Processo

Penal
Pr of. MS c. Al ex an dre B otel ho

Roteiro

Alegaes Finais
1. Conceito
Pea apresentada aps o encerramento da instruo processual e antes da prolao da
sentena. Atualmente, por fora do art. 403, do CPP, as alegaes finais, ou debates
orais, so realizados em audincia, no prazo de 20 (vinte) minutos, pela acusao e
defesa, respectivamente, prorrogveis por mais 10 (dez) minutos, proferindo o
magistrado, em seguida, a sentena. Quando apresentadas por escrito (art. 403, 3,
em virtude da complexidade do caso ou do nmero de acusados; art. 404, pargrafo
nico, quando h deferimento de diligncia), so denominadas de memoriais.
Trata-se da apresentao dos argumentos finais de ambas as partes (acusao e
defesa), aps o encerramento da instruo processual, na qual so acentuados os
elementos probatrios que evidenciam a condenao ou a absolvio do ru.
2. Fundamento jurdico
2.1 Alegaes orais (regra): art. 403, CPP
Art. 403. No havendo requerimento de diligncias, ou sendo indeferido, sero oferecidas
alegaes finais orais por 20 (vinte) minutos, respectivamente, pela acusao e pela
defesa, prorrogveis por mais 10 (dez), proferindo o juiz, a seguir, sentena.
2.2 Alegaes escritas (memoriais): art. 403, 3, CPP
Art. 403, 3o O juiz poder, considerada a complexidade do caso ou o nmero de
acusados, conceder s partes o prazo de 5 (cinco) dias sucessivamente para a
apresentao de memoriais. Nesse caso, ter o prazo de 10 (dez) dias para proferir a
sentena.
2.2 Alegaes escritas (memoriais): art. 404, pargrafo nico, CPP
Art. 404. Ordenado diligncia considerada imprescindvel, de ofcio ou a requerimento da
parte, a audincia ser concluda sem as alegaes finais.

Pargrafo nico. Realizada, em seguida, a diligncia determinada, as partes

apresentaro, no prazo sucessivo de 5 (cinco) dias, suas alegaes finais, por memorial, e,
no prazo de 10 (dez) dias, o juiz proferir a sentena.
3. Prazos
3.1 Alegaes orais (regra): art. 403, CPP
20 (vinte) minutos, prorrogveis por mais 10 (dez).
3.2 Alegaes escritas (memoriais)
5 (cinco) dias, sucessivamente, para a acusao e, aps, a defesa.
4. Endereamento
As alegaes finais principiam-se com a indicao do juzo ou tribunal ao qual
endereada (no se dirige pessoa do juiz ou juza), definindo a competncia da
autoridade judiciria para a demanda. Escreve-se o endereamento por extenso e com
letras maisculas negritadas.
Exemplo:
EXCELENTSSIMO JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DA COMARCA DA
CAPITAL - ESTADO DE SANTA CATARINA
O vocativo da petio judicial deve ser redigido caixa alta. A redao nessa forma se d
em sinal de polidez, deferncia, respeito e elegncia com o destinatrio da pea
processual. O tratamento dispensado a Juzes de Direito deve ser EXCELENTSSIMO,
em maiscula e por extenso, sinal de polidez e deferncia (ACQUAVIVA, Marcos
Cludio; NEVES, Mrcia Cristina Ananias. Redao forense. 2. ed. So Paulo: Cultura
Jurdica, 1997, p. 23).
5. Caractersticas
A principal finalidade das alegaes finais enfatizar os aspectos positivos e negativos
obtidos pela acusao e defesa ao longo da instruo processual. Serve ainda apara
apontar eventuais falhas processuais, as quais devero ser enfrentadas pelo
magistrado na prolao da sentena e podero servir de fundamento para a
interposio de futuro recurso.
Normalmente revisita-se o fato narrado na denncia ou queixa-crime e relacionam-se
as provas que aproximam ou afastam o acusado deste fato e de suas circunstncias.
6. Pedidos
6.1 Absolvio
Com supedneo no art. 386, do CPP, a defesa dever postular pela absolvio do
acusado, devendo indicar e transcrever o inciso no qual fundamenta o seu pedido.
certo que o pedido de absolvio pode se fundamentar em mais de um inciso do
artigo 386, os quais devem ser formulados em separado, de forma a evitar confuso.
6.2 Desclassificao para crime menos grave

