Primera parte: Teora general del contrato.

Unidad I: El contrato: negocio jurdico o mera relacin jurdica til.

1. Concepcin objetiva y subjetiva del contrato.
Evolucin del concepto contrato.
En la familia jurdica occidental, el concepto de contrato es uno de los que muestran de manera ms acabada las
grandes diferencias entre las dos subfamilias que la integran:
- la subfamilia del dcho continental, en la que predomina la concepcin subjetiva del contrato
- la del common law, con una concepcin fundamentalmente objetiva, ms afn con la del dcho romano
justinianeo.
El contrato en el derecho romano.
Derecho Romano tenan una concepcin realista del contrato, pues partan de la observacin concreta de la
realidad, de la naturaleza de las cosas. En el mundo real no encontraban los contratos sino los cambios, llamados
NEGOTIA o relaciones de negocios.
Advirtieron que nacan re (por la entrega de la cosa) o verbis (por la forma) y que, slo en cuatro casos
excepcionales (venta, locacin, sociedad y mandato) tenan su fuente en el consensu, por el consentimiento. Pero
an en las excepciones los efectos derivaban de la propia naturaleza del negocio y no de la voluntad de las partes.
El nudo pacto, simple consentimiento, excepcionalmente confiere accin judicial, por lo que todo ello ha
permitido afirmar que los romanos tuvieron una concepcin realista del contrato, que hoy llamamos objetiva.
Hoy se reconoce que la concepcin del contrato prevaleciente en el dcho occidental continental no es la romana, ya
que ellos denominaban al contrato como el vnculo que mediaba entre dos personas, tanto si tena su origen en un
hecho voluntario, o no.
Surgimiento del consensualismo. La concepcin subjetiva del contrato.
Algunos autores consideran que los estudios de los glosadores y postglosadores junto con el trabajo de los
canonistas fueron los que impulsaron durante la Edad Media la idea de que slo el consentimiento deba obligar.
Otros autores centran la evolucin del concepto en las necesidades del trfico mercantil.
De cualquier manera, cuando el consensualismo alcanza su apogeo, la voluntad de las partes adquiere fundamental
importancia y va superando las exigencias de la forma.
Segn VILLEY (iusfilosfico y romanista), la nocin moderna de que las instituciones sociales nacen de la
voluntad del hombre tienen su origen en GROCIO y es seguida por Hobbes y Locke. En ese tiempo todo lo social
se explicaba por el contrato. Esa tendencia fue plasmada en el cdigo napolenico.
En los siglos XVII Y XVIII puede ubicarse ese cambio por el cual el puro consentimiento se concibi como base
de la oblig, con independencia de los criterios de la forma y de la res. Savigny aport una visin ms cientfica de
esta concepcin no realista del contrato.
Para advertir las diferencias entre las distintas concepciones, hay que considerar en qu lugar coloca cada una de
ellas el ncleo central del contrato :
- los romanos, en la traslacin patrimonial;
- el racionalismo en la voluntad de las partes.
El siglo XX puso en crisis la concepcin consensualista del contrato. Se cuestion el dogma de la autonoma
privada y, progresivamente se fueron poniendo lmites:
- Se fue aceptando la intervencin del Estado mediante el dictado de normas imperativas para los contratos entre
particulares
- Fue declinando la fuerza obligatoria del contrato
- Se acept que el contrato se expresa mediante fenmenos bastante lejanos al consentimiento tradicional, tales
como las relaciones contractuales de hecho o conductas sociales tpicas, contratos por adhesin, condiciones
generales de contratacin o contratacin por red telemtica.
GHESTIN (civilista francs contemporneo), logr una conciliacin entre las distintas posiciones, proponiendo
sustituir el dogma de la autonoma de la voluntad por el dogma de lo til y lo justo. Para que el contrato obligue
debe tener utilidad particular y ser tambin una operacin socialmente til.
As es como introduce el principio central de una concepcin objetiva: el desplazamiento de un valor de un
patrimonio a otro. Aunque admite que la voluntad de las partes puede tener alguna influencia, entiende que, desde
el punto de vista de su fuerza obligatoria, ese elemento es accesorio.

El contrato en el derecho anglosajn. La concepcin objetiva.

Mantiene la concepcin objetiva romana.
La mera voluntad de las partes no es suficiente para crear un vnculo jco que acuerde accin judicial. El contrato se
concibe como una relacin de cambio, fundada sobre un acuerdo. Para que una oblig voluntariamente asumida sea
considerada como contrato obligatorio, se requiere la existencia de una contrapartida que le otorgue particular
naturaleza de una relacin de cambio, o bien la adopcin de un tpico esquema formal, es decir el
perfeccionamiento del acuerdo bajo formas solemnes.
2. La concepcin del contrato en el derecho argentino.
En el derecho positivo argentino, la concepcin del contrato es consensualista, subjetiva. El eje central del contrato
( a partir del 1137 y de la teora general) es el acuerdo. Fiel a su fuente, el Cdigo Civil Francs de 1804.
Los caracteres distintivos del contrato: bilateralidad, consensualidad y finalidad.
2.1 Anlisis de la definicin legal.
1137: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn,
destinada a reglar sus derechos.
Su fuente inmediata es la obra de Savigny, en la que define al contrato como el acuerdo de varias personas
respecto de una manifestacin de voluntad de la cual debe resultar entre ellas una obligacin. De acuerdo con esta
nocin existe contrato si hay pluralidad de personas que lleguen a un acuerdo y que tengan por finalidad hacer una
oblig.
Para que haya contrato de acuerdo con la definicin legal, se requiere:
1. que haya pluralidad de personas:
La doctrina encuentra el 1 error puesto que en vez de personas debera emplear el trmino partes, ya que parte
significa centro de inters y cada parte puede estar integrada por una o varias personas.
Para alguna doctrina, es un elemento esencial que las partes tengan intereses contrapuestos, por lo tanto si las partes
persiguieran un fin comn no habra contrato, sino un mero acuerdo, acto colectivo o acto complejo. Se ha
replicado que no es correcta esta postura porque supone elevar a una categora de elemento estructural del contrato
los intereses contrapuestos, lo que no es cierto.
Corresponde diferenciar la finalidad del contrato, del inters, que es la conveniencia, provecho, beneficio o utilidad
que cada parte persigue. En la bsqueda de un fin comn, pueden satisfacerse intereses contrapuestos.
2. que las personas (partes) se pongan de acuerdo, es decir, que entre ellas haya entendimiento.
En el derecho italiano se toman con categoras distintas contrato y acuerdo. El Cc Italiano emplea el trmino
acuerdo, pero se dice que debera sustituirse por el vocablo entendimiento, porque es el equivalente de los trminos
romanistas, convencin o sinalagma, y adems porque pone en claro el carcter voluntario del contrato y la
posicin recproca en que se encuentran las voluntades de las partes.
En nuestro derecho no se plantea tal diferencia.
3. el acuerdo (entendimiento) debe versar sobre una declaracin de voluntad comn.
sta expresin tampoco es tan exacta porque:
- emplea la palabra declaracin, que supone una exteriorizacin de la voluntad por medio de hechos
jurdicamente relevante del lenguaje o de representacin simblica. Debi decir manifestacin, que constituye
una exteriorizacin de la voluntad por medios declarativos o no declarativos. Es una expresin mas amplia,
acertada, pues incluye todos los modos de perfeccionamiento de un contrato.
- no puede precisarse qu es lo comn, si la voluntad de las partes o su manifestacin. Se entiende que es la
exteriorizacin de la voluntad, y no la voluntad misma. Por eso no es contrato una mera aceptacin como la del
deudor cedido en la cesin de crditos, ni una manifestacin unilateral como una renuncia gratuita de dchos.
4. el acuerdo debe estar destinado a reglar sus derechos, los derechos de las partes.
El acuerdo, como todos los actos o negocios jcos, tiene por objeto crear, modificar, transferir, conservar o
aniquilar derechos (944).
Si se compara con el Cdigo Francs ( una convencin por la cual una o varias personas se obligan hacia una o
varias otras, a dar, a hacer o a no hacer alguna cosa) limita el contenido del contrato a dar, a hacer o a no hacer
alguna cosa, de moso que el contrato slo tendra por objeto ser fuente de oblig pero no podra extinguirlas o
transmitirlas, lo cual ha planteado enormes dificultades en el dcho francs.
Pareciera que en nuestro dcho esta cuestin es clara, en el sentido de que el contrato puede modificar, e inclusive
extinguir dchos. Sin embargo la nota del art. 1137 crea confusin. Mayoritariamente la doctrina argentina admite
hoy que el contrato no slo puede ser creador de oblig, sino tambin puede modificarlas o extinguirlas. Esto

permite afirmar que en nuestro dcho la transaccin y los acuerdos vinculados a los dchos reales e intelectuales,
ejemplo, el acto constitutivo de una hipoteca, son contratos.
El C.C Italiano de 1942, supera a nuestro cdigo en dos sentidos:
- refiere expresamente al contrato como una relacin jca, que implica el nacimiento de dchos y deberes, por
lo cual puede decirse que el contrato es fuente de la relacin jca obligatoria.
- Agrega un carcter esencial en el contrato, la patrimonialidad, al decir que tiene por objeto constituir,
regular o extinguir una relacin jca patrimonial.
(acuerdo de dos o mas partes, para constituir, regular o disolver entre ellas una relacin jca patrimonial italiano).
5. el contenido del acuerdo debe ser siempre de carcter patrimonial.
La doctrina argentina sostiene que esa carencia se suple integrando el 1137 con el 1169 La prestacin, objeto de
un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo
susceptible de una apreciacin pecuniaria.
No es correcto denominar contrato al acuerdo que tenga por objeto la dacin o ablacin de rganos, la dacin de
sangre, o la autorizacin al mdico para invadir la zona de reserva del paciente, porque el rgimen contractual est
pensado para regular relaciones que tienen por objeto bienes de contenido patrimonial y los dchos personalsimos
tienen un contenido diferente.
2.2 El contrato como hecho y acto jurdico.
Hecho y acto jco.
Hecho jco: todos los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o
extincin de los dchos y obligaciones (896)
BETTI (jurista italiano), diferencia:
- hechos en sentido estricto que pueden ser eventos instantneos o estados de hecho, si configuran
situaciones duraderas. A su vez segn consistan en variar o hacer perdurar el estado actual de las cosas
pueden ser hechos positivos o negativos. Adems se distinguen los hechos simples, si constan de un solo
hecho o complejos, cuando se componen de varios elementos conexos.
- Hechos jurdicos segn la influencia que se atribuye al comportamiento humano, dentro de esta categora
distingue los hechos jcos, los hechos jcos en sentido estricto (aquellos en que el dcho tiene en cuenta el
hecho natural como tal y si, por excepcin, considera la accin del hombre sobre la naturaleza, no valor
tanto el acto humano como el resultado), y los actos jcos. Adems dentro de los actos jcos diferencia los
actos lcitos e ilcitos.
Volviendo al concepto de hecho jco, hay que tener presente que acontecimiento, puede ser un suceso natural,
susceptible de generar efectos jcos (lluvia que sea la causa de una inundacin que obligue a pagar seguros) o un
hecho humano (la caza, que cause un dao que deba ser indemnizado).
Los acontecimientos naturales, nunca engendran responsabilidad, y aun cuando el hombre participe en ellos, lo
hace como un ente sometido a leyes fsicas o biolgicas sin que la norma tenga en cuenta su carcter de ser
conciente y dotad de voluntad, por ejemplo el nacimiento o la muerte. En los hechos humanos el hombre interviene
como persona normalmente dotada de voluntad, aunque de hecho puede carecer de ella.
A la vez los hechos humanos pueden clasificarse teniendo en cuenta, si para su realizacin el hombre acta con
discernimiento, intencin y libertad, como hechos:
- Voluntarios: realizados por una persona que obra con discernimiento, intencin y libertad, y adems exterioriza su
voluntad.
- Involuntarios: si se realizan sin discernimiento intencin y libertad. Distintos a los hechos naturales ya que
pueden generar responsabilidad.
Los hechos humanos voluntarios pueden clasificarse en lcitos o ilcitos, segn se adecuen o transgredan las normas
del dcho objetivo en su conjunto, ya sean prohibiciones o mandatos.
Los hechos humanos voluntarios y lcitos pueden clasificarse desde el punto de vista de la finalidad inmediata
perseguida por el agente, como actos:
- Simplemente permitidos supuesto en que el hombre acta sin un fin jco concreto, slo hace uso de la
libertad que le confiere el 19 de la constitucin, por ejemplo caminar por un lugar no prohibido.
- Simples actos lcitos no tienen por fin inmediato producir efectos jcos, los efectos derivan de la ley
cuando sta lo dispone (899). Ejemplo: si una persona sale de caza, pos simple placer y apresa un animal

salvaje sin dueo, y le interesa apropirselo adquirir el dominio por apropiacin. Ese efecto jco que no era
perseguido como fin inmediato por el agente tiene su fuente en el 2525.
Actos jcos en stricto sensu se realizan con conciencia de los efectos y con la finalidad mediata de que
ocurran, pero las consecuencias se producen mas all de lo querido por la persona, en virtud de la ley. Se
les aplican por lo general las normas de los actos jcos. Ejemplo: interpelacin que un acreedor puede
efectuar al deudor, con la finalidad inmediata de obtener el pago de la deuda respecto de una oblig en la
que no haya mora automtica. Si bien el efecto buscado por el agente era obtener el pago de la deuda, por
disposicin legal obtuvo un plus, constituy en mora al deudor. Otro caso es el de 1459.
Actos o negocios jurdicos realizados con el propsito de autorregular los intereses de las personas que lo
realizan.

Ubicacin del contrato en el cuadro de los hechos y actos jurdicos.

Se ubica:
- Para algunos, el contrato es un hecho jco, es decir ,la concrecin del supuesto de hecho previsto en la
norma en el mundo de la realidad. Desde esta perspectiva no se distingue del acto ilcito, los dos tienen su
fuente y sus efectos derivados directamente de la norma legal. Se ha dicho que esta nocin desdibuja el rol
de la autonoma privada.
- Para otros, es un acto jco, aunque algunos van mas all y los consideran como fuente del dcho objetivo.
Desde esta perspectiva los efectos del contrato no se derivan de la ley, sino de las normas individuales
creadas por los contratantes.
El contrato constituye siempre un hecho humano voluntario lcito. La nocin legal lo sita como acto o negocio jco,
que contiene normas individuales.
Desde nuestra nocin, puede ubicarse:
- como acto o negocio jco, cuando hay acuerdo de voluntades;
- como acto jco strictu sensu, cuando las partes realizan un mero intercambio de prestaciones.
En cualquier caso sus efectos se derivan de la ley, en virtud de que aun las normas contractuales deben adecuarse a
ella.
Clasificacin de los actos jurdicos.
- Segn exijan para su formacin la voluntad de una o dos personas: bilaterales o unilaterales. 946: son
unilaterales, cuando basta para formarlos la voluntad de una sola persona, como el testamento. Son bilaterales,
cuando requieren el consentimiento unnime de dos o mas personas. Con mayor precisin terminolgica debera
decirse que basta la existencia de una sola parte, no persona. En la teora del contrato se emplean las palabras
unilateral o bilateral, con un sentido diferente. All se alude al contrato unilateral o bilateral, segn se fuente de
oblig para una o para sus dos partes.
- Si la parte para obtener el beneficio de una prestacin debe efectuar o no un sacrificio: onerosos o gratuitos
- Segn sea necesario que acaezca o no la muerte del otorgante para que el acto produzca efectos: actos entre vivos
o mortis causa. 947: los actos jcos cuya eficacia no depende del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad
emanan se llaman actos entre vivos, como son los contratos. Cuando no deben producir efecto sino despus del
fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, se denominan disposiciones de ltima voluntad, como los
testamentos.
- Segn que su objeto sea o no susceptible de apreciacin pecuniaria: patrimoniales o extrapatrimoniales.
- Personalsimos o no. Los actos jcos personalsimos son aquellos actos que contienen dchos o relaciones
inherentes a la persona, relativos a la esencia de su personalidad y sus ms vitales manifestaciones jcas, respecto de
las cuales se requiere exclusividad de decisin. Son actos que, generalmente no poseen contenido patrimonial, pero
pueden tenerlo, ej. El testamento, pero lo caracterizante no es la patrimonialidad sino la inherencia a la persona. Se
comprenden en esta categora los actos que involucran dchos personalsimos (dchos sobre el propio cuerpo,
intimidad, imagen), el dcho moral de autor, los actos jcos familiares y el testamento.
Teniendo en cuenta estas clasificaciones puede afirmarse que el contrato es un acto jco bilateral, puede ser
plurilateral, porque como se dijo, debe ser otorgado por dos o ms partes; entre vivos, dado que por su propia
naturaleza, el contrato produce efectos desde el momento de su perfeccionamiento, con independencia de la muerte
de las partes, y patrimonial, porque como se dijo, tiene siempre un objeto susceptible de apreciacin pecuniaria, y
no personalsimo, porque involucra dchos patrimoniales que no son inherentes a la esencia de su personalidad.

Comparacin del contrato con los actos unilaterales (complejos, colectivos y colegiales).
Los actos jcos unilaterales, bastan para formarlos de la existencia de un solo centro de inters. Tambin pueden ser
otorgados por una persona o por una pluralidad de sujetos. En este caso cuando la voluntad de todos ellos integran
una sola parte, un solo centro de inters el acto unilateral se denomina plurisubjetivo o plrimo. Varias personas
participan del mismo negocio en virtud de una comn e igual legitimacin para la tutela de un mismo inters.
Los actos unilaterales plurisubjetisvos, se perfeccionan, por el concurso de las voluntades de varios sujetos que en
algunos casos integran una sola parte. No tienen naturaleza jca contractual. Son actos o negocios jcos pero no
contratos, porque stos requieren el concurso de la voluntad de, al menos, dos partes como centro de inters
distinto, aun cuando no tengan intereses contrapuestos. Es importante diferenciar estos actos de los contratos
porque a ellos no puede aplicarse el rgimen legal del contrato.
Estos actos se clasifican como actos colectivos y complejos, tomando en consideracin el modo en que se integran
las voluntades de los diferentes sujetos. La nocin de cada uno de estos actos difiere segn los autores. Segn
MESSINEO:
A. El acto colectivo es aquel en el cual las voluntades son paralelas, no se integran en una sola, permanecen
diferenciadas, pero se suman. Las manifestaciones de voluntad emitidas por las personas no son recepticias, y si lo
son van dirigidas a terceros. Esas voluntades tienen un inters comn y tienden a un efecto jco comn. Ej.: cuando
varias personas que son titulares en condominio de una cosa, se ponen de acuerdo para enajenarla.
No es contrato porque, en l las declaraciones son de contenido heterogneo, tienden a satisfacer intereses no
coincidentes, son recepticias y producen efectos distintos para cada parte.
B. El acto colegial es una especie dentro del gnero de acto colectivo, porque presenta el mismo carcter, dado
que las voluntades son paralelas y se suman, pero se diferencia porque las voluntades concurren a formar una
voluntad que se imputa a un sujeto diferente de los agentes que la emiten. La voluntad colectiva se forma de un
modo particular, porque proviene de una comunidad organizada de sujetos, es adoptada luego de una deliberacin y
se considera que la voluntad comn es la que surge de la mayora aunque haya una minora disidente.
Ej.: la asamblea de una sociedad o de un consorcio de copropietarios. Las personas con dcho a voto deliberan,
pueden llegar a un acuerdo parcial, pero no contratan, celebran un acto colegial, pues sus voluntades finalmente se
suman para llegar a mayoras estatutarias o a la unanimidad a fin de resolver cul es la voluntad que se imputar a
la sociedad o al consorcio.
C. El acto complejo se integra por voluntades que provienen de personas distintas y que se funden al momento
de su perfeccionamiento. Conforman una voluntad nica. Existen claras diferencias con el contrato porque en l las
partes, que tienen intereses diferentes consienten, se ponen de acuerdo, pero las voluntades permanecen
diferenciadas y autnomas. En cambio, en este caso las personas que tienen iguales intereses, que quieren lo
mismo, funde sus voluntades, las hacen una sola, a fin de que haya una voluntad unitaria. Ej.: el acto jco que
celebra el emancipado por matrimonio con su cnyuge mayor de edad, cuando siendo titular del dominio de una
cosa adquirida a ttulo gratuito, pretende venderla (135).
La expresin acto complejo se ha empleado tambin con una acepcin diferente, para referir al acto que se va
formando por tramos, como sera en la compraventa inmobiliaria, el acuerdo de partes, el otorgamiento de la
escritura y la inscripcin registral.
Naturaleza jurdica de los actos asociativos.
Los actos asociativos son aquellos que las partes celebran con una finalidad comn, en especial, constituir una
persona jca, asociacin o sociedad.
Desde el punto de vista jco, plantean el problema de determinar su verdadera naturaleza, es decir si el acto
constitutivo de una persona jca es o no un contrato y si lo es, que caracteres tiene.
La dificultad consiste en que, aunque se reconoce que estos actos existe pluralidad de voluntades, no es posible
diferenciar con nitidez si esa pluralidad de sujetos que tienen un fin comn, constituye uno o varios centro de
inters. Diferentes teoras tratan de explicar su naturaleza:
- Para algunos autores son actos plurisubjetivos colectivos, por tanto unilaterales, y no son contratos
MESSINEO, no son contratos porque lo que caracteriza al acto asociativo es el inters comn, no si hay una o ms
partes. FONTANARROSA, el negocio jco por cuya virtud se crea una sociedad da origen a una serie de relaciones
jcas entre los socios y entre estos y la sociedad, regulada por normas legales, algunas imperativas, que impiden
reconocer la existencia de un contrato. Para este autor son actos de naturaleza compleja que se alejan e la
tradicional figura del contrato, pero que admite que se aplique el modelo contractual mientras no se encuentre otro
mejor. ALTERINI.
- el acto asociativo es un contrato con caracteres especiales existen intereses contrapuestos, diversas
manifestaciones de voluntad que permanecen separadas y no se suman ni se fundan. La doctrina argentina

comparte esta opinin, y se destaca que a la sociedad se la debe considerar como surgida de un contrato plurilateral
segn lo que establece el 1648. LOPEZ DE ZAVALA, SPOTA.
- Antiguamente se consideraba que la sociedad era un contrato y al mismo tiempo una persona jca. En la
actualidad, hay contrato en el momento constitutivo de la persona jca, pero luego no hay una continuacin de la
figura contractual, de modo que quienes eran parte del contrato pasan a ser socios de la sociedad. Para otros hay
contrato en el momento constitutivo de la sociedad y ese vnculo persiste entre los socios: contrato y persona jca, en
fases sucesivas coexisten en todo el curso de la ejecucin de la relacin. Segn sea, acta la figura del contrato o de
la sociedad.
Entendemos que estos actos constituyen verdaderos contratos de caracteres especiales. El ordenamiento normativo
argentino opt por considerar el acto asociativo como un contrato (tambin la Ley de Sociedades 19.550).
En consecuencia, el contrato asociativo es una especie dentro de los contratos de colaboracin. Es el contrato de
colaboracin que tiene por finalidad comn dar vida a una persona jca. Como parte de ese gnero, es el opuesto a
contrato de cambio (hay lnea recta de intereses contrapuestos, equivalencia de prestaciones dado por sinalama
funcional, en cambio en el contrato asociativo las voluntades en crculo, no hay equivalencia de prestaciones, no
existe sinalama funcional, es eventualmente plurilateral, tiene rganos de gob y es un contrato abierto, se pueden
agregar socios).
Diferencias del contrato con otros actos bilaterales.
1. Convencin y contrato:
- En el dcho romano y con posteridad en el francs, la convencin se consider un acto jco bilateral por el cual se
crean, modifican o extinguen dchos, en cambio el contrato slo permite crear dchos.
- En el CC italiano se los distingue, porque la convencin es un acuerdo de voluntades cuyo contenido es
extrapatrimonial, mientras que el contrato tiene necesariamente contenido patrimonial.
- Ambos trminos expresan la idea de un acuerdo de voluntades con un objeto jco, pero mientras la convencin es
el gnero con el que se designa a todos los actos jcos bilaterales, que incluira los negocios patrimoniales y
familiares contrato sera una de las especies contenidas en l, compresiva slo de los patrimoniales. (Lopez de
Zavala, Salvat)
- Otros afirman que el 1197 cuando dice las convenciones hechas en los contratos.. permite inferir que el
codificador consider al contrato como gnero, que contiene las convenciones y los pactos, aunque us
equvocamente los trminos convencin y pacto (Alterini, Aparicio)
Todos los contratos son convenciones pero no viceversa porque la convencin puede tener contenido
extrapatrimonial.
2. Pacto y contrato:
- Pacto es una clusula o conjunto de clusulas accesorias especiales, incluidas por las partes en un contrato tpico,
a fin de modificar sus efectos normales o naturales. Ej.: clusula penal, pacto comisorio y la sea.
- en la tradicin romana, la diferencia era esencial. Sin embargo la evolucin del concepto de nudo pacto fue
conduciendo progresivamente a la formacin del concepto moderno de contrato.
3. Contrato y negocio jco personalsimos:
- negocio jco personalsimos, son aquellos actos que contienen dchos o relaciones inherentes a la persona, relativos
a la esencia de su personalidad y sus ms vitales manifestaciones jcas, respectos de las cuales se requiere
exclusividad de decisin.
- el contrato es el instrumento por excelencia del mbito patrimonial, los negocios personalsimos, estn fuera de
las categora de lo patrimonial.
- Rol de la autonoma privada N.P est muy limitada por el orden pblico, en ellos prevalece la teora de la
voluntad interna sobre la voluntad declarada, a diferencia de C que prevalece sta ltima.
- Consentimiento N.P se exige un mayor grado de espontaneidad y se aprecian con mayor rigor los vicios de la
voluntad. La capacidad de la persona difiere de la exigida en materia contractual, y no cabe la celebracin mediante
representacin.
- En materia de forma N.P prevalecen las solemnidades, con el fin de tutelar a la persona cuyos dchos
personalsimos integren el contenido del acto.
2.3 Parte contractual.
Concepto
Las personas que se ponen en contacto con miras a la celebracin de un contrato se denominan por lo general
contratantes.

Tcnicamente se emplea el trmino parte que significa centro de inters, concepto diferente de contratante y de
sujeto contractual. Se habla as de parte vendedora y parte compradora, en la compraventa y en el contrato de
leasing de parte dadora y parte tomadora.
Para que haya contrato tiene que haber al menos dos partes. No siempre que dos personas se relacionan mediante
manifestaciones de voluntad que involucren su patrimonio celebran un contrato. Ej.: no son partes de un contrato el
tenedor de un pagar y su firmante cuando entran en tratativas para el pago.
La determinacin de quines son partes del contrato es importante al momento de establecer a quienes se extienden
sus efectos.
Clases: simple y plurisubjetiva.
Parte simple o singular integrada por la voluntad de una persona, aun cuando sea una persona jca integrada por
varias personas fsicas, la parte es la persona jca y por lo tanto singular.
Parte plurisubjetiva o compleja se integra por la voluntad de varias personas. Ej.: si 2 o 3 personas deciden
celebrar en calidad de locatarias un contrato de locacin. La parte locataria ser una parte plurisubjetiva.
Las relaciones jurdicas entre los sujetos de la parte plurisubjetiva.
Si varias personas deciden asumir el rol de parte de un contrato, la relacin que se traba entre ellas constituye un
acto o negocio jco (944).
Ese acto jco es tambin un contrato? No, ya que se trata de un solo centro de intereses y en consecuencia el negocio
es unilateral. Pero por el nmero de sujetos, es un acto plurisubjetivo o plrimo, dentro de sta categora se trata de
un acto complejo porque las voluntades se funden. Todas las voluntades que la integran deben ser vlidas para que
el negocio jco subyacente sea productor de efectos. Constituyen un centro de inters indivisible.
Dicho negocio unilateral plurisubjetivo, est destinado directamente a la formacin del consentimiento que
perfeccionar el contrato por ellas querido, y queda unido a l por un estrecho vnculo de conexidad. Ej.: el acuerdo
de los condminos de un inmueble que deciden vender (negocio unilateral plurisubjetivo) y el contrato de
compraventa que luego celebran con otra parte, la parte compradora.
El legislador suele incluir entre las normas de los contratos tpicos algunas reglas que ordenan la relacin entre la
parte plurisubjetiva frente a su contraparte y tambin frente a los 3. Ej.: en el mandato 1945 que establece la
solidaridad de los mandantes plurales frente al mandatario.
2.4 Elementos de los contratos
Son los componentes de su estructura, que pueden analizarse para conocer su interior.
Se han clasificado tradicionalmente en esenciales, naturales y accidentales.
No es compartida por toda la doctrina esa clasificacin, porque consideran que lo importante es saber que el
contrato es el resultado del concurso de varios elementos, cuya diferente importancia se pone de manifiesto por las
consecuencias de su carencia (MESSINEO).
Otros autores discuten la denominacin de los elementos naturales y accidentales porque consideran que no son
componentes del contrato, sino efectos propios de algunos contratos o pactos (MOSSET ITURRASPE). Aun como
efectos, son tambin componentes o elementos y nada impide que en la dogmtica se los analice junto a los
elementos esenciales.
En la actualidad se distinguen correctamente con precisin los elementos del contrato de los presupuestos o
requisitos de validez extrnsecos, que son la capacidad de los agentes del acto y la forma del mismo. Tambin se
diferencian los elementos del contrato de otros requisitos extrnsecos al mismo, como son sus circunstancias.
Elementos esenciales generales y particulares.
Elementos esenciales:
- son indispensables para la existencia del contrato, de moso que, si un acto jco carece de alguno de ellos no
puede ser calificado como tal
- Tambin denominados estructurales o constitutivos
- Estn expresamente establecidos
- Una opinin mayoritaria de la doctrina moderna considera que son: el consentimiento, el objeto y la causa.
Por lo tanto para afirmar que existe contrato vlido, resulta imprescindible constatar la existencia de un
acuerdo de voluntades, que recae sobre algo lcito que las partes quieren y, verificar para qu quieren las
partes lo que quieren. Algunos autores agregan la forma cuando es exigida por la ley o por las partes.
- La causa no es admitida por quienes se enrolan en teoras anticausalistas, como Salvat, que considera que
el consentimiento y el objeto son indispensables, mas la capacidad y la forma no siempre son esenciales,
la capacidad contribuye a la validez del contrato, pero faltando ella, ste no deja de existir, sino que puede
dar lugar a la accin de nulidad.

Existen grandes interrogantes, sobre todo si se adopta una nueva concepcin del contrato un tanto diferente
al concepto legal. Los elementos para que haya contrato seran: existencia de 2 o mas partes; intercambio
de prestaciones y/o acuerdo de voluntades para reglar dchos; patrimonialidad, implcita en el intercambio
de prestaciones, y tambin necesaria en los dems dchos objeto del acuerdo; comportamiento de buena fe,
inicial y sostenido durante toda la vigencia del contrato; finalidad lcita y til.

Elementos estructurales o esenciales particulares:

- son los componentes que el legislador o la costumbre imponen para la existencia de determinados contratos
y que permiten diferenciar unos contratos, de otros.
- Ej.: para que exista compraventa se requiere que una parte se obligue a transferir el dominio de una cosa y
la otra a pagar un precio con determinados caracteres, si no se dan esos dos componentes puede haber
contrato, pero no ser compraventa.
Efectos accidentales y naturales.
Elementos o efectos naturales:
- son los que derivan de la naturaleza del contrato
- estn en todos los contratos de la misma especie
- son componentes de pleno dcho del contrato
- no estn impuestos por normas imperativas, las partes pueden excluirlos o ampliar o reducir sus efectos
- ej.: contratos bilaterales onerosos son elementos naturales la facultad comisoria implcita, la garanta de
eviccin y la garanta de redhibicin
- tienen una importancia singular en los contratos celebrados por adhesin.
Elementos o efectos accidentales:
- no integran el contrato pero, las partes en virtud del principio de autonoma privada pueden adicionar.
- Ej.: condicin, plazo y cargo, clusula penal, sea y pacto comisorio.
2.5 Formacin del contrato.
La voluntad. Su manifestacin.
El rol de la voluntad es un tema central, ya que el acto o negocio jco es un hecho humano voluntario y lcito.
Diferencia entre manifestacin y declaracin de voluntad: diversas categoras y modos de manifestar.
El 1137 emplea el trmino declaracin de voluntad. El 1140, 1144 y 1145 hablan de la manifestacin de la
voluntad.
Manifestar la voluntad significa exteriorizar, dar a conocer, colocar en el exterior del sujeto su voluntad interna.
Manifestacin es un trmino genrico, porque comprende cualquier medio que la persona emplee para hacer saber
su voluntad, ya sean signos del lenguaje, puro comportamiento o inclusive el mismo silencio.
Declarar, es un modo especial de manifestar mediante un hecho jurdicamente relevante del habla. Para declarar, la
persona emplea el habla, que es un acto individual del ejercicio del lenguaje, realizado a elegir determinados
signos, entre los que ofrece la lengua mediante su realizacin oral o escrita. Por lo tanto la declaracin de la
voluntad es una manifestacin formal que realiza una persona y que tiene efectos jcos.
La doctrina jca ha elaborado una clasificacin de los modos de manifestar la voluntad, que no coincide con la
adoptada por el Cdigo Civil:
1. Segn el modo inmediato, o no, en que puede conocerse la voluntad interna del agente, la manifestacin puede
ser:
- Directa: cuando la voluntad de la persona que obra puede inferirse de su comportamiento, porque
usualmente se hace reconocible la intencin (Ej.: una persona que envi a otra una nota formulando una
oferta de contrato de compraventa, remite otra nota haciendo saber que ha revocado esa oferta).
- Indirecta: cuando la voluntad de la persona se manifiesta mediante un comportamiento, que no permite
revelar su intencin pero que, uniendo ese comportamiento con otros hechos permite inferir su real
intencin. (Ej.: en el Ej. Anterior la persona que envi la oferta, al da siguiente de haberlo hecho, vende la
cosa a una persona distinta de la destinataria de su oferta. Puede inferirse que el oferente pretendi
revocarla, aunque no la haya hecho de manera directa)
2. Segn haya o no signos del lenguaje para hacer conocer la voluntad interna del sujeto, la manifestacin se
denomina:
- por comportamiento declarativo: cuando la persona se manifiesta por medio de una declaracin expresa,
por signos del lenguaje (Ej.: en el Ej. Anterior el oferente que remiti la nota revocando la oferta)

por comportamiento no declarativo: cuando el sujeto exterioriza su voluntad mediante un acto de ejecucin
de una intencin negocial, pero no se expresa por ningn medio del lenguaje (Ej.: un comerciante que ha
formulado una oferta en el interior de su negocio exhibiendo una mercadera con su precio y forma de
pago, retira el exhibidor y la mercadera de la vista del pblico).
La manifestacin indirecta puede exteriorizar la voluntad de la persona mediante comportamiento declarativo
(revocar un testamento, enajenar la cosa legada) o mediante no declarativo (destruccin del testamente olgrafo en
el que figura el legado).
Nuestro CC en los 1145 y 1146 refiere a consentimiento expreso y tcito, en vez de referir exactamente a
manifestacin expresa y tcita.
Consentimiento o manifestacin expresa no es equivalente a manifestacin directa, ya que de acuerdo con el
1145 del CC existe consentimiento expreso cuando se manifiesta verbalmente, por escrito, o por signo
inequvocos. Es decir que incluyen sin diferenciar las manifestaciones por comportamiento declarativo y no
declarativo y las manifestaciones directas e indirectas.
La manifestacin tcita o consentimiento tcito es aquel que resulta de hechos, o de actos que lo presupongan, o
que autoricen a presumirlo, tampoco equivale a manifestacin indirecta, pues, puede haber comportamiento
declarativo, que es expreso y sin embargo haber manifestacin tcita.
La manifestacin de voluntad tcita, segn el 1146, se presume si una de las partes entregare, y la otra recibiere la
cosa ofrecida o pedida; o si una de las partes hiciere lo que no hubiera hechos, o no hiciere lo que hubiera hecho si
su intencin fuese no aceptar la propuesta u oferta.
La clasificacin legal ha sido criticada porque no incluye el silencio como manifestacin de la voluntad. Sin
embargo el mismo Cdigo lo admite en los 919 y 1878.
3. Segn que para producir sus efectos, deba ser recibida o no por su destinatario:
- Recepticia: para ser eficaz debe dirigirse a uno o varios destinatarios, y no produce efectos si no llega a su
consentimiento
- No recepticia: produce sus efectos propios al ser emitida, con independencia del conocimiento que otros puedan
tener de ella (Ej.: el reconocimiento de un hijo, efectuado por su progenitor, que le permite acceder a la filiacin,
con independencia del conocimiento que tenga del hijo).
En nuestro dcho, por lo general se admite que la aceptacin de una oferta es una manifestacin recepticia; sin
embargo en sentido estricto, no lo es, porque como se ver produce efectos desde el momento en que se expide, aun
cuando no haya llegado a su destinatario.
Divergencia entre voluntad interna y voluntad declarada del agente que realiza el acto.
Diversas teoras:
- Teora de la voluntad interna o real debe primar la voluntad real, lo que quiere el agente, se protege esa
intencin. Postura del CC francs siguiendo a SAVIGNY.
- Preeminencia a la voluntad exteriorizada a lo expresado por el agente, interpretado de acuerdo a las
pautas de una persona razonable (BETTI, doctrina alemana)
- Teora mixta hace prevalecer la voluntad interna, salvo cuando se crea una apariencia, supuesto en el que
prima la voluntad declarada, en virtud del principio de confianza
Como modificacin a la teora de la voluntad aparece la teora de la responsabilidad, segn la cual cuando hay
divergencia, prevalece la voluntad declarada cuando ha mediado negligencia en el emisor de la declaracin.
Como revisin de la teora de la declaracin aparece la teora de la confianza, que sostiene la prevalencia de la
voluntad declarada cuando ha suscitado en otras personas diferentes del emisor expectativas serias que no puede ser
defraudadas.
En la formacin del contrato, debe aplicarse, en principio la teora de la declaracin, dndose prevalencia a la
voluntad manifestada, pues en el proceso de formacin la manifestacin de voluntad de una parte crea expectativas
seria en la contraparte, de modo que, en virtud del principio de confianza, el que exterioriz su voluntad est
obligado a mantenerse en lo externo, aunque difiera de su voluntad interna.
Por excepcin, puede tomarse en consideracin la real voluntad interna si la contraparte la conoca o no poda
ignorarla. Es preciso conforme a las circunstancias, que no haya conocido ni debido conocer la intencin verdadera

de quien emiti la declaracin de voluntad. Adems es necesario que una persona sensata, colocada en la misma
situacin, la hubiera tenido por verdadera. De alguna manera es la posicin de nuestro CC en los 533 y 1198.
Vicios.
El silencio como manifestacin de voluntad.
El silencio no es slo callar, no hablar, no expresar ideas, sino tambin no adoptar ningn comportamiento, es una
actitud omisiva.
Regla general: el silencio opuesto a actos o a una interrogacin no implica manifestacin de voluntad (919). El
silencio es equvoco, dado que no hay modo de conocer cul es la voluntad de una persona que permanece callada
y sin adoptar ninguna conducta, cuando es interrogada para que firme o niegue una aseveracin.
Excepciones: - cuando haya una oblig de explicarse por la ley
- o por las relaciones de familia
- o a causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.
La pauta para atribuir un significado al silencio es el principio de la buena fe.
Nos interesa el ltimo supuesto, que en el 1878 aparece: Entre ausentes la aceptacin del mandato no resultar del
silencio del mandatario, sino en los casos siguientes: 2 Si el mandante le confiri por cartas un mandato relativo
a negocios que por su oficio, profesin o modo de vivir acostumbraba recibir y no dio respuesta a las cartas.
Las denominadas conductas sociales tpicas o relaciones contractuales de hecho.
La tecnologa permite con frecuencia proceder por pura conducta sin comportamientos declarativos. Ej.: clickear
una opcin en una pgina Web para adquirir una cosa, o introducir un automvil en un estacionamiento con
barreras computarizadas, que slo emiten un ticket con cdigos de barra.
Desde el punto de vista jco, en esos casos existe, por lo general una oferta al pblico, seguida de un
comportamiento congruente por parte de los interesados en aprovecharla, conducta que implica aceptacin aunque
no exista una tpica declaracin de voluntad.
La situacin que se crea entre las partes ha planteado para la doctrina clsica el desafo de dilucidar si se trata de
una relacin contractual o de una nueva y diferente fuente de oblig.
HAUPT, en Alemania, LARENZ se trata de una conducta social tpica, tambin denominada relacin
contractual de hecho.
Para algunos no hay contrato porque no hay consentimiento, dado que se carece de declaraciones de voluntad, se
tratara de actos lcitos no contractuales.
Para otros, las relaciones son, en su nacimiento de hecho no de dcho pero su regulacin es contractual.
La mayora de la doctrina, sostiene, que no se trata de una nueva fuente de oblig ni demeras situaciones o
pretensiones de hechos, sino que son verdaderos contratos, celebrados mediante manifestaciones de voluntad por
comportamiento no declarativo.
Hay quienes colocan estas relaciones en una categora intermedia de para-contratos.
Presupuesto de la voluntad vlida.
Los elementos esenciales o estructurales del contrato, para la teora clsica son consentimiento, objeto y causa. El
consentimiento para ser vlido, tiene como presupuestos necesarios la capacidad de las personas que son parte en
su formacin y la manifestacin de la voluntad, mediante la forma requerida por la ley o por las partes. Si bien son
requisitos extrnsecos a l, pero son determinantes de su eficacia.
Legitimacin y capacidad para contratar.
La capacidad jca se define como la aptitud para adquirir dchos y contraer oblig. la aptitud de ser titular de
intereses y deberes jcos sin exclusiones originarias debidas a factores discriminatorios.
La legitimacin, es la aptitud atribuida o integrada por la ley o por la voluntad para adquirir dchos, contraer oblig o
para disponer de objetos concretos, por s, por medio de otro o por otro.
Se afirma que la capacidad depende de un modo de ser del sujeto en s mismo, la legitimacin resulta de una
posicin del sujeto con relacin a las cosas o a los dems.
Se dice que, en sentido amplio, la legitimacin coincide con la capacidad, quien tiene capacidad est legitimado
para contratar. Sin embargo la legitimacin para obrar exige, de ordinario, que la persona tenga la titularidad del
dcho, la capacidad correspondiente y goce de disposicin del dcho.
Aunque la persona tenga capacidad y titularidad, si carece del poder de disposicin de sus dchos, carece de
legitimacin. Ej.: titular de dcho-quiebra-capaz, titular-carece de legitimacin para enajenar sus dchos que se
encuentran en la masa de bienes de la quiebra-no tiene disposicin-la sentencia de quiebra lo ha desposedo.
El acto celebrado por quien carece de legitimacin es vlido entre las partes, pero frente a terceros resulta ineficaz
por inoponibilidad. Ej.: acto celebrado por fallido.

Es posible tambin que exista legitimacin sin titularidad denominada legitimacin excepcional o de 2 grado. Ej.:
en el caso del mandatario con mandato representativo, que tiene facultades para enajenar un bien del mandante.
Est legitimado para disponer del bien si obra dentro de las facultades conferidas, pero, como el mandatario obra en
nombre y en inters de su mandante, su legitimacin depende de que ste tenga, a su vez, legitimacin para obrar,
es decir que tenga capacidad, titularidad y poder de disposicin.
El sistema atribuye la validez a ciertos actos realizados por personas que, siendo capaces carecen de titularidad y
poder de disposicin, por lo cual podra pensarse que les reconoce legitimacin para obrar. Pero no es as, lo hace
como medio para proteger a los 3 de buena fe y a ttulo oneroso. Ej.: caso del heredero aparente que enajena bienes
de la sucesin.
Determinacin y anlisis de las incapacidades enumeradas en el artculo 1160 del Cdigo Civil.
El 1160 es una de las normas que muestra la deficiente metodologa del CC en materia de capacidad, efecta una
enumeracin innecesaria, e incluye como casos de incapacidad, supuestos que la doctrina no los considera como
tales.
Se enumeran en esta norma:
1. Incapaces por incapacidad absoluta (incapaces de hecho absolutos: 54).estas personas que formalmente
padecen de tal grado de incapacidad en la vida cotidiana, celebran con frecuencia toda especie de contratos.
Algunos validan los contratos celebrados por estos incapaces alegando que, en virtud de la costumbre, debe
reconocrseles capacidad para los pequeos contratos. La alusin al pequeo contrato no parece acertada, pues,
en ocasiones un pequeo contrato determina la asuncin de riesgos importantes y daos cuantiosos.
Otros autores fundamentan la validez de los contratos celebrados por incapaces para actos usuales de la vida
cotidiana en la autorizacin presunta de los representantes legales del incapaz. Esta fundamentacin se enfrenta con
un problema cuando el representante legal prueba que haba prohibido expresamente el acto, por lo cual no haba
autorizacin. En consecuencia la validez o nulidad del contrato, dependera de la buena o mala fe del representante
legal.
En nuestra opinin, si se admite que el contrato puede perfeccionarse por el consentimiento de las partes, as como
por el mero intercambio de prestaciones, y se pone el eje en el equilibrio prestacional y no en el consentimiento, la
validez de los contratos para las necesidades ordinarias de la vida cotidiana son una lgica consecuencia de la
realidad de los hechos.
El CC peruano de 1984, resulte el caso de los contratos celebrados para algunos incapaces, los menores de 16 aos.
Es posible ya que la incapacidad absoluta de los menores de 16 aos tiene excepciones. Nuestro rgimen es
diferente, en l los incapaces absolutos son tales y su incapacidad slo puede suplirse por la representacin.
2. Incapaces por incapacidad relativa. (Incapaces de hecho relativos: 55).
3. Incapaces de dcho, personas que estn excluidas de poder contratar con personas determinadas (representantes
legales que tienen prohibido contratar con sus representados 450).
Hay que destacar la prohibicin de contratar entre esposos cuando los contratos suponen intereses divergentes
(compraventa, permuta, cesin) pero si pueden el mandato, comodato, depsito.
Nuestro CC no tiene una norma gral que determina la incapacidad de dcho de cnyuges para contratar entre s, pero
en el 1358 dispone que el contrato de venta no puede tener lugar entre marido y mujer, aunque hubiese separacin
judicial de los bienes de ellos. Esta prohibicin se ha extendido a los contratos en los que existen intereses
contrapuestos entre las partes.
4. Incapaces de derecho, personas que estn excluidas de poder contratar respecto de cosas especiales.
La incapacidad es en razn de las personas que son titulares de esas cosas, en realidad. Ej.: prohibido contratar
respecto de una herencia futura.
5. Las personas a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de los contratos.
Contratos celebrados por incapaces de hecho.
1047 la nulidad absoluta de un acto jco (cuando se afecta el inters general) puede ser alegada por todos los que
tengan inters en hacerlo, excepto el que ha ejecutado el acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
Puede tambin pedirse su declaracin por el ministerio pblico, en el inters de la moral o de la ley. Adems,
debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece manifiesta en el acto. El acto no es
susceptible de confirmacin y la accin es imprescriptible. Ej.: contrato de compraventa celebrado entre cnyuges.
1048 quines pueden pedir la nulidad de un acto jco cuando se trata de una nulidad relativa que vulnera un
inters particular, y por tanto, la accin es prescriptible y el acto confirmable. Establece que la nulidad relativa no
puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte, ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico

en el solo inters de la ley, ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes. Ej.:
contrato celebrado por un demente declarado en juicio.
Anlisis de los arts. 1164, 1165 y 1166 del Cdigo Civil.
1164 El derecho de alegar la nulidad de los contratos, hechos por personas incapaces, slo corresponde al
incapaz, sus representantes o sucesores, a los terceros interesados, y al ministerio de menores, cuando la
incapacidad fuere absoluta y no a la parte que tena capacidad para contratar.
- La ltima frase es la nica que no ha merecido objecin. Es correcto que la parte capaz no pueda alegar su propia
torpeza. Poda sin embargo, hacer saber la incapacidad y el Ministerio de Menores podra alegarla si el contrato no
fuera conveniente para el incapaz. Si la parte capaz se entera de la incapacidad de la otra parte una vez concluido el
acto y antes de comenzar su ejecucin, podra pedir se subsane el defecto, tendra dcho a suspender la ejecucin del
contrato hasta que se resuelva la cuestin de su invalidez.
- La norma tiene su fuente en el 1877 de FREITAS El dcho de alegar la nulidad de los contratos hechos por
personas incapaces o con incapacidad accidental slo corresponde a la parte incapaz, a sus representantes y a sus
sucesores; y tambin a terceros interesados o al Ministerio Pblico, cuando la incapacidad fuera absoluta, mas no
corresponde a la otra parte que tena capacidad para contratar. FREITAS divide rotundamente dos sectores: uno,
confiere accin al incapaz, sus representantes y sucesores, el segundo, a los 3 interesados o al Ministerio Pblico.
Nuestro CC no hace esa diferencia.
- La doctrina clsica considera que esta norma debe reelaborarse.
- A primera vista el Art. Parece regular un supuesto de hecho: el contrato celebrado por un incapaz. Problema: no
aclara si se trata slo de la accin para alegar la nulidad de contratos celebrados por incapaces de hecho o tambin
por incapaces de dcho.
Para la mayora de los autores regula dos supuestos diferentes que debieron ser separados en dos normas tambin
diferentes. Cuando dice: el dcho de alegar la nulidad de los contratos, hechos por personas incapaces, debi decir
incapaces de hecho, slo corresponde al incapaz, sus representantes o sucesores. A esta conclusin se arriba
concordndolo con el 1047. El CC confunde porque dice solo, pareciendo indicar que va a seleccionar algunas
personas, y de inmediato enumera a todos los que podran alegar nulidades.
- La segunda parte debera comenzar donde dice a terceros interesados, y al ministerio de menores, cuando la
incapacidad fuere absoluta, y en lugar de esa frase debera consignar a los terceros interesados y al Ministerio
Pblico cuando la nulidad fuere absoluta. Se interpreta que refiere a los casos de nulidad absoluta, no de
incapacidad absoluta, como dice la norma, porque si lo absoluto es la nulidad, estn legitimados para alegarla los 3
interesados y el MPFISCAL, de acuerdo con el 1047. en cambio, si se trata de incapacidad absoluta, que es una
incapacidad de hecho, los 3 interesados son precisamente, quienes no pueden alegarla. De manera que debera
quedar redactada del siguiente modo: el dcho de alegar la nulidad de los contratos hechos por personas incapaces
de dcho corresponde a 3 interesados y al MP.
- Otra interpretacin que no compartimos, se ha dicho que el artculo debe aplicarse tal como est escrito, porque la
facultad para solicitar la nulidad del contrato que le acuerda a los 3 interesados, alude a los acreedores del incapaz
que podran accionar por la va subrogatoria. Sin embargo, los acreedores cuando emplean la accin subrogatoria
no son 3, sino partes del contrato.
1166 Si el incapaz hubiese procedido con dolo para inducir a la otra parte a contratar, ni l, ni sus representantes
o sucesores tendrn dcho para anular el contrato.
- Se sanciona la accin dolosa de algunos incapaces.
- Se exceptan dos supuestos: que el incapaz fuere menor y que el dolo consistiere en la ocultacin de la
incapacidad.
- A qu menor se refiere la disposicin legal? Algunos autores opinan que sera el menor impber, que hasta los 14
aos podra alegarse la nulidad, concordando con el 2259 que habla del dolo del menos impber en el contrato.
Otros, con mayor acierto, sostienen que debe tratarse de un menor de no ms de 10 aos (921) pues a esa edad se
adquiere el discernimiento para los actos ilcitos, como sera la accin dolosa.
- Por otro lado, la norma tiene en consideracin que el dolo que vicia la voluntad es el dolo principal que debe
reunir los requisitos del 932. por esa razn se ha interpretado que cuando el dolo consistiera en la mera ocultacin
de incapacidad, sin emplear ningn artificio ni engao que signifique afirmar engaosamente su capacidad, podra
tambin alegarse la nulidad del contrato celebrado por el incapaz, porque se tratara de un dolo incidente.
1165 Declarada la nulidad de los contratos, la parte capaz para contratar no tendr derecho para exigir la
restitucin de lo que hubiere dado, o el reembolso de lo que hubiere pagado, o gastado, salvo si probase que existe
lo que dio, o que redundara en provecho manifiesto de la parte incapaz.
- Una vez decretada la nulidad del contrato celebrado por el incapaz, su efecto ppal sera que las cosas volvieran al
estado anterior, es decir que las partes se restituyeran recprocamente lo que hubieran recibido (1050 y 1052). Sin

embargo el 1165 niega a la parte capaz, el dcho para exigir la restitucin de lo que hubiere dado, o el rembolso de
lo que hubiere pagado o gastado.
- La disposicin trata de proteger al incapaz, porque le permite peticionar la nulidad del contrato que lo perjudica,
aunque no tenga en su patrimonio el bien que le fue entregado por la parte capaz.
- Se crea un privilegio para los incapaces que contradice lo establecido en el 58.
- En 2 casos el contratante capaz puede pedir la restitucin de lo que entreg: si existe en el patrimonio del incapaz
lo que dio, o bien si redund en provecho del incapaz, aun cuando no exista la cosa en su patrimonio.
- La prueba est a cargo del contratante capaz.
- El fundamento de la accin que se le concede a la parte capaz, es el enriquecimiento sin causa.
Rgimen aplicable a los religiosos profesos, concursados, penados e inhabilitados.
Religiosos profesos:
Son personas de gnero femenino o masculino que ingresan una orden religiosa regulada por el Dcho cannico que
rige en la Iglesia catlica. Junto con el voto de castidad, realizan el voto de pobreza, por el que transfiere a la orden
de sus bienes actuales y los que adquiera en el futuro y el voto de obediencia, por el que se somete a la voluntad de
los Superiores jerrquicos de la oden a la que ingresa.
Su diferencia con los religiosos seculares es que stos ltimos poseen la administracin y disposicin de sus
patrimonios. Son los sacerdotes o clrigos.
De que tipo de incapacidad se refiere en el 1160?
Autores como MACHADO, sostienen que son incapaces de hecho. Otros, APARICIO, incapaces de dcho. Otros
LAFAILLE MI, en opinin que compartimos, estiman que carecen de legitimacin para contratar, porque si bien
son capaces no podran tener la titularidad de los bienes. En consecuencia los contratos que celebre el religioso
profeso son vlidos porque es una persona capaz, pero inoponible a sus conventos.
Rivera, considera que el acto realizado por l es plenamente vlido, porque la norma es inconstitucional. GHERSI
no tiene vigencia la norma aunque no haya sido modificada.
Hay dos casos en que pueden contratar:
1. Cuando compran bienes muebles a dinero de contado (no tiene justificacin alguna en la actualidad, porque
hay bienes muebles que son notoriamente ms valiosos que algunos inmuebles)
2. Cuando contratan por sus conventos (no es tal, porque no lo hace a nombre propio sino en representacin
de la comunidad religiosa, que seguramente, ser la que tiene personera jca)
Los concursados fallidos:
El 1160 refiere a comerciantes fallidos y a estipular concordato con los acreedores dos conceptos que han sido
modificados.
En la actualidad la ley de concursos 24.522 habla de concursados y fallidos, que pueden o no ser comerciantes, y
denomina acuerdo con los acreedores al antiguo concordato.
El fallido es la persona a la que se le ha declarado la quiebra en trmite concursal y, como consecuencia, ha sido
desapoderada de sus bienes. La sentencia de quiebra determina que el fallido pierde la admin. y dispo de sus bienes,
que pasan a formar parte de la masa concursal.
La cuestin es determinar si el fallido es una persona capaz o incapaz para contratar y, en su caso, qu clase de
incapacidad padece.
La doctrina clsica consider que era incapaz, y discuta si de hecho o de dcho. En la actualidad, hay un criterio
uniforme acerca de que no se trata de ninguna incapacidad, sino de la falta de legitimacin para obrar que pesa
sobre el fallido.
Es un error considerar que el fallido es incapaz de hecho, sobre todo si luego se admite que el acto que celebra es
inoponible a la masa concursal, pues si es incapaz de hecho no habra inoponibilidad, sino nulidad relativa.
La limitacin est vinculada a los efectos del desapoderamiento, que le hace perder la legitimacin para obrar
respecto de los bienes que integran la masa concursal. Hasta que los bienes sean rematados, el fallido tiene
titularidad y capacidad, pero carece del poder de disposicin y por tanto no tiene legitimacin para obrar.
Si celebrara contratos, sera vlido entre el concursado y su contratante, pero inoponible a la masa de acreedores.
Los penados con penas de prisin o reclusin por ms de tres aos:
Son calificados como incapaces de hecho relativos, a los que se somete a curatela, se decreta la prdida de sus
bienes y de la facultad de disponer de ellos por actos entre vivos.
El fundamento de estas restricciones, para cierta doctrina es punitivo, avalado por el C Penal pero no x CC.
Otros, consideran que es una tutela para los bienes y la flia del penado.
De cualquier perspectiva se propicia la derogacin de las restricciones de carcter patrimonial que se imponen al
penado.

