C A P T U L O I

Definicin del homicidio.

L a definicin ms antigua del homicidio se encuen
tra en Antn Matheo, quien dice que el homicidio es
la muerte de un hombre ocasionada por otro. El maes
tro don Francisco Carrara ha perfeccionado esta defi
nicin, agregndole un elemento nuevo que ajusta defi
nitivamente a los hechos, como bien lo acierta a decir
el profesor de Montevideo don Jos Iruretagoyena, al
afirmar que el homicidio es la muerte de un hombre
ocasionada por otro hombre, con el aditamento del adje
tivo ilegtima, quedando contemplados en realidad todos
los hechos sustanciales del hecho jurdico que se deno
mina homicidio.
Son los caracteres del homicidio tres: Primero, la
destruccin de una vida humana; segundo, que exista una
relacin de causa a efecto entre la muerte y el acto veri
ficado por el homicidio, tercero, la intencin de matar,
o sea lo que los latinos llamaban abreviadamente animus
necandi.

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LUIS COVA GARCA

L a d e stru cci n de u n a v id a h u m a n a . Natural

mente, que no puede verificarse esta destruccin si la
vida, en vez de ser una vida verdadera, es slo una espe
ranza de vida. En ese caso se encuentra la supresin
del producto de la concepcin, la cual da origen al delito
especfico llamado aborto, de que trata nuestra legisla
cin venezolana en captulo aparte. El aborto es jurdi
camente la destruccin de un proceso de vida o del
producto de la concepcin. L a vida en ese proceso se
adquiere recientemente, segn algunos fisilogos y la
jurisprudencia, por la respiracin, y segn otras opinio
nes, y esta es la doctrina que tiende a prevalecer en el
terreno de la fisiologa y la jurisprudencia, por la res
piracin y en casos excepcionales sin ella, por otros
fenmenos de orden vital, tan sustanciales como el de
la circulacin. En lo dicho consiste precisamente la dife
rencia entre el homicidio y el aborto: el homicidio es
la destruccin de una vida humana; el aborto es la des
truccin de la esperanza de una vida humana, fundada
en la existencia de un proceso de vida. Esta circunstan
cia fu la que tuvieron en cuenta los juristas para separar
estos dos hechos: el homicidio y el aborto.
Ser responsable, penalmente, el que, animus necandi,
ejecuta sobre un cadver violencias de tal naturaleza
que hubieran podido producir la muerte, si esas violen
cias, en vez de exteriorizarse sobre un cadver, se hubie
ran verificado sobre un ser vivo? sta es una cuestin
mucho ms ardua que la primera, caracterizada por la
diferencia entre la destruccin del embrin de la vida.
Para resolverlo hay que tener en cuenta las doctrinas,
que todava estn frente a frente, intentando determinar
la responsabilidad de lo que se llama en el tecnicismo

HOMICIDIO CON JURISPRUDENCIA DE CASACIN ...

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del Derecho criminal delito imposible. Segn criterio

denominado objetivo y tambin clsico, el delito impo
sible no genera responsabilidad penal. Segn el criterio
subjetivo mucho ms moderno, propuesto por el jurista
alemn Von Buri, el delito imposible slo constituye una
de las formas de la frustracin de la actividad criminal
jurdicamente punible.
Para sustentar su doctrina, los partidarios del primer
criterio razonan, sintticamente, ms o menos en los
siguientes trminos: Para que exista frustracin o ten
tativa es necesario que el acto se haya empezado a eje
cutar; pero como ontolgicamente no se ha podido
comenzar a ejecutar un hecho fsica y materialmente
imposible, el juez o el penalista se encuentran frente a
una resolucin criminal escueta, y como la resolucin
criminal, por s sola, si no va acompaada de hechos
externos de cierta intensidad, escapa a cierta sancin
penal, el delito imposible no resulta punible. A esto
responden los juristas que se orientan segn el Derecho
alemn, que los hechos valen ms por lo que significan
que por lo que son, y que constituye un gravsimo error
prescindir del mal que simbolizan a pretexto de que no
han ocasionado ningn mal efectivo.
Cuando los hechos por s mismos acusan o denun
cian en forma inequvoca una voluntad criminal, no existe
razn absolutamente ninguna, encarando la penalidad
desde el punto de vista de la defensa social que justifica
la excusacin de esos hechos. Ahora bien: eso ocurre
en todos los casos en que el delito, despus de haberse
empezado a ejecutar, fracasa sencillamente porque el
delito en s mismo resulta imposible, o porque los me
dios puestos en prctica son absolutamente inidneos.

