ESPECIALIZACIN DERECHO PROCESAL CIVIL

TALLER : Anlisis de la sentencia SU-070 DE 2013

Presentado por:

CLAUDIA LORENA FLECHAS NIETO

UNIVERSIDAD EXTERNADO DE COLOMBIA

SANTIAGO DE CALI
2014

ESPECIALIZACIN DERECHO PROCESAL CIVIL

TALLER : Anlisis de la sentencia SU-070 DE 2013

Presentado por:

CLAUDIA LORENA FLECHAS NIETO

Presentado a la docente: doctora AIDA PATRICIA HERNNDEZ SILVA

en la ctedra de : Seminario V Accin de Tutela

UNIVERSIDAD EXTERNADO DE COLOMBIA

SANTIAGO DE CALI
2014

ANLISIS JURISPRUDENCIAL

I.

Identificacin de la providencia:

Sentencia SU-070 de 2013. CORTE CONSTITUCIONAL. Expediente No.

expedientes T-2.361.117 y acumulados de 13 de febrero de dos mil trece (2013)
M.P. Dr. ALEXEI JULIO ESTRADA. Decisin: Revocar las decisiones de primera y
segunda instancia, para en su lugar, conceder la accin de amparo en 31 casos,
pero DISPONER que las rdenes contenidas en los numerales anteriores,
referidas a prestaciones econmicas, corresponden nicamente al periodo de la
gestacin y los tres meses posteriores al parto. CONFIRMAR el fallo del Juzgado
20 Penal del Circuito con funcin de conocimiento de Bogot (Cundinamarca)
dictado en segunda instancia en el caso correspondiente al expediente T2.473.945. CONFIRMAR el fallo del Juzgado 20 penal del Circuito con funcin de
conocimiento de Bogot (Cundinamarca) dictado en segunda instancia en el caso
correspondiente al expediente T- 2.473.947.
CASO:

a) Partes:
Accionantes: Acciones de tutela interpuestas individualmente por treinta y tres
(33) mujeres
Accionado: distintas personas jurdicas y naturales (ANEXO # 1) contiene un
ndice con el detalle de las demandantes y los demandados

b) Argumentos jurdicos premisa fctica-:

Demanda:
Las 33 accionantes eran mujeres que en estado de embarazo fueron
desvinculadas de sus actividades laborales y han solicitado a jueces de tutela la
aplicacin de la proteccin laboral reforzada constitucional por su condicin.

Problemas Jurdicos:

Tanto en los fallos de Primera Instancia como de segunda instancia, la

problemtica jurdica gir en torno a dos condiciones:
La primera, que se tratara de una relacin laboral, en cualquiera de las
modalidades de contrato laboral definidas en el Cdigo Sustantivo del Trabajo
(escrito, verbal o presunto (contrato realidad), o de obra o labor, a trmino
indefinido o fijo), en estas dos ltimas modalidades se afirm- no se aplicara
presuntamente la proteccin del fuero.
la segunda, que la empleada en vigencia del vnculo laboral, y no despus de
extinguirse el mismo, pusiera en conocimiento del empleador su embarazo.
Para a partir de all resolver en cada caso, si el fuero de maternidad previsto en el
artculo 239 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, consistente en la prohibicin de
despido durante el periodo de gestacin y tres meses despus del parto, se poda
o no aplicar por va de accin de tutela.
Para lo cual tuvo en cuenta, aspectos fundamentales como:
1) que los contratos de prestacin de servicios y de cooperativismo, estn
excluidos por nuestra legislacin como fundamento de una relacin
laboral. Y que por ende, de ellos no se derivan las obligaciones relativas
al fuero de maternidad.
2) que las causales de cesacin de estas modalidades de alternativa
laboral, son especiales y correspondientes a cada una ellas, tal como
su naturaleza jurdica, y por ello, la fecha de expiracin del contrato de
prestacin de servicios y del contrato de trabajo a trmino fijo, la
culminacin de la obra en el contrato de obra o labor y la desvinculacin
unilateral del asociado a una cooperativa, hayan sido presentadas como
razones jurdicas vlidas para terminar con la alternativa laboral de la
mayora de las mujeres embarazadas, en los casos objeto de accin de
tutela. Tambin, en una minora de los casos, se aleg la necesidad del
servicio en el caso del vnculo laboral sustentado en un acto
administrativo de nombramiento.

Solucin al Problema Jurdico:

Los diferentes fallos de instancia, ampararon los derechos invocados, ordenando

la cancelacin de las prestaciones econmicas que en cada caso hubo lugar, u
otras medidas de proteccin, dada la comprobacin de la vulneracin de derechos
constitucionales fundamentales con motivo del despido injustificado en razn a su
estado de embarazo o durante el periodo amparado por el fuero de maternidad,
incluso entratndose de vnculos laborales atpicos o no definidos en la legislacin
laboral. Salvo contados casos, en los que no se pudo establecer que el motivo de
desvinculacin fuera su estado de embarazo, o aquellos en los que
voluntariamente la trabajadora se desvinculo laboralmente, en los cuales no puede
imponerse al empleador la obligacin prestacional que conlleva el embarazo o
licencia de maternidad de la trabajadora.

Tesis relevantes: consideraciones de primera instancia y segunda instancia:

Los jueces de tutela de instancia, consideraron:
a) que la proteccin laboral reforzada de las mujeres embarazadas consista en la
prohibicin de despido durante el periodo de gestacin y tres meses despus del
parto, pero bajo dos condiciones especficas. La primera, que se tratara de una
relacin laboral y la segunda, que la empleada en vigencia del vnculo laboral, y
no despus de extinguirse el mismo, pusiera en conocimiento del empleador su
embarazo.
b)
que el contrato laboral -escrito, verbal o presunto (contrato realidad), o de
obra o labor, a trmino indefinido o fijo- es el nico fundamento de la categora
jurdica denominada relacin laboral,
c)
que slo de la relacin laboral, se derivan las consecuencias jurdicas del
denominado fuero de maternidad previsto en el artculo 239 del Cdigo
Sustantivo del Trabajo, salvo que la regulacin correspondiente disponga formas
propias de terminacin del vnculo, como es el caso de los contratos de obra o
labor y a trmino fijo, en los cuales se afirm- no se aplicara presuntamente la
proteccin del fuero.
d)
que los contratos de prestacin de servicios y de cooperativismo, estn
excluidos por nuestra legislacin como fundamento de una relacin laboral. Y que
por ende, de ellos no se derivan las obligaciones relativas al fuero de maternidad.
5