En la actualidad no puede considerarse que el penado, por el hecho de estar recluido y separado de la sociedad
civil, merezca una proteccin especial. sta solo se justificaba en el pasado cuando los penados eran confinados y,
prcticamente, no tenan contacto con el mundo circundante.
Los inhabilitados:
Alguna doctrina comprende tambin entre los incapaces de hechos relativos a los inhabilitados del 152 bis. En
nuestra opinin estas personas son capaces porque tienen aptitud para celebrar por s los actos jcos. Para actuar en
el mundo jco no requieren representante legal sino asistente.
La persona inhabilitada puede celebrar por s sola algunos actos, como ser los de administracin, salvo, aquellos
que les prohba la sentencia de inhabilitacin. Los actos de disposicin deben celebrarlos con la asistencia del
curador. Pero, en ningn caso se desplaza la voluntad del inhabilitado, como sucede en la representacin de los
incapaces.
El asistente debe restar su asentimiento en el mismo momento de la celebracin del acto, o con posteridad, en cuyo
caso aprueba, convalida o ratifica el acto celebrado por el inhabilitado. Se trata de un acto complejo, ambas
manifestaciones unilaterales conforman la voluntad que se imputa a la parte de inhabilitado en el contrato que ha de
celebrar.
Presupuesto de la voluntad vlida: Forma.
Concepto.
Es multvoca.
En el mundo jco, se la emplea en sentido amplio, para designar el modo de expresin de la voluntad. Desde este
punto de vista se confunda la forma con la exteriorizacin y con la voluntad, y todos los actos jcos son formales,
porque la voluntad debe exteriorizarse.
En un sentido estricto, de acuerdo con el 973, forma es el conjunto de prescripciones de la ley respecto de las
solemnidades que deben observarse al momento de la formacin del acto jco. Esta norma expresa un error
conceptual: la forma legal es el conjunto de solemnidades, no de prescripciones de la ley.
Como regla la ley impone escasas solemnidades, sobre todo en materia de contratos, por eso se dice que el ppio
gral es la libertad de formas (974), que no es ms que una aplicacin del ppio de autonoma privada.
No debe confundirse el concepto de forma con el de prueba. La forma, son solemnidades que hay que observar, Ej.:
el otorgamiento del acto por escritura pblica. La prueba, en cambio, es el empleo de las formalidades para la
acreditacin de un hecho, Ej.: la acreditacin de un hecho por el relato contenido en la escritura pblica.
Tampoco debe confundirse el instrumento pblico o privado con el acto jco formalizado en l. El acto jco,
contrato, podra ser nulo y el instrumento vlido, o al revs. As una compraventa celebrada mediante escritura
pblica podra ser nula por incapacidad de dcho de las partes, si las partes fueran cnyuges, pero la escritura
pblica sera vlida si reuniera todos los requisitos exigidos para dicho instrumento pblico; en cambio, podra
darse el caso de una compraventa vlida que reuniera todos los requisitos de un contrato, pero el instrumento
pblico fuera nulo por la falta de la firma del escribano pblico.
Finalidad e importancia.
Dcho romano forma esencial para la existencia de un contrato, pues la nocin estaba vinculada al cumplimiento
de las solemnidades y no a la formacin del consentimiento. Finalidad: impresionar los sentidos de los otorgantes y
los testigos a fin de consolidar una prueba futura del acto, de manera que se trataba de proteger a las partes.
En las codificaciones modernas, la forma de los actos jcos se exige como requisito para que el acto surta plena
eficacia pero no para su validez. Finalidades:
- coadyuva a que el otorgante del acto pueda informarse acerca de sus efectos y reflexionar antes de su
otorgamiento
- los requisitos de forma facilitan la prueba del acto
- a las solemnidades se agrega ahora, con frecuencia la exigencia de inscripcin registral de los actos
otorgados, es decir que forma y registracin se acompaan. En este caso la finalidad del legislador es
proteger mediante la publicidad registral, no slo a las partes sino tambin a los 3.
El cumplimiento de las formalidades suele traer aparejada cierta lentitud, lo que conspira contra la celeridad del
mundo negocial moderno. Pese a ello se observa en la actualidad una vuelta al formalismo.
Forma impuesta por las partes.
En virtud del ppio de autonoma privada.
975 En los casos en que la expresin por escrito fuere exclusivamente ordenada o convenida, no puede ser
suplida por ninguna otra prueba, aunque las partes se hayan obligado a hacerlo por escrito en un tiempo
determinado, y se haya impuesto cualquier pena; el acto y la convencin sobre la pena son de ningn efecto.

Ratificado por el 1186, refiriendo al 1185: El artculo anterior no tendr efecto cuando las partes hubiesen
declarado en el instrumento particular que el contrato no valdra sin la escritura pblica.
Es claro que las partes pueden pactar que su contrato tenga eficacia como preliminar cuando no se otorga la forma
prevista, pero obliga a celebrar en un momento posterior otro contrato definitivo.
Clasificacin de los contratos segn su forma.
Contratos formales y no formales.
Formales cuando su eficacia depende de la observancia de las solemnidades exigidas por la ley como expresin
de voluntad (916). El incumplimiento determina como se ver a continuacin el contrato respecto de sus efectos
propios. Va a padecer de una ineficacia relativa (acto vlido que no produce efectos o los produce de modo efmero
o limitado), o bien que padezca una ineficacia originaria absoluta como la nulidad, el acto ser invlido, pues
carece de un elemento esencial.
No formales cuando no tiene solemnidades impuestas por la ley.
Contratos formales: Solemnes y no solemnes.
Formales solemnes cuando la forma es constitutiva del acto, se exige para su validez.
Formales no solemnes cuando la forma se exige para que el acto surta todos sus efectos propios.
La solemnidad puede ser impuesta por la ley o por la voluntad de las partes.
Ej.: 1184 impone la forma escritura pblica para la celebracin de numerosos contratos, pero no aclara si esa
solemnidad es exigida para la validez o para la plena eficacia, no dice si son solemnes o no solemnes. La doctrina
los califica como no solemnes, analizando el efecto que el 1185 prev para el caso de incumplimiento, cuando dice
que, si se otorgan sin la forma prevista, obligan a celebrar un nuevo contrato con la solemnidad ordenada. Es decir,
son contratos vlidos que no producen todos sus efectos, pero s algunos: obligan a celebrar el nuevo contrato.
1810, que impone al contrato de donacin de bienes inmuebles y de prestaciones peridicas o vitalicias la forma
escritura pblica, sin calificarlo como contrato formal solemne o no solemne. La doctrina considera que es un
contrato formal solemne, porque la misma norma legal dice que no se aplica el 1185, de modo que si el contrato no
se celebra por escritura pblica es nulo, no produce ningn efecto y no hay posibilidad de purgar su nulidad.
Los actos jcos formales solemnes prevalecen en el dcho de flia y son muy poco frecuentes en el dcho privado
patrimonial, en razn de la agilidad que requiere la vida de los negocios. Son contratos formales solemnes:
- las donaciones de inmuebles y de prestaciones peridicas o vitalicias (1810)
- el contrato de transaccin de dchos litigiosos
Contratos no formales con forma exigida para la prueba y sin forma exigida para la prueba.
Si es desconocida su existencia y es necesario probarlo, se requerir de la forma prevista en la ley. Ej.: para probar
la fianza y el mutuo 2006 y 2246 exigen el instrumento privado.
Cuando media incumplimiento de la forma prescripta en el no formal con forma exigida para la prueba, produce
todos sus efectos, slo tendr problemas si fuera negado en juicio, caso en el que deber probarse empleando el
medio probatorio previsto en la ley.
Los contratos no formales sin forma exigida para la prueba, son la gran mayora existe libertad de formas y libertad
de medios probatorios con los lmites previstos en el 1193.

Contratos que deben redactarse en escritura pblica.

Anlisis del artculo 1184 del Cdigo Civil.
1184 impone la forma escritura pblica para la celebracin de varios contratos tpicos y otros actos jcos. Se trata
de actos formales no solemnes.
El acpite del art. Excepta los contratos que se celebren en subasta pblica. Es una excepcin slo vlida para el
inciso 1 porque los nicos que pueden celebrarse mediante pblica subasta son los contratos all enumerados.
Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta pblica:
1) Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna
obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro.
Es decir los contratos que tienen por objeto transferir o constituir dchos reales sobre inmuebles. Adems de la
escritura pblica, para estos contratos se exige la inscripcin registral (2505) y en algunos casos la tradicin (577).
La excepcin del acpite, debe aclararse que de se trata de subasta en remate judicial, no en remate privado. La
misma excepcin se aplica a las subastas administrativas en ejecuciones que no requieren trmite judicial.
En ste inciso est comprendido el contrato de compraventa sobre inmuebles, que tiene por objeto transmitir el
dominio de un bien inmueble? En principio, si. No obstante en su gran mayora se celebra por instrumento privado,
denominado boleto de compraventa. No se transgrede la norma del 1184, porque dicho contrato se perfecciona

vlidamente cuando el comprador se obliga a pagar el precio de la cosa inmueble y el vendedor se obliga a
transmitir su dominio, es decir, que no necesariamente lo transfiere en ese momento. Por el efecto declarativo que
la compraventa tiene en nuestro dcho, hay contrato perfecto aunque el vendedor no transmita el dominio, es
suficiente con que slo se obligue a hacerlo.
2) Las particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por instrumento privado presentado al
juez de la sucesin.
La particin de herencia es el negocio jco unilateral o plurilateral que pone fin a la comunidad hereditaria, mediante
la distribucin del activo neto hereditario entre los coherederos, determinando el haber concreto de cada heredero.
La forma indicada por el CC es el instrumento privado, que debe presentarse al juez de la sucesin cuando todos
los herederos son capaces, estn presentes y la acuerdan por unanimidad. En caso contrario la forma es escritura
pblica.
3) Los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones.
La forma del contrato de la sociedad civil sera la escritura pblica, en abierta contradiccin con el 1662, que
admite que pueda celebrarse verbalmente o por escrito, por instrumento pblico, o por instrumento privado, o por
correspondencia. La prueba de l est sujeta a lo dispuesto respecto a los actos jcos.
El incumplimiento de la solemnidad prevista puede subsanarse por aplicacin del 1185, pero mientras no se
otorgue la escritura, la sociedad que se crea es una sociedad irregular o de hecho y por tanto sometida al rgimen de
esas sociedades.
El 1187 debe aplicarse con restricciones, si el socio condenado a escriturar, no escritura, debe entenderse que opta
por la extincin de la sociedad y el juez no puede escriturar, como s podra hacerlo en los supuestos incluidos en
los otros incisos del 1184. en contra de esta opinin se ha sostenido que el juez puede escriturar.
4) Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote.
5) Toda constitucin de renta vitalicia.
Tambin prescripta en el 2071, bajo pena de nulidad. La doctrina y la jurisprudencia han calificado al contrato
oneroso de renta vitalicia como un contrato formal no solemne, al que se aplica el Art. 1185.
No debe confundirse con la donacin de prestaciones vitalicias, a las que refiere el 1810. Si bien ambos contratos
suponen para el acreedor una renta vitalicia, se trata de 2 contratos bien diferentes, en cuanto a la forma, el contrato
oneroso se rige por el inciso que analizamos, la donacin de prestaciones vitalicias es formal solemne, pues el 1810
prev la escritura pblica, vedando la aplicacin del 1185 del mismo cuerpo legal.
6) La cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios.
Los dchos hereditarios pueden ser objeto de los contratos cuando la sucesin haya sido diferida, es decir, una vez
muerto el causante. El ppio general es que esos contratos se celebren por escritura pblica; sin embargo, una
tendencia jurisprudencial y autoral, estim que poda ser sustituida por acta judicial labrada en el expediente
sucesorio, dado su carcter de instrumento pblico, al menos cuando en el acervo hereditario no existen bienes
registrables.
7) Los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y los poderes para administrar bienes, y
cualesquiera otros que tengan por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica.
Se regula la forma del acto de apoderamiento, que es un acto jco pero no un contrato, disponiendo que algunas
clases de poderes deban otorgarse por escritura pblica.
En primer lugar los poderes grales y especiales para juicio. Esta norma es inconstitucional porque la representacin
judicial es una cuestin que corresponde al Dcho Procesal, que est reservada a las pcias, de modo que stas
pueden establecer la forma.
Tambin debe otorgarse por escritura pblica los poderes para administrar bienes. Y por aplicacin del ppio de que
lo accesorio sigue la suerte de los ppal, los poderes para actos que se otorgarn por escritura pblica.
8) Las transacciones sobre bienes inmuebles.
Debe tenerse en cuenta que si la transaccin versa sobre dchos litigiosos respecto de inmuebles, no slo debe
realizarse por escritura pblica sino que, por aplicacin del 838, la forma es la presentacin al juez de la causa, bajo
pena de nulidad. Es decir que en este caso el contrato sera formal solemne.
9) La cesin de acciones o derechos procedentes de actos consignados en escritura pblica.
10) Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura pblica.

11) Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, con excepcin de los pagos parciales, de intereses,
canon o alquileres.
Estos tres se justifican porque son aplicaciones del ppio de que lo accesorio sigue la suerte de lo ppal.
Contratos que debiendo redactarse en escritura pblica se formalizan por instrumento privado o
verbalmente. Anlisis de los arts. 1185, 1187 y 1188 del Cdigo Civil.
1. La conversin del acto.
Segn el 1185, el contrato que debiendo redactarse en escritura pblica, se celebre en instrumento privado o en
forma verbal, no sufre sus efectos propios, pero genera la oblig de elevarlo a escritura pblica.
Esta posibilidad se denomina conversin del acto. Es un procedimiento para llevar el acto a la forma impuesta
por la ley, se trata de la utilizacin de una declaracin que no posee entidad suficiente para dar vida a un negocio
jco por defecto de forma, pero como el primer contrato contiene los requisitos de fondo del segundo, puede
engendrar ese otro negocio diferente con efectos parcialmente distintos.
La doctrina diferencia:
- conversin sustancial o propia cuando se emplea un contrato nulo para lograr efectos distintos a los perseguidos
por las partes mediante la transformacin en otro contrato.
- conversin formal o impropia cuando pudindose utilizar para determinado contrato formas diversas las partes
eligen la ms rigurosa y sta resulta viciada.
2. Naturaleza del acto otorgado sin la forma legal prevista.
El acto otorgado sin la forma legal es un contrato vlido, aunque padezca de ineficacia relativa, pero tiene
opiniones divergentes en cuanto a su naturaleza jca. Es un contrato preliminar o un contrato definitivo?
- Para el codificador segn el 1187, se trata de contratos preliminares o promesas de contrato, en que las
partes se obligan a celebrar otro contrato que ser el definitivo; las partes deben volver a prestar su
consentimiento y no puede exigirse el cumplimiento de las oblig asumidas en el contrato que no tiene la
forma legal.
- La mayora de la doctrina, considera que se trata de un contrato definitivo, serio y nico, que slo carece
del requisito de forma. El otorgamiento de la forma escritura pblica es un acto complementario que,
inclusive, en caso de resistencia al cumplimiento por las partes puede ser otorgado por 3, como el juez, lo
que sera tcnicamente imposible si lo que debe hacerse es renovar el consentimiento contractual
3. Efectos del incumplimiento de la forma.
El 1187 dispone que la oblig de elevar a escritura pblica es una oblig de hacer, sin aclarar si se trata de una oblig
intuitu personae o no.
Para VELEZ, se trata de intuitu personae, porque el 1187 dispone los efectos en perfecta concordancia con el 629,
si el obligado a escriturar es condenado a hacerlo y se resiste, el contrato se resuelve y el demandado paga daos y
perjuicios.
La doctrina moderna y la jurisprudencia que considera que el contrato es definitivo al que slo le falta sumar el
requisito de la forma, considera que el 1187 es inexacto e injusto, lo deja de lado y elabora una norma
absolutamente diferente, contra legem, segn la cual el acreedor puede procurarse la escritura pblica por un 3, en
este caso el juez. Esto es as porque considera que la oblig de escriturar no es intuitu personae, no se requiere
renovar el consentimiento, pues slo se cumple una oblig accesoria.
Aun para los partidarios del contrato definitivo, procede la resolucin del contrato y la accin de daos y perjuicios
cuando no puede llevarse a cabo la escrituracin por imposibilidad jca. Ej.: si se trata de escriturar un inmueble por
ejecucin de un boleto de compraventa inmobiliaria, cuando quien vendi empleando ese instrumento privado,
posteriormente vendi el inmueble por escritura pblica a otra persona, con inscripcin registral y entrega de la
posesin.
Doble ejemplaridad. Consecuencias de su omisin.
Como el contrato es siempre un acto jco bilateral o plurilateral, debe ser otorgado en tantos ejemplares como partes
haya, segn el 1021. Este es el requisito conocido como de doble ejemplaridad.
Su finalidad es colocar a las partes, desde el momento mismo de la celebracin, en igualdad de condiciones con
relacin a la posible prueba que deba ofrecerse en juicio.
Si el contrato se celebra en un solo ejemplar, ser vlido, pero el documento nico se torna ineficaz. El contrato
debe probarse, por otros medios y el nico ejemplar opera como un ppio de prueba por escrito.
En los contratos comerciales no rige el ppio del doble ejemplar, porque as lo aconsejan la celeridad de los negocios
y la facilidad para obtener otros medios de prueba.

2.6 El consentimiento: elementos.

La formacin del consentimiento, es el eje bsico del contrato.
Es un quid complejo, que se integra con dos manifestaciones de voluntad diferentes, emanadas de centros de
intereses distintos. Cada declaracin no solo debe ser emitida, sino tambin comunicada a la futura contraparte. Es
lo que se llama cambio o cruce de declaraciones de voluntad.
Para que se perfeccione un contrato, las dos voluntades deben combinarse e integrarse mutuamente, lo que no
significa que se fundan en una sola. Slo cuando se produce el encuentro o la conjuncin unnime de ambas
voluntades hay consentimiento, el consentimiento es el contrato.
La oferta. Concepto.
La oferta es un acto jco unilateral, expresado mediante una manifestacin de voluntad que puede darse por
comportamiento declarativo, o no. Por lo gral es recepticia, aunque puede no serlo.
En nuestro CC se emplean como sinnimos de oferta los trminos propuesta (1151) y promesa (1148).
La promesa es la oblig de realizar una prestacin sin supeditarla a la existencia de un contrato posterior, ni a la
aceptacin del beneficiario. La promesa no es recepticia, va dirigida a personas indeterminadas y es, en gral,
irrevocable. La oferta y la promesa, tienen en comn que ambas son manifestaciones de voluntad; sin embargo no
es igual prometer que ofertar o proponer, porque quien promete se obliga, y en ese sentido el mismo CC habla de la
promesa de hecho ajeno. La oferta en nuestro dcho no es vinculante, en ppio, quien oferta no se obliga. La oferta
queda perfeccionada, en cuanto acto jco unilateral desde que ella ha sido enviada a su destinatario.
Requisitos.
Para que una manifestacin de voluntad pueda ser considerada oferta se requiere:
- Que sea completa o autosuficiente que consten en ella todos los elementos esenciales grales y
particulares del contrato que el oferente pretende celebrar, segn su propia autonoma, de modo tal que el
contrato se perfeccione sin ningn agregado de parte del oferente ni del destinatario de la oferta. Ej.: una
oferta para una compraventa debe determinar adecuadamente la cosa objeto mediato del contrato, el precio
y su forma de pago.
- Recepticia dado que el oferente, como regla, puede elegir con quien contratar, su manifestacin de
voluntad debe ser dirigida a la persona o personas que haya elegido. La persona del destinatario debe ser
determinable, aunque provisoriamente quede indeterminada.
- Seria el oferente debe tener la intencin de obligarse.
- Que se formule con referencia un contrato determinado y en la forma adecuada a dicho contrato, porque
si no se aclara, puede incluir un error a su destinatario, por no poder saber cul es el contrato que estara
aceptando celebrar.
La denominada oferta al pblico.
Es la manifestacin de la voluntad que rene los requisitos de una oferta, excepto su carcter recepticia, es decir
que no ha sido dirigida a persona o personas determinadas, sino al pblico en gral.
Ej.: la colocacin de mercaderas en una vidriera para la venta, con todos los requisitos de esa venta o las ofertas
formuladas por la prensa oral o escrita.
Tradicionalmente se ha considerado que no es una oferta sino una, invitacin a ofertar, porque quien la formula
no elige de entrada la persona con quien quiere contratar, sino que hace conocer al pblico una invitacin para que
alguna persona de ese pblico sea quien oferte contratar. Luego, quien invit a formular ofertas elige entre ellas la
que le interesa.
Otra doctrina entiende que es una oferta vlida y eficaz, pero observando caso por caso puede admitirse que sea
considerada una invitacin a ofertar, siempre, por supuesto que para el oferente sea indiferente la persona del
aceptante. La oferta al pblico es revocable, con mucha ms razn que la oferta a persona determinada.
En la actualidad existe una interpretacin ms flexible y segn las circunstancias del caso. Se sostiene que la oferta
al pblico puede ser una verdadera oferta si rene los otros requisitos (autosuficiencia y seriedad) y se formula
condicionada a que el oferente disponga de mercadera al recibir la aceptacin. Esta es la regla en las relaciones de
consumo. La persona del co contratante se determina en el momento que acepta, de modo que la persona del
destinatario no es determinada, sino determinable.
La cuestin de la autonoma y la obligatoriedad, rgimen del Cdigo Civil.
La doctrina jca refiere a la autonoma de la oferta, para significar que esa manifestacin de voluntad, una vez
emitida, se independiza del oferente, existe por s misma, con independencia de la muerte o incapacidad de ste,
sobrevenidas despus de su formulacin. A su vez, la obligatoriedad implica que se impone al oferente

la oblig de mantenerse en la oferta una vez que la ha emitido, al menos, durante algn tiempo.
Nuestro CC no admite ninguno de stos dos caracteres, es decir que como regla caduca por muerte o incapacidad
del oferente y como no es vinculante puede ser revocada por ste.
Vicisitudes: revocacin y caducidad.
Revocacin de la oferta.
Supone una manifestacin de voluntad del oferente.
Tiene relacin con el ppio de obligatoriedad de la oferta que en nuestro dcho no rige, dado que como regla, la
oferta no tiene fuerza vinculante.
El 1150 estable un ppio contrario, el oferente puede retractarla sin limitaciones, salvo en dos casos de excepcin.
El legislador moderno acuerda a la oferta fuerza vinculante, pero slo por un tiempo prudencial, razonable.
Hay que tener en cuenta que en nuestro sistema se concede al oferente la facultad de revocar su oferta, pero ello no
significa que no asuma oblig derivadas de la revocacin. Si la revocacin causa un dao, el oferente est obligado a
repararlo en el marco de la responsabilidad precontractual.
El oferente debe tomar la decisin de revocar y notificar la revocacin, porque de lo contrario la oferta contina
vigente.
Las dos excepciones a la facultad de revocar la oferta son:
1. que el oferente haya renunciado a la facultad de retirarla para algunos se trata de una oblig sin plazo, el
juez debera fijarlo, para otros debe concordarse con el 875, de modo que la renuncia a la facultad de
revocar la oferta, como la renuncia a cualquier dcho puede retractarse en cualquier momentos, mientras no
haya sido aceptada por el destinatario de la oferta. Otros debe entenderse que toda oferta se formula para
que sea aceptada en un plazo razonable, como cabe inferir en toda relacin de buena fe.
2. que se hubiera obligado a mantenerse en ella durante un tiempo determinado
Se trata de las llamadas ofertas irrevocables u ofertas en firme, cuyo fundamento jco radica en la obligatoriedad de
la declaracin unilateral de voluntad. En estos casos como el oferente queda obligado a mantenerse en la oferta, no
puede dirigirse esa oferta a ms de un destinatario por vez.
Caducidad de la oferta.
Opera de pleno dcho.
Se relaciona con el ppio de la autonoma. En nuestro dcho la oferta no es autnoma porque caduca si el oferente
muere o cae en incapacidad antes de haber conocido la aceptacin (1149).
Hay una excepcin en la oferta de contrato de donacin, porque el legislador aplica a la donacin, un tanto
errneamente, ppios del testamento, porque vincul en demasa la donacin con el testamento por su carcter de
liberalidad, llevado quizs por la influencia del Cdigo napolenico. De manera que la oferta de donacin no
caduca por muerte del donante.
El 1156 plantea un caso de responsabilidad precontractual sin culpa, cuando el destinatario de la oferta caducada
por muerte o incapacidad del oferente, hubiera tenido gastos con motivo de su aceptacin frustrada, las prdidas
deben serle reparadas.
Por otro lado la oferta caduca cuando tiene plazo de duracin, y vence dicho plazo sin haber sido aceptada.
Tambin cuando es rechazada por el destinatario. Supuestos no contemplados por el CC.
Tampoco se contempla la oferta sin plazo, que no es revocada, aceptada ni rechazada por su destinatario, una oferta
formulada en estado de pendencia.
La oferta en firme y la muerte o incapacidad del oferente o destinatario.
La oferta no es autnoma, sino que est vinculada a la vida del oferente, caduca si ste muere o se incapacita. Pero
respecto a la oferta firme, la muerte o incapacidad del oferente es irrelevante, porque es una oblig por l asumida y
por tanto, dado su carcter patrimonial, se transfiere a sus herederos, salvo que se trate de la oferta de un contrato
intuitu personae.
Modalidades de la oferta.
Oferta conjunta o alternativa.
la oferta que incluye en una sola manifestacin de voluntad diversos bienes, puede ser conjunta o alternativa, segn
el modo en que haya sido formulada. Efectos previstos en el 1153.
Oferta conjunta es aquella en la que se ofrecen cosas que no pueden separarse, porque estn unidas entre s, por su
naturaleza o por decisin del oferente. La aceptacin de una sola cosa, importa rechazo de la oferta y debe
entenderse como contraoferta. Ej.: cuando se ofrece vender un saln de negocio y casa (saln unido a la vivienda).
Oferta alternativa, es aquella en la que se ofrecen cosas que pueden separarse porque no estn necesariamente
unidas. Ej.: se ofrece vender una casa sita en tal lugar. Tambin cuando se ofrecen opciones incompatibles, de

modo que aceptada una, no puede aceptarse la otra. Ej.: se ofrece en venta o en alquiler la misma casa. En esos
casos la aceptacin de una de las opciones concluye el contrato respecto de esa oferta.
2. Ofertas cruzadas.
Se trata de un supuesto en que cada parte remite una oferta a la otra, y ambas tienen idntico contenido, pero
ninguna de ellas acepta la oferta de su contraparte. En nuestra opinin hay contrato, porque en un momento ha
habido manifestacin comn de voluntad.
3. Ofertas dirigidas a sujetos mltiples.
- si constan todos los sujetos hay que distinguir cul es el efecto que el oferente pretendi darle, si los trata como
sujeto nico o como sujeto plural. Si todos estn incorporados como un nico sujeto, el contrato se perfecciona en
cabeza de todos. Si el oferente quiso darle efectos de sujeto plural, hay que analizar si se les formula la oferta
conjunta o alternativa. Si la oferta es conjunta deben aceptarla todos; si es alternativa, una vez que acept uno, los
dems ya no pueden hacerlo.
- Si no constan en la oferta sus destinatarios mltiples se entiende que se formul a cada uno una oferta diferente
y cada uno puede aceptarla de manera independiente de los dems.
La aceptacin. Concepto.
Es el acto mediante el cual el destinatario de una oferta recibe, sin oposicin, lo que se le ofrece, exteriorizando su
voluntad unilateral y recepticia.
Desde el momento en que se formula la oferta hasta la aceptacin, el contrato permanece in itinere, en suspenso,
pues la aceptacin vlida es la que lo perfecciona y da comienzo a su eficacia.
El destinatario de la oferta puede adoptar diferentes conductas:
Aceptar o rechazar la oferta de modo expreso ninguna dificultad
- Aceptar de modo expreso, pero introduciendo modificaciones se estima que no ha habido aceptacin
para el CC porque tiene que ser coincidente, lo que se ha formulado una contraoferta (1152)
- Guardar silencio como el silencio es equvoco debe entenderse que ha habido rechazo, salvo que pueda
aplicarse el ltimo prrafo del 919.
La aceptacin puede ser expresa o tcita, salvo que el oferente exija una solemnidad determinada.
Tcita para perfeccionar un contrato debe ser considerada como tal. Ej.: cuando el destinatario de una oferta no
la acepta ni la rechaza de modo expreso, pero cumple todas las prestaciones a su cargo que se le solicitan en ella.
Requisitos.
- Concordar con la oferta debe ser totalmente conforme con la oferta. Coincidente.
- Que sea formulada en tiempo oportuno aceptar en el momento de la vigencia de la oferta. Ser oportuna,
tempestiva.
- Si el oferente ha exigido una solemnidad determinada, la aceptacin debe hacerse en la forma exigida
Teora de la punktation o puntualizacin.
Sucede a veces, que durante ese proceso de negociacin, cuando se alcanza acuerdo sobre sus elementos esenciales,
una de las partes considera concluidas las negociaciones y perfeccionado el contrato, alegando que los otros
elementos accesorios pueden dejarse para un momento posterior.
La teora admite que, en ese supuesto, se perfecciona un contrato en base a las minutas redactadas por las partes.
Reconoce la validez a la formacin por acuerdos parciales, respecto a puntos esenciales del contrato, aunque no
haya consentimiento sobre todas sus clusulas.
MESSINEO la minuta no tiene carcter vinculatorio porque no se ha firmado el contrato en su integridad y se
necesita un posterior encuentro de las voluntades sobre dichos elementos. Salvo que las partes demuestren que los
puntos sobre los cuales no se haba conseguido acuerdo no se consideraban importantes para la sustancia y validez
de los acordados, en ese caso hay contrato perfecto.
Entre nosotros, la doctrina tradicional, es adversa a la admisibilidad de esta teora por dos razones fundamentales:
1. nuestro CC no distingue entre clusulas esenciales y accesorias
2. el 1152 determina que cualquier modificacin a la oferta supone propuesta de nuevo contrato. Mientras
haya oferta y contraoferta no hay contrato.
Retractacin de la aceptacin.
La aceptacin, no se ve afectada por vicisitudes, porque una vez enviada al oferente, ya hay contrato, en ppio.
La muerte o incapacidad del aceptante no afectan la aceptacin. Si bien no hay caducidad, puede darse la
revocacin.

El ppio gral en nuestro dcho es que la aceptacin puede retractarse, siempre que no haya llegado a conocimiento
del oferente (1155). Debe emplearse un medio ms rpido.
1155: El aceptante de la oferta slo puede retractar su aceptacin antes que ella haya llegado al conocimiento del
proponente. Si la retractare despus de haber llegado al conocimiento de la otra parte, debe satisfacer a sta las
prdidas e intereses que la retractacin le causare, si el contrato no pudiese cumplirse de otra manera, estando ya
aceptada la oferta.
La ltima parte es inexacta, innecesaria y en cierto modo contradictoria, parece admitir que la retractacin tarda
impide exigir el cumplimiento in natura de las oblig emergentes del contrato perfeccionado y habilita para reclamar
la indemnizacin sustitutiva, lo que no es correcto de ninguna manera.
Formacin del consentimiento entre presentes y ausentes.
De manera instantnea en un solo momento, por el intercambio de oferta y aceptacin que renan todos los
requisitos para ser tales.
De manera progresiva las partes van alcanzando acuerdos parciales sobre algunas materias de su futuro contrato.
Ms que referir a personas ausentes o presentes, debera hablarse de declaraciones entre presentes y ausentes:
Entre ausentes Las partes no se encuentran en el mismo espacio fsico, se considera celebrado en el lugar donde
se encontraba el aceptante, al momento de emitir su manifestacin de voluntad. No tienen posibilidad de
intercambiar declaraciones inmediatas y emplean agentes o comunicacin epistolar. Respecto del mensajero
cuando el agente no tiene el deber de traer respuesta (1147).
Entre presentes cuando estn frente a frente en el mismo espacio fsico, y cuando no estando en el mismo lugar,
se encuentran comunicadas por algn medio que les permite comunicacin directa, telfono, chat. El agente ha sido
enviado con instrucciones de traer respuesta, en cuyo caso el contrato queda perfeccionado cuando el destinatario
de la oferta manifiesta al mensajero su aceptacin.
El mensajero, agente o nuncio no tiene mandato, es slo un portavoz.
Importancia de la determinacin del perfeccionamiento del contrato.
- Interesa para saber si se puede revocar la oferta o la aceptacin
- Tambin para conocer cuales son los efectos de la muerte o incapacidad de las partes de la relacin jca.
- Es necesario saber la fecha exacta para la ley aplicable.
- Para determinar el lugar del perfeccionamiento, que ser aqul en el que se encontraban las partes en ese
momento. La ley aplicable, el juez competente y las normas de interpretacin del contrato que deben aplicarse.
Formacin del consentimiento entre presentes por telfono y otros medios de comunicacin directa.
Entre presentes, una vez formulada verbalmente la oferta, debe ser aceptada de inmediato, pues de lo contrario
caduca, salvo que el oferente haya estipulado lo contrario (1151).
Si se formulara por escrito, existira un tiempo prudencial para responderla, dado que no se trata del mismo
supuesto de hecho previsto en ella. A fin de evitar conflictos derivados de la ausencia de norma al respecto, es
recomendable que el oferente incluya un plazo de vigencia en la oferta escrita.
Entre ausentes por correspondencia. Diversas teoras.
A partir del dcho clsico se pens que la correspondencia epistolar era el medio a emplear para la contratacin
entre ausentes. Pero este medio plantea el problema de la determinacin del momento perfectivo del contrato.
Teora del conocimiento, informacin o cognicin considera que el consentimiento se forma en el momento en
que la aceptacin llega al real y efectivo conocimiento del oferente. Se la califica de extrema, porque el aceptante
queda sometido al arbitrio del oferente, dado que es l quien dir si conoci o no la aceptacin y qu momento ha
tomado ese conocimiento.
Teora de la declaracin o agnicin sostiene que el momento perfectivo del contrato es aquel en el que el
destinatario de la oferta decide aceptar y slo exterioriza su voluntad. Se considera extrema y se la crtica porque a
diferencia de la anterior, ahora es el oferente el que queda sometido al arbitrio del aceptante, quien podra negar su
aceptacin o decidir su libre voluntad cul fue el da en que se formul.
Teora de la expedicin o emisin reputa formado el contrato cuando la declaracin aceptando la oferta es
enviada al oferente. Se la critica porque puede suceder que la correspondencia haya sido despachada pero por
alguna razn no llega a destino.
Teora de la recepcin postula que el consentimiento se perfecciona cuando el oferente recibe el documento
donde consta la aceptacin. Es ms razonable que la anterior porque el aceptante no slo se ha desprendido de su
aceptacin sino que sta ha llegado al oferente.
Rgimen del Cdigo Civil.
Adopt un sistema mixto.

Ppio gral: la aceptacin hace slo perfecto el contrato desde que ella se hubiese mandado al proponente(1154).
Teora de la expedicin.
1149(la oferta caduca si el proponente muere o cae en incapacidad, antes de haber sabido la aceptacin) y 1155 (la
retractacin de la aceptacin antes que ella haya llegado al conocimiento del proponente) dos excepciones, en las
que emplea la reteora del conocimiento. Por eso se dice que es mixto.
Problemtica actual. La formacin del consentimiento por medios electrnicos.
Quizs el modo de superar esas dificultades consista en establecer un grupo de ppios de equivalencia funcional
entre las nuevas realidades y el rgimen de perfeccionamiento del contrato tradicional, que ofrece nuestro CC.
El 1 punto conflictivo por medios electrnicos puede celebrarse contratos por escrito, es decir contratos que
puedan materializarse en instrumentos privados. El instrumento privado requiere la firma de las partes como
condicin esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada. Ella no puede ser reemplazada por signos ni
por las iniciales de los nombres o apellidos (1012). Este problema quedo resuelto, desde que se dict la ley que
regula la firma digital y el procedimiento para su obtencin y empleo.
Otra cuestin cundo se considera recibida una comunicacin electrnica. No hay norma en el dcho argentino,
debe recurrirse a ordenamientos normativos y modelos jcos que circulan. Ej.: El CC alemn, en su reforma del ao
2002, establece que cuando un proveedor utiliza tcnicas del comercio electrnico debe, confirmarle al cliente
inmediatamente la recepcin de su pedido. Dispone tambin que el pedido y el acuse de recibo se consideren
recibidos, cuando las partes a las que van dirigidos los puedan recoger bajo circunstancias normales.
Otra hay que determinar si el contrato perfeccionado por va telemtica ha sido celebrado entre presentes o entre
ausentes. Habr comunicacin directa y por ende entre presentes:
- si el oferente programa su sistema para que acepte automticamente cuando se ingrese a l y se enve un
mensaje
- cuando un operador est en el sistema, reciba el mensaje y se encuentre en condiciones de responder de
manera inmediata.
Ser indirecta y entre ausentes, cuando el sistema est programado slo para recibir mensajes y no se encuentre un
operador accionndolo en el momento de la recepcin.

2.7. Objeto del contrato.

Concepto.
Sobre este tema hay distintas posiciones:
Autores franceses: los sujetos llegan a vincularse contractualmente a travs de una prestacin. El contrato tendra como
efectos obligaciones, pero no tiene objeto tecnicamente (Planiol).
Postura amplia:

Lopez de Zavala: habla de objeto como las relaciones jurdicas

Mosset Iturraspe: el objeto del contrato es el contenido concreto e integral del acuerdo

Alterini: divide el objeto mediato del inmediato. El objeto inmediato del contrato es la obligacin que genera. El objeto
mediato seran las cosas, los hechos o las abstenciones esperadas por los sujetos que contratan. Ej. Compraventa (objeto
inmediato es la obligacin de dar la cosa y de pagar el precio, y el objeto mediato es el precio y la cosa dada a cambio)
Posturas intermedias: (Brebbia) El objeto inmediato del contrato seran las prestaciones y el objeto mediato las cosas, los
hechos y las abstenciones. La prestacin es la conducta que debe cumplir el deudor para logar que el acreedor obtenga la cosa,
el hecho o la abstencin. La cosa misma es lo deseado por el acreedor.
Posturas estrcitas: el objeto de los contratos son las cosas, los hechos y las abstenciones.
Postura a mi entender mas correcta: Necesarimente el contrato debe versar sobre algo, ste algo es el OBJETO de los
contratos. Es necesario tener muy en claro que no se debe confundir el objeto de los contratos con los efectos de los mismos.
El efecto del contrato es a lo que tiende, es la creacin, la modificacin, la transmisin, y la extincin de derechos y
obligaciones. El efecto del contrato es la produccin de obligaciones, no es objeto del contrato, es lo que en definitiva el
contrato produce.
Los Art. 1168 y 1169 confunden el objeto de las obligaciones con el objeto de los contratos.
Art. 1168: Toda especie de prestacin puede ser objeto de una contrato, sea que consista en la obligacin de hacer, sea que

consista en la obligacin de dar alguna cosa; y en este ltimo caso, sea que se trate de una cosa presente, o de una cosa
futura, sea que se trate de la propiedad, del uso, o de la posesin cosa
Art. 1169: La prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho
positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria.
Tambin habla del objeto de los contratos como si fuera el objeto de las obligaciones. Cuando en realidad EL OBJETO DE LOS
CONTRATOS ES LA OPERACIN JURDICA CONSIDERADA, ES DECIR, EL CONTENIDO DEL ACUERDO VARIABLE HASTA EL
INFINITO GRACIAS AL PRINCIPIO CONSENSUALISTA.
Se compone de un Objeto inmediato (la operacin jca.) y un Objeto mediato (las cosas, los hechos y las abstenciones).
Por tanto decimos que EL OBJETO ES LA OPERACIN JURDICA DESTINADA A LA CREACIN, MODIFICACIN, TRANSMISIN,
O EXTINCIN DE LAS RELACIONES JURDICAS OBLIGACIONALES QUE MS CONVENGA AL INTERS DE LAS PARTES.
Puedo poner como objeto del contrato lo que ms me convenga porque para eso tengo libertad contactual, dentro del principio
de la autonoma de la voluntad de las partes, uno hace lo que quiere dentro de determinados lmites.
Objeto mediato e inmediato.
La doctrina moderna ha tratado de superar las discrepancias en relacin al concepto de objeto, diferenciando el objeto
inmediato y mediato.
- Objeto inmediato es su contenido concreto e integral, las prestaciones que se intercambian, con todas las circunstancias
que las rodean, porque las partes no slo quieren la oblig, sino todas las circunstancias especiales que pactaron para el
cumplimiento de la misma.
- Objeto mediato son las cosas o los hechos que constituyen el contenido de lo que las partes intercambian.
Los bienes o cosas no se encuentran en el mismo plano que las prestaciones de dar que integran. stas constituyen el objeto
inmediato del acto, tal el pago del precio la entrega de la cosa, etc. Mientras que las cosas o bienes en s mismos son el objeto
mediato, el dinero con el que se paga el precio, la cosa, o dcho cuya propiedad posesin o uso se entrega o cede; por ello no
es correcto sealar como objeto de los negocios a las cosas o bienes, sin expresar que tales entes son objeto del acto, en
cuanto integran prestaciones y que si, ello es as, su relacin con el negocio es de segundo grado.
Tambin se ha diferenciado el objeto inmediato negocial (operacin jca); el objeto mediato real de la contratacin (cosas,
hechos o dchos involucrados en el negocio); objeto mediato contractual (prestaciones comprometidas, que son el objeto
inmediato de las oblig generadas por el contrato)
El rgimen del Cdigo Civil: prestaciones que pueden ser objeto mediato de los contratos.
El CC confunde el objeto del contrato entre las cosas, los hechos y tambin las prestaciones.
Para la mayora de la doctrina, refiere al denominado objeto mediato del contrato.
Nuestro codificador en ninguna de las normas en relacin a las cosas y los hechos que pueden ser objeto del contrato, toma en
cuenta la idoneidad del objeto, la aptitud que el contenido del contrato debe tener para ser objeto del mismo.
Este vaco se supera porque, segn el 1167 Lo dispuesto sobre los objetos de los actos jcos y de las oblig que se contrajeren,
rige respecto a los contratos, y las prestaciones que no pueden ser objeto de los actos jcos, no pueden serlo de los contratos.
Requisitos.
1. Posibilidad fsica y jca:
- Posibilidad fsica exige que se trate de cosas o hechos que por su propia naturaleza, tengan aptitud para ser objeto. Ej.: no
es posible que una persona en 48 hs viaje hasta las Gamnides (luna mayor de Jpiter). Tambin hay imposibilidad fsica
cuando se promete un resultado que ya se ha obtenido, Ej.: obligarse a desencallar un buque que fue reflotado por la marea.
La imposibilidad debe ser tal, para el obligado en el contrato, como para cualquier persona.
Hay posibilidad fsica si las partes contratan respecto a una cosa como existente y la misma existe en realidad, en cambio, es
fsicamente imposible obligarse en presente, respecto a cosas que an no existen, o que hubieran dejado de existir. Si as fuera
el contrato carecera de objeto mediato y en consecuencia sera nulo (1172). Cuando la cosa haba perecido o no exista al

tiempo del contrato, la parte que saba o deba saber acerca de su existencia responde por daos y perjuicios precontractuales,
aunque no conociera, en concreto, el hecho de que no exista en razn de que debi ser diligente en verificar, antes de la
celebracin del contrato la existencia de la misma, salvo, si demuestra que su ignorancia era excusable.
- Posibilidad jurdica significa que el ordenamiento normativo permite cumplir con la prestacin prometida. La imposibilidad
jca es objetiva, esto implica que el ordenamiento jco impide y hace irrealizable la prestacin. No es que no se debe hacer, sino
que no se puede hacer.
Ilicitud e imposibilidad jca son supuestos diferentes. En los casos de imposibilidad jca, el ordenamiento no prohbe la
prestacin, simplemente la ignora y por tanto le quita todo valor, porque no integra el supuesto de hecho que la ley exige para
acordar validez al acto.
El 1168, permite pensar que cualquier prestacin est permitida en el contrato: Toda especie de prestacin, puede ser objeto
de un contrato, sea que consista en la obligacin de hacer, sea que consista en la obligacin de dar alguna cosa; y en este
ltimo caso, sea que se trate de una cosa presente, o de una cosa futura, sea que se trate de la propiedad, del uso, o de la
posesin de la cosa. Sin embargo el lmite viene impuesto por el 953, hay prestaciones que no pueden pactarse porque tienen
por objeto cosas que no estn en el comercio, Ej., los bienes del dominio pblico del estado. La prohibicin contiene un exceso
verbal, pues muchas cosas que estn fuera del comercio aunque no pueden ser objeto mediato de contratos que tengan por tal
la transmisin del dominio sobre ellas, pueden ser objeto mediato de otros contratos, que transfieren el uso y goce. Ej.: los
bienes del dominio pblico del Estado, mientras estn en dominio pblico, no pueden venderse, pero si pueden darse en
concesin.
Tampoco pueden celebrarse contratos respecto a cosas que por un motivo especial se hubiere prohibido que sean motivo de un
acto jco. Ej.: los bienes que forman parte de una herencia futura, tampoco, celebrar un contrato de prenda sobre un bien
inmueble (3204).
2. Licitud:
El objeto debe estar de acuerdo al ordenamiento normativo en su integridad. Puede hacerse pero no se debe, porque est
sancionado por contrario al ordenamiento normativo, o contrario a la moral o las buenas costumbres.
Negocios ilcitos propiamente dichos, son los que descalifica la ley; negocios inmorales, son los contrarios a las buenas
costumbres. Ambas categoras producen un efecto similar, la nulidad.
No pueden ser objeto mediato de los contratos, los hechos que sean contrarios a las buenas costumbres, prohibidos por la ley,
que se opongan a la libertad de las acciones o perjudiquen a un 3.
3. Determinacin.
No podra haber contrato en el que una parte se obligue a alguna cosa.
El objeto tiene que ser determinado o determinable.
Que las partes cuenten con los criterios correctos para lograr la determinacin de sus prestaciones, a fin de realizar el valor
seguridad jca al momento de la ejecucin del contrato.
En nuestro dcho positivo se encuentran normas expresas que deben tenerse en cuanta respecto a las prestaciones objeto
mediato del contrato cuando estn referidas al precio:
- 1171 en todos los contratos la cantidad se reputa determinable, cuando se deja al arbitrio de un 3 y si el 3 designado, no
quiere, o no puede, determinar la cantidad y las partes no se ponen de acuerdo para designar a otro, puede hacerlo el juez, por
s o por medio de peritos.
4. Patrimonialidad.
1169 dispone que la prestacin objeto de un contrato debe ser susceptible de apreciacin pecuniaria.
Debe distinguirse la prestacin obligatoria, que debe ser susceptible de valoracin pecuniaria, del inters del acreedor en el
cumplimiento de la prestacin que puede ser extrapatrimonial. La patrimonialidad de la relacin contractual no guarda
correlacin con la esfera de los intereses que las partes persiguen, que pueden ser extrapatrimoniales.
Normas especiales para las cosas, objeto mediato del contrato
Cosas futuras.
El requisito de la existencia de la cosa al momento de la celebracin del contrato, reconoce una excepcin cuando se admite
que el contrato puede tener por objeto cosas futuras. El 1173 permite que las cosas futuras sean objeto de los contratos si la
promesa de entregarlos est subordinada al hecho, si llegase a existir, salvo si los contratos fuesen aleatorios .
Cosa futura es aquella que no existe al tiempo de la celebracin, pero tiene posibilidades de existir, por ejemplo, se cosecha
sobre un determinado campo, cuando recin est sembrado el grano. Tambin es cosa futura la que existiendo en el momento
de la celebracin del contrato, puede cambiar en su modo de existencia, como sucede con los peces (se contrata sobre la
totalidad de la pesca de un buque pesquero, los peces existen, pero al ser sacados del mar cambian en su modo de existencia).
REGLA: el contrato celebrado sobre cosas futuras se considera contrato consensual y condicional, sometido a la condicin de
que la cosa llegue a existir (1173), de modo que si no llega a existir, el contrato queda sin efecto por falta de objeto.
No obstante, las partes pueden pactarlo como aleatorio, en cuyo caso no esta sometido a condicin y las prestaciones se
deben, aunque la cosa no llegue a existir.
No debe confundirse cosa futura, cuya existencia no depende de la voluntad de ninguna de las partes, con la cosa que no
existe pero cuya existencia depende del cumplimiento de prestaciones a cargo de una de ellas. En este ltimo caso hay una
oblig de resultado Ej.: contrato de compraventa a construir un edificio que se someter a propiedad horizontal, celebrado con
anterioridad a su construccin. Ese contrato es conmutativo, el vendedor se obliga a concluirlo y entregar la unidad, de manera
que si la parte obligada no hace que la cosa llegue a existir, debe los daos y perjuicios derivados del incumplimiento
contractual.
Cosas litigiosas y gravadas.

Las cosas litigiosas son aquellas cuya propiedad, tenencia o posesin estn sometidas a un conflicto judicial.
Las cosas gravadas, aquellas sobre las cuales pesa un embargo o un dcho real, como hipoteca, anticresis, prenda.
Estas cosas pueden ser objeto de los contratos (1174), ya que es posible negociar y concluir el litigio y tambin cancelar el
gravamen, de manera que la cosa deje de ser litigiosa o gravada. Adems es posible contratar asumiendo una de las partes las
consecuencias aleatorias del pleito y del gravamen.
Por supuesto que quien contrata respecto de estas cosas sabiendo o debiendo saber la situacin en que se encuentran, debe
hacerlo conocer a la contraparte, puede, en caso contrario, es responsable de la omisin y debe satisfacer daos y perjuicios.
Cosas ajenas.
En ppio, tambin pueden ser objeto de los contratos (1177). Nada impide que se contrate respecto de una cosa que no es
propiedad de las partes del contrato. Hasta es posible obligarse como vendedor, comprometindose a adquirir su dominio para
entregarla a pesar de la prohibicin del 1329.
Segn el 1177 quien contrata prometiendo entregar cosas ajenas puede asumir diversas clases de oblig segn garantice o no el
xito de la promesa:
si el promitente de la cosa ajena garantiza el xito de la promesa debe lograr que el 3 propietario de la cosa, asuma
la oblig prometida, por tanto el promitente contrae una oblig de resultado. Si no logra la aceptacin de la promesa,
debe responder por los daos y perjuicios derivados de la garanta, no de su culpa o dolo;
si el promitente no garantiza el xito de la promesa, asume una oblig de medios, por lo que est obligado a emplear
los medios necesarios para que la prestacin se cumpla. Deber los daos y perjuicios, slo en el caso que no ponga
los medios necesarios para que el titular del dcho prometido asuma la promesa.
El estelionato.
Cuando se contrata sobre cosas litigiosas, gravadas o ajenas, quien promete la entrega de la cosa puede, en ciertas
circunstancias, incurrir en el delito civil y penal de estelionato, que es el nico delito civil tipificado en el CC.
Se han regulado dos tipos diferentes, de modo que la conducta ilcita civil debe encuadrar en la descripcin de alguno de ellos
para que se le d la consecuencia jca:
comete estelionato quien contrata sobre cosa ajena, como si fuera propia y no logra hacer la tradicin de ella (1178)
incurre en ese delito quien contrata de mala fe sobre cosas litigiosas o gravadas como si estuvieran libres, y la
contraparte es de buena fe (1179)
La herencia futura.
El 1175 No puede ser objeto de un contrato la herencia futura, aunque se celebre con el consentimiento de la persona de cuya
sucesin se trate; ni los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares.
Herencia futura es aquella que todava no ha sido abierta, porque su causante no ha fallecido.
Tambin se prev el caso en que se contrata sobre herencia futura y bienes presentes, por un solo y mismo precio,
establecindose la nulidad del contrato en el todo, salvo que aquel en cuyo provecho se ha hecho el contrato consienta en que
la totalidad del precio sea slo por los bienes presentes (1176).
Originariamente su fundamento ha sido el rechazo tico a que pueda contratarse respecto de la herencia de una persona que
todava no ha fallecido, porque implica especular con su muerte. Sin embargo tambin se especula con la muerte de una
persona en la renta vitalicia.
En la actualidad se advierte una tendencia a conceder validez a los pactos sobre herencias futuras. En el dcho alemn pueden
celebrarse entre herederos futuros sobre sus porciones hereditarias y el Cdigo suizo los juzga vlidos, si el contrato cuenta con
el consentimiento de la persona de que se trate. En cambio el Cdigo de Brasil lo prohbe de modo terminante.
La prohibicin se aplica tanto al caso de la herencia intestada como testamentaria, y a los contratos que se celebren o no, con
intervencin de la persona de cuya muerte se trata.
De manera indirecta se atena la restriccin cuando el CC regula las donaciones por causa de muerte, admitiendo la validez del
contrato, en el caso que se estipule que las cosas donadas se restituirn al donante, si sobrevive el donatario (1803 Inc.2).
Tambin se atena cuando se permite a los ascendientes, celebrar el contrato de particin anticipada de los bienes de la
herencia, entre sus descendientes (3514) y en los seguros de vida.
En materia de sociedad civil puede estipularse la extensin de los dchos que correspondan a los herederos del socio que
fallezca siempre que se deje a salvo la legtima de los herederos forzosos (1654 Inc.3). lo mismo en las sociedades
comerciales.
REGLA: los contratos sobre herencia futura son nulos de nulidad absoluta, por estar prohibido el objeto ppal, quedando a salvo
las excepciones mencionadas.
2.8. Causa fin del contrato.
Concepto.
Primera cuestin que se ha planteado es la nocin de causa, porque la causa es, a la vez fin del acto. Surge el interrogante
acerca de si es til y conveniente regular en el ordenamiento normativo la causa fin, como condicin de validez de los actos
jcos.
El dcho romano centr los lmites del contrato mediante la tipicidad, no con la causa. A partir de la visin consensualista o
subjetiva del contrato, los limites del tipo ya no fueron suficientes y se advirti que deban provenir de la causa y a partir de ese
momento se desarrollaron diversas teoras.
Nocin de causa:
Aristteles causa eficiente, que es el ppio del cambio; causa material aquello de lo cual algo surge o llega a ser; causa formal,
que es la idea o paradigma y causa final, que es el fin, la realidad hacia la cual algo tiende a ser.
La causa eficiente, est en el plano de la naturaleza, el mundo fsico busca sus causas en lo pasado, el efecto se produce por la
actividad de una determinacin anterior.

La causa final, est en el plano de la voluntad, es la idea que mueve al hombre hacia un fin determinado, el fin determina el
acto y es a su vez la causa. El fin lleva al hombre a realizar el acto y a su vez, se constituye en su causa. La finalidad absorbe la
causalidad.
Importancia de la causa:
poner lmites al negocio ilcito
resolver el contrato cuando por un acontecimiento extraordinario y sobrevenido se ha frustrado la finalidad perseguida
sirve de fundamento para acoger la excepcin de incumplimiento contractual
es un instrumento til para determinar el equilibrio o no de las prestaciones.
Cuando se habla de causa de las oblig, se hace referencia a la fuente de la cual emanan esas relaciones jcas. Se investiga
donde nace la facultad del acreedor para constreir al deudor al cumplimiento, la causa fuente. (Ley, contrato, cuasicontrato
delito y cuasidelito)
Importancia de la causa fin como elemento del negocio jurdico segn el causalismo clsico, el neocausalismo
subjetivo y objetivo y el anticausalismo.
Causalismo clsico.
El primero en elaborar una teora de la causa en relacin al negocio jco fue DOMAT, a fines del XVII. Seguida por
POTHIER y con posteridad receptada en el Cdigo Napolen. DEMOLOMBE y la turstica francesa continuaron esa
tradicin.
Consideraron que la causa era un elemento esencial del contrato y la conceban de un modo abstracto, admitiendo que
todos los contratos de igual naturaleza tienen la misma causa fin.
El fin de cada parte era, obtener la contraprestacin de la otra parte.
En los contratos onerosos la causa era la indeterdependencia o reciprocidad de las oblig
En los contratos gratuitos, la causa fin para quien efecta la liberalidad era el animus donandi.
En los contratos reales, la causa fundamenta el dcho a exigir la prestacin del obligado que es la entrega de la cosa
Critica: confunde causa y objeto; investiga con criterios abstractos un elemento vinculado, de manera directa, a la
subjetividad de los contratantes. Por lo menos se esforzaron en distinguir la causa fin, como elemento abstracto de los
motivos individuales de cada parte, que si son concretos y variables.
El Anticausalismo.
la causa no es un elemento esencial en los actos jcos, pues se la confunde con el objeto y slo este elemento es
necesario y suficiente para controlar y limitar los efectos del acto ilcito.
Esta corriente fue impulsada por ERNST en 1826 y seguida por LAURENT Y PLANIOL. Alcanz grandes predominios a
fines del XIX. En nuestro pas fue seguida por SALVAT, RISOLA, SPOTA Y LLAMBAS.
Ambas corrientes (caus y anti) son manifestaciones de una filosofa individualista, contraria a aceptar la nocin de
causa ilcita o falta de causa, porque restringe la autonoma privada. Poco aportan a una poltica jca moralizadora del
acto jco, dado que para ellas el juez debe prescindir de los fines perseguidos y compartidos por las partes.
Critic la tesis causalista como falsa e intil.
Falsa porque:
1. en los contratos bilaterales, una obligacin no puede ser causa de la otra, ya que ambas nacen al mismo tiempo.
2. en los contratos reales la entrega de la cosa no es la causa fin sino la causa fuente de la obligacin de restituir.
3. en los contratos gratuitos el animus donadi, carece de valor al estar desprovisto de esos elementos.
Intil porque:
1. en los contratos bilaterales confunde causa con el objeto del negocio
2. en los contratos reales llama causa a lo que en realidad es la forma del negocio jco
3. en los contratos gratuitos, confunde causa con el consentimiento.
El neocausalismo.
Movimiento de reaccin frente a las dos corrientes, a fines del XIX y ppios del XX. Su gran precursor fue CAPITANT,
seguido entre nosotros por BUSSO.
Distintas perspectivas: subjetiva, objetiva y dualista. Todas tienen en comn la preocupacin por distinguir causa de
objeto y calificar a la causa fin como un elemento estructural del acto.
El neocausalismo subjetivo:
la causa fin es el motivo determinante de la voluntad de las partes del contrato, que al manifestarse expresa o
implcitamente, se torna comn.
Esos mviles slo se elevan a causa fin cuando se bilateralizan, es decir, su una parte da a conocer a la otra su mvil y
sta, conocindolo, perfecciona el contrato. Debe adems estar expresa o implcitamente incorporado al acto
La causa es concreta, porque es precisa y determinada en cada contrato que se perfecciona y variable, porque es
distinta en cada uno de ellos.
Al perfeccionarse el consentimiento aparece como resultado, la razn determinante que llev a las partes a contratar.
Si esa causa fin es ilcita el contrato debe ser anulado, y siendo la nulidad absoluta, puede ser alegada por los 3
interesados y declarada de oficio por el juez.
En la doctrina Argentina es la tesis prevaleciente, a la que adhieren: BUSSO COLMO LAFAILLE MI, ALTERINI.
El neocausalismo objetivo:
la causa fin es la funcin econmico social que el contrato cumple y el ordenamiento reconoce.
Es el resultado del contrato considerado en s mismo, en consecuencia los objetivistas sostienen que todos los
contratos de la misma categora tienen la misma causa.

Se desarroll en Alemania y sobre todo en Italia (BETTI, STOLFI, MESSINEO). En nuestro pas son FONTANARROSA y
la mayora de los comercialistas.