Identificar a possibilidade de desclassificao da conduta narrada na denncia e

demonstrada na instruo probatria para crime menos grave.
6.3 Benefcios penais
Aps o pedido de absolvio, deve-se verificar:
a) possibilidade de substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de
direitos;
b) diminuio da pena;
c) fixao do regime prisional menos severo;
d) suspenso condicional da pena (susis);
7. Fecho
A tradio forense legou o seguinte fecho s peas judiciais:
Exemplo:
Nesses termos,
Pede deferimento.
Necessrio, aps o fecho, indicar o nome do Promotor de Justia, o local (normalmente
o municpio sede da comarca) e a data de elaborao da denncia.
Exemplo:
Florianpolis, 05 de abril de 2001.
Antonino Nonato Orozimbo
Promotor de Justia

EXCELENTSSIMO JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DA COMARCA DA

CAPITAL - ESTADO DE SANTA CATARINA
(1)
(2)
(3)
(4)
(5)
(6)
(7)
(8)
(9)
(10)
JOO MARIA JOS, natural de Florianpolis/SC, filho de Jos
Maria Joo e Maria Joo Jos, nascido no dia 30 de fevereiro de
1993, ajudante de servios gerais, portador da cdula de
identidade n. 123.456-7, inscrito no CPF/MF sob o n.
111.222.333-44, domiciliado na Rua dos Inocentes, n. 19, fundos,
Bairro dos Imigrantes, Florianpolis, Santa Catarina, CEP 88.888888, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com
fundamento no art. 403, 3, do CPP, apresentar

ALEGAES FINAIS
pelas razes e fundamentos jurdicos a seguir apresentados:

I PRELIMINARMENTE: PERSONALIDADE DO PACIENTE

O paciente soldador, atividade que exerce h 10 anos na empresa XYZW, localizada
na Av. Geral, n. 419, rea Industrial, So Jos, Santa Catarina, conforme comprovam sua CTPS e contracheques
acostados, no possuindo qualquer antecedente criminal ou fato desabonador de seu comportamento, consoante
demonstram e comprovam as inclusas certides de antecedentes criminais, tendo sempre pautado suas condutas
profissionais e pessoais por ilibada tica e correo, sendo excelente pai de filhos bem criados e famlia exemplar
(certido de nascimento e casamento inclusas ao final).

O paciente no possui antecedentes criminais que desabonem sua

conduta, possuindo ilibada reputao perante seus pares e sociedade, razo pela qual
se conclui que o paciente pessoa voltada para o trabalho, profissional dedicado e
competente, exercendo sua profisso com rara dedicao por mais de 10 anos,
possuindo emprego e domiclio fixos, homem trabalhador e pacfico, com timos
antecedentes de vida pregressa, portanto, cristalino que o mesmo no oferece
qualquer perigo de dano sociedade (periculum libertatis).
II RESENHA FTICA
O paciente foi preso no dia 15/10/2012, quando retornava de seu
trabalho, por policiais militares que lhe deram voz de priso em virtude de crime
praticado no dia 02/10/2012 (roubo de aparelho de som automotivo) e o conduziram
1 Delegacia de Polcia de Florianpolis, onde foi lavrado Auto de Priso em
Flagrante (APF n. 919/2012).
Pela importncia que possui diante dos acontecimentos, registrese que a autoridade policial que presidiu o flagrante no respeitou os direitos
constitucionais assegurados a todos os acusados, quais sejam:
Ausncia de flagrncia: a Constituio da Repblica assegura
que ningum ser preso seno em flagrante deito ou por ordem escrita e
fundamentada da autoridade judiciria competente. No presente caso, tem-se a
completa e absoluta ausncia de qualquer situao que caracterize o estado de
flagrncia do paciente.
Imediata comunicao da priso famlia ou pessoa por ele
indicada: a Constituio da Repblica, ao assegurar a todos os cidados o direito de
comunicar sua priso a um familiar ou qualquer outra pessoa por ele indicada, tem por
escopo evitar qualquer arbitrariedade no uso do poder estatal atravs de seus agentes.
Infelizmente, em relao ao acusado, referido direito no foi respeitado, pois no lhe
foi permitido informar os familiares ou clamar pela presena de seu advogado.
Registre-se que, desde o momento da abordagem, quando foi preso pelos policiais
militares, o acusado solicitou a presena de seu advogado, mas seu pedido foi
solenemente ignorado por todos os agentes policiais.
Direito de permanecer calado: no rol dos direitos e garantias
fundamentais encontra-se o de permanecer calado (nemo tenetur se detegere), de no
produzir prova em seu desfavor. Todavia, in casu, mediante uso de coao e absoluta
falta de informao, ao paciente no foi permitido usar de tal direito constitucional,
posto que mediante emprego de ameaas psicolgicas, foi obrigado a assinar o auto de
priso em flagrante.