e)
que las causales de cesacin de estas modalidades de alternativa laboral,
son especiales y correspondientes a cada una ellas, tal como su naturaleza
jurdica, y por ello, la fecha de expiracin del contrato de prestacin de servicios y
del contrato de trabajo a trmino fijo, la culminacin de la obra en el contrato de
obra o labor y la desvinculacin unilateral del asociado a una cooperativa, hayan
sido presentadas como razones jurdicas vlidas para terminar con la alternativa
laboral de la mayora de las mujeres embarazadas de los casos objeto de
revisin. Tambin, en una minora de los casos, se aleg la necesidad del servicio
en el caso del vnculo laboral sustentado en un acto administrativo de
nombramiento. (funcionarias de la Rama Judicial, en cuyos casos la Ley 270 de
1996-Estatutaria de la Administracin de Justicia- no ha previsto procedimiento)
pero que la ley 909 de 2004 en su artculo 51, ante la ausencia de normatividad al
respecto, aplica el fuero de maternidad en casos de empleadas de la Rama
Judicial: (i) en periodo de prueba; (ii) en carrera administrativa que obtengan una
evaluacin de servicios no satisfactoria; y (iii) a las cuales se les suprima el cargo
de carrera que ocupaban por razones de buen servicio.
Anlisis Crtico de la providencia:
Para cumplir con los fines acadmicos requeridos, debemos abordar conforme al
derrotero planteado en la gua, en su orden: las consideraciones de la Corte y la
decisin adoptada, as como tambin los fundamentos de los salvamentos de
voto, y aclaraciones de voto, como sigue, posterior a lo cual efectuar mi
respectivo aporte y conclusin:
El problema jurdico planteado por la Corte, lo fue i). determinar el alcance de la
proteccin laboral reforzada vs. Las causales de terminacin en los casos de las
mujeres embarazadas que no tengan una relacin laboral consistente en alguna
de las categoras jurdicas establecidas en el Cdigo Sustantivo de Trabajo, sino
mediante opciones laborales, ii) sistematizar la lnea jurisprudencial atinente a la
figura de la estabilizad laboral reforzada de mujeres embarazadas y sus
diferentes modalidades y componentes.
Para ello la Corte, tuvo en cuenta subreglas como: (i) las distintas modalidades de
alternativa laboral en que se desempeaban las 33 trabajadoras y (ii) el
conocimiento que tenan los empleadores(as) de la situacin de embarazo de las
trabajadoras, ya que son estos criterios los que permitirn a la Sala determinar
cundo hay lugar a cada una de las medidas de proteccin.

Consideraciones de la Corte:
El quid del asunto para la Corte, fue la problemtica que presentan los casos
revisados, en relacin con las modalidades de contratacin, las causas de
desvinculacin y el conocimiento del empleador del estado de embarazo, para lo
cual, analiz los fundamentos normativos de la proteccin laboral reforzada a las
mujeres embarazadas; y el precedente jurisprudencial en materia constitucional
existente, finalmente determin el alcance de la proteccin en cada caso, la cual
nicamente abarca el periodo de la gestacin y los tres meses posteriores al
parto, que constituye el denominado fuero de maternidad.
Respecto a la sentencia de unificacin, seala la Corte que en aplicacin de los
criterios que sustentan el principio de subsidiariedad de la accin de tutela,
considera la Corte que un criterio general y vlido para la presente sentencia, lo
constituye la consideracin de que la acumulacin y la unificacin se originan en
las distintas soluciones que se han brindado a casos similares, con la
consecuente incidencia de ello en el respeto por el derecho a la igualdad, y que
por ello, la compilacin de casos de diversa ndole para unificar la jurisprudencia,
tiene una justificacin constitucional suficientemente slida, para apartar
excepcionalmente al juez laboral en todos los casos revisados. Justamente el
muestreo de casos tan dismiles, a los cuales se les dar solucin mediante
criterios generales, justifica en buena medida el sentido de la sentencia SU
070/13, y por tanto se aplic con menor rigor el carcter subsidiario de la
accin de tutela, el hecho de que los casos revisados representaron el abanico
necesario de opciones laborales para poder derivar criterios jurisprudenciales
generales y uniformes respecto de la garanta de la proteccin reforzada a la
maternidad.
As mismo, indic que exista una discusin probatoria de la cual dependa la
garanta del derecho de proteccin laboral reforzada de las trabajadoras
embarazadas, por lo que podra concluirse que sin la certeza de la comunicacin,
no habra presuntamente obligacin alguna a cargo del empleador respecto de la
trabajadora embarazada. Es decir, que los elementos de prueba aportados al juez
(laboral o de tutela), deban constituir grado de certeza para encontrar probada la
comunicacin al empleador, lo cual incide directamente en la determinacin de
cul debera ser la conducta a seguir por una mujer embarazada que tenga un
vnculo laboral vigente, para hacerse acreedora a la proteccin reforzada de su
situacin laboral.
Efectu un anlisis al bloque de constitucionalidad que amparan la figura de la
estabilidad reforzada y fuero de maternidad a nivel internacional y nacional, tales
como:
7

Declaracin Universal de Derechos Humanos que en su artculo 25 seala que la

maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales,
mientras que el artculo 10.2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales (PIDESC), aprobado por Colombia mediante la Ley 74 de
1968, seala que se debe conceder especial proteccin a las madres durante un
perodo de tiempo razonable antes y despus del parto.
El artculo 12.2 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra la mujer (CEDAW, por sus siglas en ingls), seala que los
Estados Partes garantizarn a la mujer servicios apropiados en relacin con el
embarazo, el parto y el perodo posterior al parto, proporcionando servicios
gratuitos cuando fuere necesario.
Resalt la Corte que el fundamento constitucional inicial del fuero de maternidad,
es el derecho a la igualdad y la consecuente prohibicin de la discriminacin por
razones de sexo, prescritas en los artculos 13 1 y 432 de la Constitucin, en el
artculo 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP) 3 y en
los artculos 14 y 245 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(CADH).

