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Introduccin
La expresin tratado es usada para abarcar un sinnmero de acuerdos internacionales
celebrados generalmente entre Estados. Estos acuerdos reciben denominaciones diversas:
tratados, convenciones, pactos, declaraciones, cartas, concordatos, protocolos, modus vivendi o
convenios. Algunos tienen un carcter cuasi-legislativo y otros puramente contractual, pudiendo
establecer obligaciones referidas a nuevas reas del Derecho Internacional o codificando,
clarificando o complementando obligaciones de carcter consuetudinario.
Convencin de Viena de Derecho de los Tratados (1969)
El Derecho de los Tratados ha sido codificado en la Convencin de Viena de Derecho de los
Tratados (CV) que entr en vigor el 27 de enero de 1980 1 . Fue suscrita por Chile el 23 de mayo
de 1969 entrando en vigor para Chile el 9 de mayo de 19812. La Convencin se aplica slo a los
tratados celebrados con posterioridad a su entrada en vigor Art. (4), sin embargo es importante
destacar que gran parte de sus disposiciones tienen un carcter consuetudinario y por tanto son de
aplicacin general.
1.
Definicin
e) El acuerdo debe crear obligaciones jurdicas. Si bien la intencin de generar una relacin
jurdica no est sealado en la CV, la Comisin de Derecho Internacional (CDI) ha sealado que
dicha intencin se encuentra implcita en la frase regido por el derecho internacional. Sin
embargo, hay razones prcticas para excluir cualquier referencia especfica a esa intencin. Los
Estados muchas veces quieren alcanzar acuerdos de carcter poltico sin que sean jurdicamente
exigibles, as lo que aparentemente es un tratado, es un instrumento desprovisto de cualquier
contenido obligatorio. Esto es particularmente claro en las llamadas declaraciones conjuntas
realizadas por los Estados cuyo nico objeto es declarar propsitos o principios comunes entre
las partes, no imponiendo obligacin legal alguna. La Carta del Atlntico de 1941 y la
Declaracin del Cairo de 1943 celebradas entre las potencias aliadas durante la II Guerra Mundial
o el Acta Final de la Declaracin de Helsinki sobre Seguridad y Cooperacin en Europa de 1975
pueden citarse como ejemplos.
Dichas declaraciones (llamadas tambin resoluciones, non binding agreements, gentleman
agreements) si bien no crean derechos y obligaciones directamente, pueden generarlas en el
futuro. Un ejemplo es la Declaracin de Derechos Humanos de Naciones Unidas de 1948, nadie
podra dudar de su impacto y consecuencias en la sociedad internacional an cuando fue
aprobada por los Estados miembros en el entendido que no creaba obligaciones vinculantes entre
ellos. Es el llamado, Soft Law entendido por Rudolf Bernhardt como normas que son el
resultado de soluciones de compromiso, de un contenido vago y general donde es difcil basar en
ellas derechos y obligaciones concretas; o bien normas precursoras de otras normas positivas,
algo entre moral y derecho9.
2.
Los tratados solemnes por lo general estn compuestos de las siguientes partes:
a)
Un prembulo que consta de dos partes: i) Enumeracin de las partes contratantes. ii) La
exposicin de los motivos que llevan a las partes a contratar, en otras palabras el objetivo
perseguido por los Estados. El prembulo es de gran importancia al momento de tener que
interpretar el tratado.
b)
Parte dispositiva: contiene las estipulaciones celebradas por los Estados, las obligaciones
y derechos.
Bernhardt, Rudlof (1984) Derecho Internacional Consuetudinario, 7 Ency. Pub. Int. Law. 61,62
c)
d)
4.
a. Negociacin
La negociacin no es otra cosa que lograr el acuerdo de voluntades, las partes darn a conocer sus
pretensiones y tratarn de llegar a un acuerdo mutuamente conveniente. Las negociaciones deben
efectuarse por representantes del Estado en cuestin que estn provistos de Plenos Poderes, no
debemos confundir la capacidad del Estado para celebrar tratados de la capacidad de los
representantes del Estado para negociar y obligarlo internacionalmente.
Por Plenos Poderes debemos entender la capacidad, competencia, facultad que la autoridad
competente concede por escrito a una persona para la ejecucin de todos los actos relativos a la
celebracin de un tratado, la adopcin del texto del tratado y para manifestar el consentimiento
del Estado en obligarse por l. Previo a toda negociacin, hay una etapa de verificacin de
poderes, donde los representantes exhibirn sus poderes y comunicarn las posibles restricciones
que pudieran tener. Esta etapa es suma importancia ya que como veremos ms adelante, la
inobservancia de una restriccin especfica que haba sido debidamente notificada es una causal
de nulidad de los tratados.
El Art. 7 CV presume de derecho los plenos poderes de determinadas personas en virtud de los
cargos que ocupan:
Jefes de Estado, Jefes de Gobierno y Ministros de Relaciones Exteriores para la ejecucin
de todos los actos relativos a la celebracin de un tratado.
Jefes de misin diplomtica para la adopcin del texto de un tratado negociado con el
Estado ante el cual se encuentra acreditado.
Representantes acreditados por el Estado ante una conferencia internacional o ante una
organizacin internacional, para la adopcin del texto de un tratado en tal conferencia u
organizacin.