El neocausalismo dualista:
sostiene que todo contrato tiene causa, de manera que en ocasiones se podr investigar la causa fin subjetiva y en
otras, habr de analizar la causa fin objetiva.
En la realidad negocial actual, con el predominio de contratos masificados y celebrados por intercambio de
prestaciones, parece ms adecuado adherir a esta postura.
El rgimen de la causa en el Cdigo Civil argentino.
Se debate si el 499, 500, 501 y 502 hablan de causa fuente o causa fin.
499 se refiere a la causa fuente o causa eficiente, no hay ninguna duda de ello.
Para los anticausalistas del 500 al 502 nuestro codificador sigui empleando la palabra causa en el sentido de fuente, en
cambio, la mayora de la doctrina alude, a la causa fin.
SALVAT la nota del 499, critic la confusin entre causa fin y causa fuente, en consecuencia no podra el mismo regular la
causa de los contratos, porque lo estaba haciendo en el Libro de las oblig. Adems si estaba tratando las causas de las oblig
slo poda contemplar la causa fuente, porque el fin no puede investigarse en todas las oblig, ya que existen oblig que nacen
mas all de la intencin de las partes. Tienen igual apreciacin con distintos fundamentos LLAMBAS, SPOTA, RISOLA.
Para otros (ALTERINI, BUERES, MI, en posicin que se comparte) los Art. Tratan de la causa fin de los actos jcos, no de las
oblig. El antecedente textual de esas normas es el CC francs que refiere a la causa fin. Adems hay que interpretar
correctamente el 502 del CC, cuando dice que la oblig fundada en causa ilcita es de ningn efecto, porque si estuviera
aludiendo a la causa fuente consagrara una contradiccin, dado que los hechos ilcitos son causa fuente de las oblig.
ART 500: AUNQUE LA CAUSA NO EST EXPRESADA EN LA OBLIG, SE PRESUME QUE EXISTE, MIENTRAS EL DEUDOR NO
PRUEBE LO CONTRARIO. principio de presuncin de existencia de causa
La norma consagra la presuncin iuris tantum de existencia de causa. Nadie se obliga sin causa. Solo un demente acta de otra
manera (Colmo).
ART 501: La obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra causa verdadera.-
Supuesto de causa simulada.
ART 502: La oblig fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es ilcita cuando es contraria a las leyes o al
orden pblico. - Causa ilcita.
3. La concepcin del contrato en los nuevos modelos jcos.
Los nuevos modelos jcos brindan soluciones para los casos litigiosos que, en ocasiones no se encuentran en el dcho interno.
Convencin de las Naciones Unidas sobre Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, Viena 1980.
Ley 22765.
Aprobada en el seno de las Naciones Unidas en 1980, fue ratificada por nuestro pas en 1983, mediante la ley 22.765.
Es uno de los primero intentos que se ofrecieron con la finalidad de armonizar o uniformar el dcho contractual de los
diferentes estados nacionales.
Sustentan la concepcin subjetiva del contrato, pues el eje del contrato es el acuerdo, la coincidencia entre la oferta y
aceptacin.
Principios obre los contratos comerciales internacionales de UNIDROIT.
en 1971 el Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado, decidi elaborar los ppios generales de los
contratos del comercio internacional, con miras a que ese comercio no fuera regulado slo por usos y costumbres.
Constituye un modelo normativo que no representa ningn Estado, que no rige ni regir en ningn estado, y que
puede aplicarse a los contratos internacionales en la medida que los contratantes los incorporen de manera clara y
expresa a su contrato como dcho que lo regir.
Sus normas son flexibles, para permitir su adaptacin a los cambios futuros y evitar el uso de una terminologa
propia de un sistema jco determinado. Ej.: dispone la irrevocabilidad de la oferta en varios casos y tambin cuando el
destinatario pudo considerar razonablemente que la oferta era irrevocable y ha procedido de acuerdo con dicha
oferta.
En cuanto a las fuentes de las normas, ellos reflejan conceptos que se encuentran en numerosos sistemas jcos, no en
todos.
Se trata de un microordenamiento sinttico, con escasas normas, abierta, flexibles y hasta imprecisas. Desde una
perspectiva sociolgica, los ppios parecen adaptarse a la celeridad de las transacciones y al mercado en gral, cuando
admiten, por ej, que no hay formalidad para los contratos y que pueden ser probados por cualquier forma.
Desde una perspectiva axiolgica, ponen especial nfasis en brindar herramientas para la realizacin de la justicia
conmutativa, a cuyo fin incluyen normas detalladas y concretas, relativas a los ppales estndares jcos considerados en
el dcho contemporneo.
El ppio de la autonoma privada encabeza el ordenamiento y el ppio gral de buena fe y lealtad negocial.
Proyectos de Cdigo de los contratos para la Unin Europea.
desde una perspectiva normolgica constituye un proyecto de verdadera unificacin del dcho civil y comercial en
materia contractual.

Sus fuentes son: el CC italiano de 1942 y el CONTRACT CODE elaborado por MCGREGOR. CC Frances, espaol,
alema, suizo.
En comparacin con los ppios de UNIDROIT, resulta menos receptivo a las demandas de agilidad del comercio
internacional. No se incluye un ppio abierto de libertad de formas pero si se establece el rgimen de los contratos
formales solemnes y no solemnes.
Recurre con frecuencia al ppio gral de la buena fe, y lo recepta como eje de los deberes precontractuales de
correccin, informacin y reserva.
Normas abiertas y flexibles.
No pretende ser un sistema sino un conjunto de estndares bsicos para regular el contrato en el mbito de la Unin
Europea.
Al abuso del dcho no lo prohbe de manera genrica, sino que lo aplica en el supuesto especial de clusulas abusivas.

Proyecto de Cdigo Civil de 1998.

- est construido sobre parmetros diferentes a los tradicionales, que responden a una concepcin del dcho, de la economa e
inclusive de la vida, ms abierta al estilo anglosajn que al europeo continental.
a consecuencia de ello introduce en el dcho privado positivo numerosos institutos no suficientemente desarrollados
entre nosotros
los trminos y el estilo empleado en la redaccin de las normas son menos imperativos y ms flexibles que los que
utiliza el legislador argentino.
Abundan preceptos abiertos, que confan la solucin del caso concreto a la apreciacin judicial.
Desde el punto de vista normolgico, proyecta introducir nuevos conceptos para el sistema del Cdigo, ejemplo, la
declaracin unilateral de voluntad, grupos de contratos, carga dinmica de la prueba.
Se refuerza con ese modelo jco la estructura vertical del ordenamiento normativo argentino, en tanto se ocupa de
reglamentar detalladamente los dchos y garantas constitucionales, que en la actualidad no tienen tratamiento
sistemtico en los cdigos, tales como el dcho a la vida, la intimidad, la imagen, la informacin y la vivienda.
Refuerza su estructura horizontal, al concretar la unificacin del dcho civil y comercial, aunque no avance hacia una
relacin horizontal mas profunda con el dcho agrario o laboral.
La justicia y los ppios grales del dchos como fuentes mediatas de normas
Es frecuente la remisin a la equidad, la buena fe, la proteccin de la confianza.
Se ocupa de asegurar la justicia conmutativa.
4. Clasificacin de los contratos desde el punto de vista tcnico jurdico.
La clasificacin de los contratos interesa de manera especial, porque es el instrumento mediante el cual se determinan, a
posteriori, los caracteres de los contratos particulares, a fin de estableces qu institutos de la teora general se pueden, o no,
aplicar a cada uno de ellos.
La doctrina clsica agrupa los contratos particulares por categoras determinadas desde un punto de vista tcnico jco
(bilaterales y unilaterales; onerosos y gratuitos). En la actualidad se efecta adems, otra clasificacin para la cual se adopta el
punto de vista de la funcin econmica social que los contratos cumplen, y se los agrupa como contratos de cambio o de
colaboracin, contratos de financiacin, de recreacin, etc.
Contratos unilaterales y bilaterales.
Desde el punto de vista de las oblig que nacen en el momento de celebracin del contrato, los contratos se clasifican en:
unilaterales, si nacen obligaciones para una sola parte
bilaterales, cuando las partes se obligan recprocamente.
Para caracterizar el contrato corresponde observar las obligaciones que nacen de l.
Nuestro legislados emplea los vocablos unilateral y bilateral en una acepcin diferente a la utilizada para establecer los
caracteres de los actos o negocios jcos:
unilaterales, cuando para su perfeccionamiento basta la voluntad de una sola parte
bilaterales, cuando se requiere la manifestacin de voluntad de 2 o ms partes.
Desde esta perspectiva el contrato es siempre un acto o negocio jco bilateral.
Dicho de otro modo nuestro CC, clasifica los contratos como unilaterales o bilaterales segn en ellos exista, o no, sinalagma
gentico. Se denomina sinalagma a la relacin de bilateralidad (por la que ambas partes quedan obligadas) y reciprocidad
(correspectividad de las oblig ppales que se explican y fundamentan mutuamente).
El sinalagma puede ser gentico, cuando esas relaciones nacen al mismo momento del perfeccionamiento del contrato, o
funcional cuando aparecen despus del perfeccionamiento, durante su ejecucin.
Algunos autores subdividen los contratos unilaterales en:
rigurosamente unilaterales (aquellos en q una sola de las partes se obliga hacia la otra)
contratos no rigurosamente unilaterales (cuando ambas partes tienen oblig, pero no son recprocas). Ej.: el comodato,
tanto el comodante como el comodatario tienen oblig pero no son recprocas, porque el comodante tiene la oblig de
entregar la cosa para perfeccionar el contrato, mientras que la oblig de restituir q pesa sobre el comodatario no es
recproca a la entrega, porque recin nace despus del perfeccionamiento del contrato (ALTERINI). Critica: la
diferencia no parece tal, porque la entrega de la cosa en el contrato real, no es una oblig que nace del contrato, sino
un acto de perfeccionamiento y, por tanto, la nica oblig que nace del contrato es la que est a cargo de la persona
que recibe la cosa. No existe bilateralidad ni reciprocidad.
La clasificacin de los contratos como unilaterales o bilaterales, slo comprende a los contratos que son fuente generadora de
oblig.

Diferenciar los contratos bilaterales de los unilaterales, tiene importancia porque slo en los primeros se aplica el ppio del doble
ejemplar y los siguientes institutos: la exceptio non adimpleti contractus, la facultad comisoria implcita, la teora de la
imprevisin, la excepcin de caducidad de plazo y la suspensin del propio cumplimiento cuando la otra parte tiene
imposibilidad temporaria de cumplir, o es previsible que no cumpla, por haber sufrido un menoscabo en su aptitud para cumplir
o en su solvencia.
La cuestin de los contratos con prestaciones recprocas.
Para categorizar los contratos en que existe bilateralidad y reciprocidad, la doctrina moderna se aparta del criterio del sinalagma
gentico, y toma en consideracin el sinalagma funcional, clasificando los contratos como contratos con prestaciones a cargo de
una parte o con prestaciones recprocas.
Los contratos se diferencian, por tanto, segn exista o no correspectividad de las prestaciones, aunque no haya existido
correspectividad de las oblig al momento de su formacin, porque se toman en consideracin tambin las oblig que nacen
durante la ejecucin del negocio. Hay que tener en cuenta que las prestaciones recprocas a las que alude el sinalagma
funcional deben surgir en el mismo momento, es decir, deben coexistir, no deben seguir una despus de la otra en el tiempo,
por causa de un hecho posterior porque faltara la correspectividad.
En nuestro dcho se plantea el problema de dilucidar si la tradicional clasificacin de unilaterales y bilaterales es equivalente a la
ms moderna denominacin.
Algunos autores sostienen que no hay correspondencia entre contrato unilateral y contrato con prestaciones a cargo de una
parte ni tampoco contrato bilateral y contrato con prestaciones reciprocas. Para armonizar de alguna manera el sistema legal,
se intenta subsumir en la categora de contratos con prestaciones recprocas algunos contratos cuya categorizacin es
dificultosa, como los unilaterales imperfectos, a los que nos referimos ms abajo, o los unilaterales onerosos. Parece acertado
considerar que ambas clasificaciones, son equivalentes.
Los contratos denominados unilaterales imperfectos o bilaterales imperfectos y unilaterales onerosos.
Contrato unilateral imperfecto o bilateral imperfecto aquel en cuyo perfeccionamiento slo nacen obligaciones a cargo de una
parte, pero, durante su ejecucin, surgen prestaciones para la otra. Los imperfectos producen slo una accin directa que
corresponde a la parte en cuyo provecho se pact la oblig ppal, mientras que a la otra parte le confieren una accin eventual,
para indemnizacin de daos y perjuicios. Ej.: el mandato gratuito, en el que slo nacen oblig para el mandatario, pero, en caso
de que ste sufra un dao durante la ejecucin del encargo, el mandante tiene la oblig de resarcirlo. Se trata de incluirlo entre
los contratos bilaterales, o entre los contratos con prestaciones recprocas.
Hay consenso en el dcho argentino respecto a la inadmisibilidad de la categora de unilaterales imperfectos o bilaterales
imperfectos, solo debera considerarse los contratos unilaterales.
Contrato unilateral onerosos, como el mutuo oneroso, puede subsumirse en la categora de contratos con prestaciones
recprocas. Del contrato slo nace la oblig del mutuario de devolver la misma cantidad de cosas de la misma especie y calidad
que recibi, pero hay prestaciones recprocas, porque en el mutuo oneroso, tambin debe los intereses desde el momento que
recibe el prstamo, y esa es la prestacin correspectiva de la cumplida por el mutante, que es la entrega de la cosa al momento
de perfeccionar el contrato.
Los contratos plurilaterales.
No hay acuerdo acerca del criterio para diferenciarlos.
El Cdigo italiano de 1942 son contratos con ms de dos partes, en los que la prestacin de cada una est dirigida a la
consecucin de un fin comn. MESSINEO, critica la incorporacin del acto plurilateral como contrato, puesto que no lo
considera una figura contractual, sino un acto colectivo.
En nuestra opinin los contratos plurilaterales renen los requisitos para ser considerados como tales, y no actos jcos
unilaterales plurisubjetivos. En nuestro CC se admite la existencia del contrato de sociedad (1648) y la ley de sociedades
comerciales tambin refiere al contrato social.
Para que haya contrato plurilateral, es necesario reunir dos elementos:
1. que las partes persigan un fin comn el carcter asociativo es lo que los distingue, por oposicin a los contratos de
cambio, cuya funcin econmico social es el intercambio de prestaciones.
2. que haya dos o ms partes
Ej. De contratos plurilaterales que no son sociedades: el contrato de ahorro para fines determinados y ciertas modalidades del
contrato de Shopping center o centro comercial.
En la doctrina argentina hay coincidencia sobre la naturaleza contractual de los plurilaterales, aunque no hay acuerdo sobre las
pautas para caracterizarlos, dado que, para algunos son plurilaterales, porque tienen mas de dos partes (MI) y para otros, el fin
comn es el elemento sustancial. En consecuencia, hay que dilucidar si estos contratos son una especie dentro de los
bilaterales o son una clase diferente.
Parece acertado considerarlos una especie diferente de los contratos bilaterales, en funcin de la diversidad de criterios que se
emplean para caracterizarlos. Para decir si es plurilateral, lo que se toma en consideracin es si existe, o no, un fin comn entre
las partes.
A diferencia de los contratos bilaterales las prestaciones no son recprocas, sino que tienden todas a la consecucin de un fin
comn; son contratos de organizacin y de duracin.
A diferencia de los dems contratos stos son abiertos porque las partes pueden variar, quienes lo celebraron pueden
retirarse e ingresar otros que se incorporen en ese mismo carcter de partes, quedando obligados segn las normas
contractuales originarias.
Contratos onerosos y gratuitos.

1139: que los contratos son a ttulo oneroso, o a ttulo gratuito: son a ttulo oneroso, cuando las ventajas que procuran a una
u otra de las partes no les es concedida sino por una prestacin que ella le ha hecho, o que se obliga a hacerle: son a ttulo
gratuito, cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja, independiente de toda prestacin por su parte.
La onerosidad se manifiesta en que existe una ventaja, que se obtiene porque se realiz un sacrificio, mientras que la gratuidad
es una liberalidad: se da algo si esperar contraprestacin. Ej.: contrato de compraventa, la parte vendedora debe hacer el
sacrificio de transferir el dominio de una cosa, para obtener el beneficio del precio. En la donacin, el donatario obtiene la
ventaja de la transferencia del dominio de una cosa, sin hacer ningn sacrificio.
sta categora suele ser vinculada con actos lucrativos y no lucrativos. Lucrativo es el ttulo que proviene de un acto de
liberalidad, como la donacin o el legado (contrato gratuito) pues se obtiene lucro o ganancia sin sacrificio alguno.
Los onerosos y gratuitos, estn vinculados con los bilaterales y unilaterales. Todo contrato bilateral es oneroso, porque una
parte, para obtener el beneficio de la otra debe hacer un sacrificio que es el cumplimiento de su propia prestacin. Pero no todo
contrato oneroso es bilateral, pues existen contratos onerosos que son unilaterales, como el mutuo (nacen slo oblig para el
mutuario, es onerosos porque para obtener el beneficio del prstamos, el mutuario debe hacer el sacrificio de pagar intereses).
El ordenamiento normativo proporciona presunciones de onerosidad o gratuidad, que en gral son Juris Tantum. Ej.: 1627;
1628.
La onerosidad de un contrato slo puede predicarse cuando son las propias partes las que obtienen ventajas.
La parte beneficiada en los contratos gratuitos tiene una importancia especial, pues se trata de persona o personas a las que se
ha querido transferir un dcho sin contraprestacin. Si bien no puede afirmarse que son siempre intuitu personae, tiene ciertos
rasgos de tales. Ej.: en el comodato, 2283 dispone que el contrato tiene vigencia para el comodante y sus herederos durante el
tiempo convenido, o hasta que el servicio para el que se prest fuese hecho, pero Esta obligacin cesa respecto a los
herederos del comodatario, cuando resulta que el prstamo slo ha sido en consideracin a ste, o que slo el comodatario por
su profesin poda usar de la cosa prestada.
La equivalencia de las prestaciones en los contratos onerosos es una exigencia de la justicia contractual, equivalencia que debe
ser originaria y mantenerse durante la vigencia del contrato. Puede suceder que se de un desequilibrio cuando se ha querido
beneficiar en alguna proporcin a quien dio menos que el equivalente. El acto no es lesivo, si la ventaja desproporcionada tiene
justificacin, porque se ha querido hacer una liberalidad.
La clasificacin que analizamos tiene especial importancia para:
la aplicacin de la lesin subjetiva objetiva y la teora de la imprevisin (onerosos)
las garantas por eviccin y redhibicin (en ppio elementos naturales de los onerosos)
para la interposicin de la accin revocatoria, se toma en cuenta la onerosidad del contrato, en cuyo caso la accin
procede si el deudor acta con intencin fraudulenta y el adquiriente es cmplice en el fraude (968); en cambio si es
gratuito, basta con que el acreedor sufra un perjuicio (962)
Contratos consensuales y reales.
El contrato es consensual cuando queda concluido, para producir sus efectos propios con el mero consentimiento.
El contrato real recin queda concluido para producir sus efectos propios, cuando se cumple con la entrega de la cosa, objeto
mediato del contrato, es decir se requiere del consentimiento, ms la entrega de las cosa. El 1141 exige la entrega de la cosa
cuando dice quedan concluidos desde que una de las partes haya hecho a la otra tradicin de las cosas sobre que versare el
contrato.
La piedra angular del contrato real es la DATIO REI (entrega de la cosa), en cambio en los contratos consensuales la entrega,
pertenece a la fase de su ejecucin, en los reales a la fase de formacin. Si para la formacin del contrato se exige que la parte
se obligue a entregar la cosa, esa entrega es un acto de ejecucin del contrato. El contrato es consensual.
La DATIO REI que no es sinnimo de tradicin, porque no implica necesariamente la transferencia de la propiedad, significa que
la cosa puede ser entregada para su custodia (depsito), para su uso (comodato) o para transmitir el dominio (renta vitalicia).
Tampoco es una forma.
1142: Forman la clase de los contratos reales, el mutuo, el comodato, el contrato de depsito, y la constitucin de prenda y de
anticresis. No incluye el contrato oneroso de renta vitalicia, que fue regulado como contrato real, al decir el 2071 que no queda
concluido sino por la entrega del dinero, o por la tradicin de la cosa, en que consistiese el capital.
Los contratos reales son unilaterales, porque slo queda obligada la parte que recibi la cosa, la otra ha realizado prestaciones,
pero forman parte del perfeccionamiento del contrato, no constituyen obligaciones que nacen de l.
Promesa del contrato real.
Es el contrato por el cual una de las partes, con miras a celebrar un contrato tpico real, se obliga a entregar una cosa a la otra
en un momento posterior a su celebracin, y sta ltima lo acepta.
Es el caso de un contrato por el que una persona promete entregar a otra, que acepta, dentro de un plazo de 10 das una suma
de dinero para que lo consuma, obligndose quien la recibe a restituir la misma cantidad. Si en el plazo fijado no se entrega la
suma de dinero, la parte que acept la promesa no podra promover accin judicial de cumplimiento, slo estara facultada a
demandar por los daos que la promesa le hubiera causado.
Con respecto a la validez y efectos de esa promesa hay dos posiciones en la doctrina argentina:
1. postura negativa (BREBBIA, MI, posicin que compartimos) considera que mientras subsista en el ordenamiento
normativo la categora de los contratos reales, tal promesa no produce efectos que faculten para accionar exigiendo la
ejecucin de la prestacin prometida. Como contrato, es nulo, por lo cual slo habilita a reclamar los daos y

2.

perjuicios, de fuente precontractual, ocasionados en el perodo de formacin de un contrato que no alcanz a tener
validez. Es que la DATIO REI hace a la validez y no a la eficacia del contrato, y no es una cuestin de forma, por lo
que no es posible aplicar el 1185, como sostiene la tesis positiva.
postura positiva (BORDA) La promesa es eficaz, como regla, dado que la categora de contrato real es un
anacronismo. De modo que si la ley no exige de manera expresa la entrega de la cosa, la doctrina y jurisprudencia
deben darle validez a la promesa. Excepcionalmente no es eficaz cuando existe norma expresa, como el 2256 y el
2244. conclusin: para ellos la promesa sera un contrato preliminar que por aplicacin del 1185 facultara a accionar
para que se entregue la cosa y se perfeccione el contrato definitivo.

Vigencia de la categora.
En la actualidad, se advierte una tendencia a suprimirla, ya que se sostiene que no es mas que un formalismo, resabio del dcho
romano.
Debera disponerse que los contratos queden concluidos para producir sus efectos propios desde la manifestacin del
consentimiento, salvo, cuando sea necesario cumplir alguna solemnidad o cuando las partes posterguen sus efectos hasta la
entrega de la cosa debida.
Contratos tpicos y atpicos.
1143: dice que los contratos son nominados o innominados, segn la ley los designe o no, bajo una denominacin especial.
La doctrina emplea la denominacin de tpico, cuando el contrato tiene nombre y regulacin legal, y atpico, cuando la ley no ha
dispuesto previamente una particular denominacin jca ni regulacin legal.
Lo que define esta categora no es que la legislacin mencione el contrato, sino que lo regule.
En el dcho romano, tenan especial importancia porque slo los contratos nominados acordaban accin judicial.
Rgimen aplicable a los contratos atpicos.
Atpicos puros negocios que no tienen ninguna relacin con los contratos tpicos.
Atpicos mixtos no existe una unidad, hay contrato en concreto que contiene elementos pertenecientes a otros contratos, Ej.:
el contrato de pensin. Las partes introducen elementos sustanciales que lo tornan atpicos.
En los contratos atpicos con tipicidad social(cuando el legislador no haya dado una regulacin, el grupo social construye el tipo
y lo regula, como ocurre en los contratos de concesin comercial, hospedaje, espectculo pblico), deben prevalecer las normas
consuetudinarias, y slo deber recurrirse, ante el vaco de esas normas, a las reglas generales de las oblig y contratos, en 1
lugar y, luego, alas del tipo anlogo, empleando para esto ltimo, alguna de las teoras que ms abajo se mencionan.
En los atpicos sin tipicidad social, es decir que no poseen un rgimen consuetudinario propio, el proceso no es tan uniforme,
aunque prevalece el orden antes descripto. En cualquier caso, el juez debe complementar el proceso con la consideracin
especial de la economa y la finalidad perseguida por las partes del negocio, como en toda integracin.
Para determinar cul debe ser el rgimen legal o consuetudinario aplicable a un contrato atpico, se han elaborado diversas
teoras:
1. Teora de la absorcin hay que buscar el elemento prevalente que corresponda a un contrato tpico, y aplicar la
regulacin legal de dicho contrato. Critica: da por sentado que en estos contratos habra siempre algn elemento
prevalente, cuando puede no ser as.
2. Teora de la extensin analgica todo contrato debe regularse por todas las normas del contrato tpico ms anlogo,
aplicadas en bloque. Critica: puede resultar inconveniente, por exceso, aplicar a todo el contrato las normas del
anlogo, sin diferenciar oblig o sectores del mismo.
3. Teora de la combinacin el contrato se descompone en todos sus elementos, se precisa qu normas deben aplicarse
a cada uno de ellos y, finalmente se las aplica.
Con razn Lopez de Zavala afirma que todas las teoras presentan algn inconveniente, por lo que recomienda aplicar
cualquiera de ellas, con la precaucin de observar siempre, cul ha sido la voluntad de los contratantes. Nosotros agregamos
teniendo en cuenta la economa y finalidad del contrato.
Los contratos aparentemente atpicos.
Son supuestos en los que, por error, pueden calificarse contratos tpicos como atpicos, slo porque aparecen como tales,
aunque en la realidad son contratos con tipicidad.
contrato tpico en el que se incluyen prestaciones accesorias que corresponden a otro contrato. Esa circunstancia lo
hace aparecer como atpico aunque en realidad no lo sea. Ej.: contrato de locacin de cosa obligndose el locador a
efectuar todos los meses el cuidado de un jardn.
Contratos a los que, por costumbre, se les da un nombre peculiar, no contemplado en la ley, y sin embargo, en
esencia se trata de derivaciones de un contrato nominado. Ej.: el contrato de tercerizacin, que no es ms que una
modalidad del contrato de prestacin de servicios o de una sublocacin de servicios.
Contratos formales y no formales (remisin).
Contratos de ejecucin inmediata y diferida.
Ejecucin inmediata contratos en los que las prestaciones se cumplen en el acto mismo de la celebracin. Ej.: la compraventa
al contado, con entrega mediata de la cosa mueble.
Ejecucin diferida se caracterizan porque el cumplimiento de las prestaciones es remitido por las partes a un momento
posterior a su celebracin. Ej.: la compraventa a plazos. Existe un plazo inicial, plazo suspensivo, o bien una condicin

suspensiva, que por razones distintas postergan la exigibilidad de la oblig. Debe ser calificado como tal, an cuando la
prestacin diferida sea la que corresponde a una sola parte. (las partes introducen una modalidad)
La teora de la imprevisin slo se aplica a los contratos de ejecucin diferida, pues son los nicos en los cuales el transcurso
del tiempo puede deteriorar las prestaciones, como consecuencia de una excesiva onerosidad sobrevenida.
Contratos de ejecucin instantnea y de tracto sucesivo(o de ejecucin continuada).
De ejecucin instantnea(o de ejecucin nica) son aquellos en los que la prestacin se cumple en un solo acto y con ella
queda agotado su contenido. Ej.: la compraventa al contado, contra entrega de la mercadera. Puede ser inmediata o diferida
en el tiempo. (Obligaciones de resultado).
De ejecucin continuada o tracto sucesivo las prestaciones se cumplen a lo largo del tiempo, en momentos diferentes, no se
agotan en un solo acto. Ej.: el pago del precio mensual en la locacin de cosa, o el pago del precio de la compraventa en
cuotas.
Algunos autores oponen a los contratos de ejecucin instantnea los contratos de duracin, entendiendo por tales aqullos en
los cuales la ejecucin perdura en el tiempo, y el inters del acreedor es satisfecho mediante una prestacin continua, o bien,
reiterada en el tiempo. De tal manera que en los contratos de duracin se comprenden:
contratos en los que la ejecucin puede ser continuada cuando se realiza ininterrumpidamente, ejemplo, en la
locacin de cosa el uso y goce de la misma es ininterrumpido;
contratos en los que la ejecucin es peridica cuando se realiza en tiempos separados entre s, ejemplo, en la
locacin de obra cuando se va entregando por etapas y pagando el precio correlativamente.
En los de ejecucin continuada, se podr aplicar siempre la teora de la imprevisin, en tanto se renan sus requisitos.
En cambio, en los de ejecucin instantnea slo se podr hacer en la medida que, adems de instantnea, la ejecucin sea
diferida.
Contratos directos, indirectos y fiduciarios.
Contratos directos la finalidad perseguida por las partes coincide con la finalidad econmica social dad por el legislador. Ej.:
comprador de un inmueble, que pretende asegurarse la transferencia del dominio en el Registro de la propiedad, exige al
vendedor un garante y suscribe con ste un contrato de fianza, cuya finalidad tpica satisface el inters perseguido por el
comprador.
Contratos indirectos la finalidad perseguida por las partes es distinta de las prestaciones propias del tipo empleado. La
finalidad se obtiene por va oblicua, hay disonancia entre el medio empleado y el fin perseguido. En el ejemplo anterior, el
comprador, para asegurarse la transferencia del dominio, en lugar de garantizarse con un contrato de fianza, exige al vendedor
que suscriba un poder irrevocable a favor de una persona que l indica, con facultades para concretar la transferencia cuando
le sea solicitada. El poder y el mandato, no son actos de garanta sino de gestin y, en consecuencia, en este caso se los ha
empleado en disonancia con el fin eco soc de la figura elegida. Se aproximan al lmite de la licitud, pueden no ser ilcitos, pero
merecen ser observados con cautela.
Contratos fiduciarios es una especie dentro de los indirectos, se basa en la fiducia de confianza, que es un acto abstracto. El
contrato fiduciario determina una modificacin subjetiva en una relacin jca preexistente y el surgimiento simultneo de una
nueva relacin, con fines de garanta o de administracin. Esta modificacin subjetiva implica que el fiduciante transmite al
fiduciario, de manera plena, su dcho de dominio o cualquier otro dcho, y ste ltimo asume la oblig de devolver al fiduciante el
dcho recibido, una vez cumplidos los fines que se hayan contemplado en el contrato. Supone para el fiduciante una verdadera
situacin de peligro, hay una clara disparidad de tutelas: se conceden dchos al fiduciario, pero se desprotege al fiduciante. Esta
potestad de abuso del fiduciante es el nervio o el alma del negocio fiduciario, as llamado por la confianza que debe depositar el
fiduciante en el fiduciario.
No debe confundirse con el contrato de fideicomiso. La diferencia esencial radica en que mediante la celebracin del contrato
de fideicomiso, se ha transmitido al fiduciario un dcho con fines de administracin o garanta, y debe restituirse la titularidad al
fiduciante o a quien l lo indique, pero el fiduciario carece de la referida potestad de abuso, porque su titularidad fiduciaria
consta en los ttulos respectivos, razn por la cual los 3 conocen o deben conocer, que contratan con un fiduciario y no con el
titular pleno del dcho objeto del contrato.

UNIDAD N II
El contrato: instrumento de utilidad y justicia.
1. Lo til en materia contractual
El derecho de las OB en que esta inserta la materia contractual, es la parte del derecho civil mas patrimonializada. El contrato
es la herramienta ms adecuada para organizar las relaciones econmicas de las personas, por lo que en la realidad sta figura
se encuentra siempre en estrecha vinculacin con la Economa. Es corriente que las partes contratantes analicen de manera
especial el impacto econmico de la contratacin en que estn o vayan a estar.
Sin embargo el mundo jurdico ignor el anlisis econmico, como consecuencia de su visin unidimensional de l.
Frente a la materia contractual, en gral, y en abstracto como frente a un contrato, en particular y en concreto, corresponde
siempre un anlisis global, que implica la consideracin de los aspectos normolgico, de la realidad social y de los valores
propios de esta materia: utilidad y justicia.
1.1. Anlisis econmico del contrato
En la economa del mercado el C es juzgado por su eficacia, el C eficiente seria el que permite obtener el mayor beneficio con el
menor dao, para lo cual es imprescindible hacer una correcta distribucin de los riesgos, actuando de modo cooperativo. El C
perfecto por su eficiencia, seria entonces aquel en el cual las partes cooperan para distribuir con perfeccin los riesgos, a cuyo
fin conocen y evalan todo el presente, el pasado y el futuro de su acuerdo. A pesar de esto, con frecuencia las partes, no
tienen una actitud cooperativa, y cada una trata de optimizar su propio beneficio, sin tomar en cuenta el perjuicio de la otra.
A fin de apalear esas diferencias, el mundo jurdico ofrece diversas herramientas como la revisin del C y el restablecimiento del
equilibrio de las prestaciones. Desde el punto de vista econmico se sostiene que las prestaciones deben ser correctamente
valorizadas con independencia de las crisis monetarias y debe existir la posibilidad judicial de establecer un reequilibrio
conforme a los precios del mercado.
1.2 LA NEGOCIACION CONTRACTUAL
El contrato no es esttico, fruto de un acuerdo dado en un momento determinado, sino un fenmeno dinmico, un proceso que
comienza en la negociacin y dura toda su vida.
Negociar es tratar asuntos pblicos o privados procurando su mejor logro.
Desde esa perspectiva todo C nace y permanece sujeto a la negociacin, que en su origen puede alcanzar todas las clusulas
(contrato negociado o paritario) y en oposicin a este encontramos los masificados, predispuestos y por adhesin, en los cuales
solo se negocia algunos pocos elementos.
Si bien la negociacin consiste en un acto de autonoma privada, hay casos en los que existe la OB de negociar como sucede
en el compromiso arbitral o en el pacto de retroventa cuando se ejerce el derecho de retracto.
CONTRATO NEGOCIADO
Patriticos o discrecionales es el modelo de C de los cdigos del S. XIX, es un C en el que se puede precisar el contenido de las
prestaciones, la identidad de las partes y la causa fin que persiguen, en la actualidad estos son mega contratos por su
complejidad jurdica y volumen econmico. Pero tambin son contratos de la vida cotidiana. El contrato negociado poco
requiere del derecho, ni la ley ni los jueces tienen la necesidad de interferir en l.
CONTRATO MASIFICADO
Nace en el S. XX en el seno de una sociedad de masas, donde el adelanto tecnolgico lleva a una produccin en masa, una
venta en masa y el derecho otorga contrato-masa.
En estos C los sujetos no estn claramente identificados y con frecuencia son fungibles (como en los depsitos bancarios donde
se utiliza cajero automtico). La concepcin subjetiva solo con dificultades puede explicarlo porque en l, la autonoma privada
y el acuerdo estn desdibujados, en cambio la concepcin objetivita lo hace con certeza por que considera al C un simple
intercambio de prestaciones.
En los C masificados prevalecen las conductas sociales tpicas xq es el modo usual de perfeccionar contratos en ese mbito.
CONTRATO ENTRE EMPRESAS Y CONTRATO DE CONSUMO
Desde el punto de vista que cumplen los contratantes podemos distinguir 3 grupos.
C entre empresas
C entre proveedor y consumidor
C entre particulares
Los contratos entre empresas fueron los primeros en reclamar un tratamiento especial, que termin diferenciando el derecho
del comerciante del civil, aunque en la actualidad estn en curso de unificarse nuevamente. En los C entre empresa, la
autonoma privada resiste la intervencin del estado, cuando se regula un C con norma imperativas, las empresas emplean
otro, como los atpicos, en esta categora hay mas posibilidades de acocarse a una igualdad de los riesgos, por esta
caracterstica se sostiene que son C paritarios donde no hay dbiles jurdicos, aunque en la realidad si los hay (pequea
empresa contrata con un monopolio)
Los contratos de consumo, son generalmente prerredactado por el proveedor, bajo la modalidad de las condiciones generales
de la contratacin, la teora del C se ha visto impactada por el rgimen de defensa del consumidor, y su propsito no es otro
que su proteccin, visto como un contratante dbil que merece proteccin.
LA NEGOCIACION MASIFICADA LA INFLUENCIA DEL MARKETING Y LA PUBLICIDAD
Los medios empleados con frecuencia para masificar la negociacin son el marketing y la publicidad, estos son instrumentos
beneficiosos tanto para la empresa (que le permite expandir su fuerza, desarrollar una competencia y acceder a un mercado de
consuma mayor), as tambin para el destinatario, porque ayuda a la satisfaccin de sus necesidades, a la informacin y la
eleccin de mejores productos y precios.
El marketing, es el conjunto de tcnicas de estudio de mercado destinadas a conseguir el mximo rendimiento en la
comercializacin. Este es tan antiguo como la humanidad, y hoy en da sus actividades
son bsicamente la planificacin, y ejecucin, en este proceso las cuatro actividades fundamentales son:

1) Creacin de productos, 2) fijacin de precio, 3) promocin o comunicacin, 4) distribucin. Mediante a las actividades del
marketing una empresa influye, directa o indirectamente en la voluntad de los futuros contratantes, determinando el nacimiento
de necesidades, que luego el marketing debe satisfacer.
La publicidad es una de las actividades ms importante del marketing, es la forma en que las empresas dan a conocer o
intentan estimular el deseo de compra de un producto o servicio.
El mensaje publicitario comercial tiene por finalidad inducir a la celebracin de un contrato entre el anunciante y el
destinatario, que es en general, el consumidor, de manera que este C, frecuentemente, es el resultado de la influencia del
mensaje publicitario y no tanto de la voluntad reflexiva del consumidor (NICOLAU), el receptor del mensaje publicitario q sufre
daos como consecuencia de la publicidad, tiene derecho a accionar contra el anunciante, que ahora es el proveedor y puede
optar por la nulidad del C o por la reparacin de los daos y perjuicios contractuales.
1.3 CONTARTO DE CONSUMO
Ley 24240 de 1993, crea un microsistema que significo un avance sobre la legislacin existente, por cuanto reconoci derechos
a favor de los usuarios y consumidores, algunos de contenido econmico y otros de ndole extrapatrimonial, esta ley fue
reformada en el 2008 por la ley 26361
MBITO DE APLICACIN
Tiene 1 elemento objetivo y 2 subjetivos (proveedor y consumidor)
Elemento objetivo: la reforma elimino las anteriores limitaciones, por lo cual en el presente queda comprendido: quedan
amparados todos aquellos que invoquen una relacin de consumo, entendida como el vinculo jurdico entre consumidor y
proveedor, que podr tener principalmente como fuentes, a la voluntad unilateral, al acto ilcito y al contrato. En lo que
concierne al C puede ser oneroso o gratuito y en materia de objeto alcanza ahora a los bienes y servicios, inmuebles y derechos
Elementos subjetivos: PROVEEDOR: segn el 2 Art. De la ley es la persona fsica o jurdica de naturaleza publica o privada,
que desarrolla de manera profesional, aun ocasionalmente, actividades de produccin, montaje, creacin, construccin,
transformacin, imputacin, concesin de marca, distribucin y comercializacin de bienes y servicios, destinados a
consumidores y usuarios
CONSUMIDOR: toda persona fsica o jurdica que adquiere o utiliza bienes o servicios en forma gratuita u onerosa como
destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social, si la persona reingresa el bien al mercado de forma
indirecta no es considerado consumidor (ejemplo compro harina como consumidor final, pero hago pan y lo vendo).
USUARIO: aquel que utiliza bienes o servicios sin ser parte del contrato de consumo, con frecuencia vinculados familiar o
socialmente con quien lo adquiere (el menor de 21 que tiene un celular es usuario, pero el consumidor es quien lo compro a su
nombre, el padre)
EXPUESTO A UNA RELACIN DE CONSUMO: cuando se trata de potenciales consumidores, frente a campaa publicitaria, o
aquel que sufre un dao en el Shopping sin haber comprado nada, estos tambin son considerados consumidores.
1.4. MODALIDADES CONTRACTUALES
Como su nombre lo indica constituyen el modo de ser de los C, no se corresponde a ningn tipo contractual. Cualquier C, tpico
o atpico puede celebrarse empleando algunas de estas modalidades.
Estas modalidades se agrupan en dos sectores:
sean instrumentos de la contratacin masificada
Otras modalidades empleadas en la negociacin contractual
MODALIDADES PROPIAS DE LA CONTRATACION MASIFICADA
CONTRATO POR ADHESION Y CONTRATO PREDISPUESTO
El C por adhesin es el que se perfecciona en base a clusulas previamente redactadas por una sola parte, que ejerce un
monopolio legal o de hecho, de modo que la otra parte no tiene posibilidades de introducir modificaciones, si no acepta el C
prerredactado no puede contratar. Se denomina predisponerte a la parte que prerredacta y adherente a quien las acepta.
El Art. 889 del proyecto de CC del 98 dice aquel cuyo contenido no es factible de ser determinado de comn acuerdo por las
partes y ha sido predispuesto solo una de ellas
El C por adhesin es una formula estandarizada de contratacin, que facilita la contratacin cuando hay numerosos participes
en los negocios.
En esta modalidad se afecta la libertad de contratar del adherente, en muchos casos, no tiene la posibilidad de ocurrir a otro
oferente, y en todos los supuestos se afectan su libertad contractual, porque no puede participar en la configuracin interna del
C.
Se ha afirmado que el concepto de adhesin solo puede aplicarse cuando el predisponerte tiene una actividad monoplica
(aunque algunos autores consideran que no es un requisito esencial) y que el adherente tiene afectada su libertad de contratar.
EJEMPLOS: C de transporte, de seguro, en los de servicios pblicos, bancarios.
DISTINCION con el C en formulario preimpreso, la existencia de ese formulario no implica, que haya un predisponerte y un
adherente, ya que es posible que las partes hayan discutido el C impreso y lo hayan acordado
C predispuestos, en la actualidad se emplea indistintamente los calificativos de adhesin y predispuesto, aunque estos ltimos
son una categora ms genrica que la primera, el proyecto de CC del 98 dice predispuestos son aquellos cuyas estipulaciones
han sido determinadas unilateralmente por una de las partes, y las clusulas predispuestas, a la clusula del contrato en iguales
circunstancias
Naturaleza jurdica: hay 3 tesis
Tesis contractualista: el C por adhesin, es un C nacido de dos manifestaciones de voluntad, la del predisponerte y la del
adhererente, para esta corriente mayoritaria, la superioridad del predisponerte no afecta en esencia el consentimiento.
Tesis anticontractualista: se trata de una declaracin unilateral de voluntad, resulta una ficcin hablar de C, cuando puede
suceder que uno de los contratantes ni siquiera conozca sus clusulas.
Tesis intermedia: le reconoce categora contractual y recomienda acordar un rgimen especial y reglas propias de
interpretacin.

 VENTAJAS E INCONVENIENTES
Tiene la ventaja que permite desarrollar de manera ilimitada la contratacin masificada, favorece la celeridad en el comercio,
permite perfeccionar C con clusulas claras y bien redactadas y permite la contratacin a distancia.
Los inconvenientes son, el C deja de ser la obra de las diferentes partes, es la expresin de voluntad de la parte mas fuerte,
favorece en ocasiones al fraude o la estipulacin de clusulas ventajosas o sorpresivas, puede que las clusulas aunque sean
claras sena muy abusivas y el mayor inconveniente es que el uso habitual de C por adhesin, terminan modificando el derecho
supletorio legislado, y las normas de la materia terminan teniendo su fuente ya no en el legislador, sino en los predisponetes de
esos C
CONDICIONES GENERALES DE LA CONTRATACION
Es el conjunto de clusulas contractuales preformuladas unilateralmente por el estipulante sin participacin de la otra parte, con
caracteres de generalidad, abstraccin uniformidad y tipicidad, dirigidas al establecimiento y regulacin de una pluralidad de
relaciones negciales con diversas personas, con independencia de su extensin y caractersticas formales de estructura y
ubicacin.
CARACTERES:
Generalidad: en su contenido no se identifica un C en particular sino que esta destinado a regir una multiplicidad de C.
Abstraccin: implica que tampoco se relaciona con supuestos de hecho concretos y reales, sino con nmero significativo de
adherentes.
Uniformidad: porque se impone con formulas contractuales y se reitera por diferentes predisponentes
Tipicidad: su uso reiterado y sistemtico les va dando ese carcter, en el sentido de tipicidad social
Definicin del proyecto de CC del 98 clusulas predispuestas por una de las partes con alcance generales y para ser utilizadas
en futuros C particulares, sea que estn incluidas en el instrumento o en otro separado
NATURALEZA JURDICA
Una doctrina se inclina por considerarla una modalidad contractual, en cambio otra corriente la considera como instituciones
autnomas que deben tener una regulacin especial.
Dado que nuestra concepcin del C es amplia, es fcil incluirlas como modalidad, pues a pesar de que no haya acuerdo en el
sentido tradicional, existe un intercambio de prestaciones que este regido por estas condiciones generales de la contratacin.
VENTAJAS E INCONVENIENTES
Como ventaja son instrumentos tiles para la parte predisponerte que le permite uniformar los C, fijando la competencia de
tribunales, el domicilio de pago y desplazar riesgos, establecer renuncias a la facultad de apelar u oponer excepcin. El cdigo
italiano de 1942 las condiciones establecidas por uno de los contratantes ser eficiente si en el momento de la conclusin del
C era conocidas por la otra parte o hubiese debido conocerlas usando diligencia ordinaria
SISTEMA DE CONTROL
Es usual someter a control las condiciones generales de contratacin porque pueden resultar un instrumento de fcil empleo
para el abuso por la parte fuerte del C, en muchos pases se han creado normas especial y organismos administrativos, en la
actualidad con el desarrollo de las normas de proteccin a los consumidores, las condiciones generales de contratacin han sido
abordadas en ese rgimen y han sido reguladas dando lugar a una nutrida doctrina.
Para su control en cuanto al contenido hay dos posibles mtodos que se vienen aplicando. Por un lado, puede el legislador
otorgar un listado de clusulas que se consideran nulas, o bien, establece pautas para que los rganos administrativos puedan
determinar la nulidad de la clusula.
En nuestro CC carece de toda referencia a las condiciones generales, pero diversas leyes especiales abordaron de modo parcial
su regulacin, este tratamiento disperso da origen a un panorama poco claro respecto a su modo de control.
CONTRATO NORMATIVO
Es el C que las partes estipulan en previsin de eventuales y futuros C, con la finalidad de establecer condiciones que ellos
debern respetar. Establecen normas generales que acuerdan el marco en el que deben insertarse los eventuales C.
Se ha dicho que son los acuerdos destinados a dar origen a futuros C tipo, en base a una reglamentacin de carcter
imperativo, por estar de por medio el orden publico, del cual las partes ni pueden apartarse, bajo pena de nulidad
EJEMPLOS de esta modalidad: las convenciones generales de trabajo, las normas que rigen las cuentas corrientes bancarias,
el contrato de seguro.
NATURALEZA JURDICA
Algunos autores como Fontanarrosa le dan naturaleza contractual considerndolos contratos, en cambio otros como Messineo
hablan de acuerdo normativo y creen que no rene los caracteres del C
Las objeciones a quienes lo consideran C, es que tiene normas generales y abstractas con la ley y no concretas y particulares
propias del C, se las considera acuerdos porque en ellas no hay combinacin de voluntades sino que estn paralelas, dirigidas a
un idntico fin y nico resultado, y los autores afirman que no tiene fuerza obligatoria, porque no obliga a celebrar los futuros C
Contestacin a las objeciones por Fontanarrosa: en cuanto a que no tiene fuerza obligatoria, es errado, porque su contenido
obliga, no a celebrar C, sino a incluir en ellos las clusulas previas, en caso de celebrarse.
En cuanto a que las voluntades son paralelas, puede replicarse que en todo C las partes tienen en fin de crear normas que
regulen su relacin jurdica, ya que las clusulas son normas que realizan las partes.
COMPARACION CON OTRAS MODALIDADES
Con el C por adhesin se asemeja porque en ambos se prev la celebracin de futuros C y las normas son generales y
abstractas y se diferencian en que en el C por adhesin las partes no tiene igual poder de negociacin, en el C normativo gozan
de paridad negocial.
Con el C preliminar se asemejan porque ambos tienen por finalidad preparar las bases para el perfeccionamiento de otros C, y
se diferencian porque en el preliminar se agota en el memento de perfeccionamiento de C definitivo, en el normativo, continua
teniendo vigencia aunque vayan celebrndose sucesivos C que caen en su mbito de aplicacin.
Con el C tipo se asemejan porque las partes tienen el mismo poder de negociacin, y se diferencian porque el C tipo contiene
normas particulares y concretas.

CONTRATO TIPO (el programa no lo pide, pero en el libro estaba y lo agregue es poquito)
Es el esquema concreto de un C prerredactado por las partes, que prevn en el futuro celebrar de manera uniforme una serie
de C individuales. Es el resultado de una elaboracin conjunta de partes que tienen igual poder de negociacin.
EJEMPLO: C de compraventa de un fabricante con un cliente que comprar productos mensualmente
El C tipo se asemeja al C por adhesin en que los dos comparten el esquema mismo del C, y no hay mas que agregar la firma,
pero se diferencian en que en el C tipo las partes son contrapuestas y organizadas, en el por adhesin solo una de las partes
esta organizada y prerredacta el C, adems en el C tipo se presume la utilizacin del documento y en el C por adhesin puede
celebrarse verbalmente.
En el C por adhesin una de las partes es mas fuerte que la otra mientras que en el C tipo ambas tienen el mismo poder de
negociacin.
OTRAS MODALIDADES EMPLEADAS EN LA NEGOCIACION CONTRACTUAL
CONTRATO FORZOSO O IMPUESTO
Es el realizado entre particulares, cuyas relaciones estn regidas por el derecho privado, pero que es impuesto a una de las
partes por el Estado, obligndola a su celebracin en caso de extrema emergencia (como cuando se dictan leyes de emergencia
o abastecimiento) un ejemplo de nuestro pas en los aos 50 se oblig a alquilar los inmuebles que estuvieran desabitados.
Los contratantes no gozan de libertad contractual, porque el contenido del C, es impuesto por el Estado.
Este C forzoso suele denominarse como necesario, impuesto o imperativo, tal como es definido no es sencillo atribuirle
naturaleza contractual, sin embargo si se acepta una nocin amplia de C, que atiende masa las prestaciones y no se centra en
el acuerdo de voluntades, puede considerarse de un peculiar tipo de C, adems este tipo de C es fuente de obligaciones.
CONTRATO PRELIMINAR
Tambin llamado precontrato, promesa de contrato, pactum de contrayendo o compromiso.
Es cuando una parte se obliga a celebrar en un momento ulterior otro C, si su parte opta por esa alternativa. Tambin se da
cuando ambas partes se obligan a celebrar un C cuyo contenido determinaran en el futuro una vez que venza un plazo o se
cumpla una condicin.
El C preliminar tiene por objeto una prestacin de hacer, que es celebrar el C futuro, denominado definitivo, una vez celebrado,
el preliminar se agota. Constituye un verdadero C porque las partes quedan obligadas desde su otorgamiento. Dado que tiene
por objeto una prestacin de hacer (obligacin de prestar el consentimiento) si este se niega, puede demandarse en juicio la
celebracin definitiva, as mismo si ha devenido de imposible cumplimiento la prestacin que se comprometa en el C futuro,
solo resta la accin por daos y perjuicios derivados de ese incumplimiento.
El C preliminar puede preceder a la formacin de cualquier clase de contratos consensuales, pero su aplicacin mas frecuente
se da, en los C traslativos de propiedad o constitutivos de derechos reales. En el derecho argentino es nulo el C preliminar de C
real, por el cual una parte se obliga a entregar a la otra una cosa, porque la entrega de la cosa es esencial.
ESPECIES
C preliminar unilateral es aquel en el cual solo una de las partes queda obligada, la otra tiene el derecho de celebrar o no el C
futuro, se denomina opcin.
C preliminar bilateral, en el ambas partes estn obligadas a celebrar el C definitivo en el futuro, en esta clase se plantea el
problema de si es un C preliminar o definitivo.
Los que lo consideran preliminar, sostienen que ese acuerdo carece de las normas del futuro C, de modo que la nica
obligacin que nace de l es la de celebrarlo.
Los que lo consideran definitivo, sostienen que las partes han determinado los elementos esenciales del C futuro y no hay razn
para renovar el consentimiento, las obligaciones especificas del C querido ya han nacido y deben cumplirse.
En definitiva, el preliminar bilateral solo ser preliminar cuando las partes no han precisado el futuro C, es decir cuando esta en
blanco.
COMPARACION CON OTRA MODALIDADES
El preliminar puede compararse con el normativo y el tipo, en todos ellos se emplean para que en el futuro se celebren otros C.
se diferencian en el preliminar, su existencia es precaria, solo hasta la celebracin del definitivo, en cambio en el normativo y
tipo tienen una existencia duradera, no se extinguen al momento de celebrarse los nuevos C
CONTRATO DE PRELACION
Es aquel en el que las partes acuerdan que, si una de ellas (promitente) decide en el futuro celebrar un determinado C, para
hacerlo, debe preferir a su contraparte (promisorio), este es una especie dentro de los preliminares, que no obliga a las partes
a celebrar el futuro C, el promitente no esta obligado a celebrarlo, pero de hacerlo esta obligado a hacerlo con el promisorio
El proyecto de CC del 98 en el Art. 938 dice el C de prelacin genera una obligacin de hacer a cargo de una de las partes, la
cual si decide celebrar un futuro C, debe hacerlo con la otra. El plazo de vigencia de la prelacin es de un ao o el menor plazo
que las partes establezcan
Y el Art. 939 el otorgante de la prelacin debe dirigir a su beneficiario una declaracin, con los requisitos de la oferta,
comunicndole su decisin de celebrar el nuevo C, este queda concluido con la aceptacin del beneficiario
CONTARTO CONSIGO MISMO O AUTOCONTRATACION
Es el perfeccionado por una sola persona que acta, por derecho propio y en representacin de otra u otras, o en
representacin de todas las partes del C.
En un tiempo se neg naturaleza contractual se lo consideraba un acto jurdico unilateral, pero en la actualidad se admite su
posibilidad por la aplicacin de la teora de la representacin.

En el parecera que solo existe un centro del cual emana las manifestaciones de voluntad, en realidad existen las dos o mas
centro de inters diferente, porque las manifestaciones de voluntad del representante se imputan a los representados, aunque
no hayan sido emitidas por ellos.
El problema es el aspecto tico, porque el representante puede afectar los intereses del o los representados, ya sea que actu
en representacin simple o doble. Es la razn por la cual la autocontratacin esta expresamente prohibida para los
representantes legales.
El acto celebrado por el representante legal consigo mismo es nulo de nulidad absoluta, en la representacin voluntaria es
anulable, de anulabilidad relativa que, como tal, puede quedar purgada por la ratificacin de representado. Los casos de
excepcin son aquellos en que los presentantes y representados han determinado con precisin los elementos esenciales del
negocio que se encarga, de manera que el representante tiene delimitado su campo de accin frente a terceros.
CONTARTO DERIVADO
Es aquel en el cual un tercero extrao a un C ya perfeccionado, asume total o parcialmente los derechos y obligaciones que
corresponden a una de las partes en la contratacin original, sin que la misma se extinga, es conocido como subcontratacin.
Permite la coexistencia de dos C, el original, llamado base y el nuevo, que en ciertos aspectos queda condicionado al contrato
base y recibe el nombre de derivado o subcontrato.
Ejemplo de esto es el caso del locador y locatario, y cuando este ultimo a si vez subalquila a un tercero denominado
sublocatario.
CONTRATO AD REFERENDUM
Es aquel que se perfecciona sometiendo a la condicin de que se obtenga la conformidad o autorizacin de un tercero, ad
referndum significa a condicin de ser aprobado. El C celebrado por el representante legal del incapaz, disponiendo de los
bienes de este, es ad referndum de la venia judicial, es decir a condicin de que sea aprobado por el tribunal. Se trata de un C
sometido a condicin suspensiva o resolutoria, el efecto suspensivo es el ms beneficioso ya que hasta tanto no sea aprobado,
los efectos no comienzan a producirse. Si la condicin es resolutoria, garantiza de algn modo la ejecucin de los efectos
retroactivamente.
Quien se obliga ad referndum puede garantizar, o no, el resultado, siempre que la autorizacin no dependa de un juez o
autorizacin publica.
CONTRATO POR PERSONA A DESIGNAR
Es aquel en que una de las partes se reserva el derecho de designar a quien ser el titular definitivo de los derechos y
obligaciones que emanan de l en un momento posterior a su celebracin, si bien en este tipo de C hay dos o mas partes, una
de ellas puede variar, porque se le ha otorgado la facultad de designar a otro en su lugar.
Son claves en este C la designacin de la nueva parte y su aceptacin, por lo cual debe preverse el plazo de la obligacin de
hacer, consistente en la designacin de la nueva parte, los cdigos que regulan esta figura fijan supletoriamente el plazo que
no debe ser demasiado prolongado ( como el cdigo italiano que prev el plazo de 3 das desde su celebracin) el obligado
debe designa a la nueva parte en el plazo correspondiente y notificar la designacin a la contraparte acompaando la
aceptacin de la parte designada, porque nadie puede otorgar un beneficio ni obligar a otro sin su consentimiento. Si en el
plazo legal o contractual no se concreta la designacin y aceptacin de la nueva parte, el C queda en cabeza de quien lo
celebro originariamente.
La aceptacin transfiere la posicin de parte con efecto retroactivo al da de la formacin del C. en nuestro derecho esta figura
no se encuentra regulada, pero por el ppio de autonoma puede emplearse, si las partes no han fijado plazo, deber hacerlo el
tribunal como cualquier obligacin sin plazo.
NATURALEZA JURDICA
Se sostenido que es un contrato con sujeto alternativo, que se trata de un caso de representacin, de gestin de negocio ajeno.
Criticas: no se trata de un caso de representacin, porque se declara en nombre propio y no en nombre de otro. Tampoco es
gestin de negocio ajeno, porque en es caso al momento de contratar debera manifestarse el nombre de la persona que se
pretende obligar y eso no ocurre. No es un C a favor de terceros, porque aunque este acepte el beneficio, nunca es parte
contractual.
Por lo cual la mayora de los autores lo considera un C con parte alternativa y con efecto alternativo (puede producirse con
relacin a una u otra parte)
FUNCIN PRCTICA
Facilita la intermediacin, porque quien se reserva el derecho de designar puede celebrar el C y luego encontrar la persona a
quien ceder los derechos y obligaciones, evitando dos transferencias sucesivas, y tambin facilita la contratacin a la persona
que no quiere aparecer en un primer momento.
CONTRATO POR CUENTA DE QUIEN CORRESPONDA
Este tiene por finalidad tutelar los intereses de un tercero no identificado y que tiene vigencia hasta tanto se revele la persona
del titular de esos intereses. Quien contrat no es parte salvo que termine a posteriori siendo titular del inters protegido. En
nuestro derecho no esta regulado y en cuanto a su naturaleza jurdica se considera que es un C con sujeto en blanco y que esta
sujeto a una condicin suspensiva.
LA CONEXIDAD CONTRACTUAL
En un sentido amplio refiere a la concatenacin entre un C y todos los celebrados por cada una de las partes que en el
intervienen, esta conexin permitira pensar, en la influencia que tiene el incumplimiento contractual de un deudor respecto a
los acreedores de su acreedor.
En sentido estricto, es la relacin que existe entre dos o ms contratos determinados, de modo que los efectos de uno puedan
propagarse a los otros.

