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DA REDESIGNAO DO ESTADO SEXUAL

Biotica e Biodireito
Prof. Knia Guimares Rodrigues Magalhes

H muitos anos, acordei, certa manh, descobrindo a estrada que deveria ter percorrido. Pensei que se tratasse de engano; as minhas cartas,
porm, j tinham sido jogadas. No podia voltar atrs para escolher algo do que eu gostaria de ter sido. Uma armadilha me tornou a pessoa que
sou. Pergunto-me por que a natureza no d nenhuma possibilidade. No existe compromisso. Apenas um erro. (Palavras de uma moa que se
julgava transsexual, tiradas do livro de VERDE; GRAZIOTTIN. Transexualismo: o enigma da identidade, p.5)
Todo indivduo tem por consagrado o direito de ser o autor do seu prprio destino e optar pelo caminho que quer dar a sua vida
Genival Veloso de Frana
1. Introduo
Diante da evoluo e a complexidade das relaes sociais se faz necessria a discusso de temas que antes eram considerados secundrios para
o Direito. O transexualismo um tema que envolve inmeras reas de conhecimento, sendo imperioso a anlise jurdica aliada a outros ramos da
cincia para a efetivao dos direitos fundamentais destas pessoas que, na maioria das vezes, so taxadas de anormais, vivendo margem da
sociedade.
2. Da Noo de Transexualidade

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A sexualidade humana vai para alm do campo biolgico, donde a ilao de que o sexo no pode ser visto como mera funo reprodutora. A
sexualidade do ser humano consiste em um conjunto de aspectos, quais sejam, o biolgico, o psquico e o comportamental, que se integram entre
si: status sexual. A partir do status sexual, surge, para o indivduo, o direito identificao sexual, que por sua vez se insere no campo dos
direitos de personalidade.
Heterossexualismo: Caracteriza-se pela prtica de atos sexuais entre indivduos do sexo oposto. Sexo biolgico em harmonia com o sexo
psquico.
Intersexualismo: Desequilbrio entre os diversos fatores responsveis pela determinao do sexo, levando a uma ambiguidade biolgica. Na
acepo verdadeira da palavra, no se confunde com hermafroditismo, embora modernamente o hermafroditismo seja considerado um subtipo da
intersexualidade.
Homossexualismo: Caracteriza-se pela prtica de atos sexuais entre indivduos do mesmo sexo. Em muito se distancia do transexualismo.
Bissexualismo: Caracteriza-se pela alternncia na prtica sexual, realizando-a ora com parceiros do mesmo sexo, ora com parceiros do sexo
oposto.
Travestismo: Os travestis so, em geral, homossexuais, mas nem todo homossexual travesti. Caracterizam-se pelo uso de roupagens
cruzadas. Tambm se diferenciam dos transexuais pois estes, ao contrrio daqueles, tm averso aos prprios rgos sexuais, no constituindo
uma forma de prazer.
Transexualismo: Transexual aquele indivduo biologicamente perfeito, mas acredita pertencer ao sexo contrrio sua anatomia. Geralmente
tem repugnncia pela relao homossexual. Sendo o sexo psicolgico incompatvel com o sexo morfolgico, consequentemente, seus rgos
genitais no constituem um centro ergeno.
3. Da Operao de Transgenitalismo e seus Reflexos no Direito
O direito cirurgia de mudana de sexo seria um direito personalssimo? O direito integridade do homem afigura-se direito de personalidade.
Esta integridade possui carter unitrio, englobando tanto a integridade fsica quanto psquica. Todo ser humano deve realizar o pleno
desenvolvimento de sua personalidade, a partir deste direito-dever, respeitando e conservando sua identidade em sentido unitrio.
O enfoque que a doutrina tradicional atribui ao direito sade extremamente limitado, no garantindo igualdade de tratamento entre dois
aspectos relevantes da sade, quais sejam, a integridade fsica e a psquica. Pelo contrrio: Trata a sade como direito de personalidade muito
mais atinente ao primeiro modelo, o que significa dizer que o indivduo estaria resguardado de atos praticados por outrem contra seu corpo, mas
no contra atos que prejudiquem sua integridade psquica.
As cirurgias para mudanas de sexo sempre foram mais comuns na Amrica do Norte e na Europa. No Brasil, havia impedimento formal, no
apenas pela leso corporal que representava a retirada de estruturas essenciais funo reprodutora, mas porque o Cdigo de tica Mdica em
vigor inclua procedimentos entre as prticas que ensejavam processos tico-disciplinares contra os mdicos. Em face desta restrio, os
interessados em se submeter cirurgia passaram a se socorrer da via judicial. O pedido de autorizao era formulado por meio de ao de
jurisdio voluntria. Como o Ministrio Pblico no atuava nessas demandas, a matria s chegava aos tribunais quando eventualmente o pedido