Artculo 13 de la Constitucin: Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley,
recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades y gozarn de los mismos
derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo,
raza, origen nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica o filosfica.
El Estado promover las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y
adoptar medidas en favor de grupos discriminados o marginados.
2

Artculo 43 de la Constitucin: La mujer y el hombre tienen iguales derechos y

oportunidades. La mujer no podr ser sometida a ninguna clase de discriminacin.
3

Artculo 26 del PIDCP: Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho sin
discriminacin a igual proteccin de la ley. A este respecto, la ley prohibir toda
discriminacin y garantizar a todas las personas proteccin igual y efectiva contra
cualquier discriminacin por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones
polticas o de cualquier ndole, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin social.
4

Artculo 1 de la CADH: 1. Los Estados partes en esta Convencin se comprometen a

respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno
ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por
motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra
ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra
condicin social.
2. Para los efectos de esta Convencin, persona es todo ser humano.
5

Artculo 24 de la CADH: Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia,
tienen derecho, sin discriminacin, a igual proteccin de la ley.

Igualmente, se funda en los artculos 2 6 y 67 del Pacto Internacional de Derechos

Econmicos Sociales y Culturales (PIDESC) y en los artculos 3 8 y 69 del Pacto de
San Salvador, que en su conjunto consagran el derecho a trabajar para todas las
personas sin distinciones de sexo. De forma ms concreta, la Convencin para la
Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (CEDAW),
expedida en Nueva York el 18 de diciembre de 1979, por la Asamblea General de
la ONU y aprobada por la ley 51 de 1981, en su artculo 11 ordinal 2 10 dispone
que es obligacin de los Estados adoptar todas las medidas apropiadas para
eliminar la discriminacin contra la mujer en la esfera del empleo a fin de
asegurarle, en condiciones de igualdad con los hombres el derecho al trabajo
6

Artculo 2 del PIDESC: () 2. Los Estados Partes en el presente Pacto se

comprometen a garantizar el ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin
discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica
o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier
otra condicin social.
7

Artculo 6 del PIDESC: 1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el

derecho a trabajar, que comprende el derecho de toda persona a tener la oportunidad
de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado, y tomarn
medidas adecuadas para garantizar este derecho.
2. Entre las medidas que habr de adoptar cada uno de los Estados Partes en el
presente Pacto para lograr la plena efectividad de este derecho deber figurar la
orientacin y formacin tecnicoprofesional, la preparacin de programas, normas y
tcnicas encaminadas a conseguir un desarrollo econmico, social y cultural constante
y la ocupacin plena y productiva, en condiciones que garanticen las libertades
polticas y econmicas fundamentales de la persona humana.
8

Artculo 3 del Pacto de san Salvador: Los Estados partes en el presente Protocolo se
comprometen a garantizar el ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin
discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones
polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin social.
9

Artculo 6 del Pacto de San Salvador: 1. Toda persona tiene derecho al trabajo, el
cual incluye la oportunidad de obtener los medios para llevar una vida digna y
decorosa a travs del desempeo de una actividad lcita libremente escogida o
aceptada.
2. Los Estados partes se comprometen a adoptar las medidas que garanticen plena
efectividad al derecho al trabajo, en especial las referidas al logro del pleno empleo, a
la orientacin vocacional y al desarrollo de proyectos de capacitacin tcnicoprofesional, particularmente aquellos destinados a los minusvlidos. Los Estados
partes se comprometen tambin a ejecutar y a fortalecer programas que coadyuven a
una adecuada atencin familiar, encaminados a que la mujer pueda contar con una
efectiva posibilidad de ejercer el derecho al trabajo.
10
2. A fin de impedir la discriminacin contra la mujer por razones de matrimonio o maternidad y asegurar
la efectividad de su derecho a trabajar, los Estados Partes tomarn medidas adecuadas para:
a- Prohibir, bajo pena de sanciones, el despido por motivo de embarazo o licencia de maternidad y la
discriminacin en los despidos sobre la base del estado civil;
b. Implantar la licencia de maternidad con sueldo pagado o con prestaciones sociales comparables sin prdida
del empleo previo, la antigedad o beneficios sociales.

como derecho inalienable de todo ser humano.

As mismo, la Organizacin Internacional del Trabajo OIT desde su Constitucin
y en diferentes Convenios ha resaltado un deber fundamental a cargo de los
Estados que consiste en promover la igualdad de oportunidades y de trato entre
hombres y mujeres en el mundo laboral11, en normas tales como:
El Convenio No 3, que entr en vigor el 13 de junio de 1921 y fue aprobado por
Colombia por la Ley 129 de 1931, seal en su artculo 3 12,
La Recomendacin No. 95 de la OIT de 1952 en su artculo 4, sobre proteccin
de la maternidad, la cual constituye una pauta hermenutica para precisar el
alcance constitucional de la proteccin a la estabilidad de la mujer embarazada,
una proteccin idnea del empleo de la mujer antes y despus del parto, implica
que se debe no slo salvaguardar la antigedad de estas trabajadoras durante
la ausencia legal, antes y despus del parto sino que, adems, se les debe
asegurar su derecho a ocupar nuevamente su antiguo trabajo o un trabajo
equivalente retribuido con la misma tasa.
Igualmente el Convenio 111 de la OIT de 1958 sobre la discriminacin en el
trabajo, prohbe la discriminacin en materia de empleo y ocupacin por razones
de sexo (artculo 1.1) y establece que los Estados tendrn la obligacin de
promover la igualdad de oportunidades y de trato en el entorno laboral (artculo
2). Tambin el Convenio 100 de la OIT de 1951 sobre igualdad de remuneracin,
establece que se deber garantizar la aplicacin a todos los trabajadores del
principio de igualdad de remuneracin entre la mano de obra masculina y la
mano de obra femenina por un trabajo de igual valor (artculo 2).
En el mismo sentido, el Convenio 156 de la OIT de 1981 sobre la igualdad de
oportunidades y de trato entre trabajadores y trabajadoras con responsabilidades
familiares, seala que deber permitirse que las personas con responsabilidades

11

As lo establece la Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo aprobada en 1919.