Como aproximacin expresamos que el tipo de contratos conexos es la unin de dos o ms tipos estructurales, mediante la cual
los efectos de uno pueden propagarse a los otros.
Hay C conexos cuando para la realizacin de un negocio nico, se celebra, entre las mismas partes o partes diferentes, una
pluralidad de C autnomos, vinculados entre si, a travs de una finalidad econmica supra contractual.
Hay quienes tratan como conexin contractual el fenmeno que llaman cadenas de C dependientes, y lo distinguen porque en
ellas estn diferentes C, celebrados por diferentes personas en el marco de una operacin econmica global. Por lo cual es
conveniente distinguir:
CONTRATOS COLIGADOS: es una red contractual y se estructura en relacin horizontal, concurrente y simultanea, la red
puede ser convergente (donde todos los vnculos contractuales aparecen unidos en un solo sujeto) o dependiente
(caracterizada por la subordinacin de un C a otro, supuesto muy frecuente en la contratacin con participacin de
consumidores)
CONTRATOS CONEXOS: integran una cadena contractual, que importa una relacin vertical constituida mediante una
secuencia temporal, este fenmeno se da en la subcontratacin, pues entre el C base y el derivado existe una secuencia
temporal y unidad de causa fin
EFECTOS
Esta modalidad contradice el principio, hasta ahora inconvertible del efecto relativo de los C.
En los C coligados por red convergente, todos los participantes deben adecuar sus conductas al cumplimiento de los fines
propuestos, dando lugar su incumplimiento a acciones de ejecucin y/o de daos y perjuicios.
En los C coligados por red dependiente, al haber celebrado el C con el fin de alcanzar un resultado comn, cabe la posibilidad
de oponer en uno de los C del negocio coligado, ciertos efectos operados en el otro C, ejemplo la excepcin de incumplimiento.
Los efectos expansivos de los C conexos estn reconocidos en el Art. 40 de la ley de defensa del consumidor (AGREGAR)
1.5. DEBERES PRECONTRACTUALES (no esta en el libro en cuanto tenga el apunte lo completo)
1.6. CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS SEGN SU UTILIDAD ECONMICA-SOCIAL
CONTARTOS DE CAMBIO: aquellos que facilitan la circulacin de bienes en la sociedad, que permiten transferir derechos
onerosa o gratuitamente, en propiedad, en prstamo, en uso y goce, en estos C las partes tienen finalidades contrapuestas.
EJEMPLOS: compraventa, locacion, donacin y renta vitalicia.
CONTRATOS DE COLABORACION: se caracteriza por a cooperacin para la obtencin de una finalidad comn. EJEMPLOS: el
mandato, el C de sociedad
CONTRATOS DE GARANTA: tienden a aadir al crdito algo que este por si no posee, de manera que esta adicin asegura al
acreedor que su derecho ser satisfecho, constituyen una categora muy importante en el mundo de los negocios. EJEMPLOS:
fianza, hipoteca, prenda y el fideicomiso con fines de garanta.
CONTRATOS DE CREDITO: la funcin de crdito es complementaria de la funcin de cambio, hay cambio porque hay crdito y
hay crdito en la medida que haya buenos instrumentos de garanta.
EJEMPLOS: el C tpico de crdito es el mutuo y en caso de C atpicos el leasing
CONTRATOS DE CUSTODIA: cumplen una funcin de guarda y seguridad de bienes. EJEMPLOS: en los C tpicos el claro
ejemplo es el depsito y en los C atpicos es el de garaje.
CONTRATOS DE ESPARCIMIENTO: cumplen una funcin recreativa, en el CC fue tipificado el C de juego, apuesta y el C de
sistema tursticos de tiempo compartido.
2. LO JUSTO EN MATERIA CONTRACTUAL
En su sentido ms amplio, es aquello que favorece a la persona, porque le permite realizarse como tal, parecera que muy poco
tiene que ver con los C, que se ocupan del patrimonio, no obstante, si el derecho contractual se ocupa de la persona titular en
busca de lo justo, coadyuva a una mejor organizacin de la sociedad y permite que se desarrollen de la manera equilibrada los
despliegues de las personalidades, con lo cual se favorece una mayor realizacin personal.
Esto se traduce en la llamada funcin social del C que el Art. 421 del cdigo de Brasil dice la libertad de contratar ser
ejercida en razn de los limites de la funcin social del C
2.1. CARACTERIZACION DE LA JUSTICIA CONTRACTUAL
La justicia de la materia contractual es la justicia conmutativa, para cuya realizacin es imprescindible la equivalencia de las
prestaciones. Para alcanzar esa equivalencia en el momento perfectivo del C y mantenerla durante toda su vida, es necesario
que los diferentes centros de inters no se encuentren en oposicin, sino que establezcan entre ellos una verdadera
cooperacin, aunque por supuesto, tengan intereses distintos.
La justicia contractual plantea grandes dilema. Hay que decidir si se debe defender la libertad del contratar y de determinar el
contenido del C, hasta el punto de aceptar que el C pueda ser injusto, econmicamente desparejo y con desequilibrio entre las
prestaciones o bien, si se debe aceptar las limitaciones de la libertad contractual.
La justicia distributiva exige, para dar a cada uno lo suyo, un equilibrio entre la tutela del crdito y la tutela del deudor.
PROPORCIONALIDAD ENTRE LAS PRESTACIONES
En el derecho de las obligaciones es habitual el equilibrio de las prestaciones, con su proporcin entre sacrificio y ventaja. En
materia contractual hay que valorar el comportamiento de los contratantes con referencia a esa relacin.
Sin embargo, es posible encontrar C objetivamente desequilibrados como en el caso de la donacin pura y simple.
El equilibrio debe observarse, en los C oneroso y con prestaciones reciprocas, en los cuales, las partes cuidan la
proporcionalidad al momento de la celebracin, pero puede suceder que exista cierto desequilibrio econmico con relacin al

mercado (como cuando una persona enajena por necesidad un bien a menor precio que el de plaza) en consecuencia, cabe
tener presente que el equilibrio prestacional que debe conservarse en el C es el querido por las partes, no necesariamente el
que pueda indicar la realidad del mercado.
Al momento de celebrar el C puede ser que no exista esa desproporcin justificada, entonces la parte perjudicada estara
facultada para pedir la revisin o anulacin del C, empleando el instituto de la lesin, o bien la desproporcin puede ser
sobrevenida, en cuyo caso puede recurrir a otro dominio como la teora de la imprevisin.
DEBER DE COOPERACION
En el C este, tiene despliegues mas extensos y mas rigurosos que en las obligaciones. Son cargas que pesan sobre todas las
partes del C, no solo sobre los acreedores de las prestaciones. Entre los deberes de cooperacin que debe existir entre las
partes, esta el de informacin en la etapa de celebracin y ejecucin del C, el cumplimiento puntual en la entrega de los
bienes, la entrega y recibo de las prestaciones en el lugar y tiempo convenidos, liberacin del deudor ante el cumplimiento
de su obligacin, liberacin del acreedor respecto a su obligacin de recibo.
En materia contractual el deber de cooperacin exige al acreedor evitar la agravacin del dao que le ha irrogado el
incumplimiento del deudor, pero no puede reclamar a su deudor la indemnizacin de esa agravacin, si pudiendo evitarla no lo
hizo, el incumplimiento del deber de cooperacin, impide al acreedor accionar contra su deudor por el incumplimiento.
TUTELA DEL CRDITO Y TUTELA DEL CONTRATANTE DBIL
El C es fuente de las obligaciones, cuyos elementos (crdito y deuda) generan una permanente tensin, que se resuelve dando
un lugar de privilegio al crdito. La preocupacin por el acreedor se justifica en cualquier economa y proteger el crdito
significa apostar al cumplimiento de la palabra empeada, sin embargo la doctrina reconoce limites al derecho del crdito, ya
que tiene que lograr el equilibro necesario frente a la deuda.
En el mbito contractual el equilibrio exige en mltiples ocasiones contemplar al deudor que suele ser la parte dbil, pero
tambin el dbil jurdico a veces suele ser al acreedor en cuyo caso no hay tensin porque la tutela del crdito y tutela del dbil
jurdico coinciden. (La pequea empresa proveedora de una gran cadena de supermercado). Resulta indiscutible al hablar de
debilidad jurdica no pensar en el adherente al C predispuesto y la del consumidor en una relacin de consumo.
La corriente solidarista del siglo XX trato de humanizar el derecho de las obligaciones incorporando institutos como la lesin, la
imprevisin y el abuso del derecho, y el derecho civil ha venido progresando al incorporar instituciones como el bien de familia
y la inembargabilidad de ciertos bienes y la regulacin de los derechos del consumidor.
El instituto que mejor realiza la justicia del caso frente a la debilidad del deudor derivada de una situacin de necesidad, es el
plazo de gracia (que faculta al juez a acordar un plazo de pago teniendo en cuenta la situacin del deudor) beneficiario ser el
deudor de buena fe que pruebe su estado de necesidad.
2.2. DESPLIEGUE DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO EN LA MATERIA CONTRACTUAL
Contribuyen verdaderos criterios de justicia, que deben aplicarse para contribuir a la realizacin de ese valor. Esos ppios
introducen flexibilidad en el sistema jurdico que no debe ser confundida con la anarqua disvaliosa. Esto no es una simple
construccin doctrinaria sino una mera realidad, el derecho positivo avanza progresivamente, desde un sistema codificado de
normas cerradas, hacia un sistema abierto, en el que se codifican las claves y se faculta a los jueces para atender las
circunstancias cambiantes de cada caso concreto.
AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
Ha sido el pilar sobre el cual se construyo el derecho contractual. Se reconoci a los particulares una facultad, a veces ilimitada,
de celebrar con total libertad sus acuerdos y darles el contenido que desearan, respetando las normas del orden pblico, la
moral y las buenas costumbres. En el presente se reconoce esa facultad, pero dentro de las mayores limitaciones.
El ppio de autonoma privada exige el reconocimiento de la propiedad privada, sin ese complemento carece prcticamente de
utilidad, siendo ambas los ejes del sistema capitalista, que permiten la circulacin de bienes.
La autonoma se expresa en un doble sentido, negativo y positivo. En un aspecto negativo, nadie puede al menos en principio,
exigir una prestacin a otro sin contar con su voluntad, y en sentido positivo, se manifiesta en la facultad de elegir el tipo
contractual, de celebrar C tpicos o atpicos, mientras sean lcitos y en la facultad de fijar el contenido del C.
En la codificacin decimonnica la autonoma haba sido elevada a la categora superlativa, respecto a la cual el estado deba
ser casi prescindente, en el derecho moderno, que esta influido por el principio protectorio, razn por la cual se permite a la
autonoma privada emplear todos sus despliegues pero siempre dentro de limites mas precisos.
Se ha considerado que existe un fraccionamiento de la autonoma de la voluntad, ya que existen dos grandes sectores, por un
lado los C de consumo, predispuestos y por adhesin, en los cuales existe un mnimo de libertad y por el otro lado los C
clsicos, negociados, que son paradigmas de la autonoma.
El principio de autonoma se manifiesta en la libertad de contratar y en la libertad contractual.
LIBERTAD DE CONTRATAR
Es la facultad que tienen las personas para decidir contratar o no y para elegir la persona del contratante. En el derecho privado
la libertad de contratar es la regla, porque donde falte la espontaneidad del actuar, queda excluida la figura del C. esta tiene un
limite que es el ejercicio regular (ejemplo, un farmacutico de pueblo puede elegir si vende o no a una persona pero no puede
negarse a venderle un medicamento necesario)
LIBERTAD CONTRACTUAL
Es la libertad conferida a las partes para configurar internamente el C. se ejerce en plenitud la libertad contractual cuando
ninguna de ellas puede imponer a la otra el contenido del C, tiene como limite el respeto de las normas imperativas, pueden
derogar las normas supletorias, establecidas para los C tpicos y pueden concluir C que no estn previstos por la ley siempre
que tengan objeto y causa licita.

En el derecho moderno, este liberta sufre mayores restricciones porque es frecuente que el contenido del C venga impuesto por
una de las partes o porque este sujeto a imposiciones del ente estatal de control, creado a fin de proteger a los consumidores y
usuarios.
LMITES A LA AUTONOMA PRIVADA
Aun en el derecho clsico, en el que se privilegio a este principio, se reconocieron limites derivados del orden publico, de la
licitud del objeto y de la causa, de la prohibicin de lesin subjetiva objetiva y del ejercicio abusivo de los derechos, en la
actualidad estos limites se profundizan con el rgimen de proteccin del consumidor y con la teora de la proteccin de la parte
mas dbil.
DIRIGISMO CONTRACTUAL: MODALIDADES Y EXAMEN CRTICO
En una concepcin clsica, el C es un acuerdo entre partes que son libres e iguales formalmente, pero si se observa la realidad
social, con frecuencia, a la libertad formal se opone la subordinacin econmica y la subordinacin econmica.
El reconocimientote esa realidad dio origen al solidarismo jurdico en materia contractual, para lograr una verdadera justicia
contractual.
El dirigismo contractual consiste en la intervencin del estado en el C mediante la imposicin de normas imperativas que las
partes deben respetar. El estado dirige el C y controla, que la libertad de contratar y la libertad contractual se ejerzan, dentro
de los limites que imponen el orden publico, la moral y las buenas costumbres y el ejercicio regular de los derechos.
Existe una fuerte intervencin del estado en los contratos, esto ocurre en nuestro pas en materia bancaria, burstil, de seguro,
de turismo. Se tratan de C masificados, por adhesin a condiciones generales de contratacin, que son controlados por el
estado pero que aun as pueden ser revisados judicialmente.
La mayor intervencin opera en el campo del derecho del consumidor donde el estado interviene con una legislacin
inderogable.
Se admite la intervencin del estado en la medida que tenga por finalidad un derecho contractual ms justo y equilibrado y se
aclara que el dirigismo como la autonoma privada tiene sus lmites. La experiencia ha demostrado que cuando el estado
interviene en exceso en algn contrato en particular, puede generar el efecto contrario al buscado y cuando la autonoma
privada se desmadra, genera la necesidad de intervencin.
Se dice que lo justo en los C entre iguales es el sometimiento estricto a los trminos del pacto, y que en los C entre desiguales
es el mantenimiento del equilibrio de la relacin de cambio.
ORDEN PBLICO ECONMICO DE DIRECCIN Y DE PROTECCIN
Segn el principio general del orden publico, ninguna persona debe hacer aquello que resulte perjudicial para el bien comn, la
sociedad o las personas que la integran, este concepto es variable porque cada sociedad y en cada tiempo, se va expresando lo
que es perjudicial y lo que no.
Se ha dicho que mediante las normas de orden pblico el legislador no pretende hacer el C, pero asegura la proteccin del
acuerdo y en especial de la parte dbil. A pesar de esto el orden pblico no protege intereses particulares, sino el inters
general, las normas de orden pblico son imperativas, las partes no pueden pactar lo contrario, ni renunciar anticipadamente a
los beneficios que dichas normas pudieran concederles. Adems del orden publico poltico moral, en la actualidad se ha sumado
el orden publico econmico, que tiene gran influencia en materia contractual, porque propicia el control abierto del contenido
del C
Segn la finalidad que persiga la intervencin del estado, ser de orden publico de direccin o de proteccin, y segn como se
exprese normativamente, puede ser orden publico textual o virtual.
El estado establece un orden pblico econmico de direccin, cuando fija las reglas esenciales de la economa en general y
que tiende a la realizacin de la justicia distributiva.
El orden publico econmico de proteccin, esta destinado a la defensa y proteccin de la poblacin que puede sufrir efectos
de la desigualdad econmica.
El orden pblico puede ser textual, cuando expresamente la ley determina que sus normas son imperativas.
Y puede ser virtual cuando el carcter de orden publico, se infiere del contenido de las normas, aunque estas no lo expresen.
BUENA FE
Es el principio general del derecho que se encuentra en la cspide del ordenamiento jurdico, en el tienen su fuente otros
principios ordenadores de la vida jurdica, como el principio de confianza, los principios que fundamenten la teora del abuso del
derecho, y aunque se les reconoce autonoma propia, todos son aplicaciones concretas de ella.
La buena fe puede distinguirse dos especies. Buena fe objetiva y subjetiva.
BUENA FE OBJETIVA
Es la reciproca lealtad de conducta que el ordenamiento exige a las personas con probidad, esta requiere de comportamientos
diversos, positivos u omisiones, en relacin a la concreta circunstancia de actuacin de la relacin jurdica.
Los cdigos del S. XIX tuvieron grandes reservas para incorporar los principios generales, por temor a la incerteza, pero una
gran excepcin fue el Cdigo Frances de 1804 que en el Art. 1134 incluyo, que las convenciones son ley para las partes y que
ellas deben ser ejecutadas de buena fe.
El proyecto de CC del 98 en su Art. 395 dice: buena fe, loa actos jurdicos deben ser celebrados y ejecutados con buena fe y
lealtad. La parte que obra de mala fe debe resarcir el dao causado
Los deberes que imponen la buena fe, son mltiples y se extienden desde el mismo momento en que las partes se ponen en
contacto para la negociacin de un C, hasta su perfeccionamiento, tambin durante su ejecucin y aun despus de su extincin.
En la etapa precontractual, estn los deberes, de informacin, comunicacin, aviso, secreto y custodia, en el tiempo de la
celebracin, esta el deber de claridad en el contenido, equilibrio de las prestaciones, durante la ejecucin deben observarse el
deber de cooperacin, informacin y renegociacin. Si hay incumplimiento del C, la buena fe impone al acreedor la obligacin
de evitar el mayor dao al deudor y en el periodo poscontractual exige la confidencialidad y la no competencia.

LA TEORA DE LOS ACTOS PROPIOS, COMO APLICACIN DE LA BUENA FE OBJETIVA

Esta teora afirma que toda persona que con su conducta, en una determinada situacin jurdica, suscita en otra confianza
fundada, conforme a la buena fe, respecto de una conducta futura, segn el sentido objetivamente deducido de la conducta
anterior, esta obligada a no defraudar.
REQUISITOS:
debe haber una persona que, e una determinada situacin jurdica observa una conducta, relevante y eficaz (2 empresas que
con frecuencia contratan, poniendo clusulas de multa para el incumplimiento del deudor pero que el acreedor nunca ha
aplicado)
es necesario que esa misma persona, intente crear una situacin litigiosa y ejercitar un derecho objetivo, formulando una
determinada pretensin (la parte compradora, incurre en la conducta que merece la sancin, la vendedora pretende aplicar la
sancin y pretende resolver el C)
debe existir una contradiccin entre la conducta anterior y la pretensin posterior (hay una contradiccin entre la conducta
anterior, que permita confiar en que las faltas haban sido perdonadas y la actual que sanciona con rigor)
Para que pueda imputarse la conducta contradictoria a quien volvi sobre sus propios actos tiene que haber, adems de los
requisitos, identidad entre los sujetos que han actuado en las dos situaciones.
BUENA FE SUBJETIVA
Es la que acuerda proteccin a una creencia o confianza razonable, que puede presentarse en dos hiptesis, cuando se confa
en la titularidad de un derecho propio y cuando se confa en la titularidad del derecho ajeno
LA TEORA DE LA APARIENCIA, COMO APLICACIN DE LA BUENA FE SUBJETIVA
Se aplica cuando existe una situacin de hecho que, por su notoriedad, es objetivamente idnea para llevar a engao a los
terceros, acerca del estado real de aquella. El ordenamiento protege al tercero de buena fe y a titulo oneroso que, actuando
con diligencia, no puede remover los obstculos que le impiden conocer el estado real de la situacin. Esta teora tiene especial
aplicacin en materia contractual, en el caso del mandato se protege al tercero que contrata con el mandatario aparente y al
tercero que contrata con el heredero aparente, siempre que puedan probar su buena fe.
ABUSO DEL DERECHO
El ordenamiento reconoce a las personas derechos subjetivos (D de crdito, reales) que pueden ejercer libremente, siempre
que respeten los limites impuestos por la propia naturaleza de un orden social. Si se los ejerce sin respetar esos limites, se los
ejerce irregularmente, abusando de ellos. Todos los cdigos modernos plasman el abuso del derecho, el nuestro lo hace en el
artculo 1071 que dice. el ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir
como ilcito ningn acto, la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos, se considera tal al que contrare los fines que
aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los limites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres
CRITERIOS PARA LA DETERMINACION DE LA CONDUCTA ABUSIVA
A principio del S. XX se desarrollo este principio general y se establecieron diferentes criterios diferentes.
Se postularon criterios subjetivos; en los cuales haba ejercicio abusivo cuando con dolo se pretendiera perjudicar a otro, es
decir la victima deba probar el dolo.
Mas tarde se desarrollo el criterio objetivo, que implica parmetro mas sencillos de acreditacin para la victima (Nicolau) as el
criterio anormal, contrario al destino econmico o social del derecho subjetivo, as los redactores de la reforma del CC
incluyeron en el Art. 1071 el criterio objetivo: habr ejercicio abusivo cunado se contrari los fines que la ley tuvo en miras o
cuando se exceden los limites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres
EFECTOS DE LA CONDUCTA ABUSIVA
Cuando el titular de un derecho lo ejerce abusivamente, realiza un acto ilcito, no se incluye ningn otro efecto, pero al
calificarlo as, se esta indicando que a reparacin de los daos que se hayan irrogado son a cargo de quien ejercicio su derecho
de manera irregular, no incluye mas efectos, pero la dogmtica actual preocupada por la funcin preventiva, le reconoce a la
victima el derecho de solicitar la paralizacin del ejercicio abusivo, inclusive por va de accin inhibitoria.
PRINCIPIOS GENERALES CARACTERISTICOS DEL DERECHO ANGLOSAJON
PRINCIPIO DE CONFIANZA
Todo aquel que con su conductas o sus manifestaciones de voluntad suscite en otro una razonable creencia con respecto a
ellas, esta obligado a no defraudar esa expectativa y en caso contrario, a resarcir los daos y perjuicios ocasionados.
Es un principio general en materia contractual, pero no rige en otras partes del derecho civil, para que se aplique este supuesto
son necesario:
Que haya conducta o manifestacin de voluntad de una persona.
Que las conductas o manifestaciones de voluntad sean aptas para suscitar en otra persona una razonable creencia con
respecto a ellas, estas razonables creencia deben ser firme.
La razonabilidad ante la manifestacin de voluntad ajena se relaciona, desde el punto de vista jurdico con la suficiente
diligencia
Si se cumple estos dos requisitos la persona que haya suscitado confianza esta obligada a no defraudar, es decir a no modificar
su voluntad, en caso contrario, deber resarcir los daos y perjuicios.
Alguno autores creen que se puede resolver el C cuando se modifican las bases del negocio, ya sea por frustracin del fin o por
excesiva onerosidad, es tambin un modo de proteger la confianza, pues las partes tiene derecho a creer que el negocio ha de
cumplirse en las condiciones existentes al momento de la celebracin.
PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD

Es la mxima que obliga a obrar de manera arreglada, en concordancia con los principios del sentido comn y con los juicios de
valor generalmente aceptados. En el derecho anglosajn se considera que esta formula de equidad es til en el periodo de
negociacin del contrato para obtener el equilibrio entre los intereses opuestos. En materia contractual es importante saber
quien o quienes deben juzgar la razonabilidad de un C. en principio, son las partes contratantes, son estos quienes si son
razonables los plazos que pacten, las medidas que adopten, los actos que realicen, los gastos que incurran. Son ellos tambin
quienes deben hacer una interpretacin razonable de sus negocios.
Como criterio objetivo de razonabilidad se distingue: lo razonable de modulacin, cumple el rol de permitir la adecuacin de
una norma a cada situacin, a fin de obtener una solucin aceptable, puede incluirse en esta categora la expresin plazo
razonable que el legislador establece de esta manera para evitar el riesgo de cometer una injusticia fijando un plazo riguroso.
Lo razonable de conformidad el termino persona razonable refiere a una persona ideal que posee y ejerce cualidades como
atencin, conocimiento, inteligencia y el juicio que la sociedad requiere a sus integrantes para proteger sus propios intereses y
los de otros.
LA REVISIN DEL CONTRATO
La revisin del C consiste en someterlo a un nuevo examen para corregirlo, enmendarlo o repararlo cuando sobrevienen
circunstancias excepcionales, a fin de adecuarlo a ellas. La revisin puede tener su fuente en una disposicin legal o contractual
que habilite a las partes para peticionar la revisin judicial del C o la revisin extrajudicial.
En la revisin judicial se manifiesta el control sobre la funcin econmica que cumple este negocio jurdico, puede tambin por
un acto legislativo, facultarse al estado para intervenir en los C en curso de ejecucin.
Es posible pacta que cualquiera de las partes este facultada para solicitar la adecuacin del C ante eventos expresamente
determinados. Esta son llamadas clusulas hardship que permiten la revisin cuando circunstancias sobrevenidas modifican su
ecuacin econmica, as mismo las partes pueden incluir clusulas de cliente mas favorecido o clusulas de renegociacin.
Tanto la revisin judicial del C como la renegociacin constituyen posibilidades de mayor justicia, si se las compara con los
remedios que conducen de manera directa a su extincin como son la nulidad, la resolucin o la revocacin.
Por otro lado, si se compara la alternativa de la revisin judicial con la renegociacin es evidente que debe preferirse esta
ltima porque se funda en el auto composicin de los intereses por las partes mismas, porque siempre la autonoma es
preferible a las intromisiones autoritarias.
La revisin judicial en nuestro derecho es el procedimiento que se aplica en supuestos de lesin y excesiva onerosidad
sobrevenida, el Art. 1197 del CC reconoce: primero se afirma que el C obliga en los trminos en que se pacto y luego se acepta
la posibilidad de corregirlo o sustituir sus clusulas, la fuerza obligatoria del C es relativa, pues obliga en la medida que el
negocio jurdico sea til y justo.
Los ordenamientos mas modernos, admiten la posibilidad de adecuar l C a las circunstancias sobrevenidas, cuando estas
resulten excepcionales, ya que es una aplicacin concreta del principio de buena fe, en la interpretacin y ejecucin del C.
La revisin es precedente porque el C, no esta construido en su totalidad hasta su agotamiento por el cumplimiento total,
mientras tanto, en la fase de ejecucin de las prestaciones, las partes no tiene sino expectativas, de las cuales pueden ser
privadas como resultado de los hechos sobrevinientes. Todo esfuerzo por adecuar el C a sus circunstancias constituye modos de
ir realizando la justicia contractual, objetivo que persigue el derecho occidental moderno.
2.3. NULIDAD O REVISIN DEL CONTRATO PERFECCIONADO MEDIANDO LESIN SUBJETIVA-OBJETIVA
El Art. 954 del CC dice cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por
medio de ello una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
El acto lesivo constituye un acto jurdico anulable en razn del vicio originario que padece. Fundado en un defecto de la buna
fe, si bien se celebra como un acto jurdico, cuando se anula aparece tal como es, un hecho ilcito, por lo general un delito civil,
que obliga al resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados. Es un acto anulable de anulabilidad relativa, susceptible de
conversin.
Como principio todos los actos jurdicos, son susceptibles de ser viciados por lesin, (ejemplos: actos bilaterales, onerosos y
conmutativos, pero la duda se plantea sobre los unilaterales, gratuitos y aleatorios, algunos autores excluyen los actos
unilaterales otros los gratuitos)
Es nula toda clusula de renuncia anticipada a la accin por lesin. Entre otra razn porque seria un indicio, de mala fe de una
de las partes. Despus de celebrado el acto lesivo podra pactarse una renuncia a la accin, por ejemplo, como consecuencia de
un acuerdo en el que se restablezca el equilibrio de las prestaciones.
REQUISITOS PARA QUE PROCEDA LA ACCIN DE NULIDAD O REVISIN DEL CONTRATO
Los presupuestos de la lesin en nuestro derecho son 3:
un objetivo, ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin, y dos subjetivos, unos referido a la
victima que debe haberse encontrado en estado de necesidad, ligereza o inexperiencia, y otro al lesionante, que debe haber
explotado la situacin de quien resulto su victima.
La ventaja patrimonial debe existir al momento del acto, y subsistir al momento de la presentacin de la demanda, si hubiera
desaparecido no habra perjuicio para la victima, no tendra inters legtimo y por tanto no tendra accin.
Con respecto al requisito de la explotacin de la situacin de inexperiencia, ligereza o necesidad de la victima por el lesionante,
se exige que haya habido un aprovechamiento de una situacin que fuera conocida por este.
La prueba de la explotacin que ha padecido, correspondera a la victima, que alega el hecho, en muchas ocasiones esto le es
casi imposible demostrar a la victima, el Art. 954 del CC, estable una presuncin juris tantun: se presume, salvo prueba en
contrario que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones. Si el lesionante obtiene una
notable desproporcin en las prestaciones, se presume la explotacin y para liberarse, el demandado debe probar que no
existi.
LAS ACCIONES QUE PUEDEN PROMOVERSE CONTRA EL LESIONANTE

 Accin por nulidad o por revisin del C. puede acciona para dejar sin efecto el C por va de anulabilidad, presenta un vicio
originario, se trata de una anulabilidad relativa, ya que se protege el inters particular del lesionado y no el orden publico. En
consecuencia, el C es confirmable y la accin prescriptible.
Y la accin de indemnizacin de daos y perjuicios, como accin autnoma, propuesta en forma conjunta, o independiente de
las otras.
La legitimacin activa, la tiene el lesionado, sus representantes o sucesores. No esta disponible para los terceros, ni para la
otra parte del C. tampoco puede ser declarada de oficio por el juez, ni a pedido del ministerio publico.
La parte lesionada puede ser persona fsica o jurdica. La lesin es un instituto de excepcin, cuyas reglas son de
interpretacin restrictiva, sin embargo, es imprescindible, atribuir facultades a los jueces para evaluar en concreto las diferentes
situaciones.
Disponen de la accin de reajuste, la victima puede optar por este camino cuando le interese la conservacin del acto.
Si la victima acciona contra el lesionante por anulabilidad del C este puede optar tambin por la conservacin y plantear la
revisin del C, la opcin por el reajuste es conferida a las partes, nunca al juez.
El reajuste segn el Art. 954 debe ser equitativo. Permitiendo al juez evaluar la equidad del reajuste ofrecido. La cuestin que
ms problematiza es resolver si el reajuste ofrecido por el demandado puede serlo en subsidio, para el caso en que sea acogida
la demanda de nulidad. El Art. 954 del CC se transformara en accin de reajuste si este fuere ofrecido por el demandado al
contestar la demanda.
Segn esas interpretaciones el demandado tiene solo dos posibilidades: se opone a la accin de nulidad o se allana a la
demanda, ofreciendo el reajuste.
Si en el juicio por anulabilidad del C se ha ofrecido reajuste su equidad ser juzgada por el tribuna al momento de la
sentencia, quien debe rechazar la accin si lo ofrecido no es equitativo, pero el juez no puede condenar a pagar un reajuste
diferente al ofrecido por el demandado
EFECTOS FRENTE A LOS TERCEROS
Los efectos de la anulabilidad del C por lesin, si se tratan de terceros adquiriente de mala fe, debern soportar los efectos
restitutorios de la nulidad. En cambio si se trata de tercero de buena fe a titulo oneroso, se aplica el articulo 1051 (no pueden
ser reclamados)
2.4. REVISIN DEL CONTARTO POR EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVEIDA
Cuando los C bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, la
prestacin a cargo de una de las partes se torna excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios, el Art. 1198 del
CC, recepta la denominada teora de la imprevisin, que es una causa legal, no solo de resolucin sino de adecuacin del C.
La teora de la imprevisin esta fundada en la buena fe, equidad y en el principio de la equivalencia de las prestaciones, pues
resulta injusto condenar a una de las partes, a cumplir una prestacin que ha sido desquiciada por un acontecimiento ajeno a
ella.
El deudor de la prestacin puede cumplirla, pero ello le acarreara grave perjuicio.
MBITO DE APLICACIN DE LA TEORA DE LA IMPREVISIN
Segn la norma legal, la resolucin o revisin procede en los C bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y
conmutativos de ejecucin diferida o continuada y en los aleatorios, cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas
extraas al riesgo propio del C.
El C debe ser de ejecucin diferida o continuada, en realidad interesa que sean C en los cuales el tiempo puede deteriorar el
equilibrio de las prestaciones. En los contratos conmutativos se aplican siempre, en los aleatorios solo cuando el acontecimiento
extraordinario impacta, no en el alea del C sino en otra circunstancia.
REQUISITOS PARA QUE PROCEDA LA RESOLUCION DEL CONTRATO
en primer lugar debe haber acaecido un acontecimiento extraordinario e imprevisible, significa que el hecho sale del curso
normal y ordinario de las cosas. El acontecimiento debe reunir iguales requisitos que el caso fortuito: imprevisibilidad,
irresistibilidad, extraneidad y sobreviniecia.
la excesiva onerosidad, el acontecimiento que produce una excesiva onerosidad en las prestaciones, un notable desequilibrio,
debe perjudicar al deudor que la alega, si en cambio, beneficia al acreedor sin perjudicar al deudor, este no esta habilitado para
reclamar, en merito a la teora de la imprevisin.
Es facultad judicial apreciar cuando hay exceso en la onerosidad
Quien invoca la teora de la imprevisin no debe haberse encontrado en mora relevante, al memento del acontecimiento
extraordinario, no proceder a la resolucin si el perjudicado, hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. Pero si la demora
del deudor ha sido a causa del acontecimiento, podr invocar la excesiva onerosidad.
EFECTOS
En los C de ejecucin continuada la resolucin no alcanzara los efectos ya cumplidos, la resolucin tiene efectos retroactivos,
por lo que en este caso las partes, deberan restituirse recprocamente lo que se hubiesen entregado. El texto legal como
excepcin, manda dejar firme la prestaciones cumplidas, en los C de ejecucin continuada, que sean equivalentes, por ejemplo
si una de las partes cumpli toda su prestacin, y la otra esta pagando en cuotas no es razonable, la solucin legal. La doctrina
a interpretado que los efectos que quedan firmes son los relativos a prestaciones que sean divisibles y equivalentes entre si, de
modo que pueda dejarse firme lo cumplido y equivalente, separndolo de las otras prestaciones que deben ser restituidas.
La parte perjudicada solo puede demandar la resolucin del C, se le veda la posibilidad de revisin y conservacin, la doctrina
planteo la viabilidad de una accin autnoma de reajuste o revisin del C. la jurisprudencia integro la norma considerando justo
acordar a la victima la facultad de solicitar reajuste.
Se discute la validez de una clusula contractual de renuncia anticipada a invoca la teora de la imprevisin. Una corriente la
considera valida (Llambias) entendiendo que es una manifestacin de la autonoma de la voluntad. Otros la admiten con los
lmites de la buena fe y el abuso del derecho (Alterini)

Por lo cual seria valida, en tanto el C fuera paritario y las partes procedieran de buena fe en los deberes precontractuales. Otros
la consideran invalidad (Iturraspe)
FRUSTRACION DEL FIN DEL CONTRATO
Es la vicisitud sobrevenida al negocio, que modifica el rol de la cooperacin entre las partes, en razn de no poder alcanzarse el
motivo determinante de la celebracin del C, como consecuencia de una alteracin grave e imprevisible de sus circunstancias
objetivas y subjetivas, que determinan su resolucin. El C pasa de ser una cosa a otra distinta, de tener fuerza vinculante, de
producir todos sus efectos, a no producirlos, la vicisitud es sobrevenida, no se presenta al momento de celebrar el C.
A diferencia de los casos en que se aplica los principios de la excesiva onerosidad, en estos casos el c se resuelve, no puede
modificarse, por lo cual puede decirse que hay revisin del C en sentido amplio, pues hay que volver a verlo, pero no para
modificarlo sino para resolverlo.
FUNDAMENTO
Este instituto radica en la razn de ser de la relacin obligacional, que es el deber de cooperacin entre acreedor y deudor. Hay
supuestos en los que no es posible tal cooperacin, por imposibilidad de cumplimiento del deudor o porque la finalidad se
obtuvo sin que el deudor hubiera cumplido o cuando el deudor quiere cumplir es posible hacerlo, pero no satisface ya el inters
del acreedor, porque se ha frustrado en virtud de un acontecimiento extrao a el. (Como el caso en que un fabricante de
puertas contrata con alguien que esta construyendo un edificio, por un hecho extraordinario el edificio se destruye, el deudor
puede cumplir y quiere hacerlo, pero la entrega de las puertas ya no satisface el inters del acreedor).
MBITO DE APLICACIN
La frustracin del fin del c se desenvuelve en el marco de los contratos bilaterales, de ejecucin diferida o de tracto sucesivo,
puede tambin aplicarse a los unilaterales y gratuitos, lo importante es estos casos, es que el tiempo influya en la ejecucin del
C.
DIFERENCIA CON OTROS INSTITUTOS
La frustracin del fin del C es un instituto autnomo que posee algunas semejanzas con otros institutos pero que no debe ser
confundido.
Frustracin del fin y la teora de la imprevisin, tienen en comn el supuesto de hecho, que consiste en la alteracin de las
bases del C y se diferencian en que, en la frustracin del fin, se afecta la causa fin subjetiva del C, el deudor quiere cumplir
pero el acreedor no quiere recibirla porque le resulta intil. En cambio en la teora de la imprevisin, la prestacin a cargo del
deudor se ha tornado excesivamente onerosa y le impide cumplir.
La frustracin del fin se diferencia de la imposibilidad de cumplimiento, en la frustracin la prestacin puede cumplirse, en la
imposibilidad la prestacin es materialmente imposible de hacerlo.
tampoco debe confundirse con el error, en el error se produce por la falsa representacin del porvenir que los contratantes
han tenido en el momento de la celebracin del C, en la frustracin deriva de la modificacin sobrevenida de las circunstancias
objetivas del negocio.
REQUISITOS PARA QUE PROCEDA LA RESOLUCIN
es necesario que la frustracin tenga su origen en causas ajenas a las partes, sea imprevisible y que no puede incluirse
dentro del riesgo propio del negocio, debe rechazarse la pretensin de quien alega la frustracin, habiendo causado o
contribuido a la produccin del acontecimiento.
tiene el acontecimiento que ser imprevisible, que las partes no pudieran preverlo y si lo previeron no pudieran evitarlo,
empleando la diligencia conforme al caso.
tambin se requiere que el C tenga una causa fin subjetiva, biletaralizada y compartida por las partes, la causa fin puede
estar expresa o implcita en el C
Y es necesario que el cambio de circunstancias torne imposible la obtencin del fin o intil las prestaciones, por circunstancias
extraas a las partes, ya sea por el obrar de un tercero, por influencia de la naturaleza o por el azar.
Quien alega la frustracin del fin, no debe hallarse en mora relevante.
EFECTOS DE LA RESOLUCIN, POR FRUSTRACION DEL FIN
La frustracin del fin del C faculta a la parte perjudicada a solicitar su resolucin, el C se extingue con efecto retroactivo, salvo a
las prestaciones divisibles y equivalentes que estuvieran cumplidas, los daos y perjuicios deben ser soportados en forma
equitativa por ambas partes.
LA RENEGOCIACION DEL CONTRATO
Hay ocasiones en que es necesario volver a ver lo pactado. A veces la ley impone la obligacin de renegociar, en otras
oportunidades las mismas partes lo han previsto en su C o lo deciden una vez que en el curso de la ejecucin, se evidencia la
necesidad de negociar su contenido.
El contrato relational, seala que frente a circunstancias excepcionales que alteran la relacin entre C y su mundo exterior, es
necesario privilegiar su conservacin, para ello se impone una adecuacin, y nace la necesidad de renegociar, en esto se
privilegia la conservacin, pues permite alcanzar dos de sus valores esenciales, lo justo y lo til del C.
Las clusulas de renegociacin no deben confundirse con las clusulas de adecuacin o actualizacin automtica en las cuales
se prev la variacin del precio del C en funcin de la evolucin del tiempo, la distincin radica en que las clusulas de
renegociacin no necesariamente estn vinculadas a las sumas de dinero involucradas en l. En nuestro derecho positivo no
hay obligacin legal genrica de renegociar el C, pero la obligacin convencional de renegociar constituye un instrumento til,
por eso es aconsejable incluirlas en los C de duracin, es conveniente determinar cuales serian, las circunstancias futuras que
daran, origen a la obligacin de renegociar, as como los plazos en los que deben comenzar las negociaciones y el termino
mximo para arribar al acuerdo, el modo de cursar la notificacin de la convocatoria a la renegociacin y el domicilio en el que
se llevaran a cabo las reuniones y establecer los medios compulsivos y preventivos que podrn emplear la parte no culpable, a
fin de impedir el fracaso de la renegociacin ante la conducta de mala fe de su contraria, as como las sanciones
correspondientes.
2.5 INTERPRETACION DEL CONTRATO

Es la actividad dirigida a reconocer y construir el significado que ha de atribuirse a formas representativas en la orbita del orden
jurdico, tiene por finalidad escudriar el significado que puede atribuirse a la ley, los actos jurdicos y las costumbres.
La tarea interpretativa plantea por lo menos dos interrogantes: saber por que se interpreta y quienes tienen a su cargo la
interpretacin del C. respecto a la primera pregunta no hay una respuesta unnime, se interpreta un C porque tiene clusulas
oscuras, el C debe interpretarse siempre de manera que las partes o en su caso el juez o arbitro, puedan tomar conocimiento
de lo querido por las partes, tambin puede suceder que un C sea claro, pero no responda a lo querido por las partes, por lo
tanto el interprete debe adaptar la letra a la voluntad de los contratantes.
En cuanto a la segunda pregunta, tiene a su cargo la tarea interpretativa, las mismas partes o un tercero, cuando las partes
logran un acuerdo frente a un conflicto de interpretacin y lo materializan en alguna clusula, ese C se denomina C de fijacin,
pero por lo general la interpretacin esta a cargo de un tercero como es el caso del juez.
La tarea interpretativa conlleva que el encargado, debe tomar una norma, que es la norma interpretada, y a partir de ella,
aplicando los mtodos interpretativos, construye otra norma, que es la norma interpretativa, quiere decir que al finalizar su
labor el interprete formula una nueva norma que, como tal debe decidir un supuesto de hecho y esbozar su reglamentacin.
REGLAS DE INTERPRETACION: LA CUESTIN EN EL DERECHO ARGENTINO
Cuando la doctrina refiere a las reglas de interpretacin de los C alude al conjunto de mximas elaboradas para facilitar la
interpretacin, en el CC antes de la reforma no exista ninguna regla general de interpretacin, pero despus de la reforma,
tampoco existe un catalogo de reglas, pero se incluyo el principio general ms significativo: la buena fe.
Tambin hay que analizar el carcter de las reglas de interpretacin pues algunas permiten investigar la particular intencin de
las partes, y se las caracteriza como reglas subjetivas, y otras en cambio, son objetivas, porque brindan patrones generales con
los que deben constatarse las clusulas del C, investigndose aquello que presumiblemente han querido las partes, a partir del
significado objetivo inferido de la conciencia social.
ANLISIS DE LAS REGLAS LEGALES GENERALES DE INTERPRETACION CONTENIDAS EN LOS CDIGOS ARGENTINOS
BUENA FE
Este principio que ilumina el sistema jurdico, es el que corresponde colocar en primer trmino, aplicndose a la interpretacin,
significa que en un caso concreto el hombre cree y confa que una declaracin de voluntad surtir sus efectos usuales, los
mismos efectos que han producido, por lo general, en otros casos.
El proyecto de CC del 98, en el Art. 1023 dice: interpretacin de buena fe. El contrato debe ser interpretado de buena fe. En la
aplicacin de esta regla debe atenderse asignando especial irrelevancia: lo que ha sido comn intencin de las partes, antes
que a la literalidad de lo manifestado, el sentido que razonablemente hubiera atribuido a la manifestacin de una de las partes
una persona en la situacin y de las condiciones de la otra, la existencia de diferencias significativas en el poder de negociacin
relativo de cada una de las partes y la relacin equivalente de las contraprestaciones si el C es a titulo oneroso
INTERPRETACION GRAMATICAL
Refiere a esta el Art. 217 de cdigo de comercio, estas reglas proporcionan ayuda al intrprete para llegar al conocimiento de la
intencin de las partes, por el anlisis de las palabras empleadas en el C.
A su vez el inciso 1 del Art. 218 exige que las palabras ambiguas, sean entendidas segn la intencin comn de las partes,
ms que por la literalidad de los trminos.
La interpretacin gramatical es la que mas dificultad presenta en la actualidad, como resultado de esta, se lleva a cabo un
examen de los elementos de la lengua y sus combinaciones y no es sinnimo de literal que implica ceirse a la letra del texto,
implica tomar en consideracin las palabras e interpretarlas en su contexto, y no lo que cada una de las partes entendi, sino
por el sentido que en su intencin comn han querido darle ambos. Es correcta la regla que dispone dar a la palabra el sentido
que les da el uso comn, porque es de resumir que las partes al celebrar su C, tienen conciencia de los efectos que su
declaracin producir.
INTERPRETACION LOGICA Y SISTEMATICA
El elemento lgico prevalece cuando existen contradicciones, este elemento permite en caso de duda acerca de la validez o
nulidad de un C que se este por la validez, porque la lgica indica que si las partes celebraron un C, han querido dar nacimiento
al negocio y no al contrario.
El elemento sistemtico, obliga a interpretar el negocio en su integridad, imponiendo el deber de observar el lazo ntimo que
une todas las clusulas, para lo cual puede ser relevante tomar en cuenta, las conductas de los contratantes, anteriores,
posteriores y concomitantes a la celebracin del C.
Las reglas de interpretacin lgica y sistemtica permiten desentraar el sentido de unas clusulas del C tomando en
consideracin la expresin empleada por las partes en el momento de su perfeccionamiento y concordndolas con otras
clusulas similares y que, en consecuencia deben producir similares efectos.
INTERPRETACION HISTRICA DEL CONTRATO
La interpretacin debe abordar el C en su totalidad, que significa aunar lo materializado en un documento,
As lo indica con imprecisiones el inciso 4 del Art. 218 del cdigo de comercio, cuando afirma que los hechos posteriores de los
contratantes a la celebracin del C son la mejor aplicacin de su intencin.
La regla es imprecisa porque la interpretacin histrica indica que debe interpretarse lo sucedido, la materialidad de los hechos
y todas las conductas de las partes, no solo las posteriores, sino tambin las anteriores y concomitantes a la celebracin. Para
interpretar integralmente el C se parte de la fuente formal, es decir del instrumento pblico o privado y se agregan las
conductas.
La interpretacin histrica es la regla de mayor excelencia, las conductas posteriores de los contratantes son reveladoras de su
intencin, pero hay que desechar aquellas conductas que no sean espontneas, sino preparadas por una de las partes para
preconstruir prueba, con miras a desviar la recta interpretacin del C.

En el afn de interpretar integralmente el C, hay que considerar tambin las normas implcitas, que hacen al negocio y a la
voluntad de las partes, a veces no es sencillo porque estas normas implcitas son el resultado de una eleccin negativa
(ejemplo, cuando se celebra un c de mutuo y las partes tienen como normas supletorias dos tasas de inters y no eligen
ninguna de ellas, debe interpretarse que las partes no queran ninguna de ellas y por lo tanto no corresponde remitirse a
ninguna de ellas)
LOS USOS Y COSTUMBRES COMO REGLA DE INTERPRETACION
Estos cobran da a da importancia en materia de interpretacin, en el mundo de los negocios internacionales esta vigente un
compedio de usos conocido con el nombre de lex mercatoria
La regla contenida en el inciso 6 del Art 218 del cdigo de comercio que remite a los usos y costumbres, (conducta que la
sociedad considera valiosa y como tal la sigue y la repite, si este proceso se cumple, los usos y costumbres son tomados en
consideracin por las partes al momento de contratar y constituyen una pauta esencial para la interpretacin), si el objetivo del
interprete es llegar a conocer la real intencin de las partes, es evidente que en mltiples supuestos la intencin estar en
relacin con las costumbres del lugar donde los contratantes se domicilien o hayan celebrado el C y no la del lugar de
cumplimiento. El problema que plantea esta norma es si tambin debe aplicarse a los C civiles.
EL PRINCIPIO DEL FAVOR DEBITORIS
El inciso 7 del Art. 218 del cdigo de comercio, contiene una regla residual, a los casos dudosos que no han podido
interpretarse empleando todas las reglas anteriores e aplica este principio: las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre
a favor del deudor, o sea en el sentido de liberacin el hombre debe ser libre y no sujeto a una obligacin, esto se aplica con
frecuencia en la contratacin masificada, donde hay una parte con gran poder y una parte dbil, aunque esta principio debe
entenderse no como la liberacin del deudor (que puede resultar contratante poderoso, predisponente del C) sino por la
liberacin del mas dbil.
REGLAS DE INTERPRETACION EN LOS CONTRATOS PREDISPUESTOS
En los C por adhesin, predispuestos y celebrados en base a condiciones negciales generales, es dificultoso reconocer la
comn intencin de las partes, dado que ha sido prerredactado por una sola de ellas, por tal razn estas modalidades
contractuales tienen reglas especiales
La regla fundamental es que en caso de duda, las clusulas se interpretan en contra del predisponente, las clusulas oscuras o
ambiguas se interpretan del modo ms favorable al adherente.
Otra regla que se ha venido elaborando es que el contenido de las clusulas adicionadas prevalece sobre las clusulas
preimpresas, pues se supone que lo agregado ha sido motivo de una negociacin entre las partes, por supuesto, que es una
presuncin que permite prueba en contrario.
2.5. INTEGRACION DEL CONTRATO
Interpretar significa buscar el significado y alcance del contenido negocial, es la reconstruccin de la manifestacin negocial,
mientras que integrar consiste en establecer los efectos jurdicos del negocio, es la contraccin de los efectos.
La interpretacin requiere fidelidad al autor de la norma, mientras que integracin requiere coraje para llenar un vaco.
El cdigo de comercio en su Art. 219 dice si se omite en la redaccin de un C alguna clusula necesaria para su ejecucin, y
los interesados no estuvieren conformes en cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume que se han sujetado a lo
que es de uso y practica en tales casos entre los comerciantes en el lugar de la ejecucin del contenido
El supuesto de hecho de esta norma es que exista en el C una carencia normativa, frente a la omisin de un elemento
necesario para la ejecucin del C, si las partes no logran ponerse de acuerdo, el cdigo le da al juez la regla para colmar la
laguna.
La dificultad mas compleja se presenta cuando las partes han previsto una norma pero esta es injusta, en los casos que se
encuentra afectado el orden publico, es el mismo legislador el que manda ignorar la clusula contractual injusta y dispone
elaborar otra. (Art. 507 CC, que prev la nulidad de la clusula de dispensa del dolo).
Cuando la norma contractual es injusta notoriamente, el juez esta facultado para desecharla y recurrir a la integracin del C
para elaborar otra que la sustituya.
Tanto para determinar la existencia de una laguna contractual como para proceder a su integracin, el juez debe valerse del
anlisis de la realidad social y del contenido econmico del C. a cuyo fines debe tener en cuenta que, si una de las partes ha
aceptado un riesgo determinado en el C, queda obligada igual, aunque otra distribucin del riesgo hubiera sido mas eficiente,
siempre que pueda probarse que no hubo mala fe en la contratacin, o que no existi ningn motivo que haya desviado las
preferencias de las partes.
2.5. CALIFICACION DEL CONTRATO
La calificacin precede a la integracin, porque segn sea el C de que se trate, habr que integrarlo con una u otra norma, pero
la calificacin de un c dentro de un tipo no supone aplicar automticamente las normas supletorias de ese tipo, es necesario
volver sobre el principio de interpretar la voluntad de las partes, y la causa del C.
Tradicionalmente se pensaba que calificacin e integracin se daban en momentos diferentes, la ms moderna doctrina
reconoce que forman parte de un proceso unitario.
La calificacin representa el juicio de conformidad de la declaracin negocial con el tipo legal y la tarea interpretativa, permite
que a la declaracin negocial le sea asignado determinado efectos jurdicos establecidos en el tipo contractual.

Unidad III

UNIDAD III.
EL CONTRATO: FUENTE DE OBLIGACIONES.
EFICACIA E INEFICACIA DEL CONTRATO.
El principal efecto del contrato debe ser una de las fuentes de las obligaciones, quizs la de mayor
trascendencia. Cuando se alude a los efectos del contrato se hace referencia a las relaciones obligatorias
que se traban entre las partes y tambin frente a terceros.
La eficacia vinculante del contrato.
La eficacia del contrato se proyecta de manera directa y principal en su fuerza vinculante o fuerza
obligatoria, plasmada en el Art. 1197. El contrato es la ley para las partes y a l deben someterse como si
se sometieran a la ley misma.
En sentido estricto, el contrato no es la ley material ni formal, se asemeja un tanto a la ley por su fuerza
coactiva. De esta asercin se desprenden varias consecuencias: las partes deben atenerse a sus pactos y
cumplirlos; lo acordado prevalece ente las normas supletorias.
Las partes tienen el deber de observar el contrato en su conjunto y en cada una de sus clausulas, lo cual
significa que debe ser ejecutado. Ninguno de los contratantes tiene facultad para extinguirlo ni
modificarlo, por su sola voluntad, salvo excepciones expresas pactadas o previstas en la ley.
Diversas teoras.
Se las ha agrupado en dos grandes sectores:
Aquellos que entienden que el contrato obliga, debido a la intensin de los sujetos contratantes
dentro del marco de su voluntad. (Teoras Voluntaristas).
El hombre esta obligado a cumplir sus contratos porque libremente los celebr.
KANT sostiene que el hombre al contratar reemplaza la coaccin exterior por la coaccin
interior.
Los iusnaturalistas en general, sostienen que la sola voluntad del hombre puede obligarle. De
modo que, quien tiene poder para obligarse, debe sujetarse a sus pactos.
Para el Derecho Cannico, obliga por un principio moral, la regla moral de no mentir.
Los que estiman que el contrato obliga por el efecto que genera en los dems. Lo convenido, pudo
haber influido en otro sujeto de derecho, que resultara perjudicado en la medida que el primero no
quedara obligado.
Las partes y terceros.
Para comprender los alcances del principio de relatividad, resulta necesario distinguir entre los efectos
directos e indirectos del contrato.
Para determinar a quienes se extienden los efectos de un contrato hay que distinguir, en el caso concreto,
quienes son partes y quienes son terceros.
Parte es la persona que integra el centro de inters y que ha expresado su voluntad respecto del acuerdo,
ya sea que obre en su propio nombre o acte por medio de representantes legales o voluntarios. A partir
de esta nocin precisa hay que determinar, de manera negativa, quien no es parte, porque es tercero.
Segn Art. 3263, el sucesor universal, es aquel q quien pasa todo, o una parte alcuota del patrimonio de
otra persona; el sucesor singular, es aquel al cual se trasmite un objeto particular que sale de los bienes
de otra persona.
Los sucesores universales como regla, son parte en los contratos celebrados por su causante. Pero en
algunos casos, pueden ser terceros. Esto sucede en los contratos intuitu personae esencialmente
intransmisibles.
Los sucesores singulares de las partes, aquellos a los que se transmite un derecho en particular, son
terceros en los contratos celebrados por su causante. No obstante, podran ser parte, cuando tuvieran
relacin con los derechos y obligaciones que refieren al objeto mismo de la transmisin. Por ejemplo, el
comprador de un inmueble que no es parte en los contratos celebrados por su vendedor, pero si lo es en el
contrato de locacin que se encuentre vigente al tiempo de la compra, el sucesor singular no puede obviar
los efectos de los contratos celebrados por su causante, en tanto estos contengan obligaciones propter
rem.

En cuanto a los acreedores de las partes, el Art. 1196 del Cd. Civil, dispone que los acreedores pueden
ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su
persona. Los acreedores no son terceros, porque pueden valerse de los derechos emergentes de los
contratos celebrados por su deudor, por va de accin subrogatoria o directa.
Esta posibilidad se funde en el principio rector, segn el cual el patrimonio del deudor es la garanta
comn de sus acreedores.
Cuando el acreedor ejerce la accin subrogatoria, acta frente al deudor de su deudor, colocndose en
lugar de ste ltimo, y por tanto, es parte en el contrato. Si ejerce la accin directa, como lo hace a
nombre propio, no se coloca en nombre del deudor, no es parte en el contrato y funciona como una
verdadera excepcin al principio res inter alios acta.
Terceros son las personas absolutamente extraas al contrato y a sus partes, que carecen de algn inters
directo o indirecto con el acto y sus efectos y consecuencias.
Efectos del contrato frente a terceros.
El Art. 1195 dice que los contratos no pueden perjudicar a terceros. A continuacin, el Art. 1195 dispone
que tampoco los contratos pueden oponerse a terceros, ni ser invocados por ellos.
El principio de relatividad ha sido interpretado en el sentido de que a los terceros no se pueden extender
los efectos obligatorios del contrato, principio que en la actualidad ha sido puesto en crisis. Ante la
realidad actual, se construyen complejas explicaciones a fin de extender los efectos del contrato original a
terceros que no han sido partes en su formacin. Si se reconoce que el contrato supone un contacto entre
patrimonios, que se expresa en el intercambio de beneficios y cargas, resulta sencillo justificar que los
efectos de un contrato se extienden a todos los patrimonios que estn en conexin.
Estipulacin a favor de terceros.
Es el contrato por el cual una de los partes, conviene en su propio nombre y a mrito de un inters digno
de tutela (ESTIPULANTE), que la contraparte (PROMITENTE) queda obligada hacia un tercero
(BENEFICIARIO), a cumplir una prestacin que, aceptada, se estabiliza a su favor. Por ejemplo, la
donacin con cargo a favor de un tercero, supone que el donante transfiere al donatario un bien, con cargo
de que ste cumpla una prestacin, a favor de una persona ajena al contrato.
Art. 504: Si en la obligacin se hubiese estipulado alguna ventaja a favor de un tercero, ste podr
exigir el cumplimiento de la obligacin, si la hubiese aceptado y hcholo saber al obligado antes de ser
revocada.
Las nicas partes del contrato son el estipulante y el promitente, el beneficiario nunca asume el rol de
parte contractual, aun cuando acepte el beneficio.
El tercero beneficiario debe ser persona determinada o determinable, existente o con posibilidades de
existir en el futuro.
Los efectos del contrato se extienden al tercero si ste acepta el beneficio, pues tiene la facultad de
aceptarlo o rechazarlo, no puede imponrsele el beneficio.
La estipulacin a favor de terceros supone una triangulacin de los efectos, no de las relaciones jurdicas
contractuales. Entre estipulante y promitente hay una relacin contractual; entre promitente y
beneficiario, existe una relacin de cobertura, que puede tener su frente en otro contrato. Entre estipulante
y beneficiario, nace una relacin de valor.
El derecho nace al momento del pacto, pero queda sometido a la condicin de la aceptacin por el
beneficiario y a la no revocacin por parte del estipulante y promitente.
Ante la notificacin del beneficio acordado, el tercero tiene tres posibilidades: guardar silencio, rechazar
o aceptar. Si rechaza el beneficio o guarda silencio, el promitente queda obligado a favor del estipulante,
salvo que se haya pactado lo contrario. Si el tercero acepta, su manifestacin de voluntad fija la situacin
jurdica, el beneficio ya no puede ser revocado.
La aceptacin por el tercero debe estar dirigida a las dos partes del contrato porque, cualquiera de las dos
partes podran revocar el beneficio.
La facultad de aceptar el beneficio no es transmisible a los herederos, salvo pacto en contrario.
En el caso de la donacin con cargo a favor de tercero, si el donatario cumple el cargo consolida el
dominio a su favor, de lo contrario el donante pueden revocar la donacin. El donante y el beneficiario
pueden exigir cumplimiento, si les interesara. En el seguro de vida, el asegurado contrata con la empresa
aseguradora que, cuando se produzca su deceso, pagar a un tercero beneficiario una suma convenida
como cobertura por el riesgo asegurado. El tercero no es parte en ninguno de los contratos mencionados,

pero si acepta el beneficio que en cada uno de ellos se le otorga, ser beneficiario y podr reclamar
cumplimiento.
Naturaleza jurdica: Diversas teoras.
La primera es la teora de la oferta, sostenida por LAURENT. Para l el contrato a favor del tercero era
nulo, pero poda valer como oferta que se le formulaba, de modo que si la aceptaba naca entre l y el
promitente otro contrato, diferente al primero, que era nulo. El crdito quedaba en e patrimonio del
promitente durante el tiempo que mediaba entre el primer contrato y el segundo.
POTHIER explic la figura como una aplicacin de la gestin de negocios. Se tratara de una persona
(gestor) que se propone hacer un negocio de otra (dueo del negocio) y obligarla eventualmente. El gestor
seria el estipulante y el dueo del negocio, el tercero beneficiario. En la gestin de negocios, cuando el
sueo asume el negocio, el gestor queda excluido de las relaciones jurdicas, en cambio, en la
estipulacin, aunque el beneficio sea aceptado, la estipulante continua siendo parte del contrato a favor de
tercero.
En la actualidad, se le atribuye el carcter de figura autnoma y abstracta. As lo explica la teora que
se menciona como teora del beneficio directo: el derecho del tercero surge de la voluntad de las partes,
porque as lo han querido.
Efectos.
Entre estipulante y promitente se dan todos los efectos propios de un contrato. Frente al
incumplimiento del promitente, el estipulante puede ejercer accin por resolucin, o exigir el
cumplimiento a favor del tercero.
Frente al incumplimiento del estipulante le promitente tiene accin de resolucin, y puede oponer
excepcin de incumplimiento, pero ninguno de ellos puede lesionar el derecho del tercero, una vez
que ste haya aceptado.
Generalmente, se acepta que el estipulante puede revocar el beneficio. En principio, el contrato
que existe entre estipulante y promitente, no puede ser extinguido si no hay mutuo acuerdo.
Entre promitente y tercero beneficiario. El tercero aceptante, tiene accin directa contra el
promitente, para exigir cumplimiento del contrato, pero no, para solicitar su resolucin, porque no
es parte en ese negocio jurdico.
Entre estipulante y beneficiario, puede no existir un vinculo anterior al contrato, si existe, debe
analizarse si es un contrato a titulo oneroso, en cuyo caso hay que analizar el incumplimiento para
resolver. Si fuera a titulo gratuito, podr revocarse el beneficio que pasar entonces a cabeza del
estipulante.
Estipulacin a nombre de tercero sin su autorizacin.
Es el contrato celebrado por cuenta de otra persona, sin tener su representacin legal ni contractual. Tal
seria el caso de una persona que vende a otra una mquina, manifestando ejercer la representacin del
propietario, que en realidad no tiene.
A este contrato refieren los artculos 1161 y 1163 del Cd. Civil. El primero de ellos dice que el acto
celebrado es de ningn valor.
La nulidad no se produce si se obtiene la manifestacin de voluntad del dueo del negocio que acuerde
efectos a la manifestacin efectuada por quien no tena facultades de representarlo. Esa manifestacin,
denominada ratificacin.
Puede ser una manifestacin directa, si otorga otro acto jurdico mediante el cual ratifica lo actuado por
quien invocara su representacin de manera indebida. Puede tambin ser una manifestacin indirecta,
porque cumple alguna de las prestaciones que esa persona puso a su cargo en el contrato con el tercero.
Si no se obtiene la ratificacin, el contrato no obliga ni a quien lo hizo, dice la norma. En primer lugar, no
obliga a quien celebr el contrato sin tener la representacin invocada, pero queda obligado a reparar los
daos y perjuicios que hubiera ocasionado a quien contrat con l, si no deba saber que estaba
contratando con un falso representante.
Promesa de hecho ajeno.