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era rejeitado. Tal circunstncia, somada a falta de publicidade das sentenas dos juzes de primeiro grau, rotina difcil aferir como a questo vinha
sendo decidida e escassa a jurisprudncia disponvel sobre o tema.
Somente aps o diagnstico mdico que a cirurgia pode ser realizada, mas somente em hospitais universitrios ou hospitais pblicos adequados
pesquisa. O surgimento de transexuais femininos tem aumentado tanto na prtica mdica como psiquitrica.

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Esta cirurgia no precisa mais de autorizao judicial desde 1997 com a resoluo do Conselho Federal de Medicina 1652/2002, que revogou a de
1997. H uma portaria recente do SUS que estabelece que se a pessoa no tem como pagar a cirurgia, o Estado dever bancar a mesma. Para
esta cirurgia, o paciente passa por um tratamento de dois anos, para averiguar se mesmo transexual, com psiclogos e demais especialistas.
Depois da cirurgia, procura o Judicirio para mudana do prenome e mudana do sexo na sua certido civil de nascimento.
4. Do Registro Civil
A pretenso de mudana do prenome do transexual no encontra respaldo na legislao ordinria vigente, tendo em vista a adoo do princpio da
imutabilidade do nome da pessoa. Vrios julgados ainda entendem ser inadmissvel a alterao do registro ao fundamento de que h prevalncia
do sexo biolgico sobre o sexo psquico, o que justifica a imutabilidade. No obstante, acreditam no carter mutilador da cirurgia.
Doutrina e jurisprudncia no vm interpretando a regra do artigo 58 da Lei de Registros Pblicos (Lei n. 6.015/1973) de maneira absoluta: a)
observncia do disposto no artigo 1., III, da Constituio Federal que garante a dignidade do ser humano como um dos fundamentos da Repblica.
Esta clusula geral determina a possibilidade do livre desdobramento da personalidade, garantindo ao transexual o direito cidadania e a posio
de sujeito de direitos no seio da sociedade; b) a cirurgia no se afigura como mutiladora, mas possui ndole corretiva. Ademais, como o direito ao
prprio corpo encontra-se no rol dos direitos de personalidade, imprescindvel que o transexual tem o direito de buscar o livre desdobramento da
sua personalidade atravs do seu equilbrio psicofsico, inserindo-se, este, por sua vez, no campo do direito sade, tambm classificado como
direito de personalidade.
Existem duas correntes doutrinrias que discutem a polmica questo: 1. Corrente Conservadora: no autoriza a alterao do prenome e sexo
no registro civil por impossibilidade jurdica do pedido (minoritria atualmente); 2. Corrente Liberal: entende que poder haver a alterao do
prenome e do sexo no registro de nascimento, j que o sexo faz parte da intimidade do indivduo, que constitui direito da personalidade (Julgado
do TJRS).

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Outra questo que gerou grande discusso no meio jurdico foi a exigncia ou no de averbao na certido de nascimento para os casos de
modificao do prenome e sexo. Algumas decises decidiram colocar no sexo o termo transexual, ainda no podendo casar (geneticamente no
do sexo feminino). No poderia prejudicar terceiros que poderiam casar sem saber a real situao da pessoa, colocando em risco terceiro de boa
f. Essa mudana tem reflexos na sociedade. Poder concorrer para concurso da polcia militar, tendo mais privilgios nas provas fsicas.
Deciso mais acertada, segundo o doutrinador Walsir Rodrigues Junior, colocou no registro mudana de prenome e de sexo autorizada pela
justia. Tal medida evitar que pessoas sejam enganadas, protegendo terceiros de boa f. Pedidos devem ser encaminhados Vara de Famlia,
pois apesar da mudana de nome ser competncia da Vara de Registros Pblicos, se o pedido envolver tambm a mudana de sexo diz respeito ao
estado da pessoa levando a competncia para a Vara de Famlia.
5. Casamento
A legislao brasileira sobre casamento no abarca a situao do transexual. O princpio da publicidade deve ceder lugar ao princpio do direito
intimidade da pessoa, conferindo ao transexual redesignado o direito de obter novo registro civil que conste seu novo gnero e prenome. Isto no
quer dizer que no tenha ele a obrigao de informar o companheiro ou a companheira sua especial condio de transexual, sob pena de ficar
claro o error in persona, possibilitando a anulao do casamento ou a separao judicial.
Hoje j permitido no Brasil o casamento civil dos casais homoafetivos, mesmo que ainda se encontre pendente alterao legislativa nesse
sentido. Em recente Resoluo, editada pelo CNJ, os Cartrios de Registro Civil no mais podero se recusar a celebrar os casamentos de pessoas
do mesmo sexo, sob pena de responder processo administrativo.
6. Filiao