En todas las empresas industriales o comerciales, pblicas o privadas, o en sus dependencias, con
excepcin de las empresas en que slo estn empleados los miembros de una misma familia, la mujer:
a) no estar autorizada para trabajar durante un perodo de seis semanas despus del parto;
b) tendr derecho a abandonar el trabajo mediante la presentacin de un certificado que declare
que el parto sobrevendr probablemente en un trmino de seis semanas;
c) recibir, durante todo el perodo en que permanezca ausente en virtud de los apartados a) y
b), prestaciones suficientes para su manutencin y las del hijo en buenas condiciones de
higiene: dichas prestaciones, cuyo importe exacto ser fijado por la autoridad competente en
cada pas, sern satisfechas por el Tesoro pblico o se pagarn por un sistema de seguro. La
mujer tendr adems derecho a la asistencia gratuita de un mdico o de una comadrona.
12

10

familiares que desempeen o deseen desempear un empleo ejerzan su

derecho a hacerlo sin ser objeto de discriminacin y, en la medida de lo posible,
sin conflicto entre sus responsabilidades familiares y profesionales (artculo 3).
El Convenio 183 de la OIT relativo a la proteccin de la maternidad de 1952,
estableci que los Estados debern adoptar las medidas necesarias para
garantizar que no se obligue a las mujeres embarazadas o lactantes a
desempear un trabajo que haya sido determinado por la autoridad competente
como perjudicial para su salud o la de su hijo, o respecto del cual se haya
establecido mediante evaluacin que conlleva un riesgo significativo para la salud
de la madre o del hijo.13 Este Convenio tambin desarrolla el derecho que tiene
toda mujer a una licencia de maternidad de una duracin de al menos catorce
semanas (artculo 4.1) y la obligacin que tienen los Estados de adoptar medidas
apropiadas para garantizar que la maternidad no constituya una causa de
discriminacin en el empleo, con inclusin del acceso al empleo (artculo 9).
La Corte concluye que:
a) las disposiciones constitucionales y las normas internacionales establecen
una garanta reforzada a la estabilidad en el trabajo de las mujeres que se
encuentran en el periodo de embarazo y lactancia. En este sentido, la
Corte ha indicado que en desarrollo del principio de igualdad y en aras de
garantizar el derecho al trabajo de la mujer embarazada () tiene un
derecho constitucional a una estabilidad laboral reforzada, pues una de las
manifestaciones ms claras de discriminacin sexual ha sido, y sigue
siendo, el despido injustificado de las mujeres que se encuentran en
estado de gravidez, debido a los eventuales sobre costos o incomodidades
que tal fenmeno puede implicar para las empresas14.
b) que tales instrumentos internacionales protegen no slo la remuneracin
laboral de la mujer embarazada sino que adems busca asegurarle su
derecho efectivo a trabajar, lo cual concuerda con el primer ordinal de ese
mismo artculo que consagra que el derecho al trabajo es un derecho
inalienable de todo ser humano. Conforme a esas normas, no es
entonces suficiente que los Estados protejan los ingresos laborales de
estas mujeres, sino que es necesario que, adems, les asegure
efectivamente la posibilidad de trabajar.
c)

a nivel jurisprudencial, ha sido ampliamente desarrollada la temtica y,

mediante la sentencia C-470 de 1997 15, la Corte se pronunci de manera
extensa sobre el alcance de la proteccin de la mujer embarazada y de la

13

Artculo 3 del Convenio 183 de la OIT.

14

Sentencia T-005 de 2009.

11

maternidad y sobre la interpretacin conforme a la Constitucin del

precepto legal, a la luz de los mandatos a los que ya se ha hecho amplia
referencia.
d) La tensin es evidente, pues mientras que las primeras normas
establecen unos requisitos sin los cuales no es posible terminar el
contrato de trabajo a una mujer embarazada, con lo cual podra
entenderse que el despido que se efecte sin tales formalidades carece
de todo efecto jurdico, el ordinal acusado, conforme a la interpretacin
de la Corte Suprema antes de la vigencia de la Constitucin de 1991,
restringe la fuerza normativa de esa prohibicin: as, conforme a tal
ordinal, el despido es vlido pero genera una sancin indemnizatoria en
contra del patrono y en favor de la trabajadora.
e) la Corte declar exequible el artculo 239 del Cdigo sustantivo del
Trabajo y los artculos 2 de la Ley 137 de 1998 y 1 del decreto 2535 de
1968 2 de la Ley 197 de 1938 y 21 del decreto 3135 de 1968, pero
al respecto concluy, que los mecanismos indemnizatorios previstos en
el ordinal tercero del artculo 239 del CST, en el artculo 2 de la Ley
197 de 1938 y en el artculo 21 del decreto 3135 de 1968, eran
insuficientes para amparar el derecho constitucional que tiene toda mujer
embarazada a una estabilidad laboral reforzada, y que por lo tanto deba
proferirse una sentencia integradora para adecuar las disposiciones
acusadas a los requerimientos de los preceptos constitucionales y de los
instrumentos internacionales de derechos humanos relevantes, en el
entendido de que, en los trminos de esa sentencia, y debido al principio
de igualdad y a la especial proteccin constitucional a la maternidad,
carece de todo efecto el despido de una trabajadora o de una servidora
pblica durante el embarazo, o en los tres meses posteriores al parto, sin
la correspondiente autorizacin previa del funcionario del trabajo
competente, en el caso de las trabajadoras oficiales, o sin la
correspondiente resolucin motivada del jefe respectivo, en donde se
verifique la justa causa para el despido, en el caso de las empleadas
pblicas.

En ella se discuti la exequibilidad del artculo 2 de la Ley 197 de 1938 que

indica: La mujer que sea despedida sin causa que justifique ampliamente
dentro del perodo del embarazo y los tres meses posteriores al parto,
comprobada esta circunstancia mediante certificado de facultativo, sin
perjuicio de las indemnizaciones a que pudiera dar lugar, conforme a los
contratos de trabajo o a las disposiciones legales que rigen la materia, tiene
derecho a los salarios correspondientes a noventa das.
15