Contrato mediante el cual una persona promete el hecho de un tercero, en su propio nombre. Tomando el
ejemplo anterior, la persona promete al posible comprador de la mquina, que su dueo se la vender.
El promitente acta en su propio nombre y se obliga a lograr el hecho ajeno.
La promesa de hecho ajeno esta apenas enunciada en el artculo 1163 del Cdigo Civil, por lo cual la
doctrina integra esa norma con el Articulo 1177.
Integrando las normas aludidas, pueden considerarse las siguientes situaciones:
a) Se puede prometer el hecho ajeno garantizando, o no, la ratificacin de la promesa. Si se garantiza
y no se obtiene esa ratificacin, el promitente debe dao al inters negativo. Si no se garantiza, el
promitente asume una obligacin de medios, de manera que esta obligado a realizar las gestiones
para lograrlo, y slo deber daos y perjuicios si por culpa o dolo no realiza esas gestiones.
b) Se puede prometer el hecho ajeno, garantizando el cumplimiento por el tercero. Si no se obtiene la
ratificacin, o se ratifica, pero luego no se cumple el contrato, el promitente debe la
indemnizacin del dao al inters positivo, al inters de cumplimiento.
Si el tercero acepta, se somete al rgimen convencional previsto por las partes del contrato.
Si se compara la promesa de hecho ajeno, con la estipulacin a nombre de terceros sin su autorizacin,
tienen en comn la pretensin del promitente de celebrar un contrato respeto de derechos que son
titularidad de otra persona. Se diferencian, porque en la estipulacin a nombre de terceros sin su
autorizacin, el estipulante acta a nombre del tercero; en la promesa del hecho ajeno, contrata
manifestando que l se obliga, que lo hace a nombre propio.
Transferencia a terceros de la calidad de parte contractual. El contrato de Cesin de contrato.
El contrato de cesin de contrato es aquel mediante el cual una de las partes de un contrato, transfiere a un
tercero ajeno a l, su calidad de parte contractual.
Se denomina parte cedente, a la que transfiere su calidad de tal; parte cesionaria, a la que adquiere esa
calidad y parte cedida, a la parte originaria que no es parte en el contrato de cesin.
Se ha considerado que cuando la parte cedida a liberado al cedente se trata de un contrato plurilateral en
el que intervienen tres partes: la parte cedente, la cesionaria y la cedida.
El contrato de cesin de contrato es conexo a otro contrato, que se denomina contrato base. Mediante el
contrato de cesin se transfieren los elementos activos y pasivos que estaban encabeza de una de las
partes del contrato originario.
Slo es posible perfeccionar este contrato en relacin a contratos bilaterales con prestaciones recprocas
incumplidas. Por ejemplo, debe tratarse de un contrato de compraventa, en el que no se ha entregado la
casa ni se ha pagado el saldo del precio.
La cesin del contrato originario puede realizarse con o sin liberacin de la parte cedente. En el primer
caso, es imprescindible que la parte cedida preste su conformidad, de tal manera libera a su contratante
originario y acepta tener como deudor y acreedor la parte cesionaria. Si no se obtiene la conformidad de
la parte cedida, sta tiene dos partes deudoras, la cedente y la cesionaria.
INEFICACIA DEL CONTRATO.
Para que el contrato en concreto sea eficaz, se requiere, en primer lugar, que tenga validez, y adems,
idoneidad funcional. Esto implica que no debe padecer ninguna causal de ineficacia sobrevenida a su
perfeccionamiento. Puede suceder que padezca un vicio en su gestacin, en cuyo caso, sufre la prdida de
sus efectos. En estos casos, esta sometido a la vicisitud llamada nulidad o anulabilidad. Se dice entonces
que padece una ineficacia originaria.
En cambio, en ciertas ocasiones, un contrato existente y vlido, puede padecer, con posterioridad a su
celebracin, alguna vicisitud que le impide producir sus efectos, en cuyo caso ser una ineficacia
sobrevenida. Puede ser la recisin o revocacin, o bien la resolucin del contrato.
Ineficacia originaria.
El acto jurdico invlido no produce ninguno de sus efectos propios, porque existe una falla o vicio en su
estructura, simultnea con su formacin.
Se dice, que el acto invlido es un acto ilcito, entendida la ilicitud como contrariedad a ordenamiento
jurdico en su totalidad, y la privacin de sus efectos propios es una sancin de ese ordenamiento.

La nulidad es la sancin legal dirigida contra las partes de un acto jurdico por la que se lo declara
invlido, privndolo de sus efectos normales, en virtud de la existencia de vicios originarios que afectan
su estructura. La nulidad puede clasificarse:
a) Segn como aparece el vicio originario en el acto, se clasifica como nulidad o anulabilidad. Se
dice que hay nulidad cuando el vicio aparece patente en el acto, y anulabilidad, cuando para
determinar sus existencia es necesario realizar una investigacin de hecho.
b) Segn los intereses que el vicio afecta, ser nulidad o anulabilidad absoluta o relativa. Es
absoluta cuando el acto afecta el inters general, y relativa cuando afecta un inters individual.
Por estar afectado el inters colectivo el derecho a solicitar la nulidad del acto es imprescriptible.
Adems, es inconfirmable, esto significa que la persona que celebr el acto viciado, no puede en
un momento posterior, manifestar de nuevo su voluntad a fin de sanear dicho vicio.
El contrato nulo de nulidad relativa, es confirmable y el derecho se solicitar la nulidad es
prescriptible, porque slo afecta el inters particular de la persona en cuyo beneficio se va a
declarar la nulidad, si la solicita. La persona que celebr el acto viciado, puede en un momento
posterior exteriorizar su voluntad sin fallas.
c) Segn en que medida el vicio afecta el acto, se distingue la nulidad o anulabilidad total o
parcial. La nulidad total afecta el acto en su integridad, la nulidad parcial de una clusula del
contrato no perjudica a las otras que sern vlidas, siempre que sean separables.
Para determinar si las clusulas o partes del contrato pueden, o no, ser separables hay que
interpretar en conjunto la intensin de las partes y observar como quedara el acto si se anulan
parcialmente las clusulas. Hay que determinar si se mantiene el equilibrio prestacional y el
contrato merece conservarse porque es til y justo.
En cuanto a quien o quienes pueden invocar la nulidad de un acto, hay que distinguir si el contrato
padece una nulidad absoluta pueden alegarla y promover la accin de nulidad, todos los que tengan
inters en hacerlo, excepto que el que ha ejecutado el acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba. Tambin puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico, en el inters de la moral o de
la ley.
El juez puede y debe declararla, aun sin peticin de parte, cuando aparece manifiesta en al acto. La
nulidad se considera manifiesta cuando se hace patente por elementos internos del propio acto, tambin
cuando se patentiza por elementos externos.
La nulidad relativa slo puede ser alegada por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes. Los
terceros no pueden. No puede ser declarada por el juez, sino a pedimento de parte, ni puede pedirse su
declaracin por el Ministerio Fiscal.
Declarada la nulidad del contrato, y cualquiera sea la especie, las cosas vuelven al mismo o igual estado
en que se hallaban antes del acto anulado. Deben las partes restituirse lo que han recibido o percibido en
virtud o por consecuencia del acto anulado.
La parte perjudicada puede reclamar las daos y perjuicios derivados de la anulacin del contrato.
Ineficacia sobrevenida.
En esta el sistema respeta la iniciativa de las partes contratantes para promover la ineficacia de un
contrato que, en principio, tiene validez e idoneidad para producir todos sus efectos.
Rescisin.
Art. 1200: Las partes pueden por mutuo consentimiento extinguir las obligaciones creadas por los
contratos, y retirar los derechos reales que se hubiesen trasferido.
Se caracteriza por ser acto jurdico bilateral, no obstante la doctrina reconoce, la rescisin unilateral. Se
trata de la extincin del contrato por voluntad de una parte, sin que sea necesario invocar causa. Se
diferencia de la resolucin, por sus efectos y porque en ella es necesario apoyarse en una causal legal o
convencional.
Se mencionan como casos legales de rescisin unilateral, el Art. 1638 que permite al locatario o dueo de
la obra desistir del contrato.
La rescisin extingue el acto para el futuro. No se alteran los efectos ya producidos, salvo convencin en
contrario, por lo cual no hay efectos restitutorios y las prestaciones ya cumplidas quedan firmes.

Frente a los terceros la rescisin no produce efectos, no pueden modificarse los derechos trasmitidos a
terceros. Los terceros no han podido conocer la posibilidad de la extincin ni los motivos que llevan a las
partes a extinguir su contrato.
Revocacin.
Art. 1200 (segunda parte): Pueden tambin por mutuo consentimiento revocar los contratos, por las causas que
la ley autoriza.

La revocacin es la extincin del contrato por voluntad de una de las partes, fundada en una autorizacin
legal o en una causa expresamente prevista en la ley.
Opera hacia el futuro; es un acto unilateral; no puede pactarse con efecto retroactivo.
Resolucin.
Opera por voluntad de un parte, con efecto retroactivo, ex tunc, fundada en una clusula expresa o
implcita del contrato o en una causa legal.
Opera por voluntad de una sola de las partes y tiene que estar fundada en alguna causal legal o
convencional.
El efecto retroactivo de la resolucin declarada se traduce en efectos restitutorios y resarcitorios, lo que
implica que las partes deben reintegrarse recprocamente lo que se hubieran entregado, salvo algunos
supuestos excepcionales. Adems, la parte a la que se impute la responsabilidad por la resolucin debe
daos y perjuicios.
Segn la modificacin de la ley 17.711, a los artculos 1198 y 1204, los efectos ya cumplidos quedaran
firmes.
La doctrina ha interpretado que las prestaciones cumplidas quedarn firmes, slo en los casos en que sean
divisibles y equivalentes.
Respecto a la indemnizacin, la parte perjudicada que pueda probar sus daos, obtendr la reparacin
correspondiente.
En los casos de resolucin por incumplimiento en funcin del ejercicio de la facultad o el pacto
comisorio, corresponde el resarcimiento del lucro cesante.
Las causales de resolucin son mltiples y pueden agruparse en: a) causales establecidas por voluntad de
las partes: la condicin resolutoria, el plazo resolutorio, el pacto comisorio expreso; b) causales legales: la
facultad comisoria implcita, la imposibilidad de cumplimiento y la frustracin del fin del contrato.
La frustracin del fin del contrato.
Es la vicisitud sobrevenida al negocio, que modifica el rol de la cooperacin debida entre las partes, en
razn de no poder alcanzarse el motivo determinante de la celebracin del contrato, como consecuencias
de una alteracin grave e imprevisible de sus circunstancias objetivas y subjetivas, que determina su
resolucin.
Se produce una modificacin de la base objetiva, que influye de modo directo en la base subjetiva.
A diferencia de la excesiva onerosidad, en stos, el contrato se resuelve, no puede modificarse, por lo cual
puede decirse que hay revisin del contrato, en sentido amplio, pero no para modificar su contenido, sino
para resolverlo.
Ineficacia absoluta o relativa. Inoponibilidad.
Puede suceder que un contrato o cualquier acto jurdico, deje de producir todos sus efectos propios, a
causa de una ineficacia estructural o funcional, tal el caso de la nulidad de un contrato que, en principio,
pierde sus efectos, entre las partes y frente a terceros. Se dice que padece de ineficacia absoluta.
Otras veces, el contrato conserva todos sus efectos propios frente a algunos y hace que esos efectos no les
sean oponibles. Se dice que es una causal de inoponibilidad.
Inoponibilidad es el supuesto de ineficacia establecido por la ley, que priva de sus efectos a un negocio
vlido y eficaz, frente a determinados terceros, a quienes la ley dirige su proteccin, o bien, que priva al
acto de sus efectos entre partes, mantenindolo vlido frente a esos terceros.
Es positiva, cuando tiene efectos entre las partes y resulta inoponible a los terceros.
Es negativa, cuando es ineficaz entre las partes, pero conserva sus efectos frente a los terceros.
CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO
La sea
Es la dacin o entrega de una cosa que una de las partes contratantes realiza a favor de la otra para
asegurar el cumplimiento del contrato o para permitir el arrepentimiento. No se trata de tradicin de la

cosa, porque ello implica la finalidad de trasmitir su dominio; en cambio, la sea tiene la finalidad de
asegurar el cumplimiento del contrato o permitir el arrepentimiento.
Pasa a constituirse en un efecto accidental del mismo. Puede incluirse en los contratos con
prestaciones recprocas.
Hay dos clases diferentes: la sea confirmatoria y la penintencial.
La sea confirmatoria se entrega en signo de ratificacin del contrato. En el CCom las arras
se presumen confirmatorias; tienen una funcin esencialmente compulsiva, propician el
cumplimiento del contrato y, adems, son una prueba de su conclusin.
En esta especie no hay posibilidad de arrepentimiento. Si el contrato se cumple se imputa a
cuenta de lo debido, si la cosa participa de la naturaleza de la cosa debida, sino debe restituirla.
Si el contrato se resuelve por incumplimiento, el accipiens no puede retener seas, debe
devolverla.
Se han distinguido tres especies de arras confirmatorias: confirmatorias a cuenta de precio;
confirmatorias para la prueba, y confirmatorias penales.
La sea confirmatoria penal es aquella en la que las partes pactan nadie puede arrepentirse.
La sea penitencial permite que cualquiera de las partes del contrato pueda arrepentirse.
La sea cumple entonces una funcin indemnizatoria, fija el quantum de la reparacin para el
caso de arrepentimiento.
La facultad de arrepentirse es comn a cualquier de las partes. La que lo haga, debe notificar a
su contraria.
El arrepentimiento debe ser oportuno: Si hay plazo pactado, dentro de ese tiempo; Si no lo
hay, las partes pueden arrepentirse hasta que haya comienzo de ejecucin del contrato; Si no
hubo comienzo de ejecucin hasta la fecha en que deba comenzar la ejecucin de las
prestaciones, luego, nadie puede hacerlo, pues habr mora o demora. Quien quiera extinguir el
contrato deber hacerlo por otra va, mediante la resolucin por incumplimiento, pero no por
la va del arrepentimiento.
El principio de ejecucin es un acto de cumplimiento de prestaciones pactadas, esto implica
que el deudor de la prestacin la ofrece y el acreedor la recibe.
Tambin se diferencia la sea civil de la comercial, porque la primera se presume penitencial y
la segunda, confirmatoria.
Comparacin con la clusula penal
La clusula penal es sancionadora, se emplea para sancionar el incumplimiento, en cambio, la sea en
su funcin penitencial facilita que el contrato no se cumpla. Se entrega para garantizar cumplimiento
estimulan la ejecucin correcta del contrato.
EFECTOS
La devolucin de la sea
El Art. 1202 del Cdigo Civil establece que si se arrepiente quien dio la sea la pierde, en cambio, si
se arrepiente quien la recibi, debe devolverla doblada.
La sea debe devolverse en otros casos, sea penitencial o confirmatoria. La penitencial se devuelve si
no media arrepentimiento oportuno. La confirmatoria debe devolverse si el contrato se cumple y la cosa
entregada no participa de la naturaleza de la cosa debida. Tambin se reintegra cuando el contrato no se
cumple, salvo que se compense con la deuda por daos.
Interpretacin de las clusulas como sea y a cuenta de precio y como sea, a cuenta de precio y
principio de ejecucin en los contratos civiles
En un contrato comercial, el trmino sea se interpreta como sea y a cuenta de precio, porque se
presume confirmatoria. Pero en los contratos civiles, se producen contradicciones, ya que el concepto
sea permitira arrepentimiento, pero el de a cuenta de precio indicara que las partes han decidido
empezar a cumplir el contrato.
La doctrina y la jurisprudencia han considerado que, aunque se entregue la sea como a cuenta de
precio, no habiendo principio de ejecucin, no pierde su carcter penitencial.

Como sea, a cuenta de precio y principio de ejecucin: son las mismas partes quienes califican el
acto de entrega de la sea como un acto de ejecucin del contrato, y la jurisprudencia interpret,
respetando la voluntad de los contratantes, que se trata de una sea confirmatoria.
INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO
Excepcin que puede oponerse a la exigencia de cumplimiento o exceptio non adimpleti contractus
La excepcin de incumplimiento contractual es una excepcin que puede oponer el demandado
cuando el actor no ha cumplido, ni ofrece cumplir, con una prestacin correlativa y simultnea de la
obligacin demandada en juicio.
Art. 510: En los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento, si no
probase haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo.
Tiene como fundamento el principio de justicia. Dicho fundamento es an ms slido, cuando se
adhiere a una concepcin objetiva del contrato.

Naturaleza jurdica
Es una verdadera medida de autodefensa privada, por lo que el tribunal no puede intervenir de oficio.
Sin embargo, cuando el actor al demandar no acredita que ha cumplido alguna obligacin que le impone
una norma de orden pblico, podra el juez rechazar la demanda aunque el demandado no hay opuesto la
excepcin.
El demandado por incumplimiento puede optar, segn sus tiempos y conveniencias procesales, por
oponer la excepcin o bien, contrademandar al actor. En este ltimo caso se acumulan dos demandas por
cumplimiento: el actor que pide cumplimiento al demandado, y ste, que acta como reconviniente,
demandando cumplimiento al actor, que es ahora reconvenido.
Requisitos
a) Incumplimiento de un contrato bilateral porque en ellos hay sinalagma, relacin de bilateralidad
y reciprocidad.
b) Las obligaciones recprocas deben ser de cumplimiento simultneo si la obligacin a cargo del
actor es a plazo no procede la excepcin. Procede en cambio, si el actor demandante se encuentra en
estado de insolvencia, por aplicacin del Art. 572.
c) El demandado, en su rol de acreedor, no debe haber incurrido en mora dejando de cooperar para
que el demandante pudiera cumplir la prestacin a su cargo.
d) El incumplimiento debe ser importante, grave Si no lo es, puede proceder la exceptio non rite
adimpleti contractus, pero si procesalmente no se ha planteado de manera correcta, la demanda por
cumplimiento debe prosperar.
Efectos del proceso.
Una vez interpuesta la excepcin el contrato queda paralizado en sus efectos, hasta tanto se dicte
sentencia. En cuanto a la carga de la prueba, correspondera que el acto probara, en cuyo caso el
demandado excepcionante debera probar lo que l mismo alega, que es el incumplimiento del actor.
Sin embargo, en nuestro derecho se invierte la carga de la prueba para el demandado.

Concluido el trmite del juicio El tribunal debe resolver en la sentencia la procedencia o

improcedencia de la excepcin.
La sentencia que se dicte puede acoger la excepcin, y, por tanto, rechazar la demanda. Esa
sentencia hace cosa juzgada formal no material, porque no ha juzgado el fondo de la relacin
contractual. De modo que el actor puede cumplir y volver a demandar a su deudor incumpliente.
Puede la sentencia, rechazar la excepcin, en cuyo caso, el tribunal acoge la demanda, condenando
al demandado al cumplimiento.

Cuando ambas partes ha incumplido el contrato, algunos tribunales admiten simplificar los aspectos
procesales, y resuelven la cuestin de fondo, en un solo juicio dictando sentencia definitiva, pero
sujeta a condicin. Se obliga a ambas partes a cumplir, se acoge la demanda y tambin la excepcin.
Excepcin de cumplimiento parcial o defectuoso. EXCEPTIO NON RITE ADIMPLETI
CONTRACTUS.
Si bien no est contemplada en nuestro CC, es admitida en nuestro derecho y tiene algunas reglas. Lo
ms importante es que no se invierte la carga probatoria, el excepcionante debe probar que el
incumplimiento del actor existi y en qu medida no satisface el pago.
En este caso, no est determinado cul debe ser la medida del incumplimiento, y se opta por tratar de
medir la buena o mala fe de quien plantea la excepcin. La jurisprudencia ha dicho que no procede
cuando hay imperfecciones de detalle o incumplimiento mnimo.
FACULTAD COMISORIA
Permite a la parte cumplidora resolver las obligaciones emergentes de los contratos con prestaciones
recprocas, en caso de que su contraparte no cumpla.
Se habla de facultad comisoria como gnero, comprensivo de dos especies: la facultad comisoria
implcita y el pacto comisorio.
Art. 1204: En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las
obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Ms en
los contratos en que se hubiese cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarn firmes y
producirn, en cuanto a ellas, los efectos correspondientes. No ejecutada la prestacin, el acreedor podr
requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior a quince das, salvo que los usos
o un pacto expreso establecieran uno menor, con los daos y perjuicios derivados de la demora; transcurrido el
plazo sin que la prestacin haya sido cumplida, quedarn resueltas, sin ms, las obligaciones emergentes del
contrato con derecho para el acreedor al resarcimiento de los daos y perjuicios. Las partes podrn pactar
expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no sea cumplida con las
modalidades convenidas; en este supuesto la resolucin se producir de pleno derecho y surtir efectos desde
que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver.
La parte que haya cumplido podr optar por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y
perjuicios. La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato; pero no
podr solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin.

Facultad comisoria implcita

Es un elemento natural de los contratos con prestaciones recprocas que autoriza a la parte acreedora
de una prestacin incumplida a resolver el contrato empleando determinado mecanismo extrajudicial o
judicial.
Est implcita en los contratos con prestaciones recprocas. Respecto a la renta vitalicia, contrato
unilateral oneroso, es terminante en la prohibicin de resolver el contrato por incumplimiento, si no hay
pacto comisorio.
Pacto comisorio
Es un elemento accidental en los contratos que tiene efectos anlogos a la facultad comisoria
implcita. Puede ser incorporado en cualquier contrato por acuerdo de partes.
Puede pactarse en cualquier contrato, aun en los unilaterales onerosos.
En nuestro derecho positivo, la facultad implcita como el pacto se diferencian por el modo en que
operan ante el incumplimiento, pues se prevn diferentes mecanismos resolutorios para cada uno de ellos.
Son muy importantes, porque facultan al acreedor para extinguir el contrato frente al incumplimiento.
Pero lo ms relevante en esta materia es la facultad de resolver por autoridad del acreedor de la
prestacin incumplida, sin intervencin judicial.
Este instituto facilita un instrumento rpido para extinguir el contrato cuando alguien incumple, pues
el deudor que puede optar entre cumplir, o no, sus prestaciones, se preocupar por cumplirlas, si le
interesa la vigencia del contrato, porque de lo contrario se resolver. El contratante cumplidor dispone de
dos posibilidades: optar entre exigir cumplimiento y ejecucin forzada o resolver el contrato.

Diversas cuestiones del procedimiento resolutorio.

La resolucin del contrato slo puede ser solicitada por quien no se encuentre en mora, y no haya
incurrido
en
mora
creditoris.
A su vez, el deudor de la prestacin debe encontrarse en mora y su cumplimiento debe ser importante,
actual
e
indiscutible.
La parte incumplidora puede estar en demora y se admite que en el caso de operar la facultad comisoria
implcita, se la constituya en mora conjuntamente con el requerimiento de cumplimiento.
Debe tratarse de un incumpliminto grave de obligaciones principales.
La parte que opta por resolver el contrato frente al incumplimiento tiene, en nuestro derecho dos vas.
Puede hacerlo por va judicial, o bien, por va extrajudicial, llamada tambin resolucin por autoridad
del acreedor
No debe confundirse la facultad comisoria con la excepcin de incumplimieto. Cuando se recurre a la
facultad comisoria es porque la parte acreedora, frente al incumplimiento de su deudora, acta para
resolver el contrato. En el otro caso, frente al incumplimiento, la parte acreedora demanda por
cumplimiento a su deudora y sta resiste cumplir, alegando que no le han cumplido.
Mecanismo resolutorio en la facultad comisoria implcita
Art. 1204: No ejecutada la prestacin, el acreedor podr requerir al incumplidor el cumplimiento de
su obligacin en un plazo no inferior a quince das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran
uno menor, con los daos y perjuicios derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la
prestacin haya sido cumplida, quedarn resueltas, sin ms, las obligaciones emergentes del contrato
con derecho para el acreedor al resarcimiento de los daos y perjuicios
Si bien la norma puntualiza que el acreedor podr requerir, no tiene opcin, tiene el deber de
formular un requerimiento formal, claro y expreso, al deudor para que cumpla su prestacin. Debe
requerirlo extrajudicialmente, pero de manera fehaciente.
Una vez vencido el plazo acordado, si el deudor no ha cumplido, la resolucin opera sin ms.
El Art. slo exige que la prestacin no haya sido ejecutada, es decir, no es necesario que el deudor
est en mora.
El requerimiento, para ser eficaz, debe contener:
a) Un reclamo claro y preciso en el que consten todos los detalles de la deuda que estara habilitando
la resolucin del contrato.
b) El ofrecimiento de cumplimiento de la obligacin del acreedor requirente, si correspondiere.
c) Ofrecimiento de la colaboracin necesaria para que el deudor pueda cumplir su prestacin.
d) Determinacin del plazo para efectivizar el pago. No se trata de un plazo de gracia, slo es una
prrroga para el cumplimiento de un deudor que est en demora o en mora. El plazo mnimo est fijado
por la norma legal: no debe ser inferior a quince das, salvo que establecieran uno menor los usos o un
pacto expreso.
e) El apercibimiento para el caso de incumplimiento de la prestacin requerida en trmino.
Dentro del plazo establecido en el requerimiento el deudor puede cumplir, para hacerlo debe
adicionar los daos y perjuicios pues, de lo contrario, el acreedor est facultado para rechazar el pago.
Puede tambin impugnar el requerimiento porque falte algn requisito para su procedencia, y tambin
tiene la posibilidad de no cumplir ni impugnar, en cuyo caso se producen todos los efectos de la facultad
comisoria.
En nuestro derecho, si el acreedor promueve demanda judicial, para que la sentencia declare la
resolucin del contrato, no puede privar al deudor de la posibilidad de impedir la extincin del contrato,
de modo que si no ha sido requerido con anterioridad, la notificacin de la demanda opera como
requerimiento, y si el deudor cumple, el acreedor cargar con las costas del proceso.
Mecanismo resolutorio en el pacto comisorio
Art. 1204: Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que
alguna obligacin no sea cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucin se
producir de pleno derecho y surtir efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora,
en forma fehaciente, su voluntad de resolver
No se requiere ninguna notificacin para que opere la resolucin. Esa resolucin impide al deudor
purgar su mora, porque el contrato se resuelve en el momento del incumplimiento, de modo automtico

En principio est claro que la parte acreedora de la prestacin incumplida debe hacer saber a la otra,
en forma fehaciente su voluntad de resolver.
Una vez cursada la notificacin, surte efectos la resolucin de pleno derecho y desde el da del
incumplimiento sin necesidad de sentencia judicial.
Una cuestin que divide a la doctrina es si el deudor, despus de caer en mora, pero antes que se le
notifique la voluntad de resolver, puede cumplir la prestacin o no. La opinin que parece ms acertada,
dice que el acreedor tiene derecho a resistir el pago para habilitar la resolucin, porque la condicin ya
est cumplida.
Efectos del incumplimiento y de la resolucin
Art. 1204: La parte que haya cumplido podr optar por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones
con daos y perjuicios. La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato;
pero no podr solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin...

Quin demand cumplimiento se arrepiente y demanda con posterioridad la resolucin. El

fundamento es la satisfaccin del inters del acreedor, que no causa perjuicio al deudor.
Si las partes discuten acerca de la procedencia o improcedencia de la resolucin que se pretende
operar por autoridad del acreedor, no cabe otra posibilidad que demandar judicialmente por resolucin.
Puede acumularse el reclamo de restitucin y daos y perjuicios, si correspondieren, o bien, reclamar
stos y que el tribunal decida, en ese juicio, si proceden los daos reclamados, porque el contrato ha
quedado resuelto. En ninguno de estos supuestos la sentencia que se dicte debe decretar la resolucin del
contrato, slo debe declarar si ella se produjo, o no.
Slo quedan firmes las prestaciones cumplidas que sean divisibles y equivalentes.
La parte no incumplidora puede reclamar daos y perjuicios, pero como el contrato se resuelve y los
efectos son retroactivos no se puede exigir el dao al inters positivo, que es el cumplimiento, slo se
reclama el dao al inters negativo.
Obligacin de reparar los daos ocasionados por el incumplimiento contractual.
Regimen de la responsabilidad civil contractual y extracontractual. Diversas teoras.
La teora unitaria mayoritaria en el dcho argentino, destaca la unidad del sistema en razn de su estructura uniforme, porque,
como es sabido, los 4 presupuestos para que nazca la oblig de reparar (dao, ilicitud, factor de atribucin y relacin de
causalidad) son los mismos, se trate de la responsabilidad nacida de un contrato, de un hecho ilcito que no sea contrato, haya
ocurrido en la esfera del dcho civil, comercial o administrativo. Se ha superado la teora dualista que estima necesario dividir
tajantemente el rgimen contractual y el extracontractual.
Pero el diferente tratamiento subsiste, porque no se ha unificado el rgimen legal.
El dao contractual est regulado en los arts. 505 a 514, 519 a 522, 616 a 624 del CC.
El dao extracontractual est en los arts 901 a 912, 931 a 943 y 1066 a 1136 del CC.
Fuente de la obligacin
Mora

Plazo de prescripcin de la
accin
La oblig de reparar se extiende

Prueba

Rgimen contractual
Es el contrato
De la parte deudora depender
del modo de constitucin de la
oblig, ej, si tiene plazo cierto y
determinado o no
10 aos
A las consecuencias inmediatas y
necesarias si media culpa. Si hay
dolo se extiende a las mediatas
En ppio es objetiva, el acreedor
no debe probar la culpa del
deudor, salvo que se trate de
una oblig de medios

Rgimen extracontractual
Es el deber genrico de no daar
Se produce automticamente en
el mismo momento en que se
produce el hecho daoso
2 aos contados a partir del
hecho daoso
Consecuencias inmediata y
mediatas, y para ciertos
supuestos por las consecuencias
casuales
Regla: la vctima debe probar la
culpa del demandado, salvo que
se encuentre en los supuestos de
responsabilidad objetiva

Para que sea contractual, se requiere que el contrato sea VLIDO, porque si se ha celebrado un contrato, pero luego se declara
su nulidad o anulabilidad, la victima que ha sufrido daos con motivo de haber confiado en su validez, no puede alegar el dao
que nace del contrato, porque es nulo.
Los 4 presupuestos estn en crisis, y revisados por la doctrina y jurisprudencia:
- el dao, no puede faltar porque no habra oblig de reparar. Es el menoscabo material o moral que la persona padece en su
patrimonio o en la esfera de sus afectos. En la resp contractual se repara el dao material y moral, y se resarce el dao al
inters positivo o inters de cumplimiento.

- Ilicitud, la doctrina clsica considera que para que nazca la oblig de reparar adems de que la conducta sea daosa debe ser
ilcita, porque hay daos que no son resarcibles. La ilicitud es la transgresin a las normas que integran el dcho objetivo en su
conjunto. Es un juicio de reproche ante la accin humana y no debe ser confundida con la culpabilidad. En crisis, porque se
repara el dao lcito, muchas veces. En la resp contractual se refiere a la trasgresin del 1197, es defuir, que el deudor de la
oblig convencional, no cumple con las prestaciones a su cargo.
- Factor de atribucin o imputabilidad, el modo de atribuir a una persona una conducta contraria a dcho, puede ser objetiva o
subjetiva. Una corriente sostiene que la resp contractual es objetiva, si no se obtiene el resultado que consiste en el
cumplimiento del contrato, se responde por los daos, excepcionalmente la vctima del incumplimiento debe probar la culpa de
la otra parte.
En esta materia a partir del factor de atribucin objetivo, quien reclama la reparacin de daos debe acreditar el
incumplimiento, probando el ttulo de la oblig, la existencia del contrato y la no ejecucin de la prestacin debida. Para eximirse
de resp el demandado debe acreditar que no hubo culpa de su parte, porque medio caso fortuito o fuerza mayor.
- Relacin de causalidad adecuada. Para que el agente resulte responsable, se requiere algo ms que una relacin necesaria,
debe ser adecuada, eso sucede cuando el dao era previsible para el agente. En ppio, solo se responde por las consecuencias
inmediatas, por las mediatas si fueron previstas o pudieron ser previstas y no se responde por las remotas.
Analisis del art. 1107 del Cdigo Civil.
Ttulo IX De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos Artculo 1107: Los hechos o las omisiones en el
cumplimiento de las obligaciones convencionales, no estn comprendidos en los artculos de este ttulo, si no degeneran en
delitos del derecho criminal.
Establece un rgimen de separacin tajante entre las rbitas contractual y extracontractual.
Los hechos u omisiones contractuales que a la vez pueden calificarse como cuasidelitos, por ser contractuales estara regidos
por sus propias normas, sin embargo en virtud del 1107, cuando puedan calificarse como delitos penales adems de
cuasidelitos civiles, se abre la posibilidad de subsumir el incumplimiento contractual en el rgimen extracontractual.
Presenta dos dificultades el 1107, no est claro si se pueden acumular ambos regmenes, de modo que la vctima pueda tomar
de cada uno de ellos lo que mejor convenga a sus intereses, o , por el contrario si slo puede optar por uno u otro de ellos. La
opinin mayoritaria es que la vctima dispone el dcho de opcin por un o por otro, no siendo admisible la teora de nominada de
cmulo.
Por otro lado, se discute el mbito de aplicacin de la valla que estable el 1107. segn una opinin minoritaria si el
incumplimiento contractual es un delito civil, aun cuando no constituya un delito penal no se abre la posibilidad de optar por el
rgimen extracontractual, porque esa valla se aplicara solo para los cuasidelitos civiles, porque la norma refiere slo al ttulo en
el que est ubicada. La opinin mayoritaria interpreta que el sistema del 1107 se aplica tambin a los delitos civiles, porque no
hay razn para diferenciar, pues tanto los delitos, como los cuasidelitos corresponden a la rbita extracontractual.
Se sostiene que el damnificado debe limitarse a exponer los hechos claramente y el juez debe aplicar la ley que correspondiere
de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio. Sin embargo, la vctima que promueve el juicio por daos y
perjuicios debe citar las normas en las cuales fundamenta su reclamo. All debe ser cuidadosa al citar las normas que
correspondan al mbito de resp que considere aplicables a su caso, si mezcla el rgimen legal contractual y extracontractual el
tribunal deber decir que no ejerci la opcin y el caso se rige por el rgimen contractual.
La posibilidad de optar entre un rgimen u otro es concedida slo a la parte contractual. Si quienes reclaman son 3
damnificados por el incumplimiento contractual, no estn alcanzados por este art.
El 1107 se aplica en los lmites del incumplimiento de oblig contractuales. Existen supuestos marginales a los que no es posible
extender la posibilidad de opcin y solo se rigen por el rgimen de la resp extracontractual. Entre estos casos pueden
mencionarse:
cuando el dao se produce an en ocasin del cumplimiento de una oblig contractual, pero fuera del mbito
funcional o de ejecucin del contrato
el dao ocasionado por una de las partes de la relacin contractual a travs de un hecho ajeno o extrao al
objeto negocial
La reparacin de los daos segn la especie de la obligacin incumplida. Obligaciones de medio y de resultado.
1.Oblig de dar sumas de dinero.
El 622 establece para el caso de incumplimiento que el dao se resarce con los intereses moratorios, que constituyen una
indemnizacin tarifada por el incumplimiento. Los intereses pueden ser convencionales, legales o judiciales. Tambin
compensatorios, moratorios o punitorios.
Los intereses compensatorios son aquellos que las partes pactan como precio por el uso del capital ajeno. Los moratorios,
son los que el deudor debe siempre como consecuencia de su mora, y los punitorios son los que se deben por la mora, pero
han sido pactados entre acreedor y deudor como una pena. Ante el incumplimiento de un contrato y a partir de la mora el
deudor debe los intereses moratorios o punitorios, de modo que si tena pactado compensatorios, se acumulan ms los
moratorios o punitorios, segn el caso.
La responsabilidad del deudor est limitada a los intereses moratorios, por lo cual el acreedor no puede reclamar ningn otro
dao que no quede comprendido en los intereses, salvo cuando haya convencin que autorice al resarcimiento del dao mayor
y cuando la ley autoriza en casos concretos.
2. Incumplimiento contractual doloso.
El deudor puede incumplir a sabiendas y querindolo para perjudicar a su acreedor, se dir entonces, que hay dolo contractual,
o bien, puede incumplir por ignorancia, por omisin de las diligencias necesarias, es decir, obrando culposamente.

La vctima del incumplimiento no debe probar el estado subjetivo de su deudor, debe aplicarse lisa y llanamente el 506 (El
deudor, es responsable al acreedor de los daos e intereses que a ste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la
obligacin).
3. Factor de atribucin. Prueba de la culpa. Obligaciones de medio y de resultado.
Prueba de la culpa como regla, quien reclama indemnizacin por incumplimiento contractual, debe probar el dao. Cuando se
trata de oblig de dar sumas de dinero la parte acreedor no debe probar el incumplimiento es el deudor quien carga con la
prueba de haber cumplido.
En ningn caso, la parte acreedora de la oblig incumplida est obligada a probar la culpa de su deudor, le basta con probar el
incumplimiento, pues existe una presuncin legal de culpa, que podr ser desvirtuada por la parte deudora. Esto significa que
en el incumplimiento contractual, el factor de atribucin prevaleciente es el factor objetivo, y que el acreedor, excepcionalmente
debe probar la culpa.
Estos ppios fueron cuestionados por DEMOGUE, a partir de la diferenciacin de las oblig de medio y de resultado.
En las obligaciones de medio, el deudor se obliga legal o convencionalmente, a tomar ciertas medidas que por su naturaleza,
conducen a un resultado, no son un fin en s mismas. La prueba de la culpa est a cargo del acreedor.
En las obligaciones de resultado, el deudor se obliga o promete un efecto determinado. La prueba de la culpa no est a cargo
del deudor.
En cuanto qu y quienes deben probar, el acreedor tiene la carga de probar la culpa del deudor en las oblig de medios. El
deudor est obligado a probar:
que no incurri en culpa en las oblig de resultado atenuadas
que se interrumpi el nexo causal en las oblig de resultado ordinarias
causa extraa especfica y determinada en las oblig de resultados agravados.
El resarcimiento del dao moral contractual. Anlisis del artculo 522 del Cdigo Civil.
En los casos de indemnizacin por responsabilidad contractual el juez podr condenar al responsable a la reparacin del
agravio moral que hubiere causado, de acuerdo con la ndole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del
caso.
El dao moral es la violacin de uno o varios dchos inherentes a la personalidad de un sujeto de dcho.
En la resp extracontractual la oblig de reparar el dao moral estaba prevista en el 1078. pero no haba ninguna norma que
estableciera expresamente la reparacin en la contractual.
2.3 Obligacin de garanta frente a la eviccin.
Concepto.
Es la obligacin que pesa sobre quien ha transmitido un derecho a titulo oneroso, de asistir o sustituir en un proceso judicial al
adquirente, ya sea ste actor o demandado, en razn de toda excepcin, defensa o pretensin de un tercero que, de prosperar,
lo privaran total o parcialmente del derecho adquirido, y, subsidiariamente, indemnizarlo en caso de incumplimiento de esa
obligacin, o de que la asistencia o sustitucin procesal, hubiese sido infructuosa, siempre que la pretensin, excepcin o
defensa del tercero se funde en una causa jurdica anterior o contempornea al acto de transmisin.
Esa definicin peca por exceso, se ha definido a la garanta como la oblig que pesa sobre todo aquel que transmite un dcho,
mediante un ttulo oneroso, de responder por las consecuencias de la privacin o turbacin en ese dcho, originada en una
causa anterior o concomitante con la transmisin, que haya sido desconocida por el adquirente.
La obligacin principal del enajenante es la de asistir o sustituir en el proceso al adquirente, marcando la subsisariedad de la
indemnizacin. No incluye en el concepto ninguna referencia a la buena fe del adquirente porque, no es un requisito para la
procedencia de la garanta.
Eviccin deriva del latn evicto derivado a su vez del verbo evinco, que significa, triunfar, vencer a alguien; de l deriva tambin
evictus, que significa vencido por alguien. Si existe un vencido es porque tambin existe un vencedor. El vencido es un
adquirente de un derecho a titulo oneroso, que ha sido vencido en juicio por un tercero, que alega tener un mejor derecho.
La garanta de eviccin es la proteccin que se brinda a un adquirente a titulo oneroso contra la victoria de un tercero. Su
fundamento es el equilibrio de las prestaciones.
Se trata de una figura triangular en el sentido que hay tres centros de intereses, el transmitente, el adquirente y el tercero que
alega un mejor derecho frente al adquirente. Para que nazca la oblig de defender al adquirente, el 3 tiene que promover un
juicio en su contra. Para que nazca la obligacin de garanta, el tercero tiene que vencer al adquirente en ese juicio.
La garanta opera siempre que un 3 turbe o prive el dcho del adquirente. Cuando comienza la turbacin o privacin, puede
oponerse, como accin o como excepcin.
El transmitente tiene dos obligaciones: la primera es una obligacin de hacer: asistir o sustituir al adquirente cuando es
perseguido en juicio. En segundo lugar tiene una obligacin de saneamiento, que es subsidiaria y obliga a indemnizar el dao
sufrido por el adquirente cuando es vencido. Esta oblig subsidiaria nace si el garante no lo asisti o si habiendo cumplido esa
oblig de todos modos se consum la eviccin, porque el dcho del 3 era mejor.
El Art. 2096 determina quienes pueden legitimados pasivos: Habr lugar a los derechos que da la eviccin, sea que el vencido

fuere el mismo poseedor de la cosa, o que la eviccin tuviere lugar respecto de un tercero, al cual l hubiese transmitido el
derecho por un titulo oneroso, o por un titulo lucrativo. El tercero puede en su propio nombre, ejercer contra el primer
enajenante, los derechos que da la eviccin, aunque l no pudiese hacerlo contra el que le transmiti el derecho.
Naturaleza jurdica de la denominada garanta de eviccin.

La garanta de eviccin es un efecto natural de los contratos onerosos, pero puede incorporarse como efecto accidental en
cualquier contrato.
Como se trata de un efecto natural est implcito en los contratos onerosos, pero es disponible para las partes, de modo que
pueden excluirla, aumentarla o disminuirla.
Requisitos para el funcionamiento de la garanta.
La garanta opera en toda transmisin de derechos, sean intelectuales, reales o creditorios. El rgimen legal comienza en el Art.
2089 aclarando que habr lugar a la eviccin siempre que haya transmisin de derechos o divisin de bienes con otros.
Para que proceda la garanta, el adquirente debe desconocer el peligro de la eviccin, pues segn el Art. 2106 si de cualquier
modo conoca el peligro de la eviccin antes de la adquisicin, nada puede reclamar el enajenante por los efectos de la eviccin
que suceda a no ser que sta hubiese sido expresamente convenida. El adquirente que conoce el peligro de la eviccin, nada
puede reclamar.
El Art. 21oo y en especial 2101, contradicen el contenido del 2106. Segn ellos, el enajenante responde por el precio, aun
cuando en el contrato oneroso se hubiera pactado una clausula que exonera de responsabilidad, con mayor razn si no hay
pacto alguno. Por excepcin, se libera al enajenante de restituir el precio: cuando se pacto la exclusin del pago del precio;
cuando la adquisicin fue a riesgo del adquirente y cuando se acord la exoneracin de la responsabilidad, una vez conocido
por el enajenante el riesgo de la eviccin. La doctrina ha interpretado que, no habiendo pacto alguna relativo a la
responsabilidad o la eviccin, el adquirente que conoce el peligro esta facultado a pedir el reintegro del precio, aunque no los
daos y perjuicios.
1. Habr eviccin, en virtud de sentencia. La garanta de eviccin nace, cuando un tercero logra vencer al adquirente, respecto
a la titularidad del derecho que ha adquirido onerosamente, y que ha sido motivo del litigio. En principio, es el juez el
encargado de declarar quien es el verdadero titular del derecho, para lo cual debe haberse promovido una demanda judicial,
por parte del tercero contra el adquirente, y en ese juicio debe haber recado la sentencia que acoja la demanda, reconociendo
al tercero como titular del derecho. En la actualidad, como modo de evitar la litigiosidad, en algunos supuestos en que resulta
evidente el dcho del 3, se permite reclamar al transmitente, sin que haya declaracin judicial contra el adquirente. Dos
excepciones estn previstas en el 2092 y 2015.
Art. 2092: Aunque no haya decisin judicial que declare la eviccin, la indemnizacin que por ella se concede al que fuese

vencido, tendr lugar cuando se hubiese adquirido el derecho transmitido por un titulo independiente de la enajenacin que se
hizo. El derecho en discusin ha sido readquirido por el adquirente por otro titulo, quiere decir, por otro negocio jurdico, a

fin de conservarlo, frente a la evidencia de que el derecho del tercero era irrefutable. La consecuencia jca del art es que,
aunque no haya sentencia, el adquirente tiene dcho a la indemnizacin, pero deber probar que el nico modo de conservar su
dcho era readquirindolo, porque no haba defensas que oponer frente al 3.
2. Por causa anterior o contempornea a la adquisicin. El vicio que da lugar a la eviccin es anterior o contemporneo con la
transmisin del derecho al adquirente. El transmitente solo debe responder por el vicio existente al momento de la transmisin
del derecho, si es posterior debe hacerse cargo el adquirente.
Excepcin: Art. 2095: Cuando el derecho que ha causado la eviccin es adquirido posteriormente a la transmisin de la cosa,

pero cuyo origen era anterior, los jueces estn autorizados para apreciar todas las circunstancias, y resolver la cuestin.

Interpretando la norma se entiende que ha aludido a un supuesto de prescripcin adquisitiva, en el que el tercero que reclama
contra el adquirente, con posterioridad a la adquisicin de ste, consolid por prescripcin el mejor dcho que alega, con lo cual
no habra lugar a la eviccin.
Los jueces deben resolver segn las circunstancias del caso (consecuencia jca de la doctrina francesa). Los jueces deben tomar
en consideracin cual de las partes del contrato en torno al cual se discute la garanta, estuvo en mejores condiciones para
interrumpir el curso de la prescripcin y fue negligente en hacerlo. Si la consolidacin del dcho del 3 es cercana a la
adquisicin, responde el enajenante, porque estuvo en mejores condiciones de conocer la posesin del 3 y tambin de
interrumpirla. Si el dcho se consolida despus de transcurrido mucho tiempo de la adquisicin, es claro que el adquirente ha
podido conocer la situacin real de la cosa e interrumpir el plazo de prescripcin. Ser l quien deba cargar con las
consecuencias del caso.
3. Adquirente por titulo oneroso. Como regla debe darse la onerosidad del ttulo, por cuanto la finalidad de la garanta es
mantener la equivalencia de los patrimonios.
Existen excepciones al principio general, previstas para las donaciones, se extienden a todo acto gratuito. El Art. 2146 dispone
al respecto, que el donante responde no obstante lo previsto en al Art. anterior, cuando sea de mala fe, o cuando la eviccin se
produzca por el incumplimiento de alguna obligacin, en el momento de efectuarse la donacin.
4. Privacin o turbacin fundada en un mejor derecho. El adquirente debe haber sufrido privacin o turbacin en el derecho
adquirido, por parte de un tercero, que alega tener un mejor derecho. El mejor derecho puede ser un derecho real o personal.
Tiene excepciones reconocidas en el 2091, cuando expresa que NO hay lugar a la garanta de eviccin en razn de las
turbaciones de dcho, procedentes de la ley, o establecidas de una manera aparente, por el hecho del hombre. Norma confusa,
interpretada por la doctrina que sostiene que es un prrafo transcripto de manera incorrecta, que debera completarse:; en
razn de las turbaciones de dcho, procedentes de servidumbres establecidas por la ley o de las aparentes, establecidas por el
hecho del hombre. Estn excluidas las servidumbres legales y las aparentes.
Efectos.
Obligaciones del transmitente. Defensa en juicio. Citacin de eviccin.

La ms elemental obligacin del transmitente es no turbar al adquirente. Ni l ni sus herederos pueden turbar el dcho
transmitido.
Cuando el adquirente se ve privado por un tercero, esta facultado para reclamar al transmitente las obligaciones derivadas de la
garanta por la eviccin. La primera de esas obligaciones es defenderlo en el juicio. El transmitente, obrando de buena fe, debe
socorrer a aquel que se encuentra en dificultades, como consecuencia de haber contratado con l. No habr nadie ms
adecuado para la defensa del derecho transmitido, porque el transmitente debe saber cuales son las defensas que puede
oponerse al tercero y con qu argumentos defenderse ste.
Citacin de eviccin es una herramienta procesal. Aunque el conflicto pueda realizarse extrajudicialmente, la citacin al
enajenante debe realizarse en aquellos casos en que el reclamo del 3 se oriente por la va extrajudicial.
El transmitente puede salir en defensa del adquirente, si es notificado en tiempo oportuno. El derecho de fondo deja al derecho
procedimental fijar los plazos.
Para conservar la accin de regreso contra el transmitente, el adquirente debe citarlo en tiempo oportuno, porque, de lo
contrario, no podr hacer una defensa eficaz.
Si no se cita al enajenante, la sentencia que se dicte en el juicio promovido por el tercero, no le ser oponible.
La citacin de eviccin es una carga procesal para el adquirente, pues no tiene sancin por medios compulsivos, el adquirente
debe saber que si no cumple, no puede luego reclamar al enajenante, el tercero que reclama.
Frente a la citacin el enajenante puede comparecer, o no, al juicio. A su vez, si comparece puede asumir, o no, la defensa de
la parte demandada. Si comparece y asume la defensa, el adquirente puede continuar en el pleito como tercero interesado o
retirarse del juicio, en cuyo caso, el enajenante debe hacerse cargo del proceso. Si el compareciente abandona la defensa
puede retomarla el adquirente en cualquier momento. La sentencia siempre les ser oponible a ambos.
Indemnizacin de daos y perjuicios: Si el adquirente es vencido por el tercero, nace para el enajenante la obligacin
subsidiaria de devolver el precio recibido. Si es de mala fe debe, adems, indemnizar todos los perjuicios, entre ellos, las
mejoras y el pago de las costas del juicio devengadas por su defensa.
Si el adquirente resulta vencedor, nada le debe el transmitente, porque se ha declarado que el derecho por l transmitido no
tena vicios. El dilema en este caso es encontrar la razn por la cual el adquirente de buena fe y a ttulo oneroso debe soportar
el pago de los gastos causdicos. La explicacin ms lgica sera que ha debido defenderse en una situacin de hecho que no
deriva del enajenante.
1.

Modificacin convencional de la garanta.

Clusulas que aumentan, disminuyen o suprimen la garanta.
La garanta de eviccin es un efecto natural, es decir, que esta implcita, en los contratos onerosos. Pero para ser efecto natural
las partes pueden modificarla: amplindola, reducindola y aun suprimindola.
Los pactos que amplan la garanta no son usuales, pero si se conviniera incluirlos la redaccin debe ser muy clara. Por ejemplo,
no seria un pacto que agrave la garanta el que digiera el vendedor se obliga a garantizar de eviccin , debera decir, en caso
de eviccin el vendedor se obliga a pagar dos veces el valor de la cosa.
Es nula la clusula de renuncia a la garanta cuando el adquirente concia la causa de la eviccin. Se prohbe la dispensa
convencional del dolo, como sancin a la mala fe. El adquirente que consinti una clusula de este tenor, puede alegar su
nulidad, pero debe probar que el enajenante saba el vicio existente en el derecho e incluy la clusula exonerativa de la
garanta.
Interpretacin de la clusula de exclusin concebida en trminos generales.
El Art. 2100 al decir: La exclusin o renuncia de cualquier responsabilidad, no exime de la responsabilidad por la eviccin,
prev un supuesto especial que puede darse en algunos contratos.
La doctrina ha interpretado que, como lo excluido es la responsabilidad, el enajenante no responde por los daos y perjuicios,
aun cuando no sea de mala fe, pero si cabe la restitucin del precio. Si as no fuera, habra enriquecimiento sin causa para el
enajenante.
En cambio si las partes redactan una clusula de eximicin de responsabilidad por eviccin, aludiendo expresamente a esta
garanta, aunque deje dudas acerca de su alcance hay que interpretar que excluye la garanta, no slo la indemnizacin de
daos, pero no la devolucin del precio.
Cargas ocultas o aparentes. Existencia de hipotecas.
El adquirente tiene derecho a la garanta respecto de las cargas ocultas, no as las aparentes, porque las conoca o debi
conocerlas empleando la diligencia del caso. El termino cargas se interpreta en sentido amplio, como derechos reales de
garanta, como hipoteca, de disfrute, como servidumbre, e inclusive obligaciones reales como la medianera.
En cuanto a la hipoteca, segn el Art. 2105 del Cdigo Civil, si el transmitente la denuncia se libera de la garanta, salvo pacto
expreso en contrario.
Cesacin de la garanta. Anlisis de las diversas causas.

El adquirente puede no gozar de la garanta, como consecuencia de dos situaciones diferentes: porque no se encuentran
reunidos los requisitos para que nazca la garanta en su caso, o porque, habiendo nacido, se extingui, ces, en razn de
alguna de las causales previstas en el Cdigo.
La garanta de eviccin cesa cuando el adquirente que goza de ella, se lo priva de sus beneficios. Las causales estn
enumeradas en los Arts. 2110 y siguientes: a) si no se cita en termino al enajenante; b) si el transmitente que continua slo su
defensa en el juicio iniciado por el tercero, no apela la sentencia que favorece a ste, y c) si el adquirente somete el juicio a
rbitros con acuerdo del tercero, sin el consentimiento del enajenante.
En los supuestos a) y b) el cdigo dispone una excepcin: la garanta no cesa si el adquirente logra probar que era intil citar al
transmitente, porque el derecho del tercero era irrefutable, por lo cual no haba defensa que oponer. La prueba de esos
extremos estn a cargo del adquirente, esa es la carga que asume el adquirente cuando abandona la defensa frente al tercero.
2.4 Obligacin de garanta. Vicios redhibitorios.
Concepto de vicio redhibitorio. Naturaleza de la garanta.
Es un vicio oculto en la cosa, una anomala nociva o imperfeccin de la cosa. Se denomina redhibitorio como derivado de la
accin de redhibir, que significa retomar, volver a tener. La accin redhibitoria es la que permite al adquirente obligar al
enajenante a volver a tener la cosa, es decir, a retomar la cosa enajenada, restituyndole el precio.
El Art. 2164 define el vicio, como defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se transmiti por titulo oneroso,

existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que al
hacerlos conocido al adquirente, no la habra adquirido, o habra dado menos por ella.

Esta norma refleja una nocin abstracta o conceptual del vicio, que se construye a partir de dos elementos: que exista un
defecto en la cosa y que ese defecto la haga impropia para su destino o disminuya el uso de ella. Esta nocin es artificial
porque toma el destino de la cosa en abstracto, sin considerar el destino concreto que le dara el adquirente.
Frente a eso se formula una nocin funcional del vicio, diciendo que hay vicio redhibitorio cuando el defecto de la cosa la hace
impropia para el adquirente concreto, para el uso que motiv su adquisicin, de manera que se extiende o se restringe el
concepto de vicio redhibitorio.
La garanta tiene su fundamento en el equilibrio de las prestaciones. El adquirente ha pagado un precio, a fin de obtener las
utilidades propias del destino de la cosa, entonces, si ella no sirve, hay que restablecer el equilibrio que se ha perdido. De
manera que debern devolverse, recprocamente, el precio y la cosa, o se deber disminuir el precio.
La jurisprudencia ha dicho que son vicios ocultos: las fisuras en un dormitorio, las filtraciones y fallas localizadas en los techos.
Requisitos que deben reunir los vicios para que proceda la garanta.
La garanta por redhibicin solo juega cuando el vicio es desconocido para el adquirente (Art. 2170). No responden el
enajenante si el adquirente conoci, o debi haber conocido el vicio, por su profesin o modo de vivir.
El Art. 2164 del Cdigo Civil puntualiza los requisitos:
1. El vicio debe ser un defecto oculto de la cosa. Cuando una anomala de la cosa presenta ese carcter? Nuestro CCC en
el 2173, define el vicio oculto, aquel que no es aparente. Para SALVAT, el vicio es oculto si el adquirente, mediante un
examen atento y cuidadoso de la cosa, en la forma usual de hacerlo, no pudo advertirlo. Si valindose de terceros
expertos pudo descubrir el vicio, no es oculto. BORDA critica esta solucin porque no es posible en la vida de los
negocios ir siempre acompaados de expertos. Para otros es oculto, cuando el adquirente no puede reconocerlo,
utilizando su diligencia habitual, atendiendo a sus circunstancias personales.
En definitiva, el vicio es oculto cuando el adquirente emplea la diligencia adecuada al caso, segn las circunstancias de
tiempo, lugar y personas y aun as no puede detectarlo. En principio, no se requiere hacerse asesorar por peritos,
pero, si la complejidad del negocio as lo exigiere, ser necesario convocar a expertos.
Es el juez quien debe apreciar si el vicio es oculto o aparente. La prueba de que el vicio era oculto es a cargo del
adquirente.
2.