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A alterao do sexo do transexual no registro civil pode acarretar a modificao da sua relao filial? Entende-se que no. Alis, a redesignao de
um dos pais no deve jamais aparecer em quaisquer documentos do filho. Mantm-se, portanto, a imutabilidade do assentamento do nascimento.
Planejamento Familiar. Pode o transexual procriar? A Constituio Federal traz a possibilidade do planejamento familiar:
Art. 206. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. [...] 7. Fundado nos princpios da dignidade da pessoa
humana e da paternidade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos
educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou
privadas.

Outro argumento encontra-se no item V do artigo 1.597 do novo Cdigo Civil, in verbis:
Art. 1.597. Presumem-se concebidos na constncia do casamento os filhos:
[...]
V havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido.

Ser pai ou ser me no est tanto no fato de gerar quanto na circunstncia de amar e servir
Joo Baptista Villela
6. O Transexualismo no Direito Brasileiro
A carncia de legislao sobre o tema, alm de torn-lo polmico, permite que estes indivduos fiquem merc de decises dos juzes e vivenciem
uma srie de situaes vexatrias, humilhantes e preconceituosas, recebendo por parte da sociedade vulgos grotescos, maus tratos, ofensas e at
ameaas.
Amparo Legal: O artigo 194 da Constituio Federal desponta como uma perspectiva que assegura ao transexual o direito positivo do Estado de
realizar, gratuitamente, a cirurgia. A matria em discusso permite, tambm, o emprego do artigo 5. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Tal
dispositivo orienta que o juiz, a aplicar a lei, deve atender s exigncias do bem comum, sendo este, segundo entendimento doutrinrio, no
apenas o bem da comunidade, mas tambm o do prprio indivduo, na medida em que no h bem comum se a sentena afronta a dignidade
humana de um dos indivduos do grupo.
Projeto de Lei n. 70-B: No que tange ao transexual e seu direito a uma nova identidade, h uma lacuna no ordenamento jurdico brasileiro. A
questo no nova para o legislativo, onde o Projeto de Lei n. 70-B, de 1995, de autoria do Deputado Federal Jos Coimbra, em tramitao no
Congresso Nacional, prope a alterao do art. 129 do Cdigo Penal, excluindo do crime de leso corporal a cirurgia de redesignao sexual e,
tambm, prope alterar o art. 58 da lei de Registros Pblicos, permitindo a retificao do nome e estado sexual com a averbao do termo
transexual no registro de nascimento e na carteira de identidade.