Diante da evidente ausncia de qualquer situao de flagrncia,

deveria a autoridade policial ter procedido, no mximo e ad cautelam, a tomada de
declaraes do paciente e imediatamente restitudo seu direito a liberdade de
locomoo.
A ausncia de flagrncia a justificar o malsinado auto de priso em
flagrante est caracterizada no seguinte: a) ausncia de qualquer conduta delitiva por
parte do acusado; b) ausncia de qualquer elemento que caracterize a flagrncia do
acusado; c) inexistncia de perseguio policial em desfavor do acusado; d) pequeno
valor da coisa supostamente furtada (ou tentada); e) a res furtiva no foi encontrada na
posse do acusado; f) ausncia de reconhecimento da suposta vtima; g) inexistncia de
testemunhas que apontem o acusado como autor do suposto crime; h) ausncia de
instrumentos (michas, chaves falsas etc.) necessrias para a prtica do suposto crime,
em posse do acusado.
No estando demonstrada nenhuma das circunstncias que
permitam a priso em flagrante, percebe-se clara e inequvoca afronta aos direitos
fundamentais do paciente, consagrados no texto da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil de 1988, e urge a soltura do mesmo, mediante a expedio do
competente alvar de soltura.
No existem provas ou indcios que permitam, mesmo de forma
vaga, tnue e imprecisa, imputar ao paciente os acontecimentos narrados no auto de
priso em flagrante, ou seja, no existem razes fticas a demandar a manuteno da
custdia do acusado.
III FUNDAMENTOS JURDICOS DO PRESENTE PEDIDO
Provam os documentos idneos, ora inclusos, tratar-se o paciente
de ru primrio, de bons antecedentes, com ocupao fixa que lhe garante o sustento,
nada havendo que o desabone.
Ad argumentandum, em casos como o presente, se ficar provada a
culpabilidade do ru, dadas as suas circunstncias, mesmo em se tratando de delito
com agravantes, por ser o acusado primrio, de bons antecedentes, dever ser
condenado a pena mnima, diminuda em, pelo menos um ou dois teros e ser
beneficiados com o sursis.
Portanto, mesmo se condenado, dever o acusado ficar em
liberdade. Deste modo, no se pode admitir sua permanncia no crcere durante a
instruo processual, que s o prejudicar, j que estar, fatalmente, em convvio com
reconhecidos marginais, alm de no poder exercer sua profisso e auxiliar na
manuteno do oramento domstico, prejudicando um nmero ainda maior de
pessoas que dependem do paciente.
Inclusive, por razes de poltica criminal, no aconselhvel que
menores de vinte e um anos, permaneam em contato com delinquentes, ainda mais na
presente situao, posto ter direito constitucional subjetivo de responder ao presente
processo em liberdade.