La negociacin efectuada por una persona desprovista de plenos poderes o de los cargos
sealados anteriormente debe ser confirmada por el Estado, de lo contrario no surtir efecto
jurdico alguno Art.8 CV.
b. Adopcin del texto
Finalizada la negociacin y alcanzado el acuerdo entre las partes, estas deben proceder a adoptar
el texto. El Art.9 CV establece como regla general que la adopcin se efectuar por el
consentimiento de todos los Estados participantes en su elaboracin, en otras palabras por
unanimidad. Sin embargo, reconociendo la dificultad de la regla de la unanimidad, especialmente
en tratados multilaterales, seala en su numeral 2 que tratndose de una conferencia
internacional se efectuar por mayora de 2/3 de los Estados presentes y votantes, a menos que
por igual mayora decidan aplicar una regla diferente. La adopcin del texto no genera obligacin
alguna.
2.
Para el caso que la firma est sujeta a ratificacin, aceptacin o aprobacin, la firma
no es la manifestacin del consentimiento para obligarse por un tratado. Existe ac
cierta duda respecto a cual es la relacin existente entre las partes en el tiempo que va
desde la firma hasta la ratificacin, aceptacin o aprobacin en su caso. El tratado, a
menos que sea declaratorio de derecho internacional consuetudinario, no ser
obligatorio para las partes hasta que no sea ratificado.
En el caso de La Plataforma Continental del Mar del Norte, (CIJ 1969) la Repblica
Federal de Alemania era signataria de la Convencin de Ginebra sobre la Plataforma
Continental de 1958 pero no la haba ratificado. La Corte seal que el Art. 6 de esa
Convencin no era oponible a Alemania porque su firma era slo un primer paso pero
no significaba ratificacin, por tanto no era parte de la Convencin y no estaba
contractualmente obligada por sus disposiciones.
Con todo, el Art. 18 CV seala que el acto de la firma crea una obligacin de buena fe
para el firmante consistente en no realizar actos que puedan frustrar el objeto y fin del
tratado y poner en marcha el mecanismo que conducir a la asuncin de la obligacin
definitiva. Por tanto, la firma confiere al Estado signatario un status limitado con
respecto al tratado si bien es difcil definir la naturaleza de dicho status. La CIJ en su
Opinin Consultiva respecto a la Convencin de Genocidio seal que la firma
otorgaba a los Estados un status provisorio que los autorizaba para formular
objeciones a las reservas hechas por otros signatarios. De lo anterior, podemos
concluir que un tratado firmado es ms que un simple proyecto si bien an no es un
tratado concluido, para algunos se tratara de un acto sujeto a una condicin
suspensiva.
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Debe dejarse claro que la firma nunca lleva consigo una obligacin de ratificar.
Esta es la situacin general de un tratado solemne que una vez firmado deber ser
sometido a los trmites constitucionales o legales respectivos, en el caso chileno
deber ser aprobado por el Poder Legislativo y despus ratificado por el Ejecutivo,
slo ah el tratado llega a ser obligatorio en el plano internacional.
3.
Histricamente la ratificacin posterior por el soberano impeda los excesos que podan
cometer los diplomticos que excedan sus instrucciones y permita revisar sus
actuaciones.
El tiempo entre la firma y la ratificacin permite a los Estados analizar calmadamente los
efectos de las obligaciones que debern asumirse y permite un conocimiento y
manifestacin por parte de la opinin pblica de ellas.
Permite cumplir con la obligacin contenida en muchos ordenamientos jurdicos de la
aprobacin del poder legislativo antes de comprometerse internacionalmente.
f. La Adhesin
La adhesin es el acto por el cual un Estado, que no ha participado en la negociacin de un
tratado y tampoco lo ha firmado, se hace parte de l. Sus efectos jurdicos son iguales a la
ratificacin, dicho acto implica la inmediata aceptacin del tratado por el Estado adherente. Esta
institucin se encuentra regulada en el Art.15 CV.
g. Canje o depsito de los instrumentos de ratificacin.
El Art.16CV establece que salvo acuerdo en contrario, los instrumentos de ratificacin o adhesin
harn constar el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado cuando se produzca el
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canje de dicho instrumento entre los Estados contratantes o el depsito de dichos instrumentos en
poder del depositario. Por tanto el acto de la ratificacin debe ser comunicado y los Estados por
tanto procedern a canjear el instrumento donde cuenta la ratificacin o lo depositarn en poder
depositario (Estado o persona que ha sido elegida por la partes en la negociacin con el objeto de
recibir los instrumentos de ratificacin o adhesin y darle la debida publicidad).
h. Registro y publicacin de los tratados
De acuerdo al Art.80CV una vez que los tratados hayan entrado en vigor se transmitirn a la
Secretara de las Naciones Unidas para proceder a su registro y archivo. Esta disposicin debe
entenderse en conjunto con el Art.102(2) de la Carta de las Naciones Unidas que establece como
sancin al incumplimiento del registro, no la nulidad del tratado, sino que ninguna de las Partes
podr invocar el tratado ante rgano alguno de las Naciones Unidas. Esto significa que no podra
ser invocado ante la Corte Internacional de Justicia, la Asamblea General o el Consejo de
Seguridad entre otros.
5.
La norma general es que los tratados entran en vigor en la forma y en la fecha sealada por el
mismo tratado, Ej. El 1 de enero de 2007.