12

f) Despus de la sentencia C-470 de 1997 han sido expedidas otras

previsiones legales en materia del deber estatal de proteccin a la mujer
embarazada y a la maternidad. Y en los casos de empleadas de la
Rama Judicial, en el artculo 51 de la ley 909 de 2004, ante la ausencia
de normatividad al respecto, aplica el fuero de maternidad, as: (i) en
periodo de prueba; (ii) en carrera administrativa que obtengan una
evaluacin de servicios no satisfactoria; y (iii) a las cuales se les suprima
el cargo de carrera que ocupaban por razones de buen servicio.
g) A partir de esa sentencia, la figura del fuero especial de maternidad,
deba manejarse a travs de las siguientes hiptesis:
1) Cuando el empleador conoce en desarrollo de la alternativa laboral, el
estado de gestacin de la empleada y la despide sin la previa calificacin
de la justa causa por parte del inspector del trabajo, caso en el cual se
debe aplicar la proteccin derivada del fuero consistente en la ineficacia
del despido y el consecuente reintegro, junto con el pago de las
erogaciones dejadas de percibir, en virtud del supuesto de proteccin
contra la discriminacin.
2) Cuando el empleador NO conoce en desarrollo de esta alternativa laboral,
el estado de gestacin de la empleada: en este evento surgen a la vez dos
situaciones: i- Cuando el empleador adujo justa causa (y NO conoce el
estado de gestacin de la empleada), caso en el cual, slo se debe
ordenar el reconocimiento de las cotizaciones durante el periodo de
gestacin; y la discusin sobre la configuracin de la justa causa (si se
presenta) se debe ventilar ante el juez ordinario laboral, en virtud del
principio de solidaridad y la proteccin objetiva constitucional de las
mujeres embarazadas.
3)

Cuando el empleador NO adujo justa causa (y NO conoce el estado de

gestacin de la empleada): En este caso la proteccin consistira mnimo
en el reconocimiento de las cotizaciones durante el periodo de gestacin; y
el reintegro slo sera procedente si se demuestra que las causas del
contrato laboral no desaparecen, lo cual se puede hacer en sede de tutela.
En este caso, se ordenar el pago de los salarios y prestaciones dejados
de percibir, los cuales sern compensados con las indemnizaciones
recibidas por concepto de despido sin justa causa.

Estas hiptesis desarrolladas jurisprudencialmente, tuvieron un desarrollo

aproximado a la efectiva proteccin con el artculo 2 de la reciente Ley 1468 de
2011 que modific el artculo 239 del CST, cuyo nuevo texto indica:
13

1. Ninguna trabajadora puede ser despedida por motivo de embarazo o

lactancia.
2. Se presume que el despido se ha efectuado por motivo de embarazo
o lactancia, cuando ha tenido lugar dentro del periodo del embarazo
dentro de los tres meses posteriores al parto y sin autorizacin de las
autoridades de que trata el artculo siguiente.
3. Las trabajadoras de que trata el numeral uno (1) de este artculo que
sean despedidas sin autorizacin de las autoridades competentes,
tienen derecho al pago de una indemnizacin equivalente a los salarios
de sesenta das (60) das, fuera de las indemnizaciones y prestaciones
a que hubiere lugar de acuerdo con el contrato de trabajo.
4. En el caso de la mujer trabajadora adems, tendr derecho al pago
de las catorce (14) semanas de descanso remunerado a que hace
referencia la presente ley, si no ha disfrutado de su licencia por
maternidad; en caso de parto mltiple tendr el derecho al pago de dos
(2) semanas adicionales y, en caso de que el hijo sea prematuro, al
pago de la diferencia de tiempo entre la fecha del alumbramiento y el
nacimiento a trmino.
h) que las obligaciones y prohibiciones que implica la proteccin laboral
reforzada de las mujeres embarazadas para los empleadores y
contratistas pueden llegar a estimarse excesivas y generar cierta
resistencia. Por ello, conviene hacer referencia a que este tipo de
medidas de proteccin reforzada, conocidas como acciones positivas,
tienen como fundamento el reconocimiento de eventos histricos que
obran como puntos de no retorno. De otra manera, no se podra entender
ni aceptar, excepcin alguna al principio de igualdad formal, que en s
mismo, tambin procura ser un punto de partida sobre el cual no se
puede retroceder, justamente porque la conciencia moderna no permite
pensar en formas de organizacin social, como las de la antigedad,
basadas en desigualdades irrepetibles.
i) Estas hiptesis han establecido, de un lado, el reconocimiento de una
relacin laboral entre la empleada y las empresas de servicios
temporales o cooperativas de trabajo asociado. Y de otro, la presuncin
de que por razn del embarazo se ha dejado de renovar un contrato
laboral a trmino fijo o uno de prestacin o se ha finiquitado uno de obra,
cuando no se demuestra y no lo certifica el Inspector del Trabajo, que la
necesidad del servicio o del objeto del contrato o de la obra contratada
ha desaparecido.
j) La Corte ha decidido aplicar la lgica de las medidas protectoras que el
derecho laboral ha dispuesto para los casos de los denominados
14

despidos sin justa causa, que buscan en ltimas garantizar la estabilidad

del trabajador. De este modo, en consideracin de que las alternativas
laborales protegidas por la Constitucin no se circunscriben nicamente
a la relacin laboral sino tambin a otras opciones de subsistencia como
el contrato de prestacin de servicios, de cooperativismo, de servicios
temporales, entre otros, entonces resulta procedente la aplicacin de las
medidas propias de estabilidad en relaciones laborales, a alternativas
laborales sustentadas en relaciones contractuales distintas al contrato de
trabajo. Y, la manifestacin prctica de esta lgica es el reintegro o la
renovacin del contrato como medida de proteccin principal.
k) La Corte ha optado por proteger la alternativa laboral de las mujeres
gestantes desde la ptica de la garanta de los medios econmicos
necesarios para afrontar tanto el embarazo como la manutencin del(a)
recin nacido(a). Garanta que se presume satisfecha cuando la mujer
devenga salario u honorarios; luego, se deber presumir no satisfecha
cuando no los devenga. Por esta razn, cuando es improcedente el
reintegro o la renovacin, resulta viable la modalidad de proteccin
consistente en reconocer las cotizaciones respectivas a seguridad
social, despus de la cesacin de la relacin laboral o el contrato y
hasta el momento en que la mujer acceda a la prestacin econmica
de la licencia de maternidad.
l) Lo anterior indica una carga en cabeza del empleador o contratante que
no tiene un sustento claro en la legislacin laboral ni en la regulacin de
los contratos de prestacin, sino en el principio constitucional de
solidaridad, como una forma de concretar la proteccin reforzada del
artculo 43 Superior; se han presentado razones de orden constitucional
para sustentar dicha carga cuando no procede el reintegro o la
renovacin, y ni la relacin laboral ni el contrato de prestacin estn
vigentes.
m) Las anteriores conclusiones significan que la Corte ha tomado partido por
una determinada interpretacin de lo que implica en Colombia la
proteccin laboral reforzada de las mujeres embarazadas. El sustento de
esta opcin hermenutica se ampara no slo en la argumentacin que
estructura el discurso de la igualdad de gnero, en el cual esta Corte se
ha inspirado para decantar la proteccin y su alcance en casos como los
revisados en esta sentencia; sino tambin en -como se ha sostenido
varias
vecesla
presencia
de
innumerables
precedentes
jurisprudenciales que no sistematizan ni brindan una solucin uniforme a
los puntos que se acaban de aclarar.
15