 descabvel e at incoerente a permanncia do paciente no

crcere, sofrendo patente e manifesto constrangimento ilegal, convivendo com
marginais de toda a espcie, sujeito aos mais variados constrangimentos fsicos e
morais, o que tambm defeso pelo texto constitucional.
Registre-se que sequer o auto de priso em flagrante deveria ter
sido homologado, por no estar lastreado em elementos de convico justificadores da
instaurao de um processo de criminal, ante a evidente ausncia de flagrante, assim
como pela ausncia de depoimentos imparciais.
Como ficar sobejamente demonstrado, as acusaes constantes
do auto de priso em flagrante, merc de sua vacuidade e impreciso, deveriam ter
sido melhor investigadas antes de compor uma imputao contra o paciente. A
autoridade policial, desatenta gravidade de um processo criminal e infiel aos
princpios constitucionais e processuais que legitimam qualquer procedimento
acusatrio, presidiu o flagrante em desfavor do paciente, fundamentando sua pea to
somente nos depoimentos dos policiais e da vtima, que nem ao menos reconheceu o
paciente.
Por se encontrar rf de provas ou mesmo de indcios que o
corroborem, o auto de priso em flagrante encontra-se completamente despido de
elementos comprobatrios e divorciado da realidade dos fatos, devendo assim ser
rejeitado.
Meras suposies, informaes annimas, indcios de suspeitas,
sombras de possibilidades mantm o paciente preso, violando claramente seus
direitos constitucionais, violando, finalmente, o prprio ordenamento jurdico,
imagem do que acontecia durante os perodos autocrticos de nossa histria, mas, o
que pior, violando a Constituio em pleno sopro democrtico, aniquilando todas as
conquistas obtidas ao longo de sculos de histria.
IV DA INEXISTNCIA DE FLAGRANTE
cedio que o auto de priso em flagrante, como pea
inquisitria, s deve ser chancelado pelo Poder Judicirio quando atender
rigorosamente aos comandos previstos no texto constitucional e no diploma
processual penal.
A manifestao jurisdicional no momento em que se recebe a
comunicao de um cidado que se encontra preso em flagrante, no , portanto, um
ato desobrigado de qualquer fundamentao. Em um Estado Democrtico de Direito,
impossvel continuar silente a eufemismos e tergiversaes tais como tratar aquilo que
uma verdadeira deciso como um simples despacho homologatrio, sem maiores
necessidades de fundamentao, sofismando-se assim, com a liberdade do ser humano
que, por razes multifrias, viu-se envolvido nas malhas do Processo Penal.
O respeito Constituio da Repblica Federativa do Brasil de
1988, impende que se deixe de ler o texto constitucional com os olhos cansados do

autoritarismo, ainda no de todo insepulto no imaginrio de muitos operadores do

Direito, exigindo-se que o Estado-Juiz, aps a priso em flagrante e no primeiro
momento em que convocado a dizer sobre a quebra da regra que a liberdade, sendo
a priso uma exceo, atue com desvelado esmero, sempre com a preocupao de que
um incomensurvel bem est sendo atingido.
O Processo Penal garantia, anteparo fornecido ao acusado
contra os eventuais abusos do Estado. O juiz criminal um custus libertatis e no um
guardio da sociedade, como alguns ainda esto, equivocadamente, a se portar.
Neste diapaso, surge o Processo Penal como um instrumento de
liberdade, arredando as pretenses fascistas da priso a qualquer custo e a todo o
momento, para reforo do entendimento de que esta a ltima opo do processo,
jamais a primeira, devendo, pois, o julgador ter redobrada ateno ao momento
primeiro em que ir atuar como protetor do status libertatis dos cidados.
A continuidade da priso em flagrante medida de cunho
jurisdicional, e no mais medida de urgncia administrativa. Desde que comunicada a
priso ao juiz, este quem vai decidir sobre aquela. Se o juiz mantm a priso, ele o faz
por deciso e ato seus, devendo ser motivada tal manuteno (art. 93, IX, CRFB/88) na
medida em que se reveste de mpar importncia tal ato decisrio, que trata
diretamente a respeito da legalidade desta priso e do status libertatis do cidado.
Como medida pr-cautelar que , a priso em flagrante sempre
precria, dependendo, a sua continuidade, de urgencial valorao judicial. Nesse
diapaso, afirma Aury Lopes Jnior a priso em flagrante no s no Brasil, mas
tambm nos mais evoludos sistemas processuais penais uma medida pr-cautelar,
cuja precariedade impe uma curta durao e o imediato juzo de valor judicial. Ela
no pode subsistir aps o prazo de 24h, lapso mximo de tempo para que o auto de
priso em flagrante seja formalizado e submetido apreciao judicial.
Finalmente, o processo penal , antes e acima de tudo, um preito
de homenagem dignidade humana, pois o Estado, dotado de poder, no necessitaria
das formalidades que o caracterizam para prender, acusar, condenar e executar a pena
que deseja impor a algum, mas em respeito aos mais valiosos princpios consagrados
na CRFB/88, exige-se do magistrado que o decreto de homologao de flagrante seja
devidamente fundamentado.
Neste sentido, demonstrada a ausncia de flagrncia por parte do
acusado, urge seja relaxado o flagrante que pesa em desfavor do paciente e expedido o
competente alvar de soltura.