Cuando el tratado nada dice, la CV establece la presuncin que entrar en vigor tan pronto como
todas las partes hayan expresado su consentimiento en obligarse. En el caso de acuerdos
multilaterales es difcil que todas las partes procedan a su ratificacin posterior, previendo esta
situacin los tratados contienen disposiciones especiales referidas a su vigencia, la mayora de las
veces indicando un numero mnimo de ratificaciones que una vez alcanzado el tratado entra en
vigor entre las partes que lo han ratificado.
El artculo 308 de la CONVEMAR establece:
Entrada en vigor
1. Esta Convencin entrar en vigor 12 meses despus de la fecha en que haya
sido depositado el sexagsimo instrumento de ratificacin o de adhesin.
2. Respecto de cada Estado que ratifique esta Convencin o se adhiera a ella
despus de haber sido depositado el sexagsimo instrumento de ratificacin o de
adhesin, la Convencin entrar en vigor el trigsimo da siguiente a la fecha en que
tal Estado haya depositado su instrumento de ratificacin o de adhesin, con
sujecin a lo dispuesto en el prrafo 1.
El artculo 24.4 del Tratado de Libre Comercio entre Chile y Los Estados Unidos de Amrica
establece:
1. La entrada en vigor de este Tratado est sujeta a la conclusin de los
procedimientos jurdicos internos necesarios de cada Parte.
2. Este Tratado entrar en vigor 60 das despus de la fecha en la cual las Partes
intercambien notificaciones por escrito indicando que se han completado los
procedimientos antes sealados o en cualquier otro plazo que las Partes acuerden.
Nada impide que las Partes acuerden una aplicacin provisional del acuerdo, si el propio tratado
as lo dispone o si los Estados negociadores han convenido en ello de algn otro modo. Art. 25
CV.
La aplicacin provisional termina si el Estado notifica a las dems partes su intencin de no
llegar a ser parte del mismo. El Acuerdo de Asociacin firmado entre Chile y la Unin Europea
contempla en su artculo 198 (3) la entrada en vigor provisional de parte de sus disposiciones, las
referidas al mbito comercial.
6.
Las Reservas
a. Definicin y elementos
La reserva a un tratado se define como una declaracin unilateral formulada por un sujeto de DI
al manifestar su consentimiento en obligarse por un tratado multilateral con la que se pretende
excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a
dicho sujeto Art. 2 (1)(b).
De esta definicin podemos extraer sus caractersticas:
1) La reserva es una declaracin unilateral, la formula un sujeto de DI, si bien es dependiente en
la produccin de sus efectos jurdicos de la actitud que adopten frente a ella los dems sujetos
contratantes.
2.) La reserva es una declaracin formal, que se hace por escrito y se comunica, normalmente a
travs del depositario, a los dems sujetos contratantes con el objeto que puedan formular su
aceptacin u objecin. Arts. 23(1)(e) y 78 CV.
3) La reserva debe formularse segn la CV en un momento preciso: en el de la manifestacin del
consentimiento del sujeto de obligarse por el tratado; ms concretamente, al perfeccionarse dicho
consentimiento. Por eso es habitual que las reservas se integren en el mismo instrumento donde
consta la voluntad del Estado.
Qu ocurre con las reservas formuladas antes de la manifestacin y perfeccionamiento del
consentimiento? Se las denomina reservas embrionarias y tienen un indudable inters poltico, la
CV exige al Estado autor que las confirme formalmente al momento de manifestar su
consentimiento en obligarse, considerando la fecha de esta confirmacin determinante para sus
efectos jurdicos. Arts. 19(1) y 23(2). Lo anterior no obsta para que los Estados negociadores
puedan modificar estos plazos, sealando fechas lmites posteriores a la manifestacin del
consentimiento para formular reservas o incluso aceptarlas en cualquier momento mientras el
tratado se encuentre en vigor.
Una situacin particular se produjo respecto de la propia CV, al no existir una disposicin
convencional que lo prohibiera, la R. F. de Alemania formul una reserva resguardando su
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permanente en el proceso de su formacin. Sin embargo, esta sentencia fue criticada debido a que
el derecho consuetudinario es esencialmente cambiante y la existencia de reservas podra
interpretarse como precedentes a la formacin posterior de una nueva costumbre internacional.
e. Objecin y aceptacin
Formulada una reserva, los dems Estados contratantes pueden aceptarla u objetarla. La objecin
debe hacerse por escrito Art. 23(1)CV y ha de plantearse en el trmino de 12 meses desde la
notificacin de la formulacin de la reserva si el objetante era contratante ya en esa fecha- o si
no lo era- al manifestar su consentimiento en obligarse por el tratado Art. 20(5)CV. El Art.
23(3)CV regula la situacin especial de objetar una reserva con anterioridad a ese momento,
objecin a una reserva embrionaria, los efectos de la objecin quedarn en suspenso hasta que la
reserva sea efectivamente efectuada y el objetor alcance el status de contratante. (Recordemos
aqu los derechos y obligaciones del Estado en el perodo comprendido entre la firma y
ratificacin).
La aceptacin de la reserva debe hacerse en forma expresa y por escrito Art.23 (1)CV y puede ser
tambin tcita, cuando se cumple el plazo de los doce meses sin que los contratantes formulen
objeciones e incluso en forma implcita cuando un sujeto se obliga por el tratado sin objetar las
reservas previamente formuladas, Art. 20(5)CV. Este es el caso de un Estado que adhiere al
tratado sin hacer objecin alguna.
f. Efectos Jurdicos
Regla general: los efectos jurdicos que producen la aceptacin y la objecin de una reserva
alcanzan slo a las relaciones entre el reservante y cada uno de los dems aceptantes u objetantes
Arts. 20(4)(a)(b) y 21CV.