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En estas dos doctrinas, la que tiende a prevalecer es

la doctrina alemana. L a ha adoptado el Tribunal Supre
mo del llamado Imperio Alemn en varios casos citados
por Iruretagoyena. En uno se trataba de violencias ejer
cidas sobre una criatura que haba nacido muerta; el.
Tribunal juzg que eso constitua delito frustrado de
infanticidio. En otro se trataba de maniobras abortivas
verificadas sobre una mujer que no estaba encinta; el
Tribunal Supremo reput que ese hecho deba encararse
y ponerse como aborto frustrado. L a Corte de Casacin
de Francia, cuyas sentencias revisten gran importancia
por la autoridad de quienes la suscriben y por ser Corte
nica, en el caso en que un ladrn no pudo verificar el
robo, porque la persona a quien quera robar no tena
nada en el bolsillo, consider que el tal hecho consti
tua hurto frustrado, inclinndose, por consiguiente,
hacia la doctrina alemana. En Italia no se encuentra
jurisprudencia semejante, a pesar de que los juristas
italianos, tambin en teora, se muestran partidarios
de la teora subjetiva de Von Buri. L a razn de esta dis
crepancia estriba en que el artculo que define la ten
tativa y la frustracin en el Cdigo italiano, est redac
tado de distinta manera que en el Cdigo alemn. En
estos dos ltimos Cdigos se habla de empezar a ejecu
tar los delitos por actos que no producen el efecto bus
cado por causas independientes de la voluntad del suje
to. En el Cdigo italiano se habla, en cambio, de em
pezar a ejecutar los delitos por actos idneos. Siendo
este elemento de la idoneidad esencial para los jueces
que por l empiezan a absolver en casi todos los casos
en que la frustracin se debe a que los medios han sido
absolutamente inidneos o a que el delito en s mismo

HOMICIDIO CON JURISPRUDENCIA DE CASACIN...

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resulta imposible de ejecutar. En el Uruguay, dice Iruretagoyena, siempre se ha aplicado el criterio clsico
del Cdigo italiano; pero si se deciden a aplicar el cri
terio subjetivo alemn, estarn en muy buena compa
a, teniendo a su lado la casacin francesa y el Tribunal
Supremo alemn, aparte de la brillante legin de autores
que patrocinan esta misma teora.
Dice Carrara, citado por Iruretagoyena, que mien
tras no se ha constatado la existencia del cadver no se
puede admitir legalmente la existencia del homicidio.
Segn l, la falta del cadver, como elemento de prueba,
no puede ser suplida ni aun por la confesin del reo. El
confesante, en efecto, puede estar equivocado, creyn
dose autor de un homicidio que en realidad no ha come
tido, y cabe tambin, como ha ocurrido muchas veces,
que intenta servirse de la justicia para suprimir su pro
pia vida, atribuyndose un asesinato imaginario. M e
contaba el doctor Jos Vicente Berti, presidente de la
Corte Superior del Estado de Aragua, que conoci de
un caso de un campesino que se atribua el asesinato,
en un bosque, de un amigo, diciendo que lo haba matado
de un tiro de escopeta; pero los mdicos legistas com
probaron que no se poda saber de qu haba muerto el
occiso por el tiempo que tena el cadver cuando fu
examinado por los expertos, no habiendo en el expe
diente otra prueba que la confesin del reo en que el
mismo se inculpaba; por ello fu absuelto, siguiendo
aqu el criterio del maestro Iruretagoyena.
Esa tesis fu sustentada hace muchos aos en el
Uruguay por el camarista Laudelino Vzquez. Esta tesis
del doctor Vzquez fu criticada por Irureta, diciendo
que Vzquez confunda el cuerpo del delito con el

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cuerpo de la vctima, que jurdicamente son dos cosas

absolutamente distintas. Existen dos conceptos del cuer
po del delito, dice Irureta, uno material, objetivo, con
creto; el otro racional, filosfico, ideolgico. Con suje
cin al primer criterio, que es concepto vulgar, cuerpo
del delito es una de estas tres cosas: o el instrumento
con que se comete el delito, o la cosa en la que se comete
el delito, o el objeto resultante del delito. En sentido
ideolgico, cuerpo del delito es el delito mismo visto
a travs de todos los episodios de su realizacin externa.
C on arreglo a este concepto, cuando se dice que est
comprobado el cuerpo del delito, lo que se quiere decir
es que est legalmente constatada la existencia del delito.
S i en vez de este concepto, que es verdaderamente racio
nal, se acepta el primero, es claro que la tesis del doctor
Vzquez es exacta; pero si, como lo proclama hoy un
nimemente la doctrina, el concepto cientfico es el segun
do, el doctor Vzquez est equivocado, puesto que,
demostrada la existencia del delito, est probado el
cuerpo del delito; aparezca o no el cadver, no puede
ponerse en duda que se cometi el homicidio.