V CONSIDERAES INICIAIS
Na linha de equilbrio que deve haver entre acusao e defesa,
assume realce o direito contraprova oferecida em face de uma prova apresentada
para lastrear imputao certa e determinada contra si formulada. Qualquer acusao

vaga, imprecisa e desprovida de elementos de convico dificulta sobremodo o

exerccio do direito de defesa por parte dos acusados, quer para negar a sua existncia,
quer para justificar a eventual ocorrncia do fato que lhes so atribudos.
Assim, os procedimentos de natureza acusatria devem ser
precedidos de concretos dados que lhes deem um embasamento ao menos indicirio.
preciso que o procedimento venha a ser instaurado aps a coleta de informaes, que
ensejem ao paciente o pleno conhecimento da imputao que lhes feita, e em que
elementos ela se encontra fundada.
A autoridade policial agiu incorretamente, com aodamento, em
desrespeito aos princpios constitucionais, em descumprimento dos exatos termos do
artigo 6. e seguintes do Cdigo de Processo Penal, especialmente do inciso III. Na
verdade, no foi observado o precioso esclio de Vlez Mariconde: quien no investiga
lo necesrio, para reclamar la protecion jurisidicional, empreende una aventura
eticamente censurable y logicamente injustificable.
deveras difcil a elaborao de uma defesa pontual, apta a
destruir a acusao que atinge o paciente. Como oferecer contra prova a uma acusao
desprovida de prova? Como contestar, se a imputao vaga, aleatria e imprecisa?
Como, enfim, fazer prova do fato negativo? Na verdade, estamos assistindo a uma
inexplicvel e absurda inverso do nus da prova.
Bastou que os populares no identificados nos autos afirmassem
ter visto o paciente nas proximidades de um veculo, para que o paciente devesse
provar sua improcedncia, a despeito de no estarem minimamente respaldadas por
dados concretos. O que justifica a credibilidade emprestada s suas declaraes dos
populares annimos? Que estranho e insondvel poder possuem suas palavras, para
que se lhes emprestem foros de verdade absoluta?
Existe uma verdadeira ordenao de exigncias para cada passo
processual. Para as investigaes necessria a notcia do ato ilcito (notitia criminis),
para o oferecimento de uma acusao formal, como a ao penal, preciso mais, a
suspeita do crime (opinio delicti), fundada em indcios verossmeis e elementos reais,
que no se confunde com meras presunes, e para uma condenao final exige-se a
prova do fato (corpus delicti).
Conforme magistrio de Jos Frederico Marques, do nominativo
notitia, para opinio e deste para corpus, h uma graduao ascendente do elemento
determinado em relao ao complemento determinativo do genitivo criminis ou delicti.
Essas variaes de grau traduzem o escalonamento ascendente da forma de cognio
(notcia, suspeita e prova) da existncia do fato tpico.
A avaliao da presena desses graus de convico deve ser alvo
de criteriosa anlise por parte da autoridade processante. Uma perfunctria anlise
dos depoimentos prestados pelos policiais que conduziram o paciente Delegacia leva
concluso da absoluta inconsistncia de seus contedos, ineptos para a instaurao
do presente processo criminal.