En las relaciones entre reservante y aceptante, las disposiciones del tratado se modifican en la
medida prevista por la reserva Art. 21(1)CV.
Segn lo establecido en el Art. 20(4)(b)CV, la objecin no impide la entrada en vigor del tratado
entre reservante y objetante, aplicndose las disposiciones convencionales con excepcin de las
afectadas por la reserva. Pero, el objetante puede tambin manifestar su intencin de que el
tratado no entre en vigor en sus relaciones con el objetante, continuando con los dems
contratantes o limitar el alcance de su acto excluyendo la aplicacin de slo una parte del tratado
o de las disposiciones que estime vinculadas a las que han sido reservadas, siempre que sea
posible la divisibilidad del tratado.
g. Situaciones especiales
La Convencin prev dos situaciones especiales que tienen por objeto salvaguardar la integridad
del rgimen convencional e impedir las objeciones:
1) El Art.20(2)CV dispone que una reserva exigir la aceptacin de todas las partes cuando el
numero reducido de negociadores y el objeto y fin del tratado se desprenda que la aplicacin de
ste en su integridad ha sido condicin esencial del consentimiento de las partes.
2) El Art.20(3)CV referido a un tratado constitutivo de una organizacin internacional y se
disponga que la reserva debe ser aceptada por algn rgano competente de dicha organizacin. El
rgano competente para aceptar la reserva y la forma de aceptacin habr que buscarla en las
reglas de la propia organizacin.
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Desde 1993 la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas (CDI) se ha dedicado
a estudiar el tema de las reservas a los tratados, si bien haciendo abstraccin de la especificidad
de los tratados sobre derechos humanos, ha concluido que el sistema de reservas debe ser
perfeccionado, dada sus lagunas, sobre todo en lo relativo a reservas no permisibles.
Comentario Final
El rgimen de reservas es una de las materias ms controvertidas del Derecho de los Tratados.
Para algunos daan la integridad de los tratados, permiten la desigualdad del compromiso de las
partes, debilitan la autoridad de los tratados de codificacin del DI general y permitiran la
existencia de compromisos dbiles.
Para otros permite la aceptacin y entrada en vigor de tratados multilaterales abiertos, facilitando
una mayor participacin sin daar lo esencial del rgimen creado.
El Director Jurdico del Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, Claudio Troncoso,
hablando ante la CDI el 27 de octubre de 2000 fij la posicin de Chile al respecto:
Finalmente, en relacin con las reservas a los tratados a nadie puede
escapar la importancia de esta materia considerando que su actual
regulacin en las Convenciones de Viena de 1969, 1978 y 1986, si bien
constituye un rgimen importante que ha probado su eficacia, deja sin
embargo una serie de cuestiones sin adecuada regulacin, tal como se ha
demostrado en la prctica.
Sin perjuicio de lo anterior quisiramos remarcar ciertos criterios. Uno de
ellos es que las normas de Viena sobre el particular no deberan ser
alteradas. Ms bien se impone un trabajo destinado a llenar ciertos vacos
dejados por dicho rgimen, por va de las guas propuestas para la prctica.
Creemos que un instrumento de enmienda a estas normas vigentes podra
generar una innecesaria inestabilidad o cuestionamiento del rgimen
vigente.
6.
Declaraciones Interpretativas
Algunos Estados han adoptado la prctica de clasificar o entender como reservas simples
declaraciones que no son ms que dar a conocer sus particulares interpretaciones de ciertas
provisiones de los tratados.
La CDI comentando esta situacin ha sealado que dichas declaraciones no son ms que
aclaraciones que hacen los Estados respecto a como entienden determinadas disposiciones del
tratado pero no pueden constituirse en reservas a menos que las modifiquen o excluyan sus
efectos. El problema consiste en determinar en que medida dicha declaracin,
independientemente de cmo haya sido denominada, tiene por objeto excluir o modificar los
efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado.
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La situacin puede ilustrarse con la reserva que la Unin Sovitica hizo al Art.11(1) de la
Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas. El artculo citado establece: A falta de
acuerdo explcito sobre el nmero de miembros de la misin, el Estado receptor podr exigir
que ese nmero este dentro de los lmites de lo que considere que es razonable y normal, segn
las circunstancias y condiciones de ese Estado y las necesidades de la misin de que se trate.
El texto de la reserva fue: cualquier diferencia de opinin relativa al tamao de la misin
diplomtica deber ser resuelta por un acuerdo entre el Estado acreditante y el Estado
receptor
Dado que el artculo 11 faculta al Estado receptor slo a limitar el tamao de la misin en la
ausencia de acuerdo, un nmero considerable de Estados objet la reserva basados en que la
supuesta reserva Sovitica no modificaba derechos u obligaciones. En otras palabras, no se
trataba de una reserva.
Efectos de las declaraciones interpretativas
Cada vez es ms frecuente que los Estados al momento de obligarse por un tratado realicen estas
declaraciones interpretativas, aadiendo que slo estn en condiciones de obligarse sobre la base
de que ellas sean aceptadas. Esta situacin genera, sin duda, problemas a las otras partes del
acuerdo. Si los dems Estados aceptan la declaracin como una reserva, sta puede ser calificada
como no permitida haciendo caso omiso de ella por considerarla nula u objetar la reserva
rechazando entrar en una relacin jurdica con su autor.