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Sobre a mesma matria, registra-se a existncia anterior de outros projetos de lei: PL n. 1.909-A, de 1979, que acrescentava um pargrafo 9. ao
artigo 129 do Cdigo Penal, nos seguintes termos: No constitui fato punvel a ablao de rgos e partes do corpo humano, quando considerada
necessria em parecer unnime de junta mdica e precedida de consentimento expresso de paciente maior e capaz. Dada a polmica que gerou,
principalmente no plano religioso, o projeto aprovado pelo Congresso Nacional foi vetado pelo ento presidente, General Joo Baptista Figueiredo.
Alm desses, o PL n. 3.349/1992 e PL n. 5.789 interagem com o processo aqui mencionado.
Conselho Federal de Medicina: Em 1991, o CFM emitiu dois pareceres (11 e 12), onde condenava a prtica da cirurgia de mudana de sexo em
transexuais por tratar-se de mutilao grave e ofensa integridade corporal. Menos de uma dcada depois, o CFM aprova a Resoluo n.
1.482/97 que autoriza hospitais pblicos ligados pesquisa a realizarem, gratuitamente, a cirurgia de mudana de sexo. Em 2002, o CMF edita a
Resoluo n. 1.652, dispondo sobre a cirurgia de transexualismo, revogando a Resoluo n. 1.482/97. Poucos pontos foram modificados em
relao a anterior. Dentre eles citamos: (a) que as cirurgias para adequao do fentipo masculino para feminino podero ser praticadas em
hospitais pblicos ou privados, independente da atividade de pesquisa; (b) que as cirurgias para adequao do fentipo feminino para masculino
s podero ser praticadas em hospitais universitrios ou hospitais pblicos adequados para a pesquisa.
Jurisprudncia:
2005.001.07095 APELAO CVEL TJ/RJ
NONA CMARA CVEL
DES. JOAQUIM ALVES DE BRITO Julgamento: 26/07/2005.
Apelao Cvel. Constitucional e processual. A ao de obrigao de fazer movida contra o Estado visando obter a realizao de
cirurgia de transgenitalizao de neocolpovulvoplastia (mudana de sexo) porquanto no tendo o autor recursos para financi-la, e
estando a utilizar medicamentos preparatrios da cirurgia que podem acarretar efeitos colaterais pondo sua vida em risco, os quais
foram indicados por mdicos do prprio Estado, no pode ser desamparado pelo poder pblico tendo em vista o direito social
sade, previsto na constituio. Sentena de improcedncia. O direito social sade, previsto no art. 196 da Constituio autoaplicvel, podendo se efetivar mediante a tutela jurisdicional. A negativa da efetivao de um direito assegurado pela Constituio,
sem justificativa, constitui ofensa moral causadora de angstia, desalento, desesperana. Apelo provido.
596103135 APELAO CVEL TJ/RS
TERCEIRA CMARA CVEL
RELATOR: TAEL JOO SELISTRE Julgamento: 12/09/1996.
Registro Civil. Mudana de sexo. Autorizao Judicial para ser realizada cirurgia. Extino do feito, por impossibilidade jurdica do
pedido. 1. No tendo sido discutida a competncia, no se pode cogitar do respectivo conflito. 2. Dentro dos limites da vara dos
registros pblicos, o pedido no tinha amparo legal, sendo caso de extino do feito. 3. mesmo se entendendo o comando da
sentena com sentido mais amplo, o certo que a cirurgia pretendida que no corretiva e tem efeito mais psicolgico, mesmo
porque o sexo biolgico e somtico continua sendo o mesmo, no permitida em nosso pas. Ainda que devendo o transexual ser
tratado com seriedade, com acompanhamento mdico desde a infncia, e mesmo sabendo que em outros pases essa cirurgia
realizada, no se pode autorizar a sua efetivao. 4. Impossibilidade jurdica do pedido. Inviabilidade de aplicao dos artigos 4.,

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da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que no tem o alcance pretendido. 5. Deciso extintiva do feito mantida. Apelao no
provida, por maioria.