A acusao est completamente desprovida de amparo

probatrio. Possuem a respald-la apenas as palavras dos policiais condutores,
maculadas por uma forte carga de ressentimento, mal disfarados rancores e
frustraes, capaz de influenciar o esprito mais sereno e equilibrado, como possvel
vislumbrar no depoimento ofertado autoridade policial por ocasio do Auto de
Priso em Flagrante.
As prvias investigaes, com o condo de transformar a notitia
em opinio, no se constituem em uma exigncia descabida, perfumaria jurdica,
formalismo anacrnico. Ao contrrio, a persecuo representada pela instaurao de
procedimento como o presente atinge, por suas caractersticas e efeitos, o status
libertatis do paciente, razo pela qual deve estar lastreada por bases slidas, razoveis
e fundadas.
Conhecedoras da necessidade de colher elementos viveis,
decorrentes da natureza punitiva do prprio processo, naes do mundo todo se
empenham em regulamentar a fase investigatria, cuidando dela em captulos
prprios, nos quais vem ganhando destaque a preocupao em se respeitar os
princpios democrticos, como o da ampla defesa e o da presuno de inocncia.
No de hoje e no privilgio nosso a preocupao em colher
bases seguras antes de se submeter algum aos dissabores de uma acusao formal. Ao
contrrio, um interesse antigo, comum a todos os pases democrticos, que vem
ganhando relevncia com o passar do tempo. E no agora, com a consagrao da
democracia nacional, que esta preocupao pode ser esquecida.
VI IMPRESTABILIDADE DOS ELEMENTOS DE CONVICO
QUE SUSTENTAM O AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE
evidncia, os nicos elementos de prova, constantes da
denncia, so as transcries dos depoimentos dos policiais que abordaram e
conduziram o paciente Delegacia de Polcia. A prova carreada aos autos , pois,
exclusivamente oral, no existe elemento algum que confirme a materialidade do
suposto crime imputado ao paciente.
Salta aos olhos a imprestabilidade de tais depoimentos. A
parcialidade evidente. cedio que, em processos criminais, os testemunhos parciais
tm pouqussima ou nenhuma eficcia probante. Registre-se que nenhuma das demais
testemunhas presentes a indigitada abordagem policial foram convocadas Delegacia
de Polcia para prestar seus depoimentos, pois, evidentemente, iriam contrariar com a
engenhosa manobra empreendida.
No momento da ocorrncia, diversos populares se encontravam
presentes, podendo de forma livre e espontnea, testemunhar a inverdade dos fatos
trazidos colao no auto de priso em flagrante, sustentada apenas nos depoimentos
dos policiais condutores. Exsurge, s escncaras, a imprestabilidade dos depoimentos
em testilha, prestados contra o paciente.

Condutas como a perpetrada pelos policiais que abordaram o

paciente e o conduziu Delegacia de Polcia tm como motivao, nas palavras de
Enrico Altavilla, um sentimento violento, como o dio, o desejo de vingana,
verdadeiros estados mono-idesticos, que alteram os processos perceptivos e de
ateno ou o cime, que age como um cido corrosivo que desagrega a personalidade
tica e lhe altera a melhor parte, enquanto todos os processos psquicos se concentram
numa busca ansiosa, em cujo substracto germinam os mais estranhos erros de
julgamento.
Tais circunstncias no podem ser ignoradas a ponto de se
concluir que referidos depoimentos so, s por si, legitimadores da instaurao de um
procedimento criminal. No o so. Suas ndoas profundas, srias, impem o
reconhecimento de que as acusaes lanadas, se no merecem imediata repulsa, esto
a exigir apurada e serena investigao quanto aos procedimentos adotados por
aqueles depoentes, qual seja, de imputar aos acusados a prtica do tipo penal previsto
no art. 155, do Cdigo Penal Brasileiro, com o objetivo de lhes restringir a liberdade.
Pelo exposto, torna-se inevitvel o reconhecimento da inpcia do
auto de priso em flagrante, tendo em vista a sua evidente indigncia probatria, que
induz ao reconhecimento da falta de justa causa para a instaurao do presente
processo crime.
Em arremate, o importante, nesse assunto, como leciona Edgard
de Moura Bittencourt, que o juiz no se contente com a afirmao grave, sem apurar
sua real consistncia, nem se deixe impressionar pelo rtulo social ou funcional do
depoente, porque neste, no obstante sua qualificao, pode abrigar-se a mentira
consciente ou inconsciente, maldosa, covarde ou inocente. Mas de qualquer modo
mentira (Crime, p. 234).
VII DO DIREITO LIBERDADE
os acusados da prtica de delito, em regra, devem responder ao
processo em liberdade, exceto quando presentes os pressupostos ensejadores da
priso preventiva, que, nos termos do artigo 312 do Cdigo de Processo Penal, apenas
poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por
convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da Lei Penal, quando
houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria, desde que
obedecidos os critrios recentemente estabelecidos no art. 313, CPP.
Realmente, a liberdade a regra do Estado de Direito
Democrtico; a restrio liberdade a exceo, que deve ser excepcionalssima, alis.
Ningum culpado de nada enquanto no transitar em julgado a sentena penal
condenatria; ou seja, ainda que condenado por sentena judicial, o causado
continuar presumidamente inocente at que se encerrem todas as possibilidades
para o exerccio do seu direito ampla defesa. Assim, sem o trnsito em julgado,
qualquer restrio liberdade ter finalidade meramente cautelar. A lei define as
hipteses para essa exceo e a Constituio Federal nega validade ao que o Juiz
decidir sem fundamentao. O pressuposto de toda deciso a motivao; logo no