Una forma de tratar el problema sera aceptar la declaracin interpretativa pero rechazando
cualquier intento de su autor por lograr una interpretacin unilateral de las disposiciones del
acuerdo.
Si la declaracin es entendida solamente como tal y no como una reserva, algunos Estados
podrn aceptarla y otras rechazarla pero dicha aceptacin o rechazo nunca tendr las
consecuencias previstas en los Arts. 20 y 21CV o sea excluir la disposicin afectada o llegar al
lmite de que no exista tratado entre el reservante y el objetante.
Una disputa surgida por una simple declaracin interpretativa ser slo materia de interpretacin
del tratado, el problema radica en establecer la real intencin de su autor. El Tribunal Arbitral
sobre la Delimitacin de la Plataforma Continental entre Reino Unido y Francia de 1977 debi
pronunciarse sobre el valor de una declaracin hecha por Francia al ratificar la Convencin de
Ginebra sobre Plataforma Continental de 1958. Francia alegaba que dicha declaracin tena el
carcter de reserva y Reino Unido sealaba que era slo una declaracin sin carcter vinculante.
El Tribunal finalmente consider que la declaracin, sin perjuicio de la forma en que haba sido
formulada, tena el carcter de reserva en la medida que expresaba una condicin para que
Francia aceptara las obligaciones del tratado14.
7.
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ver nota 10
17
Para estudiar la aplicacin de los tratados debemos distinguir tres situaciones diferentes:
a) mbito Temporal: el principio general es la irretroactividad, a menos que las partes
dispongan otra cosa, los tratados se aplican slo al tiempo por venir. No tienen aplicacin
retroactiva, no obligan a las Partes respecto de hechos o situaciones anteriores a la fecha
de entrada en vigor del Acuerdo. Art.28CV.
b) mbito Espacial: el tratado es obligatorio para cada una de las Partes respecto a la
totalidad de su territorio. Art.29CV. Antes eran muy comunes la clusulas coloniales
donde se estipulaba a que territorios bajo dominio o administracin colonial alcanzaba el
acuerdo. El Art.204 del Acuerdo de Asociacin entre Chile y la Unin Europea seala:
El presente acuerdo se aplicar por una parte, a los territorios en que es
aplicable el tratado constitutivo de la Comunidad Europea en las condiciones
establecidas en dicho tratado, y por la otra al territorio de la Repblica de Chile
c) Inconsistencia entre tratados sucesivos relativos a la misma materia Art.30 CV:
Cuando el tratado especifique que est subordinado a un tratado anterior o
posterior o que no debe ser considerado incompatible con ese otro tratado,
prevalecern las disposiciones de este ltimo.
Cuando todas las partes en un tratado lo sean tambin de uno posterior, el
tratado anterior se aplicar slo respecto de las disposiciones que sean
compatibles con las del tratado posterior.
Cuando las partes del tratado anterior no sean todas ellas partes en el tratado
posterior, la situacin es diferente respecto a los que son partes de los dos se
rigen segn el punto anterior, respecto a los que no lo son se trata de una
relacin nueva.
Aqu debemos recordar una disposicin de la Carta de las Naciones Unidas, el Art.103 que
establece que prevalecern las disposiciones de la Carta por sobre cualquier otro convenio
celebrado por los miembros de las Naciones Unidas.
8.
La CV seala como principio general que los tratados deben cumplirse, y deben cumplirse de
buena fe. Es el llamado principio Pacta Sunt Servanda, lo pactado obliga, Art.26CV.
Los Estados por tanto estn obligados por el tratado y deben dar cumplimiento a sus obligaciones
y las dems partes tienen el derecho a demandar su cumplimiento.
Algunos tratadistas han desarrollado la idea que los Estados no estaran obligados por tratados
que han sido impuestos por la fuerza poltica o econmica o que son desiguales en sus
prestaciones. El internacionalista cubano Miguel DEstefano seala El principio de la buena fe
y la norma Pacta Sunt Servanda estn universalmente reconocidos: todo Estado tiene el deber
de cumplir las obligaciones dimanadas de tratados. Pero si los tratados equitativos, basados en
la igualdad soberana de los Estados, concluidos en base de la igualdad de las partes, deben
observarse, este principio no se extiende a los tratados que son impuestos por la fuerza, que
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revisten un carcter injusto y que contradicen la esencia misma del Derecho Internacional
Pblico, los cuales deben ser desprovistos de su proteccin15
Esta doctrina fue rechazada por la CIJ en su fallo respecto al caso concerniente a la Disputa
Territorial entre Libia y Chad de 1994. En dicha disputa, Libia seal que el tratado de lmites
celebrado con Francia en 1954 (Chad a la sazn colonia francesa) si bien era vlido, deba
interpretarse a favor de Libia debido que al momento de su celebracin, Libia careca de
experiencia negociadora. La Corte no reconoci dicha situacin como un factor que justificase
una interpretacin del tratado en favor de Libia16
Los tratados por regla general slo establecen obligaciones y derechos para las partes Art.34CV,
excepcionalmente pueden generar obligaciones o conceder derechos a terceros situacin regulada
en los Arts.35, 36, 37 y 38 CV .
Obligaciones para terceros: slo surtirn efectos si las partes han tenido la intencin
de crear una obligacin y el tercero acepta expresamente por escrito la obligacin.