Responsabilidade Penal do Mdico: Sob a tica da Teoria Finalista da Ao, a cirurgia pode ser entendida como conduta tpica, mas no
antijurdica, pois se enquadra em um dos casos de excludente de antijuricidade (exerccio regular do direito), da no haver crime, pois para o
finalismo, crime uma conduta tpica, antijurdica e culpvel. A tipicidade penal implica a contrariedade com a ordem normativa, mas no implica
a antijuridicidade (a contrariedade com a ordem jurdica), porque pode haver uma causa de justificao (um preceito permissivo) que ampare a
conduta.
As intervenes cirrgicas, com finalidade teraputica, so altamente fomentadas pela ordem jurdica, constituindo causas de justificao. O
parecer do CFM refora esse entendimento, ao considerar que a cirurgia de transformao plstico-reconstrutiva da genitlia externa, interna e
caracteres sexuais secundrios no constitui crime de mutilao previsto no artigo 129 do Cdigo Penal, visto que te o propsito teraputico de
adequar a genitlia ao sexo psquico.
Sexo Jurdico Limites Imutabilidade do Registro: Via de regra, a retificao de registro civil para mudana de sexo e nome tem sido
admitida em caso de intersexual (pseudo-hermafrodita). Entretanto, quanto ao transexual operado, a jurisprudncia tem oferecido certa
resistncia.
2005.001.01910 APELAO CVEL TJ/RJ
QUARTA CMARA CVEL
DES. LUIS FELIPE SALOMO Julgamento: 13/09/2005.
Apelao. Registro Civil. Transexual que se submeteu cirurgia de mudana de sexo, postulando retificao de seu assentamento
de nascimento (prenome e sexo). Adequao do registro aparncia do resgistrando se impe. Correo que evitar repetio dos
inmeros constrangimentos suportados pelo recorrente, alm de contribuir para superar a perplexidade no meio social causada pelo
registro atual. Precedentes do TJ/RJ. Inexistncia de insegurana jurdica, pois o apelante manter o mesmo nmero do CPF. Recurso
provido para determinar a alterao do prenome do autor, bem como a retificao para o sexo feminino.
ALTERAO. PRENOME. DESIGNATIVO. SEXO.
O recorrente autor, na inicial, pretende alterar o assento do seu registro de nascimento civil, para mudar seu prenome, bem como
modificar o designativo de seu sexo, atualmente constante como masculino, para feminino, aduzindo como causa de pedir o fato de
ser transexual, tendo realizado cirurgia de transgenitalizao. Acrescenta que a aparncia de mulher, por contrastar com o nome e
o registro de homem, causa-lhe transtornos e dissabores sociais, alm de abalos emocionais e existenciais. Assim, a Turma
entendeu que, tendo o recorrente se submetido cirurgia de redesignao sexual nos termos do acrdo recorrido, existindo,
portanto, motivo apto a ensejar a alterao do sexo indicado no registro civil, a fim de que os assentos sejam capazes de cumprir
sua verdadeira funo, qual seja, a de dar publicidade aos fatos relevantes da vida social do indivduo, deve ser alterado seu
assento de nascimento para que nele conste o sexo feminino, pelo qual socialmente reconhecido. Determinou, ainda, que das
certides do registro pblico competente no conste que a referida alterao oriunda de deciso judicial, tampouco que ocorreu
por motivo de redesignao sexual de transexual. REsp 1.008.398 SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 15/10/2009.

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7. Concluses
A falta de previso legal que discipline a matria, serve de pretexto para o exerccio de posturas, por vezes, conservadoras e preconceituosas.
evidente que o legislador no pode prever e disciplinar todos os aspectos da vida social. Por mais que tente adequar leis para suprir as exigncias
de uma sociedade globalizada que se transforma rapidamente, muitas leis entram em vigor j anacrnicas. Associado a isso, nos deparamos com
preconceitos arraigados nos nossos tribunais, assim como na sociedade. Em muitos casos nossa jurisprudncia tem se mostrado progressista ao
reconhecer o direito a uma nova identidade sexual, mas, ainda, no consegue delimitar o alcance social dessa nova identidade.
Apesar de tais divergncias, de forma lenta, o direito ptrio vem contribuindo para minorar o sofrimento dos transexuais ao reconhecer o direito a
uma nova identidade, adequando sua genitlia ao seu sexo psicolgico e retificando seu prenome e estado sexual. Ainda assim, no se deve
descartar a necessidade de promulgao de uma legislao especfica ou alteraes nas legislaes j existentes que assegurem aos transexuais o
direito realizao da cirurgia de redesignao do estado sexual e suas consequncias jurdicas. O transexual deseja ver seu direito sade,
cidadania, igualdade, dignidade, respeitados. Ignorar esses direitos consider-lo um cidado incompleto, negando-lhe o direito a ser
integrado na sociedade; desconsiderar direitos personalssimos, essenciais e inerentes natureza humana.

8. Referncia Bibliogrfica
BRASIL, Cdigo Civil. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 2009.
CHAU, Marilena de Souza. Represso Sexual. 12. ed. So Paulo: Editora Brasiliense, 1991.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro: Direito de Famlia. 24. ed. So Paulo: Saraiva, 2009.

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FIZA, Csar. Direito Civil: curso completo. 8. ed. rev. atual. e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2004.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: Direito de Famlia. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2009.
LINS, Regina Navarro. A cama na varanda: arejando nossas idias a respeito de amor e sexo: novas tendncias. 4. ed. rev. e ampl. Rio de
Janeiro:Editora Best Seller Ltda, 2010.
S, Maria de Ftima Freire de. Da Redesignao do Estado Sexual. in. Biotica, biodireito e o novo cdigo civil de 2002. S, Maria de Ftima Freire
de; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira (coords). Belo Horizonte: Del Rey, 2004, p. 199-222.
Discentes: Antonio Augusto, Heli Santiano, Flvio Henrique, Luan Dures e Robson Fonsca

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