n) la exigencia de la vulneracin del mnimo vital de la madre y su hijo(a), es

necesaria nicamente en la hiptesis en que se discuta la proteccin
mediante la accin de tutela. As las cosas, procede la accin de tutela
para la proteccin reforzada a la maternidad en el mbito del trabajo,
siempre que el despido, la terminacin o no renovacin del contrato,
amenace el mnimo vital de la madre o del nio que acaba de nacer 16.
Decisin:
La Corte Constitucional, revoc las decisiones de primera y segunda instancia,
para en su lugar, conceder la accin de amparo en 31 casos, pero DISPUSO que
las rdenes contenidas en los numerales anteriores, referidas a prestaciones
econmicas, corresponden nicamente al periodo de la gestacin y los tres
meses posteriores al parto. De otro lado, dispuso CONFIRMAR el fallo del
Juzgado 20 Penal del Circuito con funcin de conocimiento de Bogot
(Cundinamarca) dictado en segunda instancia en el caso correspondiente al
expediente T-2.473.94517, y, CONFIRMAR el fallo del Juzgado 20 penal del
Circuito con funcin de conocimiento de Bogot (Cundinamarca) dictado en
segunda instancia en el caso correspondiente al expediente T- 2.473.947 18.
16

En este sentido en la sentencia T-550 de 2006, que reitera lo establecido en la sentencia T-426
de 1998, esta Corporacin seal que la jurisprudencia ha admitido que la terminacin
unilateral sin justa causa del contrato de trabajo con una mujer en perodo de gestacin origina
la violacin de derechos fundamentales cuya proteccin es factible, en ciertas circunstancias,
mediante la accin de tutela. En efecto, sobre el particular expres que aunque la regla general
es la improcedencia de la accin de tutela para obtener el reintegro al cargo por ineficacia del
despido, tal regla tiene una excepcin que se presenta en el caso del despido de la mujer que
est en estado de embarazo, circunstancia en la cual la accin de tutela es procedente como
mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable, cuando se busca proteger el mnimo
vital de la futura madre o del recin nacido.
17

Este fue el caso de una trabajadora de una panadera vinculada mediante contrato
verbal en el mes de febrero de 2009, que prestaba sus servicios en la modalidad de
turnos de lunes a domingo con un da de descanso, no se encontraba afiliada a la
Seguridad social, la cual al enterarse de su estado de embarazo dio aviso a su
empleadora, quien al darse cuenta, comenz a cambiar sus labores y turnos, y termin
despidindola. Los jueces de tutela en ambas instancias concedieron el amparo, al encontrar
mediante testimonios que la actora trabajaba bajo la figura del contrato realidad.
18

Trata el caso de una trabajadora vinculada a una empresa de seguridad, mediante contrato laboral por obra
o labor contratada en el mes de septiembre de 2008, y fue enviada en misin como cajera auxiliar, a la cual el
18 de junio de 2008 (sic) 2009 la empresa de servicios temporales le inform por escrito que la labor para la
cual haba sido contratada finalizara ese mismo da, en ese comunicado se le informa que tiene cinco das
hbiles para practicarse el examen mdico de egreso, ella lo realiz el 25 de junio de 2009, en donde se le
diagnostic un periodo de gestacin de siete (7) semanas. Interpuso accin de tutela y solicit el reintegro y el

16

Crtica del discente:

Es de connotada relevancia que sea la Corte Constitucional quien brinde las
pautas necesarias para proteger a aquellas mujeres embarazadas y maternas que
se encuentren en las situaciones de tales hiptesis 19, que constituyen vacos
legales, que de ninguna manera pueden propiciar espacios para que el empleador
so pretexto del vaco legal existente, omita brindar el apoyo que requiere tanto la
mujer como el recin nacido, y debe la Corte en calidad de garante de esos
derechos, como en estos casos, sealar el alcance de la proteccin laboral de la
mujer embarazada.
Con ello, se observa que pese a la intencin del legislador de elevar a igual rango
de proteccin a la mujer embarazada y durante su posterior estado de maternidad
en el mbito laboral., la Legislacin laboral, contina siendo discriminatoria,
puesto que se excluye de proteccin a las trabajadoras que laboran de manera
independiente contrato de prestacin de servicios o mediante cooperativas de
trabajo asociado-, y se haya limitada nicamente, a los casos de despido, lo cual
descartara su vigencia cuando se da por terminado el contrato laboral debido a la
expiracin del plazo inicialmente pactado contratos a trmino fijo- o por la
terminacin de la obra o labor contratos por obra o labor contratada-, que es la
modalidad de contratacin usualmente adoptada por las empresas de servicios
temporales, ya que all no se presenta propiamente la figura del despido.
Y por ello considero que la SU- 070 de 2013, en materia de precedente,
constituye un verdadero parmetro de control constitucional de la ley laboral, toda
vez que al armonizar su jurisprudencia en el contexto de proteccin constitucional
de derechos fundamentales de las mujeres embarazadas y maternas y por ende
de los que estn por nacer y los nacidos, en su contenido sustancial e
inalienable (art. 11 y 44 C.N.), llena aquellos vacos legales en materia laboral
(art. 239 C.S.T.), con mecanismos internacionales de proteccin, como los arriba
enunciados, especialmente en los casos de las alternativas laborales y en los
casos de ausencia de normatividad (servidoras pblicas durante el embarazo, o
en los tres meses posteriores al parto) .
pago de los salarios dejados de percibir. La empresa demandada aleg que la terminacin del contrato
obedeci a la culminacin de la obra para la cual fue contratada la demandante. Agreg que nunca se enter
del estado de embarazo de la ciudadana. El juez de primera instancia concedi el amparo y orden tanto el
reintegro como el pago de salarios dejados de percibir; mientras que el de segunda instancia confirm
parcialmente en lo relacionado con el reintegro pero revoc la orden del pago de lo dejado de percibir.
19

trabajadoras que laboran de manera independiente contrato de prestacin de servicios o mediante

cooperativas de trabajo asociado- y cuando el empleador no ha tenido conocimiento del embarazo