Dicha obligacin no puede ser revocada ni modificada sin el consentimiento de las
partes y del tercero. Muchos autores fundan la obligatoriedad del tercero en el
llamado acuerdo colateral que existe entre las partes y la aceptacin expresa por
escrito del tercero.
Derechos establecidos para terceros: las partes pueden por un tratado conceder
derechos a un tercero, a varios o a toda la comunidad internacional. En este caso se
requiere la intencin de las partes de concederlo y la aceptacin de los terceros,
aceptacin que se presume por su slo uso.
Ejemplo de un derecho establecido a favor de terceros es el Art. V del Tratado de
Lmites de 1881 entre Chile y Argentina, en dicho artculo Chile asegura la libre
navegacin por el Estrecho de Magallanes a todas las naciones:
Artculo Quinto.- El Estrecho de Magallanes queda neutralizado a perpetuidad y
asegurada su libre navegacin para las banderas de todas las Naciones. En el
inters de asegurar esta libertad y neutralidad no se construirn en las costas
fortificaciones ni defensas militares que puedan contrariar ese propsito.
DEstefano Pisani, Miguel, Fundamentos del Derecho Internacional Pblico Contemporneo, Tomo I,
Universidad de La Habana, La Habana, 1998 Pg. 77
16
Caso Concerniente a la Disputa Territorial entre Libia y Chad (1994) CIJ Rep. Pgs. 6, 73 y 207.
19
17
El fallo puede verse en CPJI series A/B, nm. 46, pp147-148 http://www.icj-cij.org buscar en fallos de la Corte
Permanente de Justicia Internacional.
20
Error
El error podemos definirlo como un falso concepto que tenemos de la realidad, de una
cosa o hecho, debido a la ignorancia. Al igual que en el Derecho Civil, slo el error de
hecho vicia el consentimiento.
La CV al tratar el error en su Art.48 seala que viciar el consentimiento si el hecho o
situacin que el Estado diera por supuesto al momento de manifestar su consentimiento
fuese la base esencial de su consentimiento en obligarse. En otras palabras, que si hubiera
entendido la realidad de otra forma no se habra obligado.
En su N2 seala que no se podr alegar el error si el Estado contribuy al error con su
conducta o si este fuera de tal gravedad que hubiera quedado advertido de la posibilidad
de error. Los errores de redaccin no afectan la validez del acuerdo.
Por lo general esta causal sido alegada por la presencia de errores geogrficos en la
demarcacin de fronteras, pensemos que no existan los adelantos tcnicos, satelitales etc.
para conocer bien la geografa.
El caso del Templo de Preah Vihear entre Cambodia y Tailandia sentenciado por la CPJI
el ao 1933, es un claro ejemplo de la procedencia del error como causal de nulidad de un
tratado. Camboya (a la sazn colonia francesa) y Tailandia (llamado en ese tiempo Siam)
celebraron un tratado de lmites el ao 1904 que estableca que la frontera entre ambos
pases correra por la divisoria de aguas. En 1908 al realizarse la demarcacin, la
comisin se alej del principio de la divisoria de aguas dejando dentro de territorio
Camboyano el tempo budista de Preah Vihear. Las cartas levantadas de la zona fueron
hechas por franceses y comunicadas al gobierno de Siam que las acept y las distribuy
entre sus servicios pblicos y misiones en el exterior. Al ser ocupado el territorio por
Tailandia la controversia fue llevada a la CPJI que lleg a la siguiente conclusin: Aun
cuando existiera alguna duda sobre la aceptacin por parte de Siam en 1908 de la
carta, y en consecuencia de la frontera que en ella se indica, la Corte, considerando los
acontecimientos ulteriores, juzgara que Tailandia, en razn de su conducta, no podra
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negar hoy da que ella acept la carta. Las dos partes, con su conducta, han
reconocido la lnea y convenido en tal forma, efectivamente, en considerarla como
frontera..Es una regla de derecho establecida que una parte no podra invocar un
error como vicio del consentimiento si ella ha contribuido a este error por su propia
conducta, si ella estaba en medida de evitarlo o si las circunstancias eran tales que ella
haba sido advertida de la posibilidad de error..Observando el mapa, se ve que llama
tan claramente la atencin sobre la regin de Preah Vihear que ninguna persona
interesada o encargada de examinar este mapa habra podido dejar de notar lo que
indicaba para la regin. Si, como Tailandia ha sostenido, la configuracin geogrfica
del terreno es tal que es evidente, para cualquiera que vaya al terreno, que la divisin
de aguas..no segua el escarpado en esta regin ya que ella pasaba manifiestamente
muy al norte del promontorio de Preah Vihear. Era imposible mirando la carta
equivocarse a este respecto18 .
2.2)
Fuerza
La fuerza o coaccin vicia el consentimiento cuando se emplea en contra el representante
del Estado como en contra del Estado mismo, Arts. 51 y 52CV. Las disposiciones se
refieren tanto al uso de la fuerza directa como a la amenaza de su uso, siempre y cuando
en el caso de Estados sea contraria a los principios de derecho internacional incorporados
en la Carta de las Naciones Unidas. (Recordemos que la Carta reconoce como legtima el
uso de la fuerza en caso de legtima defensa y cuando ha sido autorizada por el Consejo
de Seguridad, tambin la situacin especial del Art.75CV).