Cuyo dominio, uso y goce se transmiti por titulo oneroso. Slo juega en los contratos con titulo oneroso, porque su
fundamento es el desequilibrio prestacional, que es posible si hay prestaciones y contraprestaciones. Se trata de un
elemento natural en los contratos oneroso, pero puede pactarse en cualquier contrato.

3.

El vicio oculto debe ser grave. Segn el Art. 2164 el vicio debe hacer que la cosa se torne impropia para su destino, si
de tal modo disminuyen el uso de ella que al haberlos conocido el adquirente, no la habra adquirido, o habra dado
menos por ella. El vicio debe hacer la cosa impropia para SU destino, no para cualquier destino.
Alguna doctrina sostiene que hay que diferenciar en cuanto a la gravedad del vicio: si es muy grave habilita para la
accin redhibitoria; si es menos grave, para la quanti minoris.

4.

Existentes al tiempo de la adquisicin. Corresponde diferenciar el tiempo de la celebracin del contrato, del tiempo de
la adquisicin de los derechos sobre la cosa. Si se trata de una cosa mueble se adquiere con la tradicin, si es
inmueble con la tradicin, la escritura y la inscripcin registral.
Este principio tiene una excepcin importante en el contrato de duracin que es el contrato de locacin de cosa. Puede
suceder, que al tiempo de la entrega del goce, la cosa locada no tenga vicios ocultos, y que despus sobrevengan.

Cosas a las cuales se aplica la garanta.

La garanta se aplica cuando existen vicios ocultos que afectan cosas muebles e inmuebles, comprendiendo dentro del trmino
cosa, los elementos a los que el 2311 ordena aplicar el rgimen de cosas, a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de
apropiacin.
En el mbito de los derechos intelectuales no corresponde aplicar el rgimen de la redhibicin porque no se trata de cosas
materiales, no puede haber vicios en la materialidad, sino un vicio en el derecho y, en consecuencia debe aplicarse el rgimen
de la garanta de eviccin.
Entre quienes existe la garanta.
La garanta existe entre adquirentes y enajenante a titulo oneroso y sus sucesores.
El sucesor singular, aun cuando sea adquirente a titulo gratuito, puede reclamar al transmitente a titulo oneroso de su
causante. Este subadquirente, no puede reclamar por vicios redhibitorios al originario transmitente de su causante, si el vicio
era aparente, al momento en que se efectu su enajenacin, an cuando hubiere sido oculto al momento de la anterior
adquisicin.
En el remate judicial no hay lugar a garanta por redhibicin, porque es una ejecucin forzosa, pero s opera la garanta cuando
se recurre voluntariamente al remate, inclusive para dividir cosas comunes.
Clusulas que modifican la garanta.
De acuerdo con el 2166, las partes pueden ampliar, restringir o suprimir la garanta por redhibicin. Prevalece el ppio de la
autonoma privada.
En cuanto a la posibilidad de restringirlos alcances de la garanta, el CC, establece un lmite, cuando dispone que la exclusin de
responsabilidad por una clusula concebida en trminos generales, no exime de responder por el vicio que el transmitente
conoca y no denunci, pues constituira un supuesto de dolo. Pero si tendra efectos, si el enajenante conoca el vicio, lo
denunci y despus se excluy la garanta.
Tambin es posible extender la garanta por redhibicin, otorgando por voluntad de los contratantes el carcter de vicios
redhibitorios a supuestos que no lo son. Segn el 2167 esto podra ocurrir cuando el enajenante:
garantiza
la
no
existencia
de
ellos
garantiza
la
calidad
de
la
cosa
supuesta
por
el
adquirente
- afirm positivamente en el contrato, que la cosa estaba exenta de defectos o que tena ciertas calidades, aunque al
adquirente le fuese fcil conocer el defecto o la falta de calidad.
Efectos.
El adquirente tiene dos acciones: la accin redhibitoria, mediante la cual demanda la resolucin del contrato, de modo que
ambas partes deben reintegrarse precio y cosa; y la accin estimatoria o quantis minoris, por la cual solicita se baje de lo dado
el mayor valor de la cosa, que el enajenante no tiene derecho a percibir, en virtud del vicio.
La accin redhibitoria procede en la compraventa y en la locacin de cosas, pero el Art. 2180 permite la extensin a otros
supuestos, como: las adquisiciones por dacin en pago, por contratos innominados, por remates, en las donaciones y en las
sociedades. Por tal razn la doctrina sostiene que es extensiva a otros contratos en los que haya precio.
El adquirente puede en esos los casos optar por cualquiera de las acciones, pero intentando una, no puede variarla, ni intentar
otra despus de haber perdido el juicio.
Si el adquirente triunfa en la accin redhibitoria frente a un enajenante de buena fe, tiene derecho a la restitucin del precio
ms intereses, y entrega la cosa, ms los frutos y productos. El transmitente no paga otros daos, porque es de buena fe,
aunque debera pagar las gastos del contrato. Si es de mala fe, debe restituir el precio y pagar daos y perjuicios.
La maa fe del enajenante, debe ser probada por el adquirente, slo se presume cuando el vicio deba ser conocido por el
transmitente en virtud de su profesin u oficio.
Con relacin a la indemnizacin de los daos y perjuicios slo procede la accin redhibitoria y en la medida que el enajenante
es de mala fe. En la quantis minoris, segn una opinin mayoritaria, no cabria la indemnizacin de los daos.
Prescripcin.
Art. 4041: Se prescribe por 3 meses, la accin redhibitoria para dejar sin efecto el contrato de compra y venta; y la accin para

que se baje del precio del menor valor por el vicio redhibitorio.

3. Obligaciones de fuente extracontractual.

3.1 Reparacin de los daos ocasionados en el perodo precontractual. Fundamento y caracteres de la
responsabilidad precontractual. La cuestin en el dcho argentino. Extensin del perodo precontractual.
Extensin del resarcimiento.
Es el perodo que transcurre, desde el momento, en que las potenciales partes de un futuro contrato se ponen en contacto con
miras a su celebracin, hasta que se llega al acuerdo, o las partes se separan definitivamente de la negociacin.
Fuente de la responsabilidad contractual, porque entre las futuras partes del contrato, se traba una relacin jca mediante un
acuerdo tcito para su perfeccionamiento, y ese acuerdo ficto es, en definitiva un contrato.
En el dcho argentino se ha dicho que podra considerarse un 3 gnero de responsabilidad, una categora doctrinaria autnoma,
teniendo en cuenta las peculiaridades del momento en que nace el dao precontractual. Para esta postura, habra por tanto un
rgimen contractual, extracontractual y un 3 precontractual. Esta postura est avalada en la doctrina comparada por varios
trabajos publicados en los ltimos tiempos. Se ha dicho que algunos expertos consideran que se trata de una responsabilidad
sui generis no encuadrable en la resp contractual ni en la extra.
Fundamento y factor de atribucin en la responsabilidad precontractual para IHERING la culpa deba probarse. Para
FAGGELLA, no hay que buscar culpa, ni la violacin de una oblig, basta la ruptura arbitraria e intempestiva. Entre nosotros, se

ha afirmado, por un lado, que el nico fundamento valido es la culpa, porque la sola ruptura intempestiva no genera resp, es
necesario que sea injustificada, y como tal ser una conducta culposa. Por otro lado se sostiene que el fundamento est en el
abuso del dcho.
Diversos casos de responsabilidad precontractual. Nulidad del contrato. Revocacin intempestiva de a oferta o la
aceptacin. Caducidad de la oferta. Otros casos.
Pueden suscitarse daos de fuente precontractual en los siguientes casos:
1. contratos concluidos y posteriormente anulados por la existencia de vicios originarios;
2. actos ejecutados en el perodo precontractual que impiden la conclusin del contrato y actos ejecutados en el perodo
precontractual, que no impiden la conclusin del contrato, ni determinan su nulidad, pero causan daos a la
contraparte.
En el primer grupo encuentra fundamento legal en el 1056 del CC, ya que los daos derivados de la nulidad del contrato, la
consecuencia que se reara con fundamento en la resp extracontractual. La ilicitud de estos actos puede derivar de la violacin
de las normas legales relativas al consentimiento, a la idoneidad del objeto o a la capacidad de las partes. La parte que pueda
atribuirse el hecho origin la nulidad, resulta culpable y debe responder.
Existe tambin resp precontractual cuando una de las futuras parte del C se aparta intempestiva e incausadamente de las
tratativas, causando dao a la otra parte. En 1 lugar hay que destacar que las partes tienen dcho de abandonar los trato
preliminares porque en nuestro rgimen legal ni siquiera la formulacin de la oferta obliga a contratar, porque, la oferta no es
vinculante. No obstante si el apartamiento arbitrario causa un dao obliga a indemnizar. Se discuta si la vctima tiene que
probar o no la culpa.
Tambin puede originarse daos de fuente precontractual en los casos de caducidad de oferta, por muerte o incapacidad de las
partes y por vencimiento del plazo, si el oferente la haba sometido a trmino. En esos casos la parte que sufre dao porque se
haba preparado para aceptar puede pedir la reparacin. 1156.
El grupo 2, prev supuestos que tienen su origen en un hecho ocurrido en el perodo precontractual que no impide el
perfeccionamiento ni la validez del C, pero igualmente causa un dao. Es el caso del acto celebrado con dolo incidente, esto es
del engao que no afecta a condiciones esenciales del C; de tal forma que, incluso sin mediar el dolo, el C se hubiera concluido;
pero de la suficiente entidad como para haber supuesto una modificacin de las clusulas contractuales. Al tratarse de dolo
incidental el acto no es nulo, pero por haber violado el deber de informacin puede generar un dao a la otra parte que podr
reclamar por va de la resp precontractual.
Teora de Ihering y Fraggella.
Ihering el dao deba ser extracontractual, porque el contrato era nulo, o no estaba concluido, sin embargo la accin
aquiliana no corresponda porque en el dcho romano, por una lado se requera el dao material y visible, causado a objetos
exteriores, y adems la conducta deba ser dolosa, lo que no ocurra por lo general en los supuestos analizados por l.
Trata entonces de incluir estos casos en la responsabilidad contractual, fundado en que los romanos concedan en algunos de
esos casos la actio empti, que era una accin contractual. Observa que la accin es contractual porque la nulidad del contrato
no lo priva de todos sus efectos, sino de la posibilidad de exigir la ejecucin, pero da dcho a indemnizacin de daos,
devolucin de arras, etc. El comienzo debe fijarse cuando una de las potenciales partes de un futuro contrato, formula a la otra,
la oferta de ese contrato y que finaliza cuando se celebra el contrato o cuando quienes estaban en las negociaciones, se
apartan definitivamente y el contrato no se perfecciona.
El trabajo de Ihering fue profundizado por Fraggella. Concluye que el perodo comienza desde el momento mismo en que las
partes se ponen en contacto con miras a la celebracin de un futuro contrato, que pueda ser muy anterior a la oferta. Esta es la
postura sostenida por la doctrina, legislacin y jurisprudencia. Proyecto de 1998.
La reparacin del dao al inters negativo.
El inters positivo es el inters de cumplimiento, si el C vlido no se cumpla, la parte acreedora tiene dcho a resarcir todo lo que
esperaba en virtud del C.
Inters negativo, comprende todos los gastos efectivamente realizados con motivo del C que no se perfeccion, o que luego de
celebrado se anul. No pueden pretenderse ventajas patrimoniales del C proyectado o invlida, sino la reposicin en trminos
patrimoniales de la situacin que existira de no haberse embarcado en la negociacin.
El problema se suscita en torno a la prdida de chance, hay autores que incluyen el dao emergente y lucro cesante o
impedimento de ganancias, las ganancias seguras que se hubieran dejado de obtener; aunque el lucro cesante est mitigado
por el tipo y el quantum del resarcimiento.
3.2 Reparacin de los daos ocasionados en el perodo poscontractual. Extensin del perodo poscontractual.
Extensin del resarcimiento.
Son los daos que pueden ocasionarse quienes han sido partes de un contrato, una vez concluido ste.
Esta situacin no est prevista en el rgimen legal argentino, por lo que la reparacin de los daos deriva de construcciones
doctrinarias y jurisprudenciales.
Las obligaciones poscontractuales han sido definidas como obligaciones accesorias, interdependientes, de hacer o de no hacer,
que tienen por objeto, ante la insuficiencia de la proteccin legal, modelar racionalmente los efectos de la extincin de los
contratos organizando la liquidacin del pasado y el acomodamiento del futuro.
Los daos poscontractuales no se ocasionan como consecuencia de la inejecucin de las oblig principales del contrato, sino que
resultan del incumplimiento de obligaciones y deberes secundarios, vinculados con el contrato extinguido, tal como la oblig de
guardar confidencialidad respecto de los secretos comerciales de una parte, que la otra haya conocido con motivo del contrato.
Son deberes poscontractuales el deber de buena fe, de cooperacin, de fidelidad, de secreto o confidencialidad.
En cuanto a la naturaleza jca de la responsabilidad del incumplimiento de esas oblig y deberes, es responsabilidad contractual.

Se ha encontrado el fundamento de estos deberes en la prohibicin genrica de no daar y tambin en el ejercicio abusivo de
los dchos. Por nuestra parte, pensamos que el fundamento est en el contrato celebrado y cumplido, sa es la fuente de las
obligaciones secundarias de conducta poscontractuales.
4. Prueba de los contratos.
El rgimen de la prueba en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio.
Cabe definir a la prueba como la actividad procesal, realizada con el auxilio de los medios previstos o autorizados por la ley, y
encaminada a crear la conviccin judicial acerca de la existencia o inexistencia de los hechos afirmados por las partes en sus
alegaciones.
La prueba esta ntimamente vinculada a la interpretacin del contrato. A esos fines interesa contar con la formalizacin por
escrito, pero tambin es necesario, en muchas oportunidades, probar sobre todo las conductas de las partes, anteriores,
concomitantes o posteriores a su celebracin.
Se distinguen los medios de prueba, que son instrumentos reservados a la actividad del juez, de las partes o de 3, para ser
empleados en el proceso, para traer fuentes de prueba, esa actividad se realiza de la manera indicada en cada ordenamiento
procesal. Las fuentes de la prueba, que no deben confundirse con los medios, son los siguientes:
a) El hecho mediante el cual el juez deduce el hecho objetivo de prueba:
b) El propio hecho objetivo de prueba, en ciertos casos;
c) Las personas o cosas que, con independencia de la existencia de un proceso, representan el hecho que ser objeto de
prueba.
La forma es el conjunto de solemnidades que deben observarse al momento de su celebracin, cambio, la prueba, es posterior
y consiste en acreditar el contrato en juicio. Todos los hechos son susceptibles de prueba, mientras que la forma es exclusiva
de los actos jurdicos.
El C civil en los 1190 a 1194 establece el rgimen relativo a los medios de prueba en los C civiles. En el C comercio en los 208 y
209, regulan los medios de prueba para los C comerciales.
Concordancia de las normas sustanciales con las normas de los Cdigos procesales.
Los medios de prueba enunciados en el Cdico Civil y en el Cdigo de comercio.
Art. 1190 C.C: Los contratos se prueban por el modo que dispongan los cdigos de procedimientos de las Provincias

Federadas: Por instrumentos Pblicos. Por instrumentos particulares firmados o no firmados. Por confesin de partes, judicial o
extrajudicial. Por juramento judicial. Por presunciones legales o judiciales. Por testigos.
Tambin el Cdigo de Comercio incluye en el Art. 208 un detalle de medios probatorios: Los contratos comerciales pueden
justificarse: 1 Por instrumentos Pblicos; 2 Por las notas de los corredores, y certificaciones extradas de sus libros; 3 Por
documentos privados, firmados por los contratantes o algn testigo, a su ruego y en su nombre; 4 Por la correspondencia
epistolar y telegrfica; 5 Por los libros de los comerciantes y las facturas aceptadas; 6 Por confesin de parte y por
juramento; 7 Por testigos. Son tambin admisibles las presunciones, conforme a las reglas establecidas en el presente titulo.

En ambos casos, es slo enunciativa.

En primer lugar, los instrumentos pblicos (art. 979) se caracterizan por tener una formalizacin heternoma a cargo de un
tercero imparcial, funcionario pblico o escribano. Estos instrumentos hacen plena fe, respecto de los hechos jurdicos pasados
ante el oficial. Su fuerza probatoria slo puede ser destruida por redargucin de falsedad.
Luego, los instrumentos particulares firmados o no firmados. El cdigo no alude al instrumento particular, sino al
instrumento privado, exigiendo la firma como requisito esencial. El Art. 1026 le acuerda pleno valor probatorio entre las partes
siendo reconocida la firma. Frente a terceros, en cambio, se requiere que el instrumento firmado tenga adems fecha cierta.
Los instrumentos particulares no firmados, a los que refiere el Art. 1190 del Cdigo Civil, no tienen por s mismos valor
probatorio, porque carecen del elemento esencial que es la firma. Sirven como principio de prueba por escrito y se les aplica el
Art. 1191.
Los documentos electrnicos que no hayan sido firmados mediante el empleo de la firma digital pertenecen a esta categora.
Acerca de las facturas, estn o no firmadas por el emisor, se ha dicho que constituyen una de los medios de prueba de los
negocios mercantiles.
La firma digital permitira formalizar instrumentos privados, porque tienen los efectos de la firma. Se entiende por firma digital
al resultado de aplicar a un documento digital un procedimiento matemtico que requiere informacin de exclusivo
conocimiento del firmante, encontrndose sta bajo su absoluta control. La firma digital debe ser susceptible de verificacin por
terceras partes, tal que dicha verificacin simultneamente permita identificar al firmante y detectar cualquier alteracin del
documento digital posterior a su firma.
Otro medio de prueba es la confesin de partes, como toda exteriorizacin de conocimientos y conciencia por la cual se
acredita la verdad de los hechos atinentes a una controversia, haya o no juicio, que resulten desfavorables a quien as se
pronuncia, y favorables a la otra parte. Puede ser espontanea o provocada. Tambin puede ser judicial o extrajudicial. En el
primer caso, se prueba en el documento en el que conste la confesin; en cambio, si es extrajudicial, no puede ser probada por
testigos, se requiere la prueba escrita.
En cuanto al juramento judicial no se le reconoce valor probatorio en estos tiempos, han sido definitivamente descartados.
El Cdigo Civil tambin incluye la prueba de presunciones legales o judiciales. Estas son inducciones lgicas que permiten
llegar a un hecho desconocido. Las presunciones pueden ser iuris tantum , cuando se invierte la carga de la prueba o iuris et
de jure, aquellas que no admiten prueba en contrario.
La nica presuncin verdadera es la judicial.
En materia contractual tambin la prueba de testigos, es otro de los medios probatorios referidos en el Art. 1190 aunque
esta limitada formalmente por el Art. 1193. Aun cuando se aplique la referida norma, es posible recurrir a la prueba testimonial,
si se acredita que el caso puede subsumirse en alguna de las excepciones previstas.
La prueba en los contratos Formales. Anlisis del Art. 1191 del Cdigo Civil y de las excepciones previstas.

Este Art. establece un principio general y varias excepciones.

Art. 1191: Los contratos que tengan una forma determinada por las leyes, no se juzgaran probados , si no estuviesen en la

forma prescripta, a no ser que hubiese habido un principio de prueba por escrito en los contratos que pueden hacerse por
instrumentos privados, o que la cuestin versare sobre los vicios de error, dolo, violencia, fraude, simulacin, o falsedad de los
instrumentos de donde constare, o cuando una de las partes hubiese recibido alguna prestacin y se negase a cumplir el
contrato. En estos casos son admisibles los medios de prueba designados.

La Corte ha aplicado el principio que la prueba de la existencia de un contrato administrativo, se halla vinculada de modo
estrecho con la forma en que dicho contrato queda perfeccionado. Cuando la legislacin aplicable exige una forma especifica
para su conclusin, dicha forma debe ser respetada.
Si se trata de contratos formales solemnes, en los que la forma se exige para la validez del acto, al no tener la solemnidad
prescripta, es irrelevante su prueba, porque son nulos. Pero, si se han celebrado respetando la forma legal prevista, y luego,
sta se pierde, por ejemplo, se destruye el instrumento y su archivo, probada la formalizacin se tiene por probado el acto.
Los contratos formales no solemnes, carecen de forma prevista, pero son vlidos aunque no produzcan todos sus efectos
propios, no se juzgan probados si no han sido otorgados en la forma establecida.
El Art. establece varias excepciones en las que habilita la posibilidad de emplear cualquier medio probatorio, ellas son:
La imposibilidad de obtener la pruebe por escrito y
-

La imposibilidad de presentar la prueba;

El principio de ejecucin de las prestaciones del contrato, e l principio de prueba por escrito, y el supuesto en que el
litigio versare sobre los vicios de error, dolo, violencia, fraude, simulacin, o falsedad de los instrumentos de donde
constare.

Imposibilidad de obtener y de presentar la prueba exigida por la ley.

La imposibilidad de obtener la prueba por escrito, es un hecho que puede ser probado por cualquier medio, luego que se haya
acreditado la imposibilidad, la prueba del perfeccionamiento del contrato ya no tiene el lmite de la forma exigida, se abre
tambin la posibilidad de probar cualquier medio.
Se ha mencionado el analfabetismo de uno de los otorgantes como supuesto de imposibilidad fsica o intelectual.
En cuanto a la imposibilidad de presentar el instrumento exigido por la ley, en razn de haberse perdido, destruido o haber
sido sustrado, se entiende que si se prueba el hecho de la formalizacin, se tiene por probado el contrato, en cambio otros
estiman que debe probarse su existencia y su contenido.

Principio de ejecucin del contrato.

Tambin se considera excepcin, el supuesto en que hubiera existido principio de ejecucin, es decir, cuando una de las partes
hubiera recibido una prestacin comprometida en el contrato y se negase a cumplirlo.
Comenzar a ejecutar en contrato, implica una clara exteriorizacin de la voluntad que permita presumir el reconocimiento de la
celebracin, pues quien ejecuta las prestaciones que tienen su fuente en l, luego no podra negar su existencia.

Principio de prueba por escrito.

Se considera principio de prueba a todo documento emanado del contario o de parte interesada.
No es necesario que el documento est firmado, con precisin la norma legal alude slo a documento, no a instrumento
privado, basta con que se trate de la expresin de la voluntad consciente de la parte a quien se opone.

Valor del instrumento privado frente al instrumento pblico.

El Art. 1194 establece que el instrumento privado que altere lo convenido en un instrumento pblico, no producir efecto contra
terceros. Entre partes, tiene primaca el posterior en el tiempo, pero frente a terceros tiene primaca el instrumento de mayor
jerarqua, es decir el instrumento pblico.
Prohibicin de la prueba testimonial.
Este requisito no hace a la formalizacin, slo es exigible en el caso en que es negado en juicio, si surge la negativa es
necesario contar con la prueba escrita.
Hay que entender que la escritura se exige para la prueba y no como forma esencial. Es evidente que estas normas refieren a
contratos no formales y a ellos les impone un lmite para la prueba, no para su validez, ni para sus efectos. Slo para la prueba
se exige que hayan sido formalizados por escrito y no pueden probarse por testigos.
La doctrina concluye que, aun excediendo de la tasa legal, puede recurrirse a la prueba testimonial y de presunciones, cuando
se dan los supuestos de los Arts. 1191 y 1192, esto es, en los casos en que media principio de prueba por escrito,
imposibilidad de obtener o presentar el instrumento, o principio de ejecucin.

CONTRATOS DE CAMBIO
UNIDAD IV
1. Compraventa.
1.1 Definicin.
Segn el Art. 1323, habr compraventa cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra la propiedad de una cosa y
sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero. De acuerdo con la definicin legal, los elementos
esenciales particulares del C de compraventa son:
- La obligacin del vendedor de transferir la propiedad de una cosa la compraventa, en el dcho argentino no produce la
transferencia de la propiedad, sino la mera oblig de hacerlo, dado su carcter de C declarativo y no constitutivo de dchos
reales. La transmisin de la propiedad de la cosa incluye la oblig de entrega de la misma mediante la tradicin. La doctrina
considera asimismo que, a travs de la compraventa, se puede transferir no slo la propiedad sino tambin lanuda propiedad,
el
condominio
o
la
propiedad
horizontal.
- La oblig del comprados de pagar un precio cierto en dinero el precio adems de ser cierto debe ser en dinero, trmino que
debe ser interpretado segn la nocin de funcin dineraria; lo que incluye los instrumentos de pago que cumplen esa finalidad,
como el cheque, la factura de crdito, la tarjeta de crdito y de dbito, etc.
Si falta alguno de estos elementos no habr compraventa, aunque las partes le den ese nombre.
Caracteres.
La compraventa es un contrato:
Nominado y tpico porque est designado por la ley bajo una denominacin especial (1143) y disciplinado
legalmente
Consensual porque queda concluido para producir sus efectos desde que las partes hubiesen recprocamente
manifestado su consentimiento (1140), sin perjuicio de que se dispusiere sobre las formas exigidas para algunos
contratos de compraventa en particular. Es por ello, que la entrega de la cosa objeto mediato de la compraventa no
constituye un requisito para el perfeccionamiento del C sino el cumplimiento de la oblig de transferir el dominio de la
misma.
Bilateral porque las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra (1138), el vendedor a transferir la
propiedad de una cosa y el comprador a pagar por ella un precio cierto en dinero (1323)
Oneroso porque las ventajas que se procura a uno u otra parte le es concedida a cambio de una prestacin que
cada una de ellas ha hecho o que se obliga a hacer a favor de su contraparte (1139) lo que resulta claro de la relacin
precio-bien adquirido.
Conmutativo porque las ventajas o prdidas para ambas partes se conocen desde el momento de su celebracin
(2051). Excepcionalmente es aleatorio, cuando media una convencin al respecto, como ocurre con la venta de
esperanza o de cosa sujeta a riesgo (1332 y 1404/1407).
No formal porque la ley no impone, como regla, la observancia de una determinada solemnidad para su existencia,
validez o eficacia, pudiendo la compraventa quedar concluida por cualquier medio idneo para exteriorizar la voluntad
de las partes. Sin perjuicio de las formalidades sugeridas por nuestro ordenamiento para asegurar la prueba de los C
(1193), as como tambin las solemnidades para las ventas con finalidad de consumo (10, 14, 32 y 36 de la ley D.C.).
Declarativo porque sirve nicamente como ttulo para la transmisin de la propiedad, razn por la cual no es por s
solo traslativo de dchos reales sino que para ello requiere ser integrada por el correspondiente modo traslativo, el cual
vara segn el tipo de bien de que se trate.
Puede ser un C de ejecucin simultnea (compraventa manual o al contado) o diferida (compraventa a plazo o a
crdito) y desde el punto de vista de su funcin econmico social es una operacin de cambio de carcter obligacional,
causa la oblig de transmitir el dominio de una cosa a cambio de un precio.
Puede ser un C discrecional o predispuesto, celebrado por adhesin a condiciones grales de contratacin o masificado;
o configurar un macro contrato o un micro contrato, segn la importancia econmica individual de la operacin que
constituye su objeto.
Comparacin con otras figuras.
Con la compraventa comercial y con la de consumo.
La disciplina general de la compraventa est contenida en el Cdigo Civil, mientras que la del Cdigo de Comercio tiene un
carcter excepcional, por lo tanto todo lo que no est expresamente previsto por el 2 queda comprendido en las disposiciones
del 1. As de conformidad con el Cdigo de comercio son compraventas comerciales:
- las compraventas de cosas muebles en gral; y las compraventas de cosas muebles accesorias al comercio para prepararlo o
facilitarlo, aunque sean accesoria a un bien raz.
En cambio son civiles:
- las compraventas de bienes races y muebles accesorios; las compraventas de objetos destinados al consumo del comprador o
de la persona por cuyo encargo se hace la adquisicin, siempre que el vendedor no hubiera contratado con nimo especulativo
- las compraventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados
- las compraventas que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que perciben por razn de
su renta, donacin, salario.
Si se trata de compraventas celebradas entre un proveedor y un consumidor que adquiere bienes como destinatario final, en
beneficio propio o de su grupo fliar o social se le aplican prevalentemente a las mismas las disposiciones de la ley de DC la que
en su carcter de norma especfica desplaza a un segundo plano la normativa prevista por el C. de comercio y el civil.

Con la cesin de derecho y de crditos:

Si el contrato de cambio tiene por objeto mediato cosas (bienes materiales) estamos en presencia de una compraventa,
mientras que si el mismo recae sobre dchos o crditos (inmateriales) se trata de una cesin de uno u otro tipo.
- La compraventa limita su mbito de actuacin a la transmisin o constitucin de dchos reales sobre cosa propia; mientras que
la cesin sirve para transferir dchos en general, incluidos los personales. As en tanto, la primera resulta idnea no slo para
transmitir o modificar una relacin jca real ya existente, sino tambin para crear una nueva; la 2 slo es apta para transmitir
una situacin jca preexistente. En la esfera de los dchos reales sobre cosa ajena, respecto de los cuales se ha sostenido que
para la constitucin o transmisin de servidumbres personales o reales el negocio es la compraventa; en cambio para la
transmisin de los dchos reales de garanta debe recurrirse a la cesin.
- La compraventa obliga al vendedor a transferir la propiedad de la cosa que constituye su objeto mediato, para lo cual no
basta con el consentimiento de las partes, sino para ello debe agregarse al ttulo el modo traslativo del dominio previsto por el
legislador segn el bien de que se trate; mientras que la cesin produce ipso facto entre las partes la transmisin del dcho por
el solo consentimiento de las mismas sin necesidad de hacer la entrega del documento en que constare el dcho o el crdito, en
atencin que para este ltimo contrato el codificados se apart de la teora del ttulo y el modo.
Con la permuta.
Confusin se da cuando se cambia una cosa por una parte en dinero y una parte con otra cosa. Solucin prevista en el 1356,
segn el cual si el valor de la cosa es mayor que el representado por el dinero, el contrato es una permuta, si es igual o inferior,
es una compraventa.
Con la locacin de cosas.
La compraventa supone una operacin de cambio de una cosa por un precio con la finalidad de transferir al comprados la
propiedad de ella (1323); en la locacin de cosas se concede al locatario slo la tenencia de las mismas para su uso y goce
(1493), reconociendo al locador la titularidad del dcho de dominio. La referida distincin es de gran importancia, pues incide
directamente sobre:
1. la extensin de las facultades reconocidas, respectivamente, al comprador y al locatario respecto de la cosa que
constituye el objeto mediato de uno u otro negocio;
2. la aplicacin de la regla la cosa se pierde o perece para su dueo;
3. la posibilidad de que ciertos bienes fuera del comercio puedan ser objeto de locacin, pero no de compraventa;
4. los privilegios reconocidos al vendedor y al locador
el punto de contacto de ambos contratos puede darse cuando se otrgale uso y goce de una cosa y adems se reconoce al
tenedor el dcho a percibir los frutos o los productos de la misma. Como se califica ste negocio en el dcho argentino? En cuanto
a los FRUTOS:
1. si por el contrato se le acuerda al adquirente de los frutos el dcho de uso y goce del objeto que los genera, el mismo
es una locacin;
2. si por el contrato se acuerda al adquirente de los frutos nicamente el dcho a percibirlos, aun cuando para ello se le
entregue temporalmente la tenencia de la cosa que los genera, el mismo es una compraventa.
En cuanto a los PRODUCTOS, la situacin es ms compleja en cuanto la extraccin de los mismos altera la sustancia de la cosa
que los produce. Esta cuestin debe ser resuelta mediante la interpretacin armnica de las siguientes disposiciones:
1. la del 1495, Prr. 1, que establece que quedan comprendidos en el C de locacin los productos ordinarios
2. 1569, que dispone que no habr culpa del locatario por la prdida o deterioro de la cosa arrendad cuando fue
destinada a extinguirse progresivamente por la extraccin de sus productos
3. 2873, Prr. 1, que refirindose a los dchos del usufructuario, estatuye que el usufructuario de un monte disfruta
todos los provechos que pueda introducir segn su naturaleza. Siendo monte tallar o de madera de construccin
puede hacer los cortes ordinarios que hara el propietario.
De estas normas se deduce que nuestro dcho los productos pueden ser objeto de un C de locacin, en cuyo caso la
conformacin del precio tendr en cuenta el dcho a la extraccin de los mismos. Sin embargo dicha extraccin esta sujeta a 2
lmites infranqueables para el locatario:
1. que ejerza su dcho tomando en consideracin el estndar de los que hara el propietario;
2. que haga un uso regular de su dcho y no lesivo del ambiente.
Con el leasing.
- en el leasing, no hay una compraventa inicial, puesto que se deja para la opcin final la celebracin del mencionado contrato.
Consecuentemente, no se transmite la posesin ni la propiedad de la cosa que constituye su objeto mediato, sino nicamente la
tenencia de la misma slo a partir del ejercicio de la opcin final se le aplicaran al negocio las reglas de la compraventa.
- en la venta a plazo con reserva de dominio el precio de divide en cuotas y una vez pagada la ltima de ellas, se agota la oblig
de dar sumas de dinero; en el leasing, en cambio, una vez pagada la ltima cuota resta an saldar el valor residual de la cosa
para poder ejercer la opcin de compra. Es por ello que mientras en el 1 contrato, pagadas todas las cuotas queda fracasada
la condicin resolutoria y de adquiere el dominio perfecto; en el 2 cualesquiera que sean las cantidades pagadas, falta todava
el ejercicio de la opcin de compra con lo que queda sobreentendido que debe haber un precio residual a pagarse para que
proceda esa opcin.
- si bien la venta a plazo con reserva de dominio el adquirente tiene el uso de la cosa que constituye el objeto mediato del C, el
mismo no se concede como dcho autnomo sino como parte integrante de un dcho ms amplio, que es el del dominio
revocable (2663); en tanto en el leasing el uso constituye el objeto inmediato de este contrato y es por l que se pagan ciertas
cantidades peridicas en concepto de precio.
- la venta a plazo con reserva de dominio es un instrumento que consiente a la categora de los trabajadores subordinado el
acceso a los bienes industriales de consumo sin la necesidad de acumular preventivamente el importe correspondiente al precio
de los mismos; el leasing se inserta prevalentemente en un contexto socio econmico opuesto, es decir al del mundo de las

empresas para cuyo desarrollo est pensado, de ah que el adquirente del bien en leasing no se encuentre en la situacin de
debilidad y necesidad en la que se encuentra el adquirente con reserva de dominio.
Con la locacin de obra.
1. Criterios de delimitacin
La diferencia entre ambos C es bastante ntida, cuando quien encarga una obra (dueo o locatario de la obra) suministra l
mismo los materiales para su realizacin, pero no sucede lo mismo si quien los provee, junto a su trabajo o industria, es en
cambio el empresario (locador de la obra). En ste ltimo supuesto se plantea el interrogante de saber si estamos en presencia
de una locacin de obra o una compraventa de la obra realizada.
La mayora de la doctrina considera que siempre que se contrate la ejecucin de una obra, aunque quien haya de realizarla se
obligue tambin a aportar la materia prima necesaria, hay locacin de obra, en virtud del 1629. pero esta regla no es absoluta,
ya que la norma lo que dice es que no se deje de ver la locacin de obra por el hecho de que el empresario ponga la materia
principal, pero no niega que pueda dejrsela de ver por otras razones.
Es as que se considere que la solucin del caso debe basarse en un examen de las oblig principales, a saber:
si es una compraventa, se paga un precio contra una oblig de dar, sin que haya inters en el modo de hacer la cosa,
sino slo en su entrega libre de vicios;
si es un C de locacin de obra hay una oblig de hacer y un inters del acreedor en el modo en que ese hacer se
produce, lo que lo faculta a dar directivas y a tener un poder de injerencia en la ejecucin de la misma.
En ambos casos la oblig del C es de resultado. En la 1 la oblig ppal del vendedor consiste en la entrega de la cosa para
transferir su propiedad (1408), respondiendo por eviccin y vicios redhibitorios (1414), pero no por la inobservancia de las
directivas del adquirente respecto del modo de realizar la obra, en la 2 hay un pacto sobre el modo de hacer la obra (1632) y
el empresario no podr variar el proyecto de la misma sin permiso por escrito del dueo (1633 bis), lo que demuestra una
mayor participacin de este ltimo sobre el hacer (que no est presente en el dar).
Para ello se debe examinar el supuesto de hecho para ver si el acreedor que intervino en la ejecucin, dio directivas concretas,
o fue una mera circunstancia accesoria. Para ello un dato indicativo es el precio, porque habitualmente se paga ms por un
hacer, que por un dar.
En aquellos supuestos en los que exista dificultad para establecer la distincin entre ambos, el criterio ms til para resolver la
cuestin sea aquel que toma en consideracin cual es el contratante que suministra una parte sustancial de los materiales
empleados en la ejecucin de la obra; de tal manera que si quien la suministra es el dueo, estamos en una locacin de obra, si
es puesta por el empresario(conjuntamente con los conocimientos o habilidades), el negocio es compraventa.
La importancia del distingo reside en que el rgimen aplicable a uno o a otro C es muy diferente:
la rescisin de la locacin de obra por parte de su dueo obliga al mismo a indemnizar al empresario todos los gastos,
trabajos y utilidad que pudiera obtener por el C (1638), daos stos que no se admiten en la compraventa
en la compraventa el vendedor debe garantizar al comprador la eviccin y los vicios redhibitorios (1414), mientras que
en la locacin de obra el locatario no se libera por los vicios aparentes que el locador no haya podido advertir en el
momento de la entrega (1647 bis) y, tratndose de edificios u obras en inmueble destinados a larga duracin, el
empresario responde por la rutina total o parcial de la misma (1646)
la compraventa se rige en materia de privilegios por lo dispuesto en los 3893/3896 y 3924/3926, mientras que los
privilegios del empresario estn previstos en los 3891, 3931 y 3933.
En la prctica contempornea han proliferado situaciones fronterizas que obligan a distinguir cundo hay compraventa y cundo
locacin de obra entre las que se encuentran:
2. Casos ms usuales.
A- La venta de un inmueble por construir o en construccin.
se trata del supuesto en el cual una empresa de construccin ofrece la venta de departamentos en un inmueble por construir
o en construccin y cuya entrega promete efectuar una vez finalizados los mismos, trmino durante el cual los adquirentes
abonan cuotas peridicas en concepto del precio de las unidades que recibirn una vez finalizada la construccin del edificio del
cual forman parte. Constituye compraventa de cosa futura o una locacin de obra?
Hay que tener en cuenta el inters del adquirente. As, si a quien adquiere un Dpto. en las condiciones indicadas le interesa el
proceso de fabricacin o construccin del mismo, participando activamente en l, habr locacin de obra, en caso contrario,
compraventa.
Actualmente en la gran mayora de los casos se trata de una venta de cosa futura ya que el oferente provee la parte sustancial
de los materiales, decide sobre los planos, los servicios accesorios del edificio, las marcas y calidades de los materiales
empleados para su construccin, as como tambin los proveedores y las empresas subcontratistas que colaboran en su
ejecucin presentando al adquirente un bien determinado en sus ms mnimos detalles e inmodificable y por un precio
estndar. Asimismo, la circunstancia de que en gral los inmuebles por construir se ofrecen al pblico como un bien con
caractersticas predeterminadas por el oferente, obliga al mismo a cumplir con las precisiones formuladas en la publicidad por
considerarlas incluidas en el contrato con el adquirente (8 de la ley de D.C)
B- El caso de venta de programas de computacin.
El programa de computacin es una obra de un sujeto que la ha pensado, diagramado y dispuesto para su comercializacin.
Esta caracterstica hace que el objeto mediato del C pueda ser concebido como un servicio, luego como una obra y finalmente
como una cosa. A ello hay que sumarle la complejidad que presentan los C de venta de un sistema de computacin que incluye
los equipos, los programas, la instalacin, los servicios de mantenimiento y los servicios de actualizacin. De lo que se
desprende que en estos casos el objeto del negocio es una sumatoria de servicios, bienes y dchos intelectuales sobre el
programa. Si bien el software es una obra intelectual una vez terminado e implantado en un medio para poder distribuirlo se
codifica convirtindose en algo tangible y por lo tanto es una mercadera que puede ser vendida.

En este caso la calificacin del C depender del objeto ppal del negocio, en particular si se trata de un bien estndar
(compraventa) o personalizado (locacin de obra).
C-Venta de cosas intiles u obsoletas
Es frecuente en la prctica negocial que el propietario de un bien que se volvi intil, inservible o molesto, convenga con otro
sujeto la destruccin o desarmado del bien, pactando una retribucin a favor del mismo. Estas figuras deben ser incluidas
dentro del C de locacin de obra, en atencin a que su causa mira no a la enajenacin de una cosa por un precio sino a la
eliminacin de la misma a cambio de una correlativa compensacin.
Con la dacin en pago.
En atencin a que en la dacin en pago el acreedor acepta voluntariamente un pago que consiste en una prestacin distinta de
la debida, la misma podra llegar a confundirse con la compraventa; sobre todo en aquellos casos en los que un deudor vende
un bien a su propio acreedor pactando la compensacin de su deuda originaria con el crdito representado por el precio del
bien vendido.
Las diferencias entre ambas figuras son evidentes, ya que mientras la dacin es un medio de pago y la entrega de la cosa se
hace solvendi causa; la compraventa no se hace con la finalidad de pagar y no es necesario para su perfeccionamiento la
entrega de la cosa, ya que es un contrato consensual y de efecto declarativo. Sin embargo, tambin en este caso si la cosa
dada en pago se entrega por un precio determinado la reglas aplicables son las de la compraventa a pesar de tener una
finalidad distinta; por lo que el tradens est sujeto a las consecuencias de la eviccin, de los vicios redhibitorios y de las cargas
reales no declaradas.
Efecto declarativo.

1. Consideraciones generales.

El legislados puede dar a la compraventa un efecto meramente obligacional o bien real.

La 1 opcin es la desarrollada en el Dcho Romano, aunque con su evolucin se fueron configurando algunas excepciones a la
teora del ttulo y del modo. El contrato de compraventa serva de ttulo, debiendo producirse la traditio para la adquisicin
dominial de la cosa vendida; la cual, a travs de su conservacin en la tradicin, termino por influir en la mayora de las
codificaciones de Amrica Latina.
El Cdigo Francs, contiene no slo una atribucin creditoria, sino tambin real, siendo traslativa de dominio. La propiedad se
adquiere de pleno dcho desde el instante en que se conviene sobre la cosa y el precio, aunque la cosa no haya sido entregada.

2. El sistema argentino.
A- El ttulo, el modo y la publicidad de la mutacin real.

En el dcho argentino, la compraventa tiene un efecto obligacional; es decir, causa la oblig de transmitir la propiedad de la cosa
que constituye su objeto mediato. De ello se deduce que su celebracin no produce el efecto jco real de la transmisin de la
propiedad sino que es un ttulo que junto al modo produce el efecto traslativo.
Mientras el ttulo no transmite por s el dominio sino que sirve mediatamente para ello, al constituir el acto que explica y
justifica el modo; sta constituye, en cambio, el acto que sirve inmediatamente APRA la transmisin de la propiedad.
El codificador argentino previ como modo traslativo de la propiedad a la tradicin (1601/1603), cualquiera fuera la naturaleza
del bien objeto mediato del C de compraventa. La misma es un acto jco bilateral (946 y 2377) que sirve como medio para
otorgar la tenencia, para adquirir la posesin, o como en nuestro caso para transmitir el dominio; la que est constituida por la
declaracin del trandens de dar una cosa en propiedad al accipiens y por la entrega de la misma. Pero para que la tradicin
haga adquirir la propiedad de la cosa que se entrega, la misma debe ser hecha:
- por el propietario, que tenga capacidad para enajenar, y a favor de quien la reciba, quien debe tener capacidad para adquirir
(2601)
por un ttulo suficiente para transferir el dominio (2602)
y en la forma que la ley dispone (2609), la cual vara segn el tipo de cosa de que se trate. Slo cumplidas estas
condiciones la tradicin, como complemento de la compraventa, tiene por efecto producir la transmisin del dcho de
propiedad.
Con el paso del tiempo el legislador ha considerado conveniente, dada la naturaleza particular de las cosas objeto mediato del C
de compraventa, reemplazar la simple tradicin por la inscripcin registral constitutiva como modo de transferir la propiedad de
la misma, tal como ocurre, en nuestro dcho con los automotores y los equinos de pura sangre de carrera; de tal manera que su
dueo lo ser a partir de la inscripcin en el registro que corresponda. A este otro modo de transferencia de propiedad, se le
aplican supletoriamente las disposiciones que el mismo previ para la tradicin.
Ahora bien, si luego celebrada la compraventa (ttulo), no se produjo la tradicin o la inscripcin registral constitutiva (modo), el
vendedor contina siendo el propietario de la cosa objeto mediato del C; porque en el dcho argentino antes del cumplimiento
del modo no se transmite dcho real alguno y en consecuencia en ese nterin el vendedor podra volver a venderla, ya que
contina en su patrimonio, con los consiguientes conflictos que podra suscitarse entre los diferentes adquirentes. Por otra
parte, como el modo en el dcho argentino no es un acto abstracto sino causado, ya que tiene su causa fuente en el ttulo, si se
celebra una compraventa y luego la misma se extingue por una vicisitud originaria o sobrevenida la tradicin o la inscripcin
registral quedan sin efecto, debiendo el comprador restituir la cosa a su dueo.
Si bien en ppio la simple tradicin puede ser suficiente, tambin para dar a conocer a los 3 la mutacin real efectivizada a
travs de ella; en una sociedad masificada y de relaciones eco complejas como la actual se hace necesaria sin embargo,
respecto de alguna categoras de cosas de cierta importancia la inscripcin registral como medio para que los 3 puedan
conocer el cambio de titularidad, sea que el modo traslativo de dominio contine siendo la tradicin o sea que el mismo haya
sido sustituido por la inscripcin constitutiva.

B- Casustica en torno al modo para transmitir la propiedad y la publicidad de la mutacin real.

- Muebles no registrables rige el sistema del ttulo y del modo de manera pura. La tradicin mas la posesin de buena fe crea
a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de la cosa (2412); cumpliendo asimismo aquella una funcin de
publicidad de la mutacin real. En estos supuestos, la tradicin tiene prioridad respecto del ttulo, de modo que si el deudor
hace tradicin de la cosa mueble a un sujeto diferente de aquel a quien se la prometi, ste no tendr dcho contra el poseedor
de buena fe; considerndose tal aquel que no conociera la oblig del vendedor de transmitir la cosa objeto mediato del C de
compraventa a otro adquirente. Por el contrario, si el deudor prometi entregar la cosa a varias personas, pero no hizo tradicin
a ninguna de ellas, tiene prioridad el que cuenta con un ttulo de fecha anterior.
- Muebles registrables:
- Automotores la compraventa es el ttulo, pero la tradicin, como modo no es suficiente; sino que es necesaria la inscripcin
constitutiva en el Registro de la Propiedad Automotor, con el fin de que la mutacin real produzca sus efectos tanto entre las
partes como con relacin a 3. De esta manera, quien est registrado como titular del automotor es el propietario del mismo y
por tal motivo hasta tanto no se inscriba la transferencia el enajenante responder civilmente frente a 3 por los daos y
perjuicios que se produzcan con el automotor. En aquellos casos en que el CC se refiere a la tradicin, debe leerse inscripcin.
- Aeronaves y buques deben ser registradas. Pero a diferencia de lo que acontece en materia de automotores, para la
transmisin del dominio de este tipo de bienes basta con el ttulo y con el modo; ya que la respectiva inscripcin en el Registro
Nacional de Aeronaves o en el de Buques solo se exige a los fines de la oponibilidad erga omnes (publicidad) de la mutacin
real.
- Equinos de pura sangre de carrera se conserva el sistema del ttulo y del modo, pero la tradicin fue reemplazada por la
inscripcin en los registros genealgicos reconocidos por el Ministerio de Agricultura y Ganadera. En efecto, la transmisin del
dominio slo se perfeccionar entre las partes y respecto de 3 mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los referidos
registros; con lo cual se acreditar el origen del animal, su calidad como ejemplar de pedigr y la propiedad a favor de quien
figura como titular.
- Ganado de pura raza la ley 22.939 sobre marcas y seales dispone que es obligatorio para todo propietario marcar el
ganado mayor y sealar el ganado menor; pudiendo ser sustituida la marca o seal por tatuajes o reseas. Este sistema no
altera el sistema gral del ttulo y del modo del CC, no obstante la ley en su art 14 dispone que la transmisin del dominio de los
animales de pura raza, podr perfeccionarse mediante acuerdo de parte por la inscripcin del acto en los registros genealgicos
y selectivos. La mencionada inscripcin es un medio de publicidad del acto de transmisin dominial.
- Inmuebles la compraventa es el ttulo, la tradicin es el modo y la inscripcin registral es una manera de dar publicidad al
acto de transmisin del dominio frente a 3. En efecto, a partir de la modificacin del art 2505, la transmisin del dominio se
perfecciona con la inscripcin en el registro de la propiedad inmobiliaria, con el importante efecto de que esas adquisiciones o
transmisiones no sern oponibles a 3 mientras no estn registradas.
En caso de conflicto entre 2 adquirentes de un mismo inmueble tiene preferencia quien haya inscripto 1; salvo que el otro
haya obtenido la tradicin posesoria del bien inmueble. Incluso ser preferido quien haya obtenido la tradicin posesoria por
medio de un instrumento privado, respecto a otro adquirente con escritura de fecha posterior a la entrega de la posesin o a
los acreedores del vendedor cuyos crditos sean de fecha posterior a la misma. En todos los casos la publicidad posesoria tiene
preferencia respecto de la publicidad registral.
Las denominadas ventas forzadas.
En la compraventa, como en todo C, quien vende debe hacerlo libremente dado su carcter de acto voluntario. 1324 nadie
puede ser obligado a vender salvo cuando se encuentre sometido a una necesidad jca de hacerlo. Esta necesidad jca de
vender tendra lugar en los casos de: calificados como ventas forzadas, forzosas o necesarias:
expropiacin
oblig de vender impuesta por convencin o testamento
divisin de bienes
subasta judicial
venta por el administrador de bienes ajenos
Si bien hay un ppio constitucional de libertad de contratar, las disciplinas surgen cuando se trata de determinar si pueden
establecerse excepciones a ese ppio y si las mismas afectan o no a la naturaleza contractual del acto.
As, para algunos autores, en muchos de los casos enumerados en el 1324 faltara no slo el consentimiento, sino incluso la
voluntariedad del acto, lo que permitira concluir que los mismos no constituyen un contrato, ya que donde no hay
voluntariedad no habra acto jco y como consecuencia tampoco C. para otros, la circunstancia de que alguien est obligado a
vender no importa una ausencia de consentimiento, puesto que ste debe manifestarse igualmente sobre el acto de
enajenacin, la cosa y el precio; lo cual es suficiente para dar vida a un C de compraventa. Finalmente, para la mayora de la
doctrina, no puede darse al problema de la naturaleza de las denominadas ventas forzadas una respuesta general vlida para
las diversas hiptesis, sino que dad su heterogeneidad las mismas deben ser consideradas por separado.
Mas que debatir por la naturaleza jca, lo que realmente importa es determinar el rgimen aplicable a cada uno de los supuestos
incluidos en esta figura.
1.
2.
-

Expropiacin tiene lugar cuando hay dcho en el comprador de comprar la cosa por expropiacin por causa de
utilidad pblica. La doctrina considera que debe ser disciplinado por el dcho administrativo, porque no constituye un
autntico C de compraventa.
Venta impuesta por convencin o testamento caso en que por una convencin, o por un testamento se imponga al
propietario la oblig de vender una cosa a persona determinada. El texto hace referencia a una oblig de celebrar el C de
compraventa, la que puede tener su causa en:
una promesa unilateral o bilateral de venta, que obliga a celebrar el C definitivo
un cargo impuesto como accesorio de una oblig contractual
un beneficio dispuesto a favor de un 3

una oblig de vender impuesta por un testamento al heredero instituido o al beneficiario de un legado.

3.

Divisin de bienes refiere a la oblig de vender cuando la cosa fuese indivisible y perteneciese a varios individuos, y
alguno de ellos exigiese el remate. Es el caso del condominio, de la indivisin hereditaria, de la indivisin
postcomunitaria una vez disuelta la sociedad conyugal y de la divisin de sociedades civiles y comerciales. La regla es
la divisin, la excepcin es la indivisin. Los condminos tienen dcho a solicitar la divisin del condominio, pero ello no
configura venta forzosa, porque los condminos tienen la opcin entre vender su parte o conservarla comprndola al
que exige la divisin; por lo que lo forzoso no es la venta sino la divisin. Sin embargo la divisin de bienes nos es
libre, en el sentido de que deben respetarse ciertas reglas:
debe preferirse la particin en especie, si hay muchos bienes o el bien lo permite
slo si la cosa es indivisible, y no hay posibilidad de unificar la propiedad en uno de los propietarios, se proceder a la
subasta
el ejercicio del dcho de divisin debe hacerse de manera regular

4.
5.

Subasta judicial cuando los bienes del propietario de la cosa hubieran de ser rematados en virtud de ejecucin
judicial. En ella no hay voluntad del vendedor, ni consentimiento a travs de la oferta y aceptacin sino slo un acto
de ejecucin procesal. Las consecuencias:
el propietario-vendedor no es parte
no es legitimado activo de la oblig del comprador de pagar el precio, ni ste ingresa a su patrimonio
no responde por eviccin (2122)
si se trata de un inmueble, no hace falta la escritura pblica
cuestiones de este C se solucionan por normas procesales
se aplica la prohibicin de venta entre cnyuges
los impuestos, tasas y contribuciones devengados hasta la toma de la posesin de un inmueble subastado
judicialmente, no son soportados por el comprador, sino por el anterior propietario
no est permitida la impugnacin por el vicio de lesin
Venta por el administrador de bienes ajenos existe necesidad jca de vender cuando la ley impone al administrador
de bienes ajenos, la oblig de realizar todo o parte de las cosas que estn bajo su administracin. Es el caso del tutor o
curador que debe provocar la venta de la cosa que el menor o incapaz tuviese en comunidad con otro, as como
tambin la divisin de la herencia en que tuviese alguna parte; o del liquidador de bienes de una sociedad que est
obligado a vender los bienes de la misma; o el sndico de una quiebra, etc.

1.2 La cosa vendida. Requisitos.

1327 la regla es que todas las cosas que pueden ser objeto de los C en general, pueden serlo tambin del C de compraventa;
entendindose como tal los objetos materiales susceptibles de tener un valor (2311). El mismo CC establece que las
disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas de la naturaleza susceptibles de apropiacin.
No podran ser vendidos los objetos incorporales y los dchos y acciones, que al estar previstos en el 1444, slo se transmiten
por cesin.
Adems de los requisitos propios del objeto de todo C, la cosa vendida debe reunir 2 requisitos bsicos:
1. no estar prohibida su enajenacin ni absoluta ni relativamente, ni legalmente (2337 y 2338) y ni convencionalmente
(1364 y 2715);
2. ser determinada o determinable (1333) ya sea cualitativamente (1336/1338) o cuantitativamente (1339 y 1343 bienes
muebles; y 1344/1348 inmuebles).
No es requisito que ella pertenezca al dominio del vendedor, toda vez que en nuestro dcho la compraventa es obligacional y no
real, por lo que puede prometerse la venta de una cosa ajena.
Venta de cosas ajenas.
El 1329 en la 1 parte, sentencia que las cosas ajenas no pueden venderse. Sin embargo cabe sealar que la venta de cosas
ajenas en sentido lato comprende diversos supuestos que es necesario diferenciar para determinar el verdadero alcance de
dicha prohibicin a saber:
- Venta de una cosa hecha por quien invoca una representacin que en realidad no tiene como ocurre en el falso procurador
en cuyo caso obra como un gestor (1162); siempre que obtenga la ratificacin del dueo del negocio. Si por el contrario no la
obtiene, el C es de ningn valor y no obliga a cumplir el C ni al que lo hizo, dejando a salvo la responsabilidad por daos al
inters negativo o de confianza.
- Venta de una cosa hecha por un representante de su dueo no se aplica la prohibicin del 1329 1 parte, porque el titular
del dominio es parte del C a travs de su representante.
- Venta de una cosa hecha por cuenta de su dueo pero sin tener representacin se trata de una promesa de hecho ajeno,
ya que el vendedor acta en nombre propio y por cuenta del titular de la cosa, el comprador conoce que el vendedor no es el
dueo. El C as perfeccionado es lcito y obliga al vendedor a emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice,
cuyo incumplimiento culposo o doloso se traduce en una indemnizacin de daos y perjuicios, porque el haber prometido la
transferencia del dominio de bienes total o parcialmente ajenos no libera de toda oblig al promitente, pues debe entenderse
que tal proceder lo compromete a procurar las ratificaciones necesarias.
Si en cambio hubiere prometido el xito, la imputacin es objetiva y el vendedor responde siempre, salvo que acredite la
ruptura del nexo de causalidad. En ningn caso el comprador tiene accin contra los 3, ya que el C es inoponible al dueo de
la misma.