17

Salvamento de Voto, del doctor. MAURICIO GONZALEZ CUERVO A LA

SENTENCIA SU070/13:
a) Consideraciones:

Seala el ponente de ste salvamento, que se aparta de la decisin mayoritaria,

en relacin a la ampliacin de la proteccin reforzada propia del fuero de
maternidad, al sobrepasar el mandato constitucional del artculo 43, porque:
(i) La estabilidad laboral reforzada fue concebida como un mecanismo de proteccin
a la mujer que, dentro de una relacin laboral, es vctima de un trato
discriminatorio por parte de su empleador, por el hecho de la gestacin o la
lactancia, lo que supone identificar al empleador como ejecutor de un acto de
discriminacin. Dado que no es factible imputar al empleador una conducta
discriminatoria, como si se tratase de una responsabilidad objetiva. Si al momento
de finalizar el vnculo laboral desconoca el estado de gravidez de la
trabajadora y, por ende el rompimiento del vnculo laboral se fund en alguno
de los modos legtimos para terminar la relacin contractual, no podra
tacharse de discriminatoria una actuacin que se origin en una justa causa
legal, o incluso en la voluntad de la trabajadora.
(ii)
Se desvirta el alcance del artculo 239 del C.S.T., al extender la proteccin
laboral reforzada a una categora jurdica diferente a la regulada bajo el vnculo de
subordinacin laboral. En esa medida, debe respetarse la libertad contractual y, en
consecuencia, a sa relacin no podra aplicarse el llamado fuero de
maternidad, por tratarse de un pacto civil en el que la contratante asume una
serie de obligaciones ajenas a la subordinacin, imponiendo al contratante
una carga imposible de cumplir, v.gr. acudir al Inspector de Trabajo para que
ste se pronuncie sobre un contrato ajeno a su competencia. No obstante, si bajo el
amparo de ese contrato se enmascara una verdadera relacin laboral, cuyos
elementos sean tan claros y evidentes, le ser posible al juez constitucional
declarar la existencia del contrato en realidad, y posteriormente bajo el amparo
de dicha relacin, dar cumplimiento a la proteccin especial en cabeza de la madre
gestante o lactante, bajo el entendido que dicho vnculo es en realidad un
contrato laboral a trmino fijo, por un lapso igual al pactado en el desvirtuado
contrato de prestacin de servicios.
(iii) El artculo 43 Constitucional establece un derecho especial de proteccin y
asistencia para la madre gestante o lactante. El Estado tiene el deber correlativo de
prestar dicho auxilio a travs de un subsidio alimentario, por lo que no puede
predicarse un deber de solidaridad a cargo de empleador, para que este asuma
18

las cargas prestacionales en el evento de no actuar discriminatoriamente, cuando

la constitucin no lo ha previsto. Es decir, se plantea una solidaridad
jurisprudencial entre el particular empleador y/o contratante civil con la
madre y, por ello debe sufragar unos gastos, creando una modalidad
jurisprudencial de solidaridad con el Estado, en tanto que ese deber especfico
de proteccin acorde con la norma constitucional es exclusivo del Estado y no
del particular. Sin dejar a un lado, que la norma Superior habla de un subsidio
alimentario cuando la madre estuviere desempleada o desamparada, el cual
naturalmente dista de las prestaciones sociales propias del fuero de maternidad,
tales como el pago de salarios dejados de percibir, licencia de maternidad, afiliacin
a la EPS, o incluso la indemnizacin de 60 das que trata el artculo 239 C.S.T.

Aporte del discente sobre el salvamento del doctor MAURICIO GONZALEZ

CUERVO A LA SENTENCIA SU070/13:
El artculo 43 de la Constitucin Nacional, seala: La mujer y el hombre tienen
iguales derechos y oportunidades. La mujer no podr ser sometida a ninguna
clase de discriminacin. Durante el embarazo y despus del parto gozar de
especial asistencia y proteccin del Estado, y recibir de ste el subsidio
alimentario si entonces estuviere desempleada o desamparada.

Si bien, este derecho social es generalmente protegido por accin de tutela y, por
conexidad con otros derechos y principios constitucionales como la dignidad,
igualdad, solidaridad y estabilidad laboral en el caso de las mujeres embarazadas
no slo pretende evitar la discriminacin, sino tambin crear la condiciones
econmicas para que ellas puedan enfrentar con dignidad el evento del embarazo
y nacimiento de su hijo(a), incluso, por cuanto el que est por nacer y el recin
nacido son sujetos de especial proteccin (art. 44 C.N.).

Discrepo de la postura del magistrado Gonzlez Cuervo, pues la solidaridad de la

que habla la mayora en consenso, es aquella originada de la relacin laboral, sin
perjuicio, de la denominacin que esta configure, puesto que no se puede
comprender que la nica obligacin del empleador gire en torno al salario o pago
como contraprestacin del servicio prestado, puesto que el marco del derecho a la
seguridad social abarca esferas y garantas que van ms all, de la simple
enunciacin de los elementos constitutivos de la relacin laboral, de la
19

discriminacin o no por el estado de embarazo, y de que esta sea o no la causa

para la desvinculacin laboral de la trabajadora embarazada o cubierta por fuero
de maternidad.

Considero que no es de recibido que el magistrado que salva su voto, indique que
el fuero de maternidad No es aplicable a contratos diferentes a los regulados
bajo el vnculo de subordinacin ms an cuando los puntuales casos
compilados en la sentencia de unificacin revelan, que en la mayora de ellos esa
desigualdad y vacos legales en algunos casos, permiten que se abra una brecha
discriminatoria entre aquellas trabajadoras embarazadas o con fuero de
maternidad que se encuentran amparadas por una relacin laboral con todas sus
garantas incluso al momento de su desvinculacin (art. 239 C.S.T.) y aquellas que
se encuentran bajo modalidades de alternativas laborales o aquellas servidoras
pblicas (rama judicial) en los cuales existen vacos legales que impiden que se
efectivicen por la va ordinaria laboral tales garantas constitucionales, por lo cual
es la accin de tutela el mecanismo de defensa idneo de proteccin
constitucional. Y esa diferenciacin legal, constituye una molesta discriminacin
injustificada, teniendo en cuenta los derechos que se encuentran en juego.