Recordemos aqu la situacin particular del Tratado del 15 de marzo de 1939 por el cual
se cre el protectorado de Bohemia y Moravia
(entre la Alemania Nazi y
Checoslovaquia), acuerdo logrado bajo la amenaza de bombardear Praga y ocupar el
territorio por la fuerza.
La fuerza como vicio del consentimiento fue resultado de la proscripcin del uso y
amenaza del uso de la fuerza establecido por la Carta de Naciones Unidas, con
anterioridad an se aceptaba cierto uso legtimo de ella. La inclusin de esta disposicin
suscit el inters de varios Estados por incluir bajo la expresin coaccin la presin
poltica y econmica, sin embargo por su vaguedad muchos Estados tuvieron el temor
que de ser aceptada poda transformarse en una causal para declarar la nulidad de los
tratados que con el tiempo se haban constituido en un mal negocio.
2.3)
Dolo
Establecido en el Art.49CV seala que un Estado que ha sido inducido a celebrar un
tratado por la conducta fraudulenta de otro Estado negociador, podr alegar el dolo como
vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado.
2.4)
18
Ver en Llanos Mancilla, Hugo, Teora y prctica del Derecho Internacional Pblico Editorial Jurdica de Chile,
Santiago 1977, Pgs. 235 a 239
22
Jimnez de Archaga, Eduardo, Derecho Internacional Pblico, Tomo I, 2 Ed. Montevideo 1996, Pgs. 243 y 244.
23
en el tiempo que lo desee, si as fuese los tratados seran letra muerta. Sin embargo, pocos son
tambin los tratados que duran por siempre, para evitar que la las normas fuesen
extremadamente rgidas la CV contempl algunas provisiones relativas a la terminacin de los
tratados. La CV busc el justo medio entre los dos extremos: la rigidez y la inseguridad.
a) Terminacin de acuerdo a las disposiciones de propio tratado
El Art. 54(a) CV establece que un tratado termina conforme a las disposiciones del propio
tratado. Algunos ejemplos de esta situacin son:
Plazo de vigencia, por ejemplo 50 aos vigencia que tuvo el tratado de creo la Comunidad
Europea del Carbn y del Acero (CECA) 1952-2002.
El tratado puede tener un periodo mnimo con el derecho a retirarse al momento de su
expiracin sin hacer efectiva la tcita reconduccin.
El tratado pudo haber tenido un objeto especfico y terminarse al momento de haberse
cumplido. Por Ej. La construccin de una represa en un ro limtrofe.
El tratado permita expresamente el retiro en cualquier momento: la denuncia o retiro
(hablamos de denuncia de un tratado bilateral y retiro de uno multilateral).
La vigencia del tratado est sujeta a una condicin resolutoria, hecho futuro e incierto que
de acaecer pone trmino al tratado. El tratado que constituy el Pacto de Varsovia seala
en su Art. 11: El presente Tratado permanecer en vigor durante 20 aos. Para las
Partes Contratantes que un ao antes de la expiracin de este perodo no hayan enviado
al Gobierno de la Repblica Popular de Polonia una declaracin denunciando el
Tratado, permanecer en vigor durante los 10 aos siguientes. Caso de crearse en
Europa un sistema de seguridad colectiva y en que se concluya con este objeto un
Tratado general europeo sobre seguridad colectiva, a lo que tendern invariablemente
los esfuerzos de las Partes Contratantes, el presente Tratado perder su fuerza desde el
da de entrada en vigor del Tratado general europeo.
Que un tratado multilateral establezca que la reduccin del nmero de partes a un nmero
menor del necesario para su entrada en vigor genere la terminacin del tratado Art. 55CV.
b) Terminacin por el acuerdo de las partes
El Art. 54(b) termina en cualquier momento por el acuerdo de todas las partes, esto se llama
abrogacin (abolicin, derogacin).
c) Derecho implcito de renuncia o retiro
De acuerdo al Art.56CV el derecho de denuncia o retiro de un tratado existe siempre si el tratado
no ha estipulado normas referentes a esa materia. En otras palabras, ante el silencio del tratado
siempre proceder entonces el derecho de denuncia o retiro, siempre y cuando:
Conste que fue intencin de las partes admitir la posibilidad de denuncia o retiro
El derecho de denuncia pueda inferirse de la naturaleza del tratado.
Respecto a lo ltimo se sealan los tratados de alianza y cooperacin militar, comercio, los
tratados de cooperacin etc. No podran serlo los que fijan una frontera, los tratados de paz, los
referidos al estatus jurdico de un territorio etc.
La CV seala que nunca podr inferirse el derecho a denunciar si las partes expresamente en el
tratado se han referido a la terminacin, denuncia o retiro.
24
Que dicho cambio no hubiera sido previsto, si hubieran sido previstas se habran tomado
las precauciones del caso.
Que las circunstancias que cambiaron hayan sido la base fundamental del consentimiento
del Estado. Que si no hubiesen existido el Estado no habra manifestado su
consentimiento.
Que el cambio tenga por efecto modificar radicalmente las obligaciones que todava
deban cumplirse en virtud del tratado.
La CV excluye expresamente de esta causal los tratados de lmites y cuando el cambio haya sido
producto de una violacin de la parte que la alega.