pode haver fundamentao sem motivao. Ambas s podero servir gerando na

deciso a eficcia pretendida pelo Juiz se amalgamadas com suficientes razes. (STJ,
5 Turma, HC n. 3871/RS, Rel. Ministro Edson Vidigal, DJ 13/11/1995).
A propsito, a jurisprudncia dos tribunais ptrios unssona no
sentido de que a simples suposio de que os acusados permanecero com o agir
criminoso no justifica, com fundamento na preservao da ordem pblica, a
imposio de uma medida restritiva do jaez da custdia preventiva dos rus, hiptese
apenas aplicvel se a sociedade viesse, por fora da liberdade do mesmo, a se sentir
desprovida de garantias para a sua tranquilidade.
A priso preventiva medida extrema que implica sacrifcio
liberdade individual, concebida com cautela, face ao princpio constitucional da
inocncia presumida, deve fundar-se em razes objetivas, indicativas de motivos
concretos susceptveis de autorizar a medida constritiva da liberdade. A mera
invocao de reiterao de prtica delituosa no consubstancia fundamento suficiente
para a manuteno de custdia processual (STJ, 6 Turma, HC n. 15858/RJ, Rel.
Ministro Fernando Gonalves, DJ 18/06/2001).
Necessrio esclarecer que deve haver provas ou pelo menos
indcios suficientemente fortes que permitam a concluso de que os acusados
prejudicaro a instruo criminal ou mesmo frustraro eventual e futura aplicao da
lei penal, mormente quando possurem domiclio certo no qual podero ser
encontrados e ocupao lcita.
Ausentes os requisitos elencados no art. 312 do Cdigo de
Processo Penal, impem-se a concesso da liberdade provisria dos acusados de
prtica de crime de menor potencial ofensivo mediante promessa de comparecimento
a todos os atos do processo, sob pena de revogao do benefcio, nos termos do art.
310, pargrafo nico, da Lei Adjetiva, sendo desnecessrio o pagamento de fiana.
No merece respaldo resposta negativa ao presente pleito
carreada na garantia da ordem pblica, pois, como restou demonstrado, o paciente,
alm de possuir residncia e emprego fixos, necessita retornar ao seu servio o mais
rpido possvel, a fim de honrar a subsistncia de sua famlia, e compromete-se, desde
j, a comparecer a todos os atos do processo para os quais venha a ser intimado.
O paciente no coloca em risco as testemunhas e muito menos a
instruo criminal, sua manuteno no ergstulo pblico, alm de violar regra
fundamental insculpida na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988,
acarreta gastos para o Estado.
certo que a ordem pblica no ser burlada e nem afetada com a
soltura do paciente, pois no se justifica o argumento de que solto voltar suposta
prtica delitiva, uma vez que seria fundamentao meramente de ordem subjetiva.
O Tribunal de Justia de Santa Catarina, tratando de tema
semelhante j se manifestou do seguinte modo:

Habeas Corpus n. 2004.018767-0, da Capital. Rel.: Des. Jaime Ramos. HABEAS

CORPUS - PRISO EM FLAGRANTE - ORDEM CONCEDIDA. Se o paciente
primrio, tem antecedentes somente por infraes de menor potencial
ofensivo em processos j extintos (um arquivado e outro com extino da
punibilidade), e no estando presente qualquer dos motivos da priso
preventiva, deve ser concedida a liberdade provisria, independentemente de
fiana, mediante compromisso de comparecimento a todos os atos do
processo, mesmo no caso de crime inafianvel, desde que no seja hediondo.

No corpo do acrdo da mesma deciso mencionada acima,

encontra-se o seguinte texto:
Comprovando residncia, ocupao e famlia, o paciente no se encontra, pelo
menos por ora, em nenhuma das situaes que autorizam a priso preventiva,
uma vez que esta desnecessria, seja para garantia da ordem pblica ou
econmica, seja por convenincia da instruo criminal ou para assegurar a
aplicao da lei penal.