- Venta de una cosa total o parcialmente ajena como ajena caso en el cual el vendedor actuando en nombre propio, vende
una cosa ajena como tal pero sin afirmar estar ni formal ni excepcionalmente autorizado para hacerlo.
- Venta de una cosa total o parcialmente ajena como propia ste es el nico supuesto al que hara referencia la prohibicin
consagrada en el 1329, parte 1. Cuyo fundamento se encontrara en la circunstancia de no poderse alcanzar, en este caso, la
finalidad tpica perseguida a travs del C de compraventa, ya que si el vendedor no es dueo de la cosa vendida no puede
transmitir su propiedad. En efecto, si bien en nuestro sistema la compraventa no tiene efectos traslativos sino slo declarativo
de dcho, ello no significa que la misma no cumpla una funcin eco-soc traslativa; motivo por el cual nuestro dcho sanciona con
la invalidez de la venta de una cosa ajena como propia por no ser idnea para que ese fin pueda ser inmediatamente realizado
con el auxilio de la tradicin. Pero para que esa prohibicin sea operativa es requisito esencial que el vendedor de la cosa
objeto mediato del C es de su propiedad, cuando en realidad l no es dueo de la misma (1329) o slo es de una parte de ella
(1331).
Verdaderos alcances de la prohibicin de vender una cosa ajena.
La venta de cosa ajena slo ser NULA cuando:
las partes contraten sobre la cosa como perteneciente al vendedor, ignorando el comprador que la cosa era de
propiedad de otro
se trate de una cosa cierta y determinada
exista para el comprador el peligro de ser posteriormente vencido en la propiedad de la cosa por no estar amparado
por las presunciones previstas pos los 2412(posesin de buena fe de una cosa mueble no robada o perdida) y
3430(venta hecha por el heredero aparente).
La venta de cosa ajena ser VLIDA toda vez que:
las partes contraten sobre la cosa teniendo pleno conocimiento que es de propiedad de un 3, en cuyo caso el C se
entiende como compromiso del vendedor de adquirir legtimamente la cosa de su dueo para transmitir su propiedad
al comprador (1777)
se trate de cosas fungibles, determinadas slo por su gnero y especie, porque respecto de ellas no se exige que su
dueo est definido al tiempo de la celebracin del C sino al de su entrega y, dada su especial naturaleza, no habr
imposibilidad de cumplir dado que podrn ser adquiridas en cualquier momento
el C haya sido seguido de la entrega efectiva al comprador de la cosa mueble que constituye su objeto mediato,
siempre que la misma no sea robada ni perdida (2412)
fuera hecha por el heredero aparente a favor de un adquirente de buena fe.
Existe una radical oposicin con el Cdigo de comercio y el 1329 del CC, pero slo se plantea en la hiptesis de que el
comprador sea de buena fe. Es por ello que puede afirmarse que si bien los enunciados de ambas disposiciones difieren, las
soluciones prcticas coinciden. As, la promesa de una cosa ajena es vlida en los 2 mbitos, si el vendedor se compromete a
obtener la propiedad de la cosa para transferirla al comprador. De esta manera la venta de cosa ajena no estara prohibida:
- en materia inmobiliaria, cuando el vendedor otorga un boleto de compraventa y se obliga a escriturar a favor del comprador,
siendo su deber obtener la propiedad de la cosa ajena para estar en condiciones de transmitirla al comprador;
- en materia de cosas muebles, donde las partes pueden convenir que el vendedor se obliga a obtenerla de un 3.
Efectos de la venta de cosa ajena como propia.
El C celebrado en violacin de la regla prohibitiva del 1323 es:
- Entre las partes, un acto anulable y de nulidad relativa. Los efectos de la anulacin, obligan a la restitucin de lo recibido o
percibido del acto anulado y a la reparacin de los D y P derivados de la anulacin del C, los que tratndose de un supuesto de
resp precontractual slo se limitan a aquellos causados al inters negativo o de confianza. La accin es procedente aunque el
vendedor haya obrado de buena fe, por lo que constituye un supuesto de resp objetiva. Para poder ejercer la accin de
anulacin y de resarcimiento de los D y P el adquirente tiene que ser de buena fe, es decir, ignorar que la cosa vendida es
ajena. El comprador queda expuesto a la accin reivindicatoria por su verdadero dueo; teniendo a su disposicin la accin por
eviccin, en caso de que ella se produzca, o la facultad de reclamar la nulidad del C y la reparacin de los D y P tomando as la
iniciativa, antes que lo demande el propietario de la cosa. Tambin se le otorga el dcho reclamar la anulacin del C y la
restitucin de la cosa al vendedor, mientras no haya entregado la cosa vendida; lo que autorizara a afirmar que la nulidad de la
venta de cosa ajena est sometida a un rgimen particular, distinto de la nulidad relativa de los actos jcos.
Como la nulidad es relativa, ella puede ser purgada por la ratificacin que de la venta hiciera el dueo de la cosa objeto
mediato del C o cuando el vendedor, ulteriormente, hubiera devenido su sucesor universal o singular respecto de la cosa
vendida. Tratndose de cosas muebles no registrables puede ocurrir que no ste en condiciones de probar su carcter de
propietario, ya que el poseedor podr fundar su defensa en las reglas de los 2412 2767 2768 o que se trata de una venta hecha
por el heredero aparente a un comprador de buena fe, amparado por el 3430. en stos casos el verdadero dueo pordr
reclamar la indemnizacin de todos los D y P sufridos, los que segn la opinin mayoritaria se limitan al importe del precio
recibido por la venta si el vendedor fuese de buena fe.
- Respecto del dueo de la cosa vendida, deviene un acto inoponible por constituir para l una res inter alios acta, aun cuando
tenga abierta contra el vendedor de mala fe la consiguiente accin de daos y perjuicios.
En el caso de la venta de una cosa parcialmente ajena la nulidad alcanza tambin a la porcin indivisa de la que es titular el
vendedor; en atencin a que si bien ste est legitimado para disponer de ella, no parece justo obligar al comprador interesado
en la adquisicin del todo a recibir slo una parte.
Venta de cosa futura.
Diversas modalidades: venta de cosa esperada y venta de esperanza.
Es lgico que quienes otorgan un C lo hagan respecto de una cosa que exista al momento de su celebracin. Sin embargo, en
circunstancias excepcionales es posible que las partes contraten la compraventa de cosas futuras; en virtud de que el 1173

establece que pueden ser objeto de los C. son cosas futuras las que no existen al momento de la celebracin del C, pero
respecto de las cuales hay un grado de probabilidad de que lleguen a existir en el futuro, o que ya se encuentren en el
patrimonio del deudor pero estn sujetas a un proceso de evolucin, de especificacin o de separacin, lo que otorga mayor
seguridad jca al acreedor.
Ya en el Dcho romano se distingua entre: venta de cosa esperada (emptio rei speratae) y venta de esperanza (emptio spei);
cuya configuracin dependa exclusivamente de la voluntad de las partes y se manifestaba en el modo en el cual se
determinaba el precio. As mientras en la 1, las partes acordaban que el precio de una cosa futura deba ser pagado, slo si y
en el lmite de que la cosa llegase a existir; en la 2, el objeto de la venta era la spes o el riesgo por lo9 que el precio estaba
determinado sin tener en cuenta la cantidad de cosas que en futuro podran llegar a existir. De esta manera mientras la 1
estaba subordinada al cumplimiento de una condicin; la 2 era un tpico caso de C aleatorio.
No cabe duda, que determinar cuando una venta es condicional o cuando es aleatoria, es una cuestin de hecho que debe ser
dilucidada por el juez de acuerdo con la intencin de las partes, circunstancias y modalidades que rodean al C. pero, si esos
elementos no fueran suficientes, el juez, deber inclinarse por el carcter conmutativo del negocio, en atencin a que el
carcter aleatorio de compraventa es slo excepcional y por lo tanto de interpretacin restrictiva.
En la venta de cosa esperada, como las partes contratan sobre una cosa que puede o no llegar a existir conociendo tal
circunstancia, estamos ante una venta sujeta a condicin suspensiva. En consecuencia, si la condicin se cumple y la cosa
existe el C deviene plenamente eficaz y se produce la transmisin; si por el contrario, la cosa no llega a existir queda sin efecto
el negocio, pues el comprador no asumi el riesgo de la inexistencia de la cosa. Si por culpa o dolo del deudor, la cosa no llega
a existir, incurre en resp contractual y deber resarcir al comprador el dao al inters positivo que sea consecuencia de la
imposibilidad de cumplimiento.
Este supuesto es frecuente en la actividad eco, en el mbito agrario, la venta de inmuebles por construir o en construccin,
venta al descubierto.
En la venta de esperanza las partes, el C es firme y su objeto consiste en la esperanza de que la cosa exista. Aqu el vendedor
ofrece una cosa informando que hay riesgos sobre sta y el comprador lo acepta. Por ese motivo, el precio ser menor y el
comprador contratar asumiendo el riesgo, pero con la perspectiva de obtener buenas ganancias. Si la cosa no llegase a existir
el comprador se perjudica, porque esta obligado a pagarlo igualmente. Como es aleatorio, no se concibe que esta modalidad
pueda anularse por lesin o resolverse por excesiva onerosidad sobrevenida, ni tampoco hay resp por eviccin y por vicios
redhibitorios. Esta modalidad, slo es lcita cuando se funde en un consentimiento informado. As si el vendedor actu con dolo,
creando la expectativa de que el riesgo no exista o era inferior al real, la venta puede ser anulada por inexistencia de la cosa.
En el caso de que la cosa no llegue a existir a causa de un hecho imputable al vendedor, el mismo ser responsable por D y el
comprador podr pedir la resolucin del C.
Venta de cosas sometidas a riesgo.
Las cosas existen al momento del perfeccionamiento del C pero estn sometidas igualmente a un riesgo, el cual puede consistir
tanto en el peligro del simple deterioro, como en el de su perecimiento o destruccin.
Ej.: compra de animales que existen en un campo inundado o afectado por sequa; riesgo de la expropiacin de la cosa,
celebrndose el C antes de que se dicte la ley que la declare.
Tratndose de una venta aleatoria, el comprador deber pagar el precio aunque la cosa hubiere dejado de existir en todo o en
parte, porque el mismo ha asumido ese riesgo. Si la cosa se deteriora o perece por un evento distinto, se trata de un supuesto
que excede el alea prevista; razn por la cual el C no se debe ejecutar sino resolver por imposibilidad de cumplimiento
sobrevenida.
Si el vendedor no ignoraba el resultado del riesgo a que la cosa estaba sujeto, o cuando el riesgo dependa de un vicio oculto de
la cosa que slo el vendedor conoca o deba conocer y lo esconde al comprador, el vendedor deber resarcir el dao causado
al comprador por nulidad del C y se le aplican las soluciones previstas por el Art. 10 de la ley D.C., en el caso de que se trate de
una compraventa de consumo.
Venta ad gustum, a ensayo o prueba y sobre calidad conocida o determinada.
1. Determinacin cualitativa de las cosas muebles vendidas. Diferentes modalidades.
El CC ha tipificado algunas clusulas, a travs de las cuales las partes pueden proceder a la determinacin de la calidad de la
cosa mueble vendida. Tal es el caso de las ventas a satisfaccin del comprador (ventas ad gustum, y venta a ensayo o
prueba) y de las ventas sobre calidad determinada (venta sobre muestra, venta con calidad conocida en los usos del comercio
y venta sobre muestra tipo).
2. Ventas a satisfaccin del comprador.

Naturaleza y distintos supuestos.

La venta a satisfaccin del comprador es la que se hace con la clusula de no haber venta, o de quedar desecha la venta, si la
cosa vendida no agradase al comprador 1365. esta modalidad de compraventa ha adquirido importancia en la contratacin
contempornea, como consecuencia del ofrecimiento de productos al pblico, mediante el empleo de medios masivos de
comunicacin a travs de los cuales se propone la degustacin de la mercadera y si no hubiera satisfaccin le devolvemos su
dinero.
Dos especies:
- Venta ad gustum es el caso de la venta de las cosas que es costumbre gustar o probar antes de recibirlas (1336 2 parte)
en la cual la facultad de degustacin es un efecto natural del C por lo que no es necesario que las partes la hayan pactado de
manera expresa, pues se tiene por incorporada supletoriamente por la ley en razn de que la clase de cosas que constituyen su
objeto son de las que es costumbre gustar.

- Venta a ensayo o prueba se trata del supuesto de la venta hecha con sujetos a ensayo o prueba de la cosa vendida (1336
1 parte), en cuyo caso la facultad de degustacin constituye un efecto accidental del C que exige que las partes la hayan
previsto especialmente a travs de la incorporacin de una clusula expresa. Tambin est prevista por el Cdigo de comercio
(si el comprador la prueba y la acepta la compraventa queda perfecta; si no acepta no se perfecciona el C) la diferencia de las
ventas a satisfaccin del comprador civil y la venta con clusula de reserva de prueba comercial, se considera sujeta a condicin
resolutoria.
Nuestro CC trata ambos supuestos como compraventas perfectamente celebradas y/o perfeccionadas, pero sujetas a una
condicin suspensiva consistente en que la cosa sea del agrado personal del comprador (1336 y 1377). Puede afirmarse que en
nuestro ordenamiento jco no existe una diferencia relevante respecto del rgimen aplicable a estas dos especies.
Por el juego de la autonoma de la voluntad las partes podran convenir que la no satisfaccin del comprador luego de la
degustacin funcione como una condicin resolutoria; o que antes de esas operaciones no haya venta sino slo promesa de
venta; o que no haya ni siquiera una promesa de venta, quedando slo en el terreno de las tratativas precontractuales. En caso
se duda se presume bajo condicin suspensiva.
Otra modalidad similar es la regulada en el artculo 34 (ver tambin el 32 y 33) de la ley de DC que reconoce al consumidor el
denominado dcho a revocar la aceptacin. Esta facultad reconocida al consumidor ha sido interpretada sui generis al que
corresponde asignarle los alcances de la denominada venta a satisfaccin del comprador, la cual se reputa hecha bajo condicin
suspensiva.

La facultad de degustar. Modo y efectos de su ejercicio.

No se trata de una voluntad subjetiva del comprador, sino objetiva, controlable segn los estndares de la costumbre, de la
buena fe y de la prohibicin de ejercer con abuso los dchos subjetivos.
En consecuencia, no compartimos la opinin tradicional, segn la cual la diferencia fundamental entre la venta ad gustum y la
venta a ensayo o prueba estara dada en que mientras en la 1 se le reconoce al comprador la facultad absoluta de aceptar o
rechazar la cosa vendida, en la 2 el dcho que se le confiere debe ser ejercido dentro de ciertos limites. A la interpretacin que
proponemos conducira a la lectura de los 1336 y 1337 que unifican ambas situaciones. La nica diferencia es la que refiere al
momento en el que debe ejercerse la facultad de degustar la cosa objeto de la compraventa: salvo pacto en contrario:
la venta ad gustum la degustacin debe hacerla el comprador antes de la recepcin
la venta a ensayo o prueba la misma tiene lugar luego de haberse recibido la cosa
El agrado puede ser manifestado:
expresa
tcitamente, si paga el precio de la cosa sin hacer reserva alguna, o si, habiendo plazo para la degustacin el mismo
venciere sin que el comprador haya hecho declaracin alguna; en la venta ad gustum la recepcin de la cosa por parte
del comprador importa una manifestacin tcita de su conformidad.
Mientras el comprador no declare expresa o tcitamente que la cosa le agrada ser considerado como un comodatario.
El xito positivo de la degustacin no implica una renuncia del comprador a la posibilidad de reclamar por los vicios que pudiera
presentar la cosa y que no sean fcilmente reconocibles al momento de su examen.
3. Ventas de calidad determinada: naturaleza y distintos supuestos (venta sobre muestra, venta con calidad conocida en los
usos del comercio y venta sobre muestra tipo).
Cuando las cosas se vendieran como de una calidad determinado, el comprador no tendr la facultad de rechazarlas si las
mismas no se ajustan a la calidad convenida; pudiendo en consecuencia el vendedor exigir el pago del precio (1338). En efecto,
si bien en esta modalidad de venta la cosa debe satisfacer tambin el gusto, agrado o requerimiento del comprador, la venta es
perfecta y plenamente eficaz desde el momento mismo de su celebracin; sin estar sometida a la condicin de que la cosa sea
del agrado del comprador. En caso de existir diferencias sobre las cualidades de la cosa, la cuestin debe dirimirse mediante el
dictamen de peritos.
Como variedades de la venta de calidad determinada encontramos:
- ventas sobre muestra la misma tiene ligar cuando se vende una cosa cuyas cualidades y caractersticas se determinan
mediante la referencia a un modelo que el comprador puede apreciar y valorar al contratar, de manera que si la cosa entregada
no es conforme a la muestra podr exigir el cumplimiento de lo convenido o la resolucin del C (1204). No obstante la
diferencia entre la calidad ofrecida en la muestra y la que realmente tiene la cosa vendida, deber ser valorada de acuerdo al
ppio de buena fe y a las circunstancias del caso. No ser lcito que el comprador se niegue a recibir la cosa si la diferencia es
mnima; salvo que por mnima que sea la cosa, no sirva para el destino que tuvo en mira el comprador, podra demandar la
sustitucin de la cosa, la reduccin del precio o la indemnizacin de D Y P (14 de la ley D C)
Por lo dems se aplican las reglas sealadas para la venta de cosa de calidad determinada y en su caso, la disciplina prevista
por el Cdigo de comercio (tambin aplicable a la venta con calidad conocida en los usos del comercio): Cuando la venta se
hubiese hecho sobre muestras, o determinando una calidad conocida en los usos del comercio, no puede el comprador rehusar el
recibo de los gneros contratados, siempre que sean conformes a las mismas muestras o a la calidad prefijada en el contrato. En caso
de resistirse a recibirlos por falta de esta conformidad se reconocern los gneros por peritos, quienes, atendidos los trminos del
contrato y confrontando aqullos con las muestras, si se hubieren tenido a la vista para su celebracin, declararn si los gneros son
o no de recibo. En el primer caso se tendr por consumada la venta, quedando los efectos por cuenta del comprador; y en el
segundo, se rescindir el contrato, sin perjuicio de las indemnizaciones a que tenga derecho el comprador por los pactos especiales
que hubiere hecho con el vendedor.

- venta con calidad conocida en los usos del comercio

- venta sobre muestra tipo subtipo de venta sobre muestra, es aquella en la cual las partes hacen referencia a una muestra
para indicar de manera aproximada la cualidad que debe presentar la cosa vendida. La apreciacin debe ser ms flexible pues
la muestra slo cumple una funcin referencial.

Venta por junto y por cuenta, peso o medida.

1. Determinacin cuantitativa de las cosas muebles vendidas. Diversos supuestos.
En cuanto a la determinacin cuantitativa de las cosas muebles vendidas, las partes pueden celebrar un C y establecer, en el
momento gentico un precio y una determinacin de la cosa (venta por junto) o bien someterlas a criterios de determinacin
ulterior (pesarlas, contarlas o medirlas).
La venta puede ser hecha por:
Junto o en masa o en block cuando las cosas son vendidas en masa, formando un solo todo y por un solo precio
(1339)
Por cuenta, peso o medida cuando las cosas no se venden en masa o por un solo precio, o aunque el precio sea
uno, no hubiese unidad en el objeto; o cuando no hay unidad en el precio, au8nque las cosas sean indicadas en mas
(1340).
2. Venta hecha por junto.
Ej.: la venta de la carga de trigo de un camin, o los libros de una biblioteca. El contrato es perfecto desde que las partes estn
convenidas en el precio y en la cosa (1341); en atencin a que se trata de la venta de una cosa cierta y determinada. La nica
caracterstica especfica es que a travs de ella las partes excluyen convencionalmente la relevancia de la cantidad de cosas que
integrara el objeto mediato de la compraventa.
3. Venta hecha por cuenta, peso o medida. Rgimen aplicable.
Las cosas deben ser individualizadas, por lo que el objeto mediato del C no estar determinado hasta que las cosas no estn
contadas, pesadas o medidas (1342).
El C es perfectamente vlido desde su celebracin, ya que desde ese momento su objeto es al menos determinable en atencin
a que las partes han establecido datos para determinarlo (1333) no obstante nuestro codificador ha afirmado que la venta no
es perfecta hasta que las cosas no estn contadas, pesadas o medidas (1342).
La disposicin del 1342 queda desvirtuada por el 1343, segn el cual el comprador puede sin embargo obligar al vendedor, a
que pese, mida, o cuente y le entregue la cosa vendida; y el vendedor pueda obligar al comprador a que reciba la cosa
contada, medida o pesada, y satisfaga el precio de ella; lo que significa que las partes tienen dcho a exigirse recprocamente el
cumplimiento de las prestaciones. La diferencia de cantidad de la cosa consignada importa un inexacto cumplimiento de la oblig
del vendedor de transferir la propiedad de la cosa, que otorga al comprador la posibilidad de reclamar el cumplimiento del C o
su resolucin o la reduccin del precio.
1.3 El precio.
Requisitos.
El pago del precio constituye, conjuntamente con la transferencia de la propiedad de una cosa, el objeto mediato de la
compraventa y, al mismo tiempo uno de los elementos tipificantes de este C.
Pero para servir como elemento esencial a un C de compraventa vlido el recio tiene que reunir una serie de requisitos:
1. en dinero si lo que se da en concepto de precio no es dinero sino otra cosa, el C ser de permuta y si se realiza un trabajo
o una obra, el contrato ser innominado o se configurar como una dacin de pago.
La duda que puede presentarse es en caso de precio mixto, es decir, cuando el mismo consista parte en dinero y parte en otra
cosa, la solucin se encuentra en el 1356.
Por dinero slo debe entenderse el pago efectuado en efectivo, sino que por extensin tambin se debe considerar tal aqul
realizado a travs del empleo de ttulos representativos del mismo. Pero la cuestin se complica a la hora de determinar si por
dinero debe entenderse slo el signo monetario de curso legal y forzoso al tiempo del pago o si tambin podran ser calificada
como tal la compraventa en la cual el precio sea pactado en moneda extranjera. Mientras algunos consideraban que en este
caso el C sera de permuta; otros que se tratara siempre de una compraventa. sta polmica ha perdido importancia a partir de
la sancin de la ley de convertibilidad del austral la cual, dispuso que las oblig de dar moneda extranjera deben ser
consideradas como de dar sumas de dinero.
2. Serio es necesario que las partes tengan la real intencin de pagarlo y de recibirlo; de tal manera que el mismo no puede
reputarse como serio cuando es:
- simulado cuando se establece el valor real de la cosa pero este no se paga o bien se paga pero con un contradocumento
- Ficticio cuando en el mismo contrato luego de fijarlo, se hiciera inmediatamente remisin del mismo, estamos ante un
supuesto de ausencia de precio lo que conduce a la anulacin del C por falta de uno de sus elementos esenciales particulares.
- Irrisorio esta absolutamente alejado del valor de mercado que presenta la cosa y establecido al slo fin de justificar la
existencia del C, por lo que una vez detectado provocar la nulidad del acto por ausencia de precio; aunque no falta (MI)
quienes sostienen que en este caso podra echarse mano al vicio de la lesin regulado en el 954.
- Vil o desproporcionado por ser groseramente bajo; el cual si bien es un precio real o verdadero, legitima al vendedor a
demandar la nulidad del C o un reajuste equitativo de las prestaciones con fundamento en el 954.
3. Cierto el mismo debe ser determinado o mediante la indicacin precisa de la suma de dinero a pagar hecha por las partes,
o per relationem, ya sea de manera subjetiva (dejando librada su determinacin al arbitrio de un 3 o de una de las partes) ya
sea objetiva (mediante la referencia a datos pasados, presentes o futuros). En el 1 caso se tiende a respetar la autonoma de
la voluntad, sin perjuicio de los lmites impuestos por el legislador; mientras que en el 2 se hace necesario establecer la licitud
de los criterios empleados para su determinacin.
Determinacin. Especies.
Precio determinado. Modalidades del pago.
Nuestro CC considera que se cumple con el requisito de la determinacin del precio, en primer lugar, cuando su importe haya
sido fijado por los contratantes en el momento gentico del C mediante la indicacin de la cantidad y especie de moneda que el

comprador deber pagar al vendedor; es decir, cuando al momento de su celebracin las partes lo determinan en una suma
que el comprador debe pagar (1349).
Adems de la fijacin del importe a abonar por el comprador, las partes pueden convenir tambin las modalidades a las cuales
deber sujetarse el pago del precio (tiempo, lugar, posibilidad de abonarlo en cuotas) en defecto se aplicarn los criterios
legales supletorios.
Precio determinable. Criterios para su determinacin.
Criterios lcitos.
Criterios convencionales.
El precio es determinable cuando las partes no lo determinaren en una suma que el comprador debe pagar, sino que dejan
librada su determinacin a un momento posterior a la celebracin del C, fijando un criterio procedimental a seguir. En ste caso
se hace necesario distinguir entre criterios ilcitos y lcitos. En sta ltima hiptesis nuestro CC admite expresamente que el
precio es determinado cuando:
se deja su designacin al arbitrio de una persona determinada 1349 2 parte
lo sea con referencia a otra cosa cierta 1349 3 parte
las partes se refieren a lo que la cosa valga en el da corriente de plaza 1353
Estos son meramente ejemplificativos, salvo lo expresamente prohibido en el 1355, las partes podrn establecer otros
procedimientos tendientes a la determinacin del precio de la venta.
As podra establecerse que el precio se fijar por un 3 pero que se designar ms adelante. En este caso las partes asumen
un deber de diligencia, y si se niegan a designar al 3, el juez no puede suplirlo, pero la otra parte podr reclamar daos por la
frustracin. Las partes pueden establecer que si una de ellas se negare, entrar a funcionar una clusula penal o que tendr
lugar un procedimiento para que otro lo determina (juez) 1171.
Criterios convencionales lcitos regulados por el CC:
1. Fijacin del precio por un 3 sea una persona fsica o jca. El vnculo entre las partes de la compraventa y el 3 encargado
de fijar el precio es un mandato, el que debe ser aceptado para que quede perfeccionado (1869) y una vez aceptado el poder
conferido al 3 es irrevocable (1977), porque si no fuera as no habra seguridad. Constituye un negocio condicional, si la
condicin se cumple la oblig es considerada como si nunca se hubiese formado, lo que se aplica al supuesto en la regla del
1350 que cuando la persona o personas determinadas para sealar el precio no quisieran, o no llegaren a determinarlo, la
venta quedar sin efecto.
La doctrina mayoritaria critica la solucin legal y propicia su modificacin con la finalidad de conciliarla con el criterio previsto
por el codificador en la teora general del C, donde se resuelve este problema con un criterio prctico, admitindose que si el
3 no quiere, no pudiere o no llegare a determinarla, el juez podr hacerlo por s, o por medio de peritos si fuera necesario, a
fin de que se cumpla la convencin (1171).
La imposibilidad de fijar el precio conducir a la nulidad de la venta, pero sin que quede comprometida la resp del 3, por
tratarse de supuestos en los que la falta de ejecucin del encargo no le es imputable.
Si el 3 ha aceptado el encargo y luego se niega, sin causa justificada, como acta como mandatario, si se niega a cumplir el
mandato sin razones valederas incurre en un incumplimiento del C y quedar obligado a indemnizar los D y P sufridos por sus
mandantes (1904). Dao al inters positivo.
Si el 3 no fija el precio porque una de las partes se lo impide, dolosa o culposamente, la regla gral es que si hay una condicin
suspensiva no cumplida, porque una de las partes lo impide voluntariamente, la misma se considera como cumplida, lo cual
quiere decir que habra precio. Pero seguimos sin saber cual es, porque no se produjo la decisin determinativa del 3, de tal
manera que no obstante cumplida la condicin el C continuara teniendo una oblig con objeto indeterminado, por lo que sera
pasible de nulidad por faltarle uno de sus elementos esenciales. La parte es responsable por los daos precontractuales al
inters negativo con fundamento en la frustracin de la confianza en la celebracin vlida del negocio.
Hay una excepcin a la regla de la irrevocabilidad, cuando el 3 incurra en un error manifiesto o fuera vctima de dolo o
violencia por alguna de las partes interesadas, que obre caprichosamente fijando un valor desproporcionado, en estos casos se
faculta a impugnar la decisin del 3.
La consecuencia de dicha impugnacin es la nulidad del C, en atencin a que el 3 infiel, no podra ser reemplazado por otra
persona o por el juez; porque importara la celebracin de un nuevo C.
Como es una condicin suspensiva, fijado el precio por el 3 se cumple la condicin a la cual estaba subordinada la eficacia del
C retrotrayndose sus efectos a la poca de su celebracin.
- Si una cosa mueble ha sido prometida en venta a varias personas, pero todava no se ha hecho la tradicin a favor de
ninguna, tiene dcho a ella el comprador cuyo ttulo sea de fecha anterior; an cuando este haya comprado una cosa dejando
supeditado el precio a un 3 y antes de que el mismo se pronuncie, el vendedor la vuelve a enajenar estableciendo esta vez el
precio en el C mismo.
- Si se ha producido la quiebra del vendedor en el lapso de tiempo que va desde el momento de la firma del C y la
determinacin del precio por el 3, el comprador estara autorizado para solicitar a la masa de acreedores el cumplimiento del C
y la consiguiente entrega de la cosa.
2. Fijacin del precio con referencia a otra cosa cierta caso en que las partes remiten al precio que tiene fijado otra cosa
cierta en el mercado, recurriendo al procedimiento de la analoga. No ofrece dificultades, siempre que la descripcin de las cosa
y del mercado sean precisas; si no lo fueren, se estar a las soluciones previstas para el supuesto tratado anteriormente.
Asimismo para que este criterio sea admisible, debe tratarse de cosas de valor ms o menos equivalente, de lo contrario el
contrato podra ser declarado nulo.
3. Fijacin del precio mediante la remisin al precio de plaza de la cosa vendida el precio se deja librado al juego de la oferta
y de la demanda; en atencin a que el mercado es un mtodo de fijacin de precios.

Hoy en da, en una eco global e interrelacionada, los mercados son numerosos y dinmicos. Es por ello que es imprescindible
establecer reglas jcas precisas tendientes a integrar o interpretar la voluntad de las partes en cuanto al mercado considerado y
a la fecha tenida en cuenta para la determinacin del precio.
VER
Criterios legales.
1354 criterio legal supletorio de integracin o interpretacin de la voluntad de las partes, aplicable a alguna de las siguientes
hiptesis:
- cuando la cosa se hubiere entregado al comprador sin determinacin del precio (criterio integrativo), es decir cuando haya
habido ejecucin del C;
- cuando hubiere duda sobre el precio determinado (criterio de interpretacin integradora) como podra suceder en aquellos
casos del 1353
En estos supuestos la ley presume (iuris tantum) que las partes se sujetaron al precio corriente del da, en el lugar de la
entrega de la cosa. La mayora de la doctrina interpreta que para que funcione la presuncin sera condicin la tradicin de la
cosa, ya que con ella se transfiere la propiedad de la misma y se manifiesta la intencin fehaciente de las partes de cumplir el
C, lo que impone como lgica consecuencia la conservacin del negocio; aun cuando no falta quien haya propuesto que, por va
analgica, la misma solucin correspondera aplicar a aquellas ventas en las cuales no se haya operado, en los hechos, la
entrega de la cosa vendida.
Por nuestra parte pensamos que si bien esta interpretacin podra ser excesiva en el caso de que las partes no hayan
determinado el precio, pues ello ira contra la letra del 1355, nada obsta a que en las hiptesis de duda sobre el precio
determinado, se pueda aplicar este criterio legal supletorio de la voluntad de las partes, an cuando no mediara entrega de la
cosa; ya que en este otro supuesto la incertidumbre no recae sobre la existencia del precio sino slo sobre su importe, en cuyo
caso no existen motivos para no considerar la venta perfecta y hecha al precio corriente en el da y lugar en que la cosa deba
entregarse.
Criterios ilcitos. Diversos supuestos, alcances de los mismos y nuevas interpretaciones.
La indeterminacin del precio hace nulo el C por falta de uno de los elementos esenciales particulares de la compraventa; de
ah que el codificador haya prohibido que la cosa se vendiere por lo que fuese su justo precio, o por lo que otro ofreciere por
ella, o si el precio se dejare al arbitrio de uno de los contratantes (1355)
- Justo precio las partes vendieren la cosa objeto mediato del C de compraventa 2por lo que fuese su justo precio, sin
precisar la cantidad de dinero que se estima tal. La frase justo precio es muy abstracta y podra dar lugar a innumerables
interpretaciones.
Sin embargo, sta prohibicin es discutible y no parece que existan razones realmente decisivas para anular el C cuando las
partes estn de acuerdo sobre la cosa vendida y que por ella deba pagar un justo precio. Si se trata de la venta de cosas
muebles, entrara a jugar el criterio legal supletorio previsto en el 1354. Con ms razn no existirn inconvenientes en que las
partes remitan al justo precio, cuando dan adems otras especificaciones.
- Precio ofrecido por otro supuesto en que se deja a una de las partes la potestad de designar al 3 y someterse
irrestrictamente a sus decisiones, lo cual es un procedimiento puramente potestativo.
La doctrina considera que por aplicacin del 1354 el C debe considerarse vlido, en atencin a que el precio ofrecido por el 3
es el que se paga en plaza por la cosa vendida.
- Precio sujeto al arbitrio de uno de los contratantes la determinacin debe responder a criterios objetivos que se deben
establecer en la gnesis contractual, por lo que dejar la fijacin a la facultad de una de las partes acarrea la nulidad del C.
Ver 1 parte del 542. Artculo 15 de la ley 19.724. Artculo 37 de la ley de DC segn la cual se tendrn por no convenidas, las
clusulas que desnaturalicen las oblig; en los C de consumo donde una clusula que deje librada la determinacin del precio o
de alguno de los aspectos del mismo a la voluntad del proveedor podra llegar a ser calificada como abusiva y acarrear, la
nulidad parcial del C.
1.4 Obligaciones del vendedor y del comprador.
Consideraciones generales sobre los efectos normales o naturales del contrato de compraventa.
Las obligaciones nucleares de las partes son las de transferir la propiedad de la cosa, a cargo del vendedor (1323 y 574) y la de
pagar el precio en dinero, a cargo del comprador (1323 y 616). Ambas oblig son recprocas, lo que fundamenta la aplicacin a
la compraventa de la mora recproca (510), la excepcin de incumplimiento contractual, la facultad comisoria, la revisin y/o
resolucin por excesiva onerosidad sobrevenida y que se tengan por no convenidas las clusulas que desnaturalicen las oblig de
las partes.
Asimismo se imponen al vendedor garantas legales: eviccin y la de los vicios redhibitorios y la referida a bienes muebles en la
compraventa de consumo (11 de la ley DC); o implcitas, como la de comercialidad en condiciones previsibles y normales de uso
y de seguridad, exigidas particularmente en el mbito del consumidor (5 y 6).
Tambin las partes del C tienen los deberes secundarios de conducta derivados de la regla que exige que los C deben
celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y reforzados por la ley DC con fundamento en lo cual los contratantes estn
sujetos al cumplimiento de particulares oblig precontractuales y poscontractuales.
Enumeracin y anlisis de las obligaciones del vendedor.
1. Obligacin nuclear de entregar la cosa vendida para transferir su propiedad.
La oblig nuclear del vendedor es la de entregar una cosa al comprador para transferir su propiedad, la que tiene por objeto
colocar al comprador en condiciones de comportarse como dueo de la cosa y se hace efectiva mediante la transmisin de la

posesin de la cosa; sin perjuicio de poderse exigir adems, para la mutacin real, la inscripcin registral del ttulo en aquellos
casos en que la misma est exigida como modo traslativo del dominio.
Tratndose de oblig de dar para transmitir la propiedad, la cosa debe ser entregada mediante tradicin, la que tiene lugar
cuando el vendedor da voluntariamente la cosa vendida y el comprador la recibe tambin voluntariamente a travs de algunas
formas autorizadas por la ley; ya que la sola declaracin del tradens de darse desposedo, o de dar al adquirente la posesin de
la cosa, no suple las formas legales.
Si es una venta de inmuebles, la tradicin debe hacerse:
por actos materiales del vendedor con asentimiento del comprador, o viceversa (2379);
o desistiendo el vendedor de la posesin que tena y ejerciendo el comprador actos posesorios en el inmueble en que
presencia del primero y sin su oposicin (2380).
Si se tratase de bienes muebles la tradicin exige la entrega material de la cosa (2381); pero ella se tendr por hecha
igualmente:
si la cosa vendida estuviera en caja, almacn o edificio cerrado, con la entrega al comprador de la llave del lugar en
que la cosa se haya guardada (2385)
aunque no est presente el comprador, si el vendedor remite la cosa a un 3 designado por el 1 o la pone en un
lugar que est a la exclusiva disposicin de ste (2386)
si las cosas no stn presentes, por la entrega de los conocimientos, facturas, etc., en los trminos que lo dispone el C
de comercio o cuando se remiten por cuenta y orden del comprador, es suficiente que el vendedor las entregue al
agente que deba transportarlas, con tal que el comprador hubiese determinado o aprobado el modo de la remisin
(2388)
Pero el vendedor slo cumple con la oblig de dar una cosa para transferir la propiedad sobre ella, cuando la entrega libre de
toda otra posesin (1409 2 parte). La doctrina mayoritaria sostiene que el trmino posesin est empleado aqu en sentido
tcnico (2351), por lo que la expresin libre de posesin no quiere significar que la cosa no debe estar ocupada, sino que no
haya al presente otra persona que se atribuya la propiedad de ella; de ah que si la cosa vendida es un inmueble que est
alquilado, el vendedor cumple con su oblig nuclear transmitiendo al comprador el dcho de poseer (2468), de tal manera que
en adelante el inquilino contine a poseer en nombre de ste. Si en cambio la venta no ha dejado constancia de la existencia de
la locacin o el vendedor promete entregar el inmueble libre de ocupantes, el comprador podr:
exigir el cumplimiento del C, demandando al vendedor que proceda al desalojo de los ocupantes antes de la tradicin;
si esto no fuera posible, porque el locatario tuviese dcho a seguir ocupando la cosa vendida, podr optar por
demandar el cumplimiento del C o la resolucin del C (todo con ms D Y P).
Una 2 opinin interpreta el trmino posesin empleado en su acepcin ms genrica, por lo que el 1409 parte 2 ordenara
que el vendedor debe entregar la cosa libre de toda ocupacin que sea incompatible con la que esperaba obtener el comprador.
Para el cumplimiento de la oblig de entregar la cosa para transferir su propiedad se deben reunir tambin los requisitos
generales de pago:
- identidad (1409 1 parte y 740); integridad (1409 3 parte y 742), puntualidad (1409 4 parte, 1427 y 750 755) y localizacin
(1410 y 747 y 749).
As en primer lugar, el vendedor debe entregar al comprador la cosa cuyo dominio se oblig a transferir con todas las
caractersticas convenidas (identidad del pago) y con todos sus accesorios (integridad del pago) y con aquellas cosas cuya
existencia y naturaleza son determinadas por la cosa ppal que la integran y de la cual estn adheridas fsica o moralmente para
su uso o comodidad.
Por aplicacin de estos ppios el comprador no podra ser obligado a recibir otra cosa diversa, aunque fuera de igual o mayor
valor, ni a aceptar entregas parciales salvo que ello est autorizado en el C cuando la naturaleza de la cosa lo admita. Tal como
lo dispone el 1426 el comprador puede rehusarse al pago del precio, si el vendedor no le entregase exactamente lo que expresa
el C, o si quisiere entregar la cosa vendida sin sus dependencias o accesorios, o cosas de especie o calidad diversa de la del C,
o si quisiere entregar la cantidad de cosas vendidas por parte, y no por junto como se hubiere contratado.
Adems la oblig de entregar la cosa, debe cumplirse en el da convenido y si no lo hubiere, el da en que el comprador lo exija;
aplicndose, el ppio de autonoma de la voluntad, y en su defecto se le confiere al comprador el dcho de exigir la entrega en
cualquier momento. sta regla reconoce un lmite en las costumbres del lugar, que pueden fijar un plazo aun cuando ste no
haya sido receptado contractualmente, y otro en la prohibicin del ejercicio abusivo de los dchos, puesto que el comprador no
podra requerir la entrega en un tiempo materialmente imposible, en cuyo caso correspondera al juez, establecer el trmino
para la entrega.
Por ltimo la cosa debe ser entregada en el lugar convenido y, si no hubiese lugar designado y se tratase de un cuerpo cierto y
determinado, en el lugar en que se encontraba al momento de la celebracin del C. si es una cosa que pertenece a un gnero o
de cantidades, se presenta la dificultad de que la cosa no se encuentra en un lugar determinado, por lo que ser conveniente
dar preferencia a la regla del lugar del domicilio del vendedor al tiempo en que la entrega debe efectivizarse.
Sin embargo, el vendedor no est obligado a entregar la cosa cuando hubiese concedido un trmino para el pago, si despus
de la celebracin de la compraventa el comprador se hallase en estado de insolvencia (1419). Se trata de una variante de la
excepcin de incumplimiento, cuya particularidad radica, en que provoca la suspensin temporal de los efectos del C, a la par
que constituye una excepcin al requisito de la simultaneidad de las prestaciones exigido para la procedencia de la misma, que
se sustenta en los ppios de lealtad y de proteccin de la confianza.
Para el funcionamiento de este remedio se requiere:
que el comprador disponga de un plazo para el cumplimiento de la oblig nuclear de pagar el precio y
que se halle en estado de insolvencia.
El riesgo de la insolvencia en un grado tal que el incumplimiento es previsible, por lo que se autoriza al acreedor a anticipar los
hechos, pidiendo la caducidad del plazo. Pero la defensa en anlisis no es invocable si el comprador afianzarse de pagar en el
plazo convenido o si el vendedor se conformara con exigirle el otorgamiento de una fianza suficiente o si existieran
seguridades suficientes que garantizasen el pago del precio.

Nuestro CC slo regula expresamente este remedio en materia de compraventa: bien a favor del vendedor, cuando el
comprador se halla en estado de insolvencia (1419) o bien a favor del comprador, cuando ste tuviera motivos fundados de ser
molestado por reivindicacin de la cosa o por cualquier accin real; autorizndose en ambos casos al acreedor de la respectiva
oblig nuclear a solicitar la resolucin del C si, transcurrido un tiempo prudencial de la oposicin de esta defensa, el deudor no
cumple con su prestacin o no garantiza el cumplimiento.
2. Deberes colaterales de conservar la cosa vendida y de mantenerla inalterada.
1408, durante el perodo entre la celebracin del C y su entrega al comprador. Constituyen un complemento necesario de la
oblig nuclear, que imponen al vendedor la entrega de la cosa en el estado en que se encontraba al da de la celebracin del C,
no pudiendo deteriorarla.
Estos deberes, no cabe duda que tienen vigencia cuando el objeto mediato del C es cierta y determinada. En cambio, cuando la
cosa fuera de gnero ilimitado estos deberes estn disminuidos, ya que si hay deterioro o prdida se puede cumplir igualmente
mediante la entrega de cualquier otra cosa perteneciente al gnero de referencia. Estos deberes tendrn aplicacin una vez que
procede la individualizacin de la cosa, porque a partir de ese momento la misma deja de formar parte de una cantidad o de un
gnero ilimitado para pasar a ser una cosa cierta y determinada.
El contenido de estos deberes es un prestacin de hacer, que consiste en el cuidado diligente de la cosa, cuyo incumplimiento
se configura por la omisin de las diligencias exigibles segn la naturaleza de la oblig y las que correspondieran a las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar; lo que significa que el vendedor responde por el deterioro o la prdida de
la cosa si ello ocurre por su culpa y se exime si concurre una causa ajena.
Los gastos que demande la conservacin y el mantenimiento de la cosa son a cargo del vendedor, pudindose incluir los
impuestos de contribucin directa, salvo pacto en contrario.
3. Deberes colaterales de colaboracin a cargo del vendedor.
- deber colateral de colaboracin de entregar la documentacin necesaria para el acto de disposicin el vendedor tiene el
deber de colaborar con el comprador en todos los actos necesarios para el perfeccionamiento de la transferencia de la
propiedad de la cosa vendida, entregando al mismo todos los documentos requeridos por los usos y particularidades de la
venta.
Es por ello que nuestra jurisprudencia ha resuelto que en la compraventa de un bien mueble registrable, si el vendedor no
realiza todos los actos necesarios para que el comprador llegue a adquirir el dominio de lo comprado, la consecuencia es que
incumple con la oblig del 1409. la omisin de este deber, que consiste en un hacer, importa un supuesto de incumplimiento
contractual, y si genera daos, los mismo deben ser resarcidos.
- Deber colateral de colaboracin de recibir el precio 1411 1 parte el vendedor est obligado tambin a recibir el precio en
el lugar convenido. Si se negare el vendedor ser procedente el pago por consignacin autorizado por el 757.
- Deber colateral de colaboracin de pagar los gastos de entrega de la cosa vendida el 1415 pone en cabeza del vendedor los
gastos de entrega de la cosa, siempre que hubiese pacto en contrario; regla que rige tambin en materia de compraventa
comercial.
4. Garantas.
- Garantas por eviccin y por vicios redhibitorios, de funcionalidad y seguridad el vendedor debe garantizar, en 1 lugar, la
legitimidad del dcho de propiedad que se oblig a transferir a travs del C de compraventa y que la cosa entregada con ese fin
no presenta algn defecto oculto que deteriore su esencia, que de haberlo conocido el comprador, no hubiere celebrado el C o
habra pagado un precio menor.
Sin embargo, en el dcho contemporneo estas garanta tienden a ser ampliadas, ejemplo en materia de D C y usuarios en
donde el vendedor-proveedor est obligado a garantizar algo ms que el goce pacfico de la cosa o la ausencia de vicios
intrnsecos; sino que debe asegurar que el comprador pueda utilizar la cosa en plenitud, dada la funcin para la cual ha sido
creada, as como su comercialidad en forma tal que utilizadas en condiciones previsibles o normales de uso no presenten
peligro o no supongan un riesgo para la salud o integridad fsica del comprador consumidor o usuario.
-Garanta de ttulos perfectos en el mbito de venta de inmuebles, cuando la misma se instrumentaliza por medio de un
boleto de compraventa, se suele incluir una clusula mediante la cual el vendedor garantiza la perfeccin del ttulo. El
incumplimiento de esta garanta legitima al comprador, a menos que hubiera tenido conocimiento del defecto en el momento
de comprar la cosa, para:
* suspender el pago del precio, fundado en el temor de quedar expuesto a la accin reivindicatoria de un 3 o
* resolver el C
Enumeracin y anlisis de las obligaciones del comprador.
1. obligacin nuclear de dar una suma de dinero en concepto de precio.
La oblig nuclear del comprador es la de pagar el precio de la cosa comprada (1323 y 1349), en lugar y en la poca
determinados en el C. la misma constituye una oblig de dar una suma de dinero, sujeta la disciplina prevista para este subtipo
de oblig y, tambin, a los requisitos generales del pago, como son: la identidad, la integridad, la localizacin y la puntualidad.
A falta de convencin entre las partes acerca del lugar de cumplimiento de la oblig de pagar el precio:
- en las compraventas al contado, el pago debe hacerse en el lugar de la entrega de la cosa
- en las compraventas a crdito, el pago debe hacerse en el domicilio del comprador al tiempo del cumplimiento de la oblig.
En lo referente al momento en el cual debe hacerse el pago, regla: si las partes nada han previsto la oblig nuclear del
comprador debe cumplirse en su totalidad en oportunidad de hacerse entrega de la cosa comprada, es decir inmediatamente
despus de la celebracin del C; pues la ley presume que en este caso se trata de una compraventa al contado de ejecucin
inmediata, siendo innecesaria en consecuencia la constitucin en mora del deudor. Esta regla es de aplicacin estricta a la

venta de cosas muebles, pues slo respecto de ellas la entrega perfecciona el dominio en cabeza del comprador; mientras que
tratndose de inmuebles, como la transmisin del dominio sobre los mismos se exige adems de la tradicin, la escritura
pblica, sera la segunda y no la 1 la que determina el momento en que puede exigirse el pago del precio.
En correspondencia con el dcho reconocido al vendedor en el 1419, el comprador puede tambin solicitar la suspensin del
cumplimiento de la oblig nuclear a su cargo cuando:
tuviese motivos fundados de ser molestado por reivindicacin de la cosa o por cualquier otra accin real, a menos que
el vendedor le afiance la restitucin del precio para el caso de ser vencido por el titular de las referidas acciones;
o el vendedor no le entregue la cosa en las condiciones debidas.
2. Deberes colaterales de colaboracin.
- Deber colateral de recibir la cosa as como el vendedor tiene el deber de recibir el precio; el comprador lo tiene de recibir la
cosa. Se trata de un deber de colaboracin y si se negare a cumplirlo el vendedor dispone de diversos recursos, segn que la
cosa vendida sea mueble o inmueble.
Tratndose de cosas muebles el vendedor podr:

cobrar al comprador los gastos de conservacin y los demas D Y P devengados por efectos de la tenencia de la cosa
vendida;

consignar judicialmente la cosa vendida

demandar el pago del precio, siempre que haya entregado la cosa o la haya puesto a disposicin del comprador
consignndola judicialmente

pedir la resolucin del C.

En materia de inmuebles, dispone los mismos recursos, pero no podr pedir la resolucin del C cuando se le haya pagado el
precio, pues en este caso su inters ya estara suficientemente resguardado con la facultad de consignar la cosa vendida.
- Deber colateral de colaboracin de pagar el instrumento de la venta y los gastos de recibo de la cosa el comprador debe
pagar el instrumento de la venta, y los costos del recibo de la cosa comprada (1424), norma armonizada con 1415 que
impone al vendedor el deber de pagar los gastos de entrega de la cosa vendida.
VER SI BIAN PUSO ALGO MAS!
1.5 Clusulas especiales.
Naturaleza jurdica.
Las clusulas especiales son las estipulaciones a travs de las cuales las partes modifican los efectos normales o naturales de
los C tpicos, o sea, aquellos efectos previstos por el legislador de un modo supletorio y que pueden ser ampliados, reducidos o
excluidos libremente con fundamento en el ppio de autonoma de la voluntad reconocido genricamente por el 1197, y
reafirmado expresamente en el mbito del C de compraventa 1363, mediante el empleo de la expresin clusula o de otros
trminos sinnimos como el de estipulacin o pacto.
Regla general y lmites.
Regla las partes tienen amplia libertad para incluir en el mbito del C de compraventa, clusulas especiales que modifiquen el
tiempo, el lugar, la forma, la modalidad y muchos otros aspectos; aunque respecto de algunas de ellas el codificador ha
previsto normas imperativas que limitan la autonoma de la voluntad, en prevencin, de desviaciones que pudieran alterar la
sustancia tpica del negocio.
La legislacin tambin se ha ocupado de esta problemtica, limitando la posibilidad de convenir en el pacto comisorio, la
facultad de resolver el C cuando el comprador haya pagado una parte sustancial del precio.
Esta tendencia de restringir la fac de las partes, se ha visto intensificada en materia de negocios predispuestos.
Es por ello que la regla gral segn la cual las normas supletorias pueden ser dejadas de lado por las partes ha sido limitada por
la ley de D C, segn la cual el apartamiento del dcho dispositivo puede ser considerada como presuncin de abusividad, cuando
la clusula incorporada al C de compraventa conduzca a la desnaturalizacin de las oblig de las partes o importe la renuncia o
restriccin de los dchos del comprador-consumidor o la ampliacin de los dchos del vendedor-proveedor (37).
Compraventa condicional.
Las oblig de entregar la cosa para transferir su dominio y pagar el precio prometido que surgen del C de compraventa pueden
ser sometidas a condicin suspensiva o resolutoria, modificando as su eficacia y sujetndolas al rgimen de las oblig modales.
La clusula condicional debe decir que en caso de que acontezca tal hecho, el vendedor debe entregar la cosa, y el comprador
pagar el precio, y en caso de que no acontezca, ni el vendedor, ni el comprador se deben nada entre s; tal como se desprende
de los incisos 1 de 1370 y 1371.
Se diferencia de la compraventa aleatoria (venta de cosa sujeta riesgo y venta de esperanza), en la cual no est afectada la
eficacia de una de las oblig ni la del C, sino las ventajas que las partes persiguen a travs del mismo; pues en este otro subtipo
de compraventas slo una de las oblig est afectada mientras que en las ventas condicionales lo estn las dos.
Si la clusula redactada no fuera clara acerca del carcter condicional o aleatorio del C, deber decidirse que es condicional,
conforme al 1173.
En caso de duda respecto del tipo de condicin de que se trate se entienda que la misma es resolutoria, siempre que antes de
su cumplimiento el vendedor hubiere hecho tradicin de la cosa al comprador (1372). La solucin se explica toda vez que si se
hizo la tradicin, se comenz con el cumplimiento y la condicin slo puede ser resolutoria; pues no podra ser suspensiva si se
comenzaron a producir los efectos.
Compraventa bajo condicin suspensiva. Rgimen legal y supuestos particulares.

Contemplado en el 1370. la condicin suspensiva dilata el cumplimiento hasta el acaecimiento del hecho condicionante,
producindose entre tanto un estado de pendencia. En este perodo ni el vendedor tiene la oblig de entregar la cosa, ni el
comprador de pagar el precio, y slo tendr dcho para exigir las medidas conservatorias.
Si mientras estuviere pendiente la condicin el vendedor hubiese entregado la cosa vendida al comprador, ste no adquiere el
dominio de ella, y ser considerado como administrador de cosa ajena. Si entrega la cosa mientras est pendiente la condicin
y se arrepiente, no puede repetir, salvo que probara la existencia de un error esencial, pues se juzga que ha querido hacer un
pago anticipado.
Cuando la condicin no se cumple se frustra la eficacia del C y las partes deben restituirse lo dado recprocamente;
compensndose, en su caso, los frutos de la cosa con los intereses del precio.
Se reputa hecha bajo condicin suspensiva la venta a satisfaccin del comprador y la venta con pacto de mejor comprador,
cuando se hubiese pactado expresamente que tenga ese carcter.
Compraventa bajo condicin resolutoria. Rgimen legal y supuestos particulares.
Contemplada en el 1371. la condicin resolutoria somete la eficacia del C a un hecho futuro e incierto, cuyo acaecimiento
produce la resolucin extintiva. Pendiente la condicin, los contratantes estn obligados al cumplimiento como si la venta no
fuese condicional, y si se hubiera entregado la cosa vendida, el vendedor slo tendr dcho a pedir medidas conservatorias
sobre la misma.
Si la condicin no se cumple los contratantes quedan obligados como si la compraventa no hubiese sido celebrada bajo
modalidad alguna. Cumplida la condicin, las partes debern restituirse lo entregado en virtud de la compraventa,
observndose lo dispuesto sobre las oblig de restituir las cosas a sus dueos, pero el vendedor no volver a adquirir el dominio
de la cosa sino cuando el comprador haga la tradicin de ella.
La doctrina se pregunta qu sucede cuando se cumple la condicin resolutoria pero el comprador todava no transmiti la
propiedad de la cosa al vendedor. Quin es el dueo de la cosa?. La respuesta que se ha dado es que durante el tiempo que
media entre el cumplimiento de la condicin y la nueva transmisin se aplicaran las reglas que trae nuestro Cdigo a propsito
del dominio revocable, y en consecuencia, el vendedor deber respetar los actos cumplidos por el comprador hasta el da de la
retransmisin del dominio en los trminos de los 2670 y 2671, segn se trate de cosas inmuebles o cosas muebles.
Se reputa hecha bajo condicin resolutoria la venta con clusula de arrepentimiento, la venta con pacto comisorio, la venta con
reserva de dominio, la venta con pacto de retroventa, la venta con pacto de reventa y la venta con paco de mejor comprador,
cuando las partes no hubieras convenido lo contrario.
Compraventa con clusula de arrepentimiento.
sta clusula se caracteriza porque la facultad por ella reconocida debe ser ejercida antes de que se haya producido el
cumplimiento de alguna de las oblig nucleares de la compraventa: entrega de la cosa o pago del precio (1373).
En cuanto a sus efectos, habiendo habido tradicin, o habindose pagado el precio de la cosa vendida, la clusula de
arrepentimiento tendr los efectos de la venta bajo pacto de retroventa, su fuese estipulada a favor del vendedor, o tendr los
efectos del pacto de reventa, si fuese estipulada a favor del comprador. La nica diferencia que existe entre sta y los pactos
de reventa y retroventa es que los 2 presuponen la entrega de la cosa y el pago del precio. Si en cambio, la transferencia del
dominio no se ha producido o el precio no ha sido pagado, el pacto recibe el nombre de clusula de arrepentimiento.
Parte de la doctrina ubica dentro de los alcances del 1373 el supuesto regulado en el 34 de la ley D C que reconoce al
consumidor el denominado dcho a revocar la aceptacin cuando la propuesta de venta de una cosa o prestacin de un
servicio sea efectuada al consumidor fuera del establecimiento del proveedor o cuando ella tiene lugar por medio postal,
telecomunicaciones, electrnico o similar y la respuesta a la misma se realiza por iguales medios el cual constituira un supuesto
de pacto de displicencia ex lege. No compartimos esta posicin por considerar, que no obstante la terminologa expresada por
la ley, corresponde asignar a la fac reconocida al consumidor los alcances de la denominada venta a satisfaccin del comprador,
la que se reputa hecha bajo condicin suspensiva. Pensamos que la utilidad de este enfoque radica en que si el consumidor no
acepta el C deber ser considerado como un comodatario del bien recibido, circunstancia que le permite, de cara a la
transferencia de riesgo.
Compraventa a satisfaccin del comprador.
Venta a ensayo o prueba y venta ad gustum, determinacin cualitativa de la cosa vendida. Ver arriba.
Venta con pacto de retroventa
Nocin, naturaleza jca y modalidades.
Es la que se hace con la clusula de poder el vendedor recuperar la cosa vendida entregada al comprador, restituyendo a ste
el precio recibido, con exceso o disminucin (1366). La finalidad perseguida por el vendedor es la de transmitir la propiedad de
la cosa pero reservndose el dcho de rescatarla al cabo de un tiempo, devolviendo el precio recibido o la suma que se pacte en
concepto de rescate; motivo por el cual se lo llama tambin pacto de rescate.
Segn la opinin mayoritaria se trata de un pacto que integra los extremos de la condicin resolutoria potestativa. A travs de
l se suele encubrir un prstamo de dinero con motivo del cual se exige como garanta una cosa; erigindose as en un arma
poderosa en manos de prestamistas inescrupulosos, que encuentran en este tipo de negocios un procedimiento que les permite
quedarse con bien importantes por un precio nfimo.
Tal como se desprende de la letra del 1366 y su confrontacin con el 1373, el pacto de retroventa requiere como presupuesto
para el ejercicio la facultad resolutoria que el mismo otorga el cumplimiento bilateral de las oblig nucleares que constituyen el
objeto inmediato del C de compraventa. Solo as se puede preveer un pacto sobre el cual se reconozca la posibilidad a una de
las partes de volver las cosas al estado anterior, retrotrayendo los mencionados efectos naturales.
En efecto, el vendedor tiene una potestad resolutoria que debe ejercitar por medio de una declaracin unilateral de voluntad de
carcter recepticio dirigida al comprador, notificndole el ejercicio de la facultad que le acuerda el pacto y restituyendo el
importe recibido en concepto de precio.