En el Caso de las Pesqueras entre Reino Unido e Islandia, la CIJ el ao 1973 seal: El
artculo 62 en muchos aspectos puede ser considerado como una codificacin del derecho
consuetudinario existente en la materia agregando que los posibles daos para los intereses de
Islandia producto de nuevas tcnicas de pesca no podan ser entendidos como un cambio en las
circunstancias con respecto al periodo de vigencia o subsistencia de una clusula jurisdiccional
en un acuerdo bilateral20.
g) Ius Cogens Emergente
El Art. 64 CV Si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo
tratado existente que est en oposicin con esa norma se convertir en nulo y terminar
En lo relativo al significado de ius cogens me remito a la explicacin dada en la nulidad de los
tratados por ilicitud de objeto. Debe quedar claro que los efectos son distintos que en el caso de la
Nulidad, no tiene efectos retroactivos por tanto las obligaciones ejecutadas son vlidas.
h) Otras situaciones y sus efectos sobre los tratados
Ruptura de relaciones diplomticas: Art.63CV no afecta las relaciones jurdicas
establecidas entre las partes.
Terminacin de un tratado por la celebracin de un tratado posterior. El artculo 59 seala
que un tratado terminar si todas las partes de l celebran ulteriormente un tratado sobre la
misma materia y se desprende la intencin de las partes que la materia se rija por ese
tratado o las disposiciones del tratado posterior son incompatibles con las del anterior y
no pueden aplicarse simultneamente.
Conflictos armados: En el pasado la existencia de un conflicto armado o una guerra
declarada pona trmino a los tratados. En la actualidad dichas situaciones no estn
consideradas como causales de terminacin de los tratados, algunos se suspendern otros
terminaran fundados en el cambio de las circunstancias y otros continuaran vigentes como
la carta de las Naciones Unidas o los acuerdos de Derecho Internacional Humanitario. La
CV no trata los efectos de la guerra sobre los tratados.
Desuetudo (falta de uso): No est contemplada en la CV como causal de terminacin, se
tratara de una derogacin tcita producto de una norma consuetudinaria posterior entre
las partes bajo condicin de aceptacin de todas ellas.
9.3 Procedimiento para hacer efectiva la nulidad, terminacin o retiro de un Tratado.
20
Caso de las Pesqueras Reino Unido vs Islandia, 1972 CIJ Rep. P.12
26
La preocupacin por impedir cualquier accin unilateral por parte de los Estados que pretendan
anular, retirarse o dar por terminado un tratado llev a la CV a regular un procedimiento
establecido en los Arts. 65, 66, 67 y 68. El Estado debe notificar a las dems partes sus
pretensiones, sealando las medidas que se proponga adoptar y las razones en que se funde. Las
dems partes podrn aceptar la causal de nulidad, terminacin o retiro u objetarla. Si se objeta las
partes debern buscar una solucin mediante los mecanismos pacficos de solucin de
controversias establecidos en el Art. 33 de la Carta de Naciones Unidas21, en caso de no llegarse a
ninguna solucin se somete a la Corte Internacional de Justicia a menos que las partes convengan
de comn acuerdo un arbitraje si se trata de una causal referida a ius cogens o al mecanismo
previsto en el anexo de la propia CV si se trata de cualquiera otra causal (comisin de amigables
componedores).
Lo que debe quedar claro es que siempre las causales de nulidad o terminacin deben ser
aceptadas por las dems partes y en caso de oposicin, declaradas por un sistema jurisdiccional,
nunca un Estado podr declarar por si y ante si nulo o terminado un tratado.
9.4 Interpretacin de los Tratados
Aqu nuevamente vemos aplicadas las normas del derecho privado relativas a la interpretacin de
los contratos. Un tratado deber interpretarse de buena fe, conforme al sentido corriente que haya
de darse a los trminos empleados en l, en el contexto de stos y teniendo en cuenta su objeto y
fin.
Para efectos de la interpretacin el contexto comprender, adems del texto, incluidos su
prembulo y anexos: todo acuerdo que se refiera al tratado y haya sido concertado por las partes
para su celebracin y todo instrumento formulado por una o ms de las partes con motivo de la
celebracin del tratado y aceptado por las dems partes como instrumento referente al tratado.
Tratados o Acuerdos Simplificados
No todos los tratados celebrados por los Estados siguen el procedimiento que hemos descrito.
Muchos acuerdos entran en vigor por la sola firma, sin necesidad de aprobacin parlamentaria y
ratificacin, son los llamados tratados o acuerdos simplificados, que si bien tiene una tramitacin
ms simple generan para el Estado una obligacin idntica a las producidas por un tratado
solemne. Los Estados deben cumplirlos con la misma obligatoriedad que un tratado solemne.
Son acuerdos que ponen en ejecucin un tratado existente o que se limitan a dar cumplimiento a
un mandato legal donde la aprobacin del Parlamento se ha otorgado con anterioridad.
Respecto a la materia, el Art. 54(1) de la Constitucin seala:
Las medidas que el Presidente de la Repblica adopte o los acuerdos que celebre
para el cumplimiento de un tratado en vigor no requerirn de nueva aprobacin del
Congreso, a menos que se trate de materias propias de ley. No requerirn de
aprobacin del Congreso los tratados celebrados por el Presidente de la Repblica
en el ejercicio de su potestad reglamentaria.
Estos acuerdos entran en vigor por la sola firma o el intercambio de notas etc. quedando sujetos a
las normas de la Convencin y obligando al Estado en igualdad de condiciones como si se tratase
de un Tratado Solemne.
21
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