No en vano el artculo 1 C.N., el inciso segundo del artculo 2 de la Constitucin

concordante con el numeral 2 del art. 95 C.N., el artculo 13 en su inciso final,
hablan del principio de solidaridad de las personas que integran el Estado, y el art.
44 e inciso 3 del artculo 48 C.N. alude a que an los particulares tienen
obligacin en el cumplimiento de este deber social, de la seguridad social.

Aclaracin de voto del magistrado NILSON PINILLA PINILLA a la sentencia

SU. 070/13:
El magistrado que aclara su voto, indica que lo comparte por cuanto la proteccin
brindada a las acciones de tutela (33 mujeres accionantes) fueron un medio
efectivo y necesario para promover el cumplimiento de las obligaciones de
proteger y salvaguardar los derechos de las mujeres en estado de embarazo y
lactancia y de los nios y nias recin nacidos.
20

Pero que diverge en algunos casos, puesto que en lo referente a la emisin de las
rdenes judiciales que resultaron procedentes para promover tal defensa, centr
exclusivamente la responsabilidad en el empleador, relegando, a mi juicio, la
accin y responsabilidad estatal.
Considero que la sentencia pudo efectuar referencias sobre la solidaridad y
responsabilidad estatales, consagradas constitucionalmente 20, a fin de promover
acciones no solo desde cada caso concreto, sino tambin desde la ampliacin
de una poltica pblica a partir de la cual el Estado colombiano atienda las
necesidades de las mujeres gestantes, en los trminos del artculo 43
superior.
Por ello considera que, habra sido pertinente establecer que la responsabilidad
de los empleadores no puede extenderse al punto en que los mismos lleguen a
desaparecer como tales (como puede ocurrir, por ejemplo, con pequeas
empresas o personas naturales), siendo imperativo en esos casos que el Estado
cumpla la obligacin que le corresponde constitucionalmente.

Aporte del discente sobre la aclaracin del voto:

Si bien, es cierto que se le impone una carga de solidaridad al empleador, esta no

puede considerarse como sobredimensionada, puesto que si se observa la
sentencia de unificacin en contexto, la proteccin de la que trata es nicamente
respecto a las prestaciones econmicas, correspondientes al periodo de la
gestacin y los tres meses posteriores al parto, y no existe en los casos concretos
tal hiptesis de que las pequeas empresas puedan desaparecer, ya que es poco
factible que al tiempo tales empresas deban atender pluralidad de casos de
mujeres en estado de embarazo cuyos periodos de gestacin coincidan al igual
que sus estados de fuero de maternidad.
Adems, entindase que dicha solidaridad nicamente se aplica cuando no
procede el reintegro o la renovacin, y ni la relacin laboral ni el contrato de
prestacin estn vigentes.

20

Artculos 1, 2, 5, 11, 42, 43, 44, 50 y 93 constitucionales, este ltimo, al integrar

los tratados internacionacionales en la materia.

21

As mismo, siendo tal solidaridad compartida, no queda desprotegido el particular

(empleador) para que en un caso hipottico que amenace su existencia jurdica o
como empresa, pueda informar a la subcuenta respectiva del FOSYGA, y sta en
representacin del Estado asuma su obligacin constitucional de solidaridad para
con la mujer embarazada o con fuero de maternidad, y hacer menos gravosa la
situacin econmica de la empresa. En mi concepto, se trata de una problemtica
de logstica y coordinacin para el cumplimiento efectivo de tales prestaciones
sociales y econmicas por parte del empleador y el Estado.

CONCLUSIN:
Al efectuar el estudio de la sentencia, encuentro es que la sentencia SU- 070 de
2013, hizo una aproximacin a la proteccin efectiva e integral del conglomerado
de mujeres que se encuentran vinculadas laboralmente mediante diversas
alternativas o modalidades de trabajo no contempladas en el Cdigo Sustantivo
del Trabajo-, o, en situacin de desproteccin por vacos legales en las normas
que reglamentan su vinculacin laboral, o que en sus casos concretos no se
encuentren en las hiptesis contempladas en el artculo 239 del C.S.T.
En mi concepto, la SU- 070 de 2013, como ya dije anteladamente, constituye un
verdadero parmetro de control constitucional de la ley laboral, toda vez que al
armonizar su jurisprudencia en el contexto de proteccin constitucional de
derechos fundamentales de las mujeres embarazadas y maternas y por ende de
los que estn por nacer y los nacidos, en su contenido sustancial e inalienable
(art. 11 y 44 C.N.), ya que por va jurisprudencial, llena aquellos vacos legales en
materia laboral, con mecanismos internacionales de proteccin, como los arriba
enunciados, especialmente en los casos de las alternativas laborales y en los
casos de ausencia de normatividad (servidoras pblicas durante el embarazo, o en
los tres meses posteriores al parto) los cuales se encuentran en un limbo legal,
que pueden ser amparados por va de accin de tutela como mecanismo
definitivo.
Lo anterior, no quiere significar que exista con la sentencia de unificacin una
usurpacin de poderes, ya que lo que motiva el ejercicio de la accin de tutela es
precisamente la ausencia de mecanismo de defensa por la via ordinaria laboral,
ante la falta de expresividad y reconocimiento de las alternativas laborales, como
verdaderos contratos realidad, susceptibles de ser protegidos como tal por la
normatividad sustantiva laboral, ya que continuar con su laxitud y desconocimiento
22

por el legislador, es ir en contrava del desarrollo y la realidad social, manteniendo

al Estado colombiano en mora tanto internamente como con la comunidad
internacional en materia de adopcin de normatividades que garanticen
efectivamente temas tan vulnerables como lo son el aseguramiento de medidas y
mecanismos de defensa de derechos al mnimo vital tanto de la mujer como del
nio, ambos sujetos de proteccin constitucional e internacional durante su estado
ms vulnerable, como son la gestacin, maternidad y lactancia.

23