Conforme se verifica, o paciente no se enquadra em nenhum dos

requisitos para a configurao do periculum libertatis, que justifique sua priso
cautelar seno vejamos:
O primeiro requisito, garantia da ordem pblica, no se faz
presente uma vez que no h qualquer indcio de que o paciente, uma vez em
liberdade, continuar a praticar ilcitos penais, com a consequente perturbao da
ordem pblica.
Com relao ao segundo requisito, garantia da ordem
econmica, o mesmo totalmente inaplicvel ao caso, tendo em vista a natureza do
suposto delito, motivo pelo qual no se alongar em seu exame.
No atinente decretao da priso cautelar com base na
convenincia da instruo criminal, esta somente ocorrer quando houver indcios
suficientes de que o paciente, em liberdade, ameaar testemunhas, tentar subornar
peritos, ameaar o juiz ou membro do Ministrio Pblico, entre outros casos.
Conforme se pode extrair do auto de priso em flagrante, no existem quaisquer
indcios ou incio de prova material que comprovem a necessidade da manuteno da
priso provisria do paciente com base em tal requisito.
Quanto decretao da medida cautelar tendo como subsdio para
assegurar a aplicao da lei penal, dos autos no possvel deduzir tal ordem de
coisas, pois o paciente, em momento algum, deu mostras de intentar escapar
aplicao das regras de ndole penal, no devendo, portanto, servir como fundamento
para o indeferimento do pleito ora apresentado.
Registre-se, por derradeiro, o esclio do mestre Heleno Cludio
Fragoso, de que A priso constitui realidade violenta, expresso de um sistema de
justia desigual e opressivo, que funciona como realimentador. Serve apenas para
reforar valores negativos, proporcionando proteo ilusria. Quanto mais graves so
as penas e as medidas impostas aos delinquentes, maior a probabilidade de

reincidncia. O sistema ser, portanto, mais eficiente, se evitar, tanto quanto possvel,
mandar os condenados para a priso nos crimes pouco graves e se, nos crimes graves,
evitar o encarceramento demasiadamente longo (Lies de direito penal, p. 288).
VIII CONSIDERAES FINAIS
O paciente est absolutamente tranquilo da correo de sua
conduta diante dos fatos narrados no Auto de Priso em Flagrante. No desconhece, no
entanto, que as acusaes assacadas contra si, assumiram contornos de verdade
sabida, especialmente pela desmesurada pretenso do jus puniendi despido de
qualquer elemento probatrio.
O fato que lhe imputado, como exaustivamente demonstrado,
no passa pelo crivo de uma verificao prvia. Houvesse sido realmente investigado,
ter-se-ia a comprovao de que a imputao absolutamente carecedora de
fundamento.
Em virtude da completa ausncia de elementos probantes a dar
embasamento e credibilidade acusao, toda ela calcada nas suspeitas e
inverossmeis declaraes dos policiais condutores, a defesa aguarda a rejeio do
auto de priso em flagrante, em razo de sua nulidade, decorrente da inpcia flagrante,
que retira a indispensvel justa causa para a propositura do presente processo.
A matria preliminar arguida mantm ntima ligao com o mrito
da acusao. Ao se analisar a increpao aduzida em desfavor do paciente mostrou-se,
embora com as dificuldades decorrentes das imprecises e vagueza constante do auto
de priso em flagrante, sua completa e total improcedncia, assim como algumas
incluses falsas. So elas, portanto, ineptas para o fim colimado, qual seja o de
processar criminalmente o paciente.
IX DA CONCLUSO E DO PEDIDO
Em face de todo o acima exposto e com fundamento nos
dispositivos constitucionais e legais mencionados, alm dos demais dispositivos que
regem a espcie, requer-se, em favor do paciente, qualificado no prembulo desta pea,
o direito liberdade, sendo-lhe confeccionado liminarmente o competente alvar de
soltura e, posteriormente, forte nos argumentos constitucionais e legais acima
desenvolvidos, o trancamento do processo penal contra si instaurado, posto estar o
paciente sofrendo inaceitvel constrangimento ilegal e permanecendo preso sem a devida e exigvel justa causa.

o que, com o devido respeito, se deixa requerido.

Nesses termos,
Pede deferimento.
Florianpolis, 19 de setembro de 2014.
Antonino Nonato Orozimbo
Advogado OAB XXXXX