa


mineral no h a disponibilidade das riquezas minerais ao particular, e desta forma,
como bem ensina o renomado Geraldo Ataliba: preo s cabe quando h
disponibilidade da coisa3.
O preo pblico, s cabe quando h disposio do bem, ou atividade
econmica exercida pelo Estado, o que como esclarecido no ocorre na pesquisa
mineral. No h como caracterizar a Taxa Anual por Hectare como uma receita
originria pela utilizao de bem pblico.
O beneficio no caso somente poderia ocorrer com a explorao da jazida, ou
das riquezas minerais, entretanto, a extrao mineral na fase de pesquisa, somente
poder ser realizada em carter excepcional, atravs da obteno de Guia de
Utilizao.
As provveis hipteses que podem ensejar a concesso de Guia de Utilizao
tambm esto relacionadas pesquisa, como a verificao da viabilidade da lavra
seja tcnica ou econmica, a realizao de ensaios industriais e de mercado, ou
mesmo para custear at 50% dos trabalhos de pesquisa.
Nestes casos, para a extrao e comercializao do minrio, ser necessrio
o recolhimento da CFEM Compensao Financeira pela Explorao de Recursos
Minerais, que a participao no resultado da explorao, pois, a sim, se
caracteriza a atividade econmica.
Portanto, a Taxa Anual Por Hectare, nada tem haver com receita originria
decorrente de explorao mineral, ou por utilizao de bem pblico.

No caso sob analise, a taxa cobrada do titular de autorizao de pesquisa mineral no receita
originria, mas derivada de servio prestado, o qual por sua vez, no pode ser objeto de delegao
ao particular. O trabalho realizado pelo DNPM tpico da Administrao, no sujeito delegao,
autorizao, concesso ou permisso.
Estabelecida, pois, a natureza tributria da taxa a que se refere o art. 20, inciso II, do Cdigo de
Minerao, com alterao da Lei 9.314, de 14/44/96, cabe analisar se foram obedecidos os ditames
da Constituio Federal e do CTN, na sua definio.
3
Ataliba, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 1996. p. 142.

60

Neste prisma, a Taxa Anual por Hectare um tributo vinculado a uma atuao
estatal, tendo como fato imponvel o exerccio regular do poder de polcia do DNPM,
e como tal, deve ter uma base imponvel condizente com essa espcie de tributo.
Assim, a base de clculo da Taxa Anual por Hectare deve, nica e
exclusivamente, mensurar o valor e o custo da atuao estatal e no adotar um
critrio que diga respeito a dimenso em hectares da rea objetivada ou do
contribuinte4.
Por certo, a forma como foi instituda a Taxa Anual por Hectare, acarretou
violao regra da estrita legalidade tributria, escrita no artigo 150, I, da
Constituio Federal, eis que a lei delegou a fixao de elementos da regra de
incidncia tributria, notadamente base de clculo e alquota, discrio do Ministro
das Minas e Energia, atravs de Portaria.

Vide: Tributrio. Taxa de licena de publicidade. Base de Clculo. A taxa de licena de


publicidade no pode ter como base de clculo o espao ocupado pelo anncio na fachada externa
do estabelecimento, porque o trabalho da fiscalizao independe do tamanho da placa de
publicidade (CTN 78.). Recurso Especial conhecido e provido, em parte. (STJ Resp. 78.048/SP
2 T. Rel. Min. Ari Pargendler um. DJ 09.12.1997) (grifos nossos)

61

8 CONSIDERAES FINAIS

A concluso desta dissertao remonta natureza jurdica da Taxa Anual por


Hectare como um tributo vinculado a uma atuao estatal, tendo como fato
imponvel o exerccio regular do poder de polcia do DNPM durante a realizao dos
trabalhos de pesquisa mineral.
Ao analisar todos os aspectos jurdicos e contextuais da atividade de
pesquisa foi possvel solidificar o entendimento de que a atividade de pesquisa no
acarreta explorao mineral; a jazida mineral considerada bem da Unio, conforme
disposio do art. 176 da Constituio, somente tem sua existncia comprovada ao
final dos trabalhos e com a aprovao por parte do DNPM do Relatrio Final de
Pesquisa.
Enquanto no h jazida e no so explorados os recursos minerais, no h a
aferio de uma atividade econmica.
Quanto ocupao da rea para realizar a pesquisa mineral, foi elucidado
que os trabalhos de pesquisa se desenvolvem na realidade na superfcie, havendo
ocupao da propriedade imvel e no do subsolo.
Sob estes aspectos podemos fazer a afirmao de que na fase de pesquisa
mineral no h a disponibilidade das riquezas minerais ao particular, no h
utilizao de bem pblico, ou atividade econmica exercida por delegao do
Estado. Assim, nenhuma das hipteses capazes de configurar a Taxa Anual por
Hectare como receita originria proveniente de clusula contratual foi evidenciada,
ficando ainda afastada a possibilidade de caracterizar a natureza de preo pblico.
D analise da legislao atinente instituio e cobrana da Taxa Anual por
Hectare e do sistema de tributrio do Brasil, constou-se que a TAH preenche os
requisitos previstos no artigo 3 do Cdigo Tribut rio Nacional para a caracterizao
de tributo, eis que se trata de uma prestao pecuniria, tem carter compulsrio e
no constitui sano por ato ilcito, foi instituda por lei e cobrada de forma
vinculada.
Finalizando, verificou-se o exerccio da atividade fiscalizadora do DNPM
decorrente do seu poder de polcia que foi outorgado de forma originria e especial
sobre as atividades de minerao. O objetivo da atividade fiscalizadora pelo DMPM
durante a pesquisa mineral verificar o cumprimento da obrigao de realizar a

62

pesquisa em conformidade com as disposies do Cdigo de Minerao e com o


Alvar outorgado.
Assim, no h como afastar a idia de que a relao que se estabelece entre
o Minerador e o DNPM aps a outorga do Alvar de Pesquisa de fiscalizado e
fiscalizador, no h outra razo para se dar ensejo cobrana da Taxa Anual por
Hectare por parte do DNPM.
Diante de todas estas consideraes, conclui-se que a Taxa Anual por
Hectare tem natureza jurdica tributria, eis que preenche todos os requisitos do
artigo 3 do Cdigo Tributrio Nacional, tem como f ato imponvel o exerccio regular
do poder de polcia do Departamento Nacional de Produo Mineral e se enquadra
como receita derivada, sujeitando-se as Regras do Sistema Tributrio Nacional.