El ejercicio de la potestad puede ser sometido a un plazo de caducidad, el cual no debe exceder los 3 aos (1381), contados a
partir de la fecha de celebracin del C. si las partes fijan un plazo mayor a 3 aos el pacto es vlido pero su vigencia queda
limitada al mximo legal.
mbito de aplicacin.
Limita su mbito de aplicacin objetivo a las compraventas inmobiliarias, prohibindolo expresamente respecto de cosas
muebles. La legislacin especial ha introducido algunas excepciones a esta prohibicin, tal como sucede en el mbito martimo.
Efectos.
Los efectos son: cuando se celebra el C las partes estn obligadas al cumplimiento de las prestaciones nucleares pero el
comprador adquiere un dominio imperfecto, pues en virtud del pacto de retroventa el mismo es revocable (2663).
Ejercitado el pacto mediante declaracin de voluntad del vendedor comienza la fase de ejecucin del mismo. Cabe tener
presente, que si la titularidad de la potestad de rescate est en cabeza de varias personas, ser necesario el consenso de todos
los interesados (1387). En atencin a que el ejercicio de la retroventa es un acto de disposicin que debe contar con el
consentimiento de todos los titulares.
En cuanto al comprador, ste estar obligado a transmitir al vendedor la cosa vendida con ms sus accesorios (1385),
comprensivos de las mejoras necesarias, tiles y voluntarias, de los aumentos del inmueble, de los tesoros que se hubieran
descubierto en la parte que corresponda al dueo, y los frutos naturales pendiente de percepcin. En cuanto al vendedor, ste
estar obligado a la devolucin del precio, con lo ms o menos que se hubiere pactado, as como las sumas que hubiere
gastado el comprador para la entrega de la cosa y el pago de los honorarios y sellados del C, y el reembolso de las mejoras
necesarias y tiles que haya hecho en la cosa (1384).
El rescatante no podr entrar en posesin de la cosa si antes no satisface las oblig a su cargo. Sin embargo, el vendedor ha
notificado su voluntado, pero an no se le transfiri la propiedad de la cosa, no es todava el dueo de la misma y por lo tanto
no podra venderla, salvo que lo haga como cosa ajena o se obligue mediatamente una promesa.
El dcho que confiere el pacto de retroventa es cesible, se transmite a los herederos del vendedor y puede ser ejercido por sus
acreedores (1386). Se tratara de una accin oblicua, tiene una particularidad, no se trata slo del ejercicio de una accin, sino
que ella conlleva tambin el cumplimiento de una oblig, que los acreedores deben observar para lograr el efecto resolutorio.
Cualquiera sea el sujeto legitimado para el ejercicio de la accin, el comprador est obligado a restituir la cosa con todos sus
accesorios, y responder de su prdida y de su deterioro causados por su culpa. La oblig de restituir la cosa, pasa a los
herederos del comprador; pero si ellos son varios la misma debe ser ejercida conjuntamente contra todos ellos, salvo que la
herencia o la cosa vendida haya sido adjudicada a uno slo de los herederos, en cuyo caso la accin podr intentarse contra
ste por la cosa entera (1390). La oblig de sufrir la retroventa pasa tambin a los adquirentes de la cosa, pero para que el
pacto de retroventa tenga efectos respecto de ellos es necesaria la inscripcin en el registro respectivo. Si hecha la inscripcin
el bien es vendido por el comprador a un 3, el pacto resulta oponible y el vendedor puede ejercer la accin de retroventa
contra el 3.
Finalmente, si el vendedor no hace uso de la fac que se le reconoce a travs de este paco, la cosa pasa en dominio pleno al
comprador.
Compraventa con pacto de reventa.
Faculta al comprador a restituir al vendedor la cosa comprada, recibiendo de l el precio que hubiese pagado, con exceso o
disminucin (1367). Las analogas con el pacto de retroventa son casi totales, cambiando slo el sujeto activo, lo cual significa
que se le aplique en lneas generales el rgimen jco previsto para el mismo (1391).
La diferencia mas importante es aquella concerniente a quin debe cargar con las mejoras necesarias y tiles en caso de
hacerse efectiva la reventa. Con relacin a las 1 se ha sostenido que como el comprador est obligado a devolver la cosa en el
estado en que la recibi, y siendo las mismas necesarias para su conservacin, deben estar naturalmente a su cargo. Idntica
conclusin debe admitirse respecto de las mejoras tiles, pues de lo contrario el vendedor podra verse obligado a restituir un
importe considerablemente superior al originariamente recibido.
Compraventa con pacto de mejor comprador.
Nocin, modalidades y limitaciones.
Es la estipulacin de quedar desecha la venta si se presentase otro comprador que ofreciese un precio ms ventajoso (1369).
Las partes celebran un C de compraventa incluyen un pacto que modifica sus efecto naturales, porque se dice que si en un
plazo determinado aparece otro comprador que ofrece adquirir la cosa en mejores condiciones la misma queda sin efecto.
Este pacto puede ser realizado bajo una condicin suspensiva o resolutoria, pero si las partes no hubieran pactado
expresamente que tuviese el carcter de suspensiva se presume que fue hecho bajo condicin resolutoria (1398). En ambas
modalidades el hecho condicionante est constituido por la oferta hecha por otro comprador. Pero cabe destacar que la sola
oferta sera intil si no se rene con la aceptacin por parte del vendedor, de modo que el hecho condicionante estara
constituido, por la oferta aceptada. En efecto, mientras la oferta hecha por el 3 no es aceptada, la condicin no se cumple y el
C sigue siendo eficaz; pero si ella es aceptada la condicin se cumple y el C se extingue.
No se trata de cualquier oferta, sino de una mejor, la que podra consistir en un mayor precio o una mejor de condiciones de
pago del precio.
El mejor comprador debe ser un 3 ajeno al C.
No se aplica a los bienes muebles y respecto de los inmuebles su vigencia no podr exceder el plazo de caducidad de 3 meses
contados desde la celebracin del C.
Efectos.
El dcho acordado debe ser ejercido dentro del trmino de caducidad fijado por las partes, el que no podr superar los 3 meses
(1400). Plazo durante el cual debe existir una oferta de un 3. Recibida la oferta, el vendedor debe hacer saber al comprador
originario quien es el mejor comprador y que mayores ventajas le ofrece. Si el viejo comprador propusiera iguales o mayores

ventajas que el nuevo, tendr dcho de preferencia, de lo contrario, el vendedor podr disponer de la cosa a favor de este
ltimo.
Pero si el vendedor realiza la segunda venta sin dar al 1 comprador la oportunidad de ejercer el dcho de preferencia se aplican
las reglas que deciden sobre la existencia de dos ventas sucesivas.
Puede ser cedido inter vivos y pasa mortis causa a los herederos del vendedor. Los acreedores del vendedor pueden tambin
ejercer el dcho por l concedido subrogndose en los dchos de su deudor.
Compraventa con pacto de preferencia.
Nocin y naturaleza jurdica.
Es la estipulacin en virtud de la cual el vendedor se reserva el poder de recuperar la cosa vendida y entregada al comprador,
prefirindolo a cualquier otro por el tanto, en caso de decir este ltimo venderla o darla en pago. El contrato se perfecciona,
pero si el comprador se decide vender nuevamente la cosa comprada se obliga a privilegiar al vendedor siempre que ste
ofrezca condiciones similares a los 3 interesados. Ante la decisin voluntaria de quien ha comprado una cosa de desprenderse
de la propiedad de ella, debe preferir a aquel de quien la ha comprado.
Es la nica de las analizadas que no convierte a la compraventa en un negocio condicional sino solamente es un subtipo de
venta especial. Para un sector de la doctrina se trata de una promesa de venta unilateral sujeta a una doble condicin
suspensiva: que el comprador decida vender o dar en pago la cosa a un 3 y que el titular del dcho de preferencia quiera
ejercer su prelacin. Otra doctrina rechaza esta tesis por considerar que no puede hablarse de promesa de venta si no hay
precio que es un elemento esencial del tipo legal, concluyendo que el pacto de preferencia constituye un contrato tpico que
puede ir acumulado al de compraventa o ser convenido en forma autnoma pero no independiente de la venta original, pues de
lo contrario se tratar de una nueva venta, desvinculada de la 1.
La prelacin no rige cuando la cosa se vende en subasta pblica (1395). El motivo de la diferencia de tratamiento establecida
entre los bienes muebles y los inmuebles parecera encontrarse en que para los primeros resulta mas difcil conocer a su
respecto la existencia del dcho de prelacin; aun cuando ello no constituye una justificacin suficiente, motivo por el cual los
diferentes proyectos de reforma han eliminado toda distincin entre bienes muebles e inmuebles.
Diferencias con el pacto de retroventa.
El PP no da al beneficiario de la prelacin una accin para obligar al comprador a vender, sino un dcho personal a ser preferido
en el supuesto en que voluntariamente decida vender la cosa o darla en pago (1392). En esto se diferencia del PR en virtud del
cual el vendedor puede recuperar la cosa vendida haciendo funcionar la condicin resolutoria pactada, aun contra la voluntad
del comprador de desprenderse de la misma.
A diferencia de lo que acontece con el PR, la nueva venta hecha a favor del beneficiario del PP constituye un negocio distinto
del C originario a los fines del pago de los dchos fiscales correspondientes a la transaccin de bienes.
El PR se aplica tanto a la compraventa de bienes muebles como a la de inmuebles, el PR slo de los inmuebles.
La preferencia se otorga a alguien en atencin a sus cualidades personales, se la considera intuito personae y no es cesible ni
pasa a los herederos del vendedor, distinto del PP.
El PP es inoponible a 3; el PR sujeta la compraventa a una condicin resolutoria, con efectos respecto de los 3 adquirentes
(1388)
Efectos.
Los efectos del PP son:
el ius prelationis a favor del vendedor o de un 3
la oblig del promitente-comprador de comunicar al beneficiario del dcho de prelacin su decisin de vender y las
condiciones en las que lo har (1394), la que debe contener la indicacin del precio y cualquiera otra ventaja ofrecida
por el 3. Si el titular del dcho de preferencia lo acepta el C se perfecciona con l. Si en cambio no lo hace o vence el
plazo para hacer el promitente-comprador queda liberado para vender a un 3 al mismo precio o a uno mayor.
la aceptacin por parte del beneficiar de la preferencia debe hacerse en un plazo de 3 das para los muebles y 10 para los
inmuebles. Este es un plazo de caducidad para el ejercicio de la preferencia que no debe confundirse con el trmino resolutorio
o suspensivo que se haya convenido, para la vigencia de la preferencia. El beneficiario que decide ejercer su dcho de
preferencia debe comunicarlo al comprador, dentro del referido plazo legal de caducidad, mediante una comunicacin
inequvoca que no requiere una forma particular, pero en la cual se deben ofrecer iguales condiciones que los 3.
Sin embargo, aun cuando la combinacin del 1392 y 1394 se desprenda que el legislador se coloca en la hiptesis de que un 3
haya realizado una oferta al promitente y se declara que si ste quiere celebrar el C debe hacer conocer esa oferta al
estipulante, la doctrina admite el espritu de la norma comprende adems el caso en el cual el promitente se decide a vender
por un precio determinado aunque todava no haya tenido ninguna oferta. En este ltimo supuesto si el titular del ius prelationis
no aprovecha la oportunidad, el promitente podr vender la cosa por ese precio sin necesidad de nuevo aviso.
Pero si el comprador no cumple con la notificacin, y vende la cosa a un 3, la venta es vlida porque la preferencia es
inoponible a 3, pero el comprador debe indemnizar al titular del dcho por los daos causados. La indemnizacin tambin
procede cuando el promitente comunicase al titular del beneficiario de la prelacin su voluntad de vender la cosa y aquel no
aceptase, por lo que la termina vendiendo a un 3 pero por un precio inferior al rechazado por el titular del ius prelationis, pues
tambin aqu estaramos en presencia de una violacin clara del dcho de prelacin.
1.6 La compraventa en la Ley de Defensa al consumidor. VER LA LEY.
2. Compraventa inmobiliaria.
2.1 La forma en la compraventa inmobiliaria.
Boleto privado de compraventa: naturaleza jurdica.
El CC dispone en el 1184, inciso 1, que deben ser hechos en escritura pblica los contratos que tuviesen por objeto la
transmisin de bienes inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna oblig o gravamen sobre los mismos, o traspaso de

derechos reales sobre inmuebles de otro. Seguidamente, si este C fuera hecho por instrumento particular o verbalmente (1185
y 1188) el mismo no queda concluido como tal, sino como contrato en el que las partes se han obligado a hacer la escritura
pblica, la que ser juzgada como una oblig de hacer y la parte que resistiere hacerlo, podr ser demandada por la otra para
que otorgue la escritura pblica, bajo pena de resolverse la oblig en el pago de prdidas e intereses (1187).
No obstante, en la prctica de los negocios inmobiliarios el instrumento tpico empleado es el boleto de compraventa. Se trata
de un instrumento que responde a las exigencias del propio mercado inmobiliario, al cual se recurre como paso previo a la
escrituracin, con la finalidad de fijar el contenido mnimo de la compraventa. Las formalidades prescriptas por la ley se ve
postergada por diversos motivos:
la escrituracin importa un trmite largo y engorroso, que impide su formalizacin de manera inmediata;
en las ventas de inmuebles a plazo o unidades en construccin el vendedor prefiere diferir el otorgamiento de la
escritura hasta el pago de la ltima cuota o la finalizacin de la construccin de las unidades y el sometimiento de las
mismas a un rgimen de la propiedad horizontal
o la necesidad de aligerar la situacin del comprador, que de lo contrario debera abonar contemporneamente el
precio, los honorarios del escribano y dems gastos necesarios para la transmisin inmobiliaria.
El hecho de tratarse de una figura surgida al margen de la regulacin legal, ha suscitado en la doctrina y jurisprudencia
nacional un acalorado debate entorno a su naturaleza jca y a sus efectos, entre quienes defienden la seguridad jca y quienes
privilegian el valor justicia. Esto ha dado lugar a dos corrientes diferentes una formalista (fiel a la letra del CC) y otra no
formalista o aformalista (menos apegada a los trminos de la ley).
Para los formalistas, el boleto es nulo como C de compraventa por defecto de forma y slo vale como un antecontrato,
precontrato o contrato preliminar de venta a travs del cual las partes se obligan a celebrar en el futuro, mediante la
observancia de la forma prescripta por la ley, la compraventa definitiva. En efecto, el boleto como simple promesa, implica
escindir el proceso del consentimiento en 2 etapas:
1. se consiente slo en escriturar
2. se consiente en vender
Pero el verdadero inconveniente de esta tesis se presenta en el supuesto en el cual uno de los promitentes se negase a cumplir
con la oblig de escriturar que nace del boleto; se trata de un acto que no admite coercin ni suplencia, correspondiendo slo en
este caso el pago de los daos derivados de ese incumplimiento, tal como se desprendera de la letra del 1187. sin embargo,
dentro de la misma corriente formalista, se termino por admitir la posibilidad del otorgamiento de la escritura por el juez en
caso de resistencia del vendedor, por considerarse que la oblig de escriturar no supone un hacer personalsimo; pudiendo ser
cumplida por un 3, de tal modo que la indemnizacin de prdidas e intereses vendr en ltima instancia cuando el
cumplimiento en especie ya no fuera posible.
Este debate perdi gran parte de su importancia prctica a partir del fallo plenario de las Cmaras Nacional Civil, que decidi
cuando en un juicio ordinario por escrituracin de compraventa voluntaria de un bien inmueble procede la condena a escriturar
puede el juez firmar la escritura si no lo hace el obligado.
La tesis triunfante en el citado plenario, termin por influir en la legislacin procesal; en donde se reconoci expresamente la
posibilidad de que la oblig de escriturar pueda ser ejecutada por el juez.
Estas reelaboraciones fueron preparando el camino para la corriente no formalista, segn la cual el boleto es el C de
compraventa serio y definitivo, desde que ya en l estn reunidos los elementos esenciales particulares de este tipo contractual
(cosa y precio) faltando slo la transferencia del dominio, que en el dcho argentino se obtiene sucesivamente, mediante la
tradicin u el otorgamiento de la escritura pblica. Tanto el C como la compraventa slo tienen efectos declarativos, no
constitutivos de dchos reales; motivo por el cual no es lgico distinguir entre la simple promesa venta y la venta propiamente
dicha ya que para nosotros toda compraventa, constituye siempre por definicin la promesa de transferir el dominio de una
cosa a cambio de la promesa de pagarla.
Conclusin, la formalidad exigida por el 1184 inciso 1 no est prevista para el ttulo sino para el modo traslativo de la
propiedad sobre bienes inmuebles; en atencin a que la citada norma exige que ese instrumento pblico para los C que
tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles.
Efectos del boleto de compraventa: Art. 2355 prrafo 2 del Cdigo Civil.
se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa; erigindose
as un instrumento ms para una defensa eficaz del comprador de buena fe y que responde, a la verdadera intencin con que
posee quien ha comprado un inmueble por instrumento privado.
La posesin sera legtima cuando sea el ejercicio de un dcho real, constituido en conformidad con las disposiciones de ste
cdigo, el cual no podra ser otro ms que el dominio.
Ello oblig a la doctrina nacional a intentar una interpretacin armonizadora del texto integral del artculo en anlisis, que
concluy con la afirmacin segn la cual el comprador mediante boleto de compraventa celebrado de buena fe, a quien se le
haya entregado la posesin, debe ser considerado un verdadero dueo; el cual si bien sera titular de un dominio imperfecto,
estara igualmente autorizado a poseer la cosa, a servirse, usar y gozar de ella y a disponer material y jurdicamente de la
misma.
Las consecuencias de esta labor hermenutica seran las siguientes:
el comprador por boleto que ha recibido la posesin del inmueble, goza de las acciones posesorias y petitorias;
la posesin legtima del adquirente por boleto es oponible al vendedor, a los 3 a quienes el vendedor haya firmado
otro instrumento privado de compraventa, y a los 3 acreedores del vendedor
el vendedor puede ejecutar el bien cuya posesin haya transmitido mediante boleto de compraventa para obtener la
cancelacin del precio impago.
Conflictos del adquirente por boleto frente a los acreedores del enajenante.
No existe en nuestra legislacin una norma reguladora del conflicto de intereses que pueda tener lugar entre el adquirente de
un inmueble por instrumento privado y otros terceros interesados en el mismo bien. Las soluciones doctrinales son dos:

por una parte, se encuentran quienes proponen la aplicacin analgica del 1185 bis, dada la similitud que presenta el
conflicto entre el comprador y el acreedor embargante o hipotecario con el supuesto de hecho contemplado en la
citada norma
y por otra, quienes entienden que el recurso del 1185 bis no sera del todo satisfactorio por tratarse de una disposicin
especial, de ndole concursal, por lo que prefieren echar mano para resolver estos otros conflictos de intereses a la
publicidad posesoria y a la publicidad registral.

Pensamos que la 2 de ella es la ms adecuada para lograr la proteccin del comprador; al revalorizar la publicidad posesoria y
al conferrsele as un rango equivalente al de la publicidad registral.
En lo que respecta al conflicto que podra suscitarse entre el comprador por boleto y el titular de otro boleto sobre el mismo
inmueble, tambin aqu nuestra doctrina se inclina por darle preferencia al poseedor, aun cuando el instrumento de su
contrincante sea de fecha anterior a la adquisicin de la posesin, siempre que se trate de un adquirente de buena fe. A
idntica solucin debe llegarse cuando entran en conflicto un adquirente por boleto que cuenta con posesin y un adquirente
por escritura que ha recibido la tradicin.
El boleto frente a la quiebra del vendedor. Art. 1185 bis del Cdigo civil.
A travs de la introduccin del 1185 bis se pretendi proteger al adquirente de un inmueble mediante boleto privado de
compraventa, por el cual se reconoci al comprador la posibilidad de sustraerse a los efectos del proceso concursal del
vendedor; tornando oponible a la masa de acreedores el instrumento de la venta y pudiendo exigir al juez del concurso el
otorgamiento de la escritura pblica traslativa del dominio, en lugar de estar obligado a verificar su crdito en el proceso
concursal como si fuera un mero acreedor quirografario.
Antes de la introduccin de esta norma, se haba dividido nuestra jurisprudencia civil y comercial. As mientras en lo civil se
inclinaban en el sentido de que el concurso estaba obligado a escriturar, argumentndose que la escrituracin es una oblig de
hacer que debe ser cumplida en especie y que el concurso no puede estar en mejores condiciones que el deudor en relacin a
la ejecucin de la referida oblig; en lo comercial por el contrario, negar al adquirente el dcho de exigir la escrituracin, por
constituir ello un privilegio no previsto por la ley que afectara el ppio, debindose transformar la oblig de hacer en su
equivalente de dar sumas de dinero y con ese crdito el comprador debera concurrir con los dems acreedores para ser
pagado con todos los bienes del concurso.
La reforma de 1968, inspirada en una concepcin solidarista hizo prevalecer la 1 solucin.
Pero para que el 1185 bis tenga aplicacin es necesario que concurran los siguientes requisitos:
que el vendedor haya sido declarado judicialmente en concurso, pues de lo contrario funciona la proteccin del 2355
que se trate de una compraventa que est instrumentada, o de otro negocio con finalidad traslativa de dominio como
la dacin en pago, la cesin onerosa de crditos o la permuta, a las cuales se le aplican supletoriamente las normas de
la compraventa;
que el titular del boleto sea de buena fe, es decir que al momento de la celebracin del negocio el contratante
desconozca el estado de insolvencia o de cesacin de pagos del enajenante
que se haya pagado el 25% del precio, en atencin a que la norma se dirige a proteger al adquirente que haya
realizado un sacrificio apreciable, porcentaje que debe haberse completado antes de la declaracin de la quiebra.
Se discute en la doctrina si el boleto debe tener o no fecha cierta. Para algunos, no sera un requisito ineludible para la
invocacin de este beneficio, pues no surge expresamente de la ley y su exigencia limitara su operatividad; para otros, por el
contrario, el mismo estara insinuado por el 1034 en materia de instrumentos privados y se impondra porque de lo contrario se
dejara abierta la posibilidad al fraude.
No es necesario, que el titular del boleto est en posesin del inmueble, sin perjuicio de que el hecho que el comprador haya
recibido la posesin podra constituir un indicio para valorar su buena fe y que la misma puede subsistir el requisito de pago del
25% del precio para la procedencia del dcho reconocido por el 1185 bis. Tampoco se exige que el bien inmueble est destinado
a vivienda, pues la actual ley de concursos y quiebras ha suprimido esa limitacin.
2.2 Modalidades de la compraventa de inmuebles. Anlisis de los diversos casos.
Consideraciones generales sobre la regulacin de la compraventa inmobiliaria en el mbito del CC y si legislacin
complementaria.
Entre las leyes que se han encargado especialmente de regular algunos aspectos de la compraventa inmobiliaria cabe destacar,
en primer lugar la ley de venta de inmuebles en lotes y a plazo (14.005); la ley de prehorizontalidad y la de propiedad
horizontal; la ley de DC; etc.
A diferencia de lo que acontece con las cosas muebles, la individualizacin de los inmuebles es objetivamente ms dificultosa,
por lo que las partes suelen ser menos precisas al momento de determinar el objeto de la venta.
Determinacin cuantitativa de la cosa vendida: anlisis de los diversos supuestos.
La determinacin del objeto es un requisito del C de compraventa, as como los 1339/1343 aluden a las distintas modalidades a
travs de las cuales puede determinarse cuantitativamente el objeto de la venta de cosas muebles, los 1344/1348 hacen lo
propio con el objeto de bienes inmuebles.
Las modalidades de compraventa inmobiliaria enumeradas en el 1344 pueden ser agrupadas en dos grandes categoras:
1. Venta ad corpus en la cual se vende un inmueble singular sin indicacin de su rea y por un solo precio; el que se
determina en atencin al bien considerado en su entidad global (prescindiendo de sus medidas) Ej.: se vende un terreno sito en
calle Sarmiento 345 de la localidad de rosario por $100.000. tambin queda comprendida la venta de varios inmuebles por un
solo precio (o venta en block) con indicacin del rea de cada uno de ellos pero bajo la convencin de que no se garantiza el
contenido.

2. Venta a medida en la cual el objeto de compraventa se determina con indicacin de una unidad de medida; precisando o
no, el rea total del inmueble de que se trata. Dentro de esta categora tienen cabida varia subespecies:
- Venta ad mensuram en la cual se vende un inmueble singular sin indicacin de su rea y por un precio fijado segn una
unidad de medida, de tal manera que el importe de la prestacin a cargo del comprador resultar de la mediacin del inmueble
vendido. Ej.: se vende el terreno sito en la calle Sarmiento 345 de la localidad tal, a 1000 p el metro cuadrado.
- Venta con indicacin del rea que se debe tomar de otra mayor en la cual se vende un inmueble compuesto por un cierto
nmero de medidas que se tomarn de un terreno mayor. El precio puede convenirse segn una unidad de medida o de
manera global. Ej.: se venden 100 metros cuadrados del inmueble de 1000 metros cuadrados sito en la calle Sarmiento 345 de
la localidad tal, a 1000 p el metro cuadrado o por 100.000 p. en el supuesto hipottico de que en el C no se hubiere establecido
la ubicacin de la parte vendida con relacin al total, la eleccin corresponde al vendedor, quien no podra elegir el inmueble de
peor ubicacin, si la diferencia fuere notoria, tampoco elegir fracciones separadas entre s.
- Venta con indicacin del rea y por un precio fijado por unidad de medida se vende un inmueble con expresin de su rea
total, pero determinndose el precio por unidad de medida, siendo indiferente que est o no indicado el precio total. Ej.: se
vende un terreno de 100 metros cuadrados, Dito en la calle Sarmiente 345 de la localidad tal, a 1000 p el metro cuadrado, o se
vende un terreno de 100 metro cuadrados, sito en la calle Sarmiento 345 de la localidad tal a 1000 p el metro cuadrado lo que
hace un precio total de 100.000.
- venta con indicacin del rea y por un precio global nico. Se vende un inmueble con expresin de su rea total,
determinndose el precio de manera global y no por unidad de medida. Ej.: se vende un terreno de 100 metros cuadrados, sito
en la calle Sarmiento 345 de la localidad tal por 100.00 p.
Las modalidades no son taxativas y en virtud del ppio de autonoma de la voluntad las partes podran idear otros mecanismos.
Divergencia entre las medidas consideradas y/o declaradas en el contrato y las medidas efectivas del inmueble.
Efectos de las modalidades de la compraventa inmobiliaria con indicacin del rea. Rgimen legal de los distintos supuestos.
- La venta con indicacin del rea y por un precio fijado por unidad de medida, en cuyo caso la diferencia entre la cantidad
prometida y la entregada se resolver en base a las reglas establecidas por el 1345, a saber:
* si de la mensura resultare una superficie mayor, el comprador tendr derecho a tomar el exceso, abonando su valor el precio
estipulado;
* si en cambio, resultare una superficie menor el comprador tendr dcho a que se le devuelva la parte proporcional del precio
* si el exceso o la diferencia fuese igual o superior a la vigsima parte de la superficie designada por el vendedor el comprador
tendra dcho a optar por la resolucin del C.
Empero la doctrina admite que el comprador pueda extinguir el C aun cuando la diferencia fuera inferior al 5% si la extensin
real del inmueble lo hiciera impropio para el destino tenido en miras al momento de contratar.
- La venta con indicacin del rea y por un precio global nico, en cuyo caso la problemtica planteada por la divergencia entre
las cantidades consideradas y o expresadas en el C y las medidas efectivas del inmueble se regir en baso a las reglas
establecidas por los 1346 y 1347 a saber:
* si el exceso o la diferencia fuese inferior al vigsimo, el vendedor no tendr dcho al suplemento del precio ni el comprador a
su disminucin;
* si el exceso o la diferencia, fuese igual o superior al vigsimo, el vendedor tendr dcho al suplemento del precio, cuando la
superficie resultare mayor y el comprador a su disminucin, en caso contrario;
* si la diferencia fuera en ms, el comprador podr optar por la resolucin del C.
- La venta de dos o ms inmuebles por un solo precio, con designacin del rea de cada uno de ellos, respecto del cual rige
1348 segn la cual:
* si se encuentra menos rea de la indicada en un inmueble y ms en otro, se compensan las diferencias hasta la cantidad
concurrente;
* si hecha la compensacin subsiste todava una diferenta igual o superior al vigsimo, tendr lugar la aplicacin del rgimen
previsto en el 1346 y 1347.
Problemtica planteada por las modalidades de la compraventa sin indicacin del rea. Soluciones propuestas por la doctrina.
En ppio la falta de determinacin del rea del inmueble vendido excluira toda posibilidad de reclamaciones en caso de
divergencias entre las medidas consideradas por las partes al momento de la celebracin del C y las medidas efectivas del
inmueble. Sin embargo la doctrina ha buscado dar alguna solucin a las problemticas que podran plantearse a la aplicacin de
estas otras modalidades de compraventa inmobiliaria.
En la llamada venta ad corpus de un inmueble singular, por definicin, las diferencias entre las medidas son irrelevantes porque
las mismas no han sido tenidas en cuenta para la determinacin de la cosa vendida; por lo que no es aplicable la disciplina del
1345/1348 y en consecuencia no hay accin ni por suplemento y/o disminucin del precio, ni por resolucin del C.
Una primera limitacin a esta regla se establece por va interpretativa, en aquellos casos en los que no obstante individualizarse
el inmueble por su ubicacin las partes indican, a rengln seguido, sus medidas con el agregado o lo que en ms o en menos
resulte entre muros. La mayora de los autores consideran que si se consigna la expresin mas o menos quiere decir que las
medidas no son relevantes y que se han dado a mero ttulo ilustrativo; mientras que, por el contrario, si la clusula reza o lo
poco ms o menos no hay venta ad corpus y resultara aplicable la disciplina del 1346.
Se debe interpretar caso por caso si se quiso prescindir de las medidas; correspondiendo en caso de duda concluir que la
superficie del inmueble fue tenida en cuenta por las partes, sobre todo si consideramos que en la contratacin contempornea
la misma suele ser determinante en materia de negocios inmobiliarios.
En este proceso interpretativo tendrn importancia, las caractersticas del inmueble, la costumbre del lugar, el tipo de precio
establecido, etc.
Para hacer referencia a la venta ad corpus la doctrina nacional admite que en esta modalidad de compraventa inmobiliaria el
comprador pueda solicitar la anulacin del C con fundamento en la teora del error; cuando la diferencia de superficie existe no

ya entre la realidad y lo dicho sino entre la realidad y lo que se ha credo. Tambin se ha reconocido al comprador la posibilidad
de dejar sin efecto el C mediante la aplicacin de los postulados de la frustracin del fin del C, cuando no obstante de haber
celebrado una venta ad corpus las dimensiones del inmueble no fueran aptas para el destino tenido en cuenta al contratar.
Tampoco la denominada venta ad mensuram permite, en ppio, reclamo alguno fundado en la mayor o menor extensin del
inmueble vendido; pues lo que se tuvo en cuenta en este caso fue el valor de la unidad de medida ms que el rea total del
inmueble. Sin embargo, la doctrina, reconoce al comprador el dcho de dejar sin efecto la operacin en caso de error o si las
medidas del inmueble lo hicieran impropio para el fin perseguido por el adquirente al momento de celebrar el C.
2.3 Venta de lotes por mensualidades. Ley 14.005 y sus modificaciones.
La ley 14.005 (sancionada en 1950) se ocup de regular la problemtica planteada por la venta de inmuebles y a plazo;
poniendo el acento en el modo en cual se abonaba el precio, el cual al estar fraccionado en cuotas peridicas impeda a los
compradores convertirse en propietarios antes del pago de la totalidad de las mensualidades quedando as sometidas al riesgo
de los embargos que pudieran trabarse contra el vendedor, o al concurso de ste, o a la falta de aprobacin administrativa de
la urbanizacin, todo lo cual poda hacer imposible la escrituracin del lote a favor del adquirente no obstante haber pagado
ste la totalidad del precio del mismo.
Al momento de elevarse el proyecto de ley esta modalidad de compraventa inmobiliaria constitua una prctica bastante
difundida en nuestro pas, que cuando se desenvolva normalmente acarreaba indudables ventajas eco y social para la gran
masa de la poblacin laboriosa; debido a que la adquisicin de lotes a largo plazo pona a los sectores de condiciones modestas
o de escasos recursos ante la posibilidad de cierta acceder a la propia vivienda, permitindoles salir del hacinamiento en el que
vivan en las grandes ciudades. Sin embargo, estas operaciones han servido para cometer grandes abusos en perjuicio de los
adquirentes; transmisiones de lotes hipotecados o embargar; ejecuciones por deudas del vendedor o por atraso del pago de los
impuestos; ventas ulteriores a la enajenacin realizadas por el mismo enajenante, favorecida por la falta de inscripcin en los
registros, etc.
Para comprender la desproteccin de los adquirentes antes de la ley 14.005 y como el sistema del CC fuera insuficiente para
regular la problemtica representada por este tipo de operacin inmobiliaria, podramos citar una fallo plenario por la
imposibilidad de escriturar a favor del comprador, sin que importara que ste hubiese pagado ya que el porcentaje estipulado
en el boleto para exigir la escritura, si despus del pago del mismo sobrevena la mora del adquirente; pues desde el momento
que el pacto comisorio se haba establecido en trminos generales, no era posible limitarlo slo a las primeras mensualidades
sin desconocer con ello el ppio de la libertad de las convenciones.
Por tal motivo, para alcanzar esos objetivos la ley 14.005 apunt a dos tipos de soluciones a saber:
permitir la inscripcin registral del instrumento privado de venta, para hacerlo oponible a 3
y limitar la fac resolutoria del vendedor, reforzando de esta manera la obtencin del fin prctico perseguido con el C.
Del artculo 1 de la ley resulta que un C queda sujeto al rgimen especial por ella previsto cuando se renen los siguientes
requisitos:
- que tenga por objeto la venta de un inmueble fraccionado en lotes la operacin consiste en que el propietario que posee un
inmueble de 10.000 metros cuadrados decide fraccionarlo en 20 lotes de 500 metros cuadrados cada uno, cuyas ventas ha
querido disciplinar el legislador;
- que el precio haya de ser satisfecho en cuotas peridicas se cumplira tanto en el caso de que la totalidad del precio se
pagare en cuotas como cuando slo un saldo de l se mensualiza; sea en lo referente al numero de cuotas, sea en relacin al
monto de la parte pendiente de pago.
- que la escritura traslativa del dominio no se otorgue de inmediato condicin esta que no se observara cuando se procediere
a la escrituracin del lote a nombre del comprador sin mas dilacin que la que se requiere para el normal diligenciamiento de la
misma.
El propietario que desee vender un inmueble en estas condiciones deber cumplimentar con los siguientes trmites:
constatar que su ttulo est en regla, es decir, exento de impugnaciones;
luego de ello, recurrir a un escribano para que certifique la legitimidad extrnseca del ttulo
trazar un plano de subdivisin del inmueble, graficando los lotes que sern vendidos y precisando sus dimensiones y
ubicacin;
presentarse, provisto del ttulo certificado y del plano de subdivisin ante el registro de la propiedad del inmueble que
corresponda a la ubicacin del bien y proceder a la anotacin de tales instrumentos y de su voluntad de vender cada
uno de los lotes, con arreglo al rgimen de la ley 14.005
Ahora bien, si comenzaba la venta de lotes el vendedor no hubiera cumplido con dicha anotacin, cualquiera de los interesados
podra solicitarla directamente, previa constitucin en mora del incumplidor; soportando ste los gastos que demande la
gestin, los que podrn ser descontados de los saldos pendientes de pago al vendedor.
En efecto, la inscripcin a la que refiere el artculo 2 de la ley tiene por finalidad proteger los dchos de los adquirentes, de ah
que el incumplimiento de este deber acarrea una nulidad simplemente relativa invocable slo por la parte interesada; la que
podr optar por solicitar la extincin del C, y estara legitimado para oponer al vendedor incumpliente la excepcin de
incumplimiento con fundamento en la falta de anotacin registral, en el supuesto de ser demandado para el cumplimiento de
las oblig a su cargo.
La anotacin del inmueble en los trminos del Art. 2 de la ley impedir al propietario proceder a su enajenacin en una forma
distinta, salvo el caso de desistimiento expresado por escrito ante el registro de la propiedad de inmueble (Art. 5):
Si ya se hubieran enajenado uno o mas lotes o fracciones, el desistimiento no producir consecuencias sobre estas operaciones.
Adems en ningn caso el vendedor podr dar un destino distinto al sector que con su desistimiento se excluya, limitacin esta
que se inspira en el concepto de urbanizacin que debe presidir todo loteo, pues quienes ya han comprado los lotes lo han
hecho seguramente movidos por el deseo de habitar un barrio o sector adecuadamente urbanizado.
Una vez cumplida con la anotacin registral, el propietario puede proceder a la venta de los lotes, la que tendr que
instrumentalizarse a travs del denominado boleto privado de compraventa. El mismo deber contener datos personales de los
contratantes, la individualizacin del lote, el precio de venta, la forma de pago y los intereses convenidos, los antecedentes del

ttulo, la especificacin de los gravmenes que pudieran afectar el inmueble, y la competencia de la justicia ordinaria con
jurisdiccin el lugar en que se encuentre el bien objeto mediato del C. asimismo, la ley dispone que el boleto deber
transcribirse en la libreta de pago, cuando sta exista; exigencia sta que facilita la consulta de las diversas clusulas
contractuales cada vez que ello sea necesario.
Adems el Art. 4 establece que cada uno de los boletos de compraventa debe ser inscripto, dentro del plazo de 30 das de su
otorgamiento en el registro de la propiedad inmueble. Tanto la doctrina como la jurisprudencia han resuelto que la oblig de
registrar el boleto recae sobre el vendedor, pero si ste no hace la inscripcin puede hacerla el comprador; pues se trata de
una exigencia que tiene un carcter preventivo o cautelar, establecida en beneficio del adquirente, con la finalidad de tutelarlo
contra las pretensiones de los 3 que eventualmente se presenten a disputarle sus dchos sobre el lote. En efecto despus de
registrado el boleto, se suscita un conflicto entre el comprador del lote y 3 acreedores del enajenante, se observarn las
siguientes reglas:
el adquirente que tuviere el boleto inscripto ser preferido a cualquier acreedor para la escrituracin del lote;
los embargos e inhibiciones contra el vendedor, ulteriores a la fecha del otorgamiento del instrumento prenotado, slo
podrn hacerse efectivos sobre las cuotas impagas.
Asimismo, la ley, reconoce al comprador el dcho de reclamar la escrituracin despus de haber satisfecho el 25% del precio, la
que deber otorgarse dentro de los 30 das posteriores a partir de la fecha de la intimacin. Esta fac es irrenunciable y nula
toda clusula en contrario, pudiendo el vendedor exigir la garanta hipotecaria por el saldo del precio. Como un beneficio mas y
en atencin a que el plazo de pago ha sido establecido a favor del comprador, ste podr abonar la totalidad de la deuda o
pagar cuotas con anticipacin al vencimiento de los trminos pactados, sin que el vendedor pueda oponerse, beneficindose, en
estos casos, con la reduccin total o proporcional de los intereses.
El Art. 8 rest virtualidad a la clusula contractual que faculte al vendedor a resolver el C cuando el comprador hubiera abonado
el 25% del precio o hubiera introducido mejoras equivalentes al 50% del valor del lote; receptando de tal modo las soluciones
ya aplicadas por la jurisprudencia con anterioridad a la entrada en vigor de la ley. Esta disposicin constituye una aplicacin
concreta del ppio de la buena fe contractual y de la prohibicin legal que impide el ejercicio antifuncional de los dchos; uno de
cuyos criterios rectores fue extendido ms tarde, por nuestra jurisprudencia, fuera de su estricto mbito de aplicacin.
2.4 Compraventa de inmuebles a someter al rgimen de la propiedad horizontal.
La problemtica planteada.
La problemtica que trat de resolverse a travs de la ley 14.005 se volvi a presentar, en el mbito de los negocios
inmobiliarios que tenan por objeto la enajenacin de departamentos a constituirse o en construccin para ser sometidos al
rgimen de la propiedad horizontal; en las cuales se poda presentar las mismas situaciones de abuso y desproteccin
analizadas respecto de los adquirentes por lotes de mensualidades, con el agravante de que aqu el C tena por objeto una cosa
futura. Ello motiv la necesidad de una nueva ley, que se concretiz en la 19.724, con la cual se procur tutelar a los
adquirentes por boleto durante el denominado perodo de prehorizontalidad; es decir, durante el lapso de tiempo comprendido
desde el momento en que se ofrece una unidad que todava no est en construccin hasta aquel en que finaliza la edificacin y
se cumplen los tramites para adjudicar el dominio.
Requisitos.
La ley dispuso, que todo propietario de un edificio construido o en construccin o de terreno destinado a construir en l un
edificio, que se proponga adjudicarlo o enajenarlo a ttulo oneroso por el rgimen de propiedad horizontal, deber hacer constar
en escritura pblica su declaracin de voluntad de afectar el inmueble a la subdivisin y transferencia del dominio de unidades
por tal rgimen; imponindole a tal fin la observancia de una serie de formalidades previstas tendientes a la proteccin de los
adquirentes por boleto entre las que podemos destacar:
la de dejar constancia en la escritura de afectacin del estado de ocupacin del inmueble, de la inexistencia de deudas
por impuestos, tasas o contribuciones de cualquier ndole a la fecha de su otorgamiento y de la posibilidad de llevar a
cabo la subdivisin;
la de entregar al escribano encargado de otorgar la escritura de afectacin la copia del proyecto de la obra y los
proyectos del planos de subdivisin y del reglamento de copropiedad y administracin.
La referida escritura de afectacin deber ser anotada en el registro de la propiedad inmueble y su anotacin inhibe al
propietario para disponer del bien o para gravarlo en forma distinta a la prevista por la ley de prehorizontalidad salvo los casos
de retractacin o desafectacin a que refieren los Art. 6 y 7. La normativa analizada impone tambin al propietario el deber
de hacer contar la afectacin del inmueble y su registracin:
- en un cartel que debe tener colocado en forma permanente y visible en el lugar de la obra;
- En toda oferta o invitacin que se haga a 3 para adquirir unidades de viviendas a subdividir por el rgimen de propiedad
horizontal, cualquiera sea el procedimiento de difusin empleado.
- en los C que celebre a los fines de enajenacin o adjudicacin de unidades. Con idntica finalidad se prohbe, en las ofertas de
venta, anunciar precios que induzcan a error o no indicar su importe total, as como tambin anunciar en forma incompleta los
planes de financiacin y plazos de pago, u ofrecer formas de pago, condiciones o planes de financiacin por 3 o instituciones
de crdito que no hayan sido efectivamente convenidos o acordados.
Tambin la ley impone al enajenante, el debe de exhibir toda la documentacin relevante respecto del inmueble ofrecido, y a
todas las personas que intervengan en las operaciones comprendidas en esta ley, la oblig de precisar el carcter en que actan,
la identidad del propietario del inmueble y la existencia de otro vnculo por el C a celebrar, los poderes que invoque y los
instrumentos que acrediten. Esta ltima exigencia se justifica porque, por expresa disposicin de la ley, todas esas personas
son responsables solidaria e ilimitadamente por la restitucin de las seas o anticipos recibidos; sin perjuicio de la
responsabilidad penal en que puedan incurrir.
Adems de la regulacin de la oferta, la ley, estableci una serie de reglas referidas al C de enajenacin o adjudicacin de
unidades, imponiendo para el mismo un contenido legal mnimo que lo coloca dentro de la modalidad del C tipo. Al mismo

tiempo dispuso que respecta a aquellas clusulas dejadas al arbitrio de la voluntad de las partes que esos contratos deben ser
redactados en forma clara y fcilmente legibles, previendo asimismo un mecanismo de control del carcter abusivo o vejatorio
de ciertas condiciones generales de contratacin; an cuando el legislador no haya contribuido a la solucin efectiva de esta
problemtica al reconocerles plena eficacia si las mismas son expresamente aceptadas por el adquirente-adherente en una
clusula especial firmada por l, requisito ste que las empresas no tienen ningn inconveniente en obtener.
Todas estas exigencias constituyen una clara regulacin del perodo precontractual, con la finalidad de proteger a los
adquirentes por boleto de departamentos en propiedad horizontal; que ahora se complementa e integra con las disposiciones
de la Ley de DC y sus modificaciones.
Anlisis del Art. 12 de la ley 19.724.
El propietario debe registrar los contratos celebrados con los adquirentes en el Registro de la Propiedad Inmueble
correspondiente a la jurisdiccin del inmueble afectado, ponindose nota de ello en el contrato. El adquirente puede, en
cualquier tiempo, registrar el contrato. Los contratos no registrados no dan derecho al propietario contra el adquirente, pero
s a ste contra el enajenante, sin perjuicio de no ser oponibles a terceros. La posesin otorgada en virtud de un contrato no
registrado es inoponible a quien ejerza su derecho a consecuencia de un contrato debidamente registrado.
El prrafo 3 afirma la prevalencia de la publicidad registral por sobre la publicidad posesoria.
En el prrafo 2 la doctrina ha sostenido que la registracin en ella prevista tiene una caracterstica peculiar, pues la misma
constituye un requisito necesario para los C de enajenacin o adjudicacin de unidades tengan una eficacia plena; por lo que
cabra calificarla de integrativa, por integrar la virtualidad de esos C como causa fuente de las oblig.
La jurisprudencia de la Cmara Nacional Civil extendi tambin los alcances de la sancin prevista por este artculo prrafo 2, al
incumplimiento del deber de afectacin impuesto por el Art. 1 de la ley de prehorizontalidad a travs de un fallo plenario en el
cual se decidi:
- el propietario enajenante que no ha cumplido con la afectacin del inmueble al rgimen e la prehorizontalidad y, en su caso,
con la inscripcin registral de los C que otorgue con relacin a las unidades, no puede reclamar a los adquirentes el
cumplimientos de sus oblig o resolucin del C
- Los dchos que confiere al adquirente la ley 19.724 son irrenunciables.
3. Compraventa de cosas muebles registrables.
Rgimen de los automotores.
El Cdigo civil argentino, no previ un rgimen especial para lad cosas muebles registrables. Por lo que en un primer momento
se aplic a ellas, en lo que respecta a la adquisicin y prdida del dominio, la misma disciplina establecida para los bienes
muebles en general.
En lo que respecta a los automotores, las provincias y/o municipalidades, trataron de dar respuesta a la problemtica,
imponiendo la registracin de los mismos, lo cual permita la identificacin del titular del dominio sobre tales vehculos.
Sin embargo, a mediados del siglo pasado se hizo notoria la insuficiencia de dicha regulacin para dar seguridad a los negocios
realizados con automotores, dado que el incremento registrado en los hurtos de esta clase de bienes slo se explicaba en la
facilidad con que los autores, cmplices y encubridores de tales sustracciones podran recolocar las unidades en el mercado
automotor. As fue que el P.E.N dict un decreto ley, que alter radicalmente el sistema del CC al establecer:
la necesidad de formalizar la transmisin dominial de los automotores por instrumento pblico o privado
que dicha transmisin tiene efecto desde la inscripcin registral, a la cual se reconoce un carcter constitutivo.
Se abandona de este modo el rgimen del 2412, para imponer como elemento constitutivo de dominio la inscripcin el registro
respectivo, en vez de la posesin de buena fe, tal como dispone expresamente el Art. 2 del decreto ley. (Ver Pg. 156).
Tambin se establece que el propietario inscripto responde civilmente en su carcter de tal, frente a los 3, por los daos
causados con el vehculo hasta tanto se inscriba en la transferencia en el registro a nombre del adquirente. Vencido el termino
de 10 das que el adquirente tiene para hacer la inscripcin, la comunicacin que haga el enajenante importar un pedido de
secuestro del vehculo si en un plazo de 30 das el adquirente no inicia la inscripcin. Asimismo, una vez hecha esta
comunicacin el transmitente no podr hacer uso del automotor aunque le fuese entregado o lo recuperase por cualquier ttulo
o modo sin antes notificar esa circunstancia al Registro, bajo pena de responder por los daos causados con el mismo.
En lo que respecta al ttulo, C de compraventa, es consensual con efectos declarativos y no formales, sin perjuicio que a los
fines de la prueba resulte conveniente tomar ciertos recaudos formales.
Rgimen de los buques.
Rgimen de las aeronaves.
4. Permuta.
Concepto.
El contrato de trueque o permutacin tendr lugar, cuando uno de los contratantes se obligue a transferir a otro la propiedad
de una cosa con tal que ste le de la propiedad de otra cosa (1485). Son elementos esenciales particulares del C de permuta
las oblig asumidas por cada una de las partes de transferir a la otra el dominio de una cosa.
La permuta no slo es utilizada en los momentos de crisis y emergencia eco sino que el empleo de la misma es frecuente entre
las instituciones cientficas y culturales de carcter pblico o privado, que suelen canjear material didctico, colecciones.
Caracteres y modalidades.
- Nominado y tpico porque est designado por la ley bajo una denominacin especial y disciplinado legalmente.
- Bilateral porque las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra a transferirse la propiedad de las cosas
permutadas.
- Consensual porque queda concluido para producir sus efectos desde que las partes hubiesen recprocamente manifestado
su consentimiento.

- Oneroso porque las ventajas que procura a una u otra parte les son concedidas a cambio de una prestacin que cada una
de ellas ha hecho o que se obliga a hacer a favor de su contraparte todo lo cual permite la aplicacin de los institutos propios
de la causa de cambio que caracteriza el C: suspensin de cumplimiento, resolucin por aplicacin de la fac comisoria expresa o
tcita.
- Conmutativo porque las ventajas o prdidas para ambas partes se conocen desde el momento de su celebracin.
- No formal porque la ley no impone, como regla, la observancia de una determinada solemnidad para su existencia, validez o
eficacia.
- Declarativo porque sirve nicamente de ttulo para la transmisin de propiedad, razn por la cual no es por s solo traslativo
de dchos reales, sino que para ello requiere ser integrada por el correspondiente modo: tradicin, escritura pblica y/o
inscripcin registral.
- Puede ser un C de ejecucin simultnea (permuta manual) o diferida (permuta a plazo); y desde el punto de vista de su
funcin eco sol, la permuta es una operacin de cambio de carcter obligacional: causa la oblig de transmitir el dominio de las
cosas que constituyen su objeto mediato.
- Puede configurar un macrocontrato o un microcontrato, segn la importancia eco individual de la operacin que constituye su
objeto.
Comparacin con otras figuras.
Con los C atpicos:
No quedan comprendidos dentro de la permuta, aquellos negocios en los que se da el uso y el goce o el usufructo de una cosa
por otra cosa, o un servicio por otro servicio; los que configuran C innominados o atpicos.
Con la compraventa:
En la permuta no hay intercambio de una cosa por un precio en dinero sino oblig recprocas de transferir el dominio de cosas no
dinerarias, pero se le aplican las mismas normas sobre capacidad y objeto que el la compraventa. Es por ello que nuestra
jurisprudencia ha destacado la afinidad entre ambas figuras; disponiendo la aplicacin a la permuta del 1185 bis, en atencin a
que la doctrina ha consagrado el citerior segn el cual la citada norma rige para todos los actos jcos a ttulo oneroso sobre
inmuebles que son regidos supletoriamente por las reglas de la compraventa, entre los que se encuentra la permuta. Tambin
se ha resuelto que no es de aplicacin a la permuta lo reglado por el 1330 (venta de cosa ajena).
1356 si la prestacin del adquirente consiste en su mayor parte en dinero, en una cosa o por mitades, segn el valor. Si el valor
de la cosa es mayor que el representado por el dinero, el C es de permuta, si es igual o inferior es compraventa.
Con la cesin de derechos y de crditos:
Parte de la doctrina admite que podran ser permutados los dchos y/o crditos, an cuando ellos no son cosas sino bienes
inmateriales; no obstante la limitacin a la que hara referencia el codificador en la nota puesta al pe del 1485, donde afirma
que para la permutacin es necesaria la transmisin de la propiedad de un cuerpo cierto. Nuestra jurisprudencia tiene resuelto
que si una o ambas prestaciones consisten en un dcho estaremos en presencia de un C innominado al cual se le aplican las
reglas de la compraventa o de la cesin de crditos, segn los casos.
Con las donaciones mutuas:
La permuta podra confundirse con las donaciones mutuas, en cuanto en ambas se produce el intercambio de una cosa por
otra; no obstante en la 1 estamos en presencia de un nico C con prestaciones recprocas, en el cual cada contratante espera
recibir una cosa de valor equivalente a la entregada, mientras que en las 2 existen dos C, cada uno de los cuales genera una
sola oblig. Para distinguir ambas operaciones habr que prescindir del nombre dado por las partes al C e indagar la intencin de
las mismas y el fin eco perseguido por ellas; para lo cual podran ser de inters las circunstancias de tiempo y lugar.
Con el pago por entrega de bienes:
Se asemejan porque el acreedor recibe voluntariamente alguna cosa no dineraria en sustitucin de aquello que le deba
entregar o del hecho que se le deba prestar. Sin embargo, esta diferencia sustancial entre ambas figuras radica en que las
partes no quisieron celebrar una permuta; es decir el intercambio de una cosa por otra.
Derechos y obligaciones de las partes.
Enumeracin y anlisis.
1. Obligaciones nucleares de entregar las cosas permutadas para transferir la propiedad de las mismas y sus respectivos
deberes colaterales.
Las oblig nucleares y los deberes colaterales se rigen por las disposiciones establecidas para el vendedor; con la salvedad que
como en la permuta ambos contratantes ocupan recprocamente las posiciones de vendedor y comprador, los gastos de
recepcin de la cosa que en la compraventa estn a cargo del adquirente, en la permutacin deben ser soportadas por partes
iguales.
1486 distinto del 1330.
2. Garanta por eviccin.
Tratndose la permuta de un C oneroso cuyo objeto inmediato consiste en las oblig asumidas por cada una de las partes
transferir el dominio de una cosa, se le impone a las mismas la oblig de garantizar la legitimidad del dcho transmitido (g.e).
Nuestro CC ha regulado la problemtica que plantea la eviccin total en el mbito del C de permuta en 2 lugares distintos: en el
ttulo de la permutacin y de la eviccin entre permutantes.
Esta doble regulacin no slo constituye un defecto desde el punto de vista metodolgico, sino que presenta el inconveniente
de que algunas normas parecen no coincidir; lo que ha obligado a nuestra doctrina a llevar a cabo una interpretacin
sistemtica, con la finalidad de superar la aparente contradiccin existente entre las mismas, de la cual se deduce que en el
dcho argentino el permutante edicto tiene las siguientes oblig:

reclamar la restitucin de la cosa por l entregada (1489 y 2128)

reclamar el valor de la cosa entregada (2128)
reclamar el valor de la cosa que recibi y perdi a causa de la eviccin. (1489)
Si se optare por solicitar el valor de la cosa entregada en la permuta (2128) o de aquella recibida en cambio 81489), el mismo
ser determinado por el que ella tena al tiempo de la eviccin. Si en cambio el permutante evicto eligiere resolver el C de
permuta y exigir la restitucin de la cosa dada en cambio, podra verse obligado a devolver a su co permutante la cosa que
recibi de l; en cuyo caso el 2129 determina que habr de restituirla en el estado en que se halla, como poseedor de buena fe.
Puede suceder que en el nterin el co permutante haya enajenado o gravado a favor de un 3 la cosa que recibi; en cuyo caso
el permutante evicto podra ver limitada su fac de solicitar la restitucin de la cosa por l entregada, debiendo optar entonces
por reclamar el valor de ella o de la cosa recibida en cambio y de la que fue privado en la eviccin (2130).
La doctrina exige para su aplicacin:
que se trate de una enajenacin gratuita en sentido estricto
y que la misma tenga por objeto bienes inmuebles
Si la eviccin es bilateral o recproca, lo que tiene lugar cuando ambos contratantes resultan edictos por 2 que demuestran ser
los verdaderos propietarios de los bienes permutados, sus dchos y deberes quedar compensados.
En materia de eviccin parcial, se aplican directamente las disposiciones previstas para el C de compraventa, tal como dispone
el 2131, las que coinciden con aquellas previstas para los C en general.
3. Garanta por vicios redhibitorios.
A falta de disposiciones especiales, se aplican las reglas establecidas en materia de compraventa.
Efectos frente a 3 de la anulacin del C de permuta.
1487 prev la anulacin del C de permutacin tiene efecto contra los 3 poseedores de la cosa inmueble entregada a la parte,
contra la cual la nulidad se hubiese pronunciado. Perdi trascendencia con la reforma del 1051. sin embargo debe recordarse
que el 1487 sigue vigente no slo cuando la transmisin del bien inmueble hubiera tenido lugar a ttulo gratuito o el adquirente
sea de mala fe, sino tambin cuando, en vez de nulidad mediara inexistencia o inoponibilidad.

Unidad V
1. CESION DE DERECHOS:
Definicin:
Art. 1434. Habr cesin de crdito, cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra parte el derecho que le compete
contra su deudor, entregndole el ttulo del crdito, si existiese.
Este Art. no regul la cesin de derechos en general.
El Art. 1444. Todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el comercio, pueden ser
cedidos, a menos que la causa no sea contraria a alguna prohibicin expresa o implcita de la ley, o al ttulo mismo del crdito.
Dicho Art. regula con mucha amplitud . se aplica a todo derecho que no sea crdito.
Hay una promesa incumplida del legislador en la Nota del Art. 1145, en cuanto a la cesin de derechos intelectuales y regularla
en la parte de sucesiones, pero se olvid de hacerlo: Las acciones fundadas sobre derechos personales no son cesibles, por la
razn de que el ejercicio de esos derechos es inseparable de la individualidad de la persona. En el antiguo derecho haba casos
en que el tutor poda ceder su derecho de tutela. Pero es cesible toda accin resultante de los derechos de obligacin,
cualquiera que sea el origen de la obligacin, bien provenga de convencin, de delitos, o de cualquiera otra causa, y sin
distincin entre obligaciones puras, condicionales, a trmino, inciertas o alternativas. Puede tambin cederse la accin que
tenga por fundamento una obligacin natural; pero en tal caso, el cesionario no puede hacer valer sino las excepciones propias
de esta clase de obligaciones, y las acciones resultantes de derechos accesorios relativos a ella, como la fianza. A la doctrina
que es cesible toda accin resultante de los derechos de obligacin, se ha opuesto que no podemos ceder derechos respecto de
los cuales hay obligaciones inherentes. Es verdad que nosotros no podemos ceder a otro las relaciones obligatorias que nacen,
por ejemplo, de un contrato de sociedad, mas esto depende de que esas relaciones comprenden casi siempre prestaciones
inseparables de la individualidad de las personas interesadas. Pero si tal particularidad no se encontrase en un caso dado, si la
accin pro-socio no tuviese o no pudiese tener otro resultado que obtener una suma de dinero sin prestacin recproca, ella
sera perfectamente cesible, aunque comprendiese todas las relaciones sociales existentes. Nadie contestara la cesin de la
accin del comprador de una cosa para que ella se le entregase, aunque no hubiese pagado el precio, porque el pago puede
hacerlo tanto el cesionario como el mismo comprador. En cuanto a los derechos reales, diremos que la reivindicacin fundada
sobre el derecho de propiedad es cesible, que tambin lo es la accin negatoria, aunque es imposible ceder la parte principal y
esencial, es decir, la comprobacin de la propiedad libre; pero el propietario puede constituirse en procurator in rem suam, a
efecto de recibir el importe de los daos e intereses, a que la parte contraria puede ser condenada. La accin confesoria
tambin es cesible, no en su elemento principal, el reconocimiento del derecho, sino en la parte pecuniaria de la condenacin,
que se refiera a los daos e intereses, a los frutos que han podido ser percibidos, etc., etc. La accin hipotecaria es cesible, mas
ella es inseparable de la hipoteca, la cual es un accesorio del crdito que tiene por objeto garantir.
Regla general: es que todo derecho puede cederse.
CARACTERES: Puede ser
1)

Gratuita u onerosa;

2)

A cambio de una suma de dinero (Art. 1435 Si el derecho creditorio fuese cedido por un precio en dinero, o rematado,
o dado en pago, o adjudicado en virtud de ejecucin de una sentencia, la cesin ser juzgada por las disposiciones
sobre el contrato de compra y venta, que no fuesen modificadas en este ttulo. Se trata de cesin venta, y se aplican
las reglas de la cesin y subsidiariamente las normas de la compraventa)

3)

A cambio de una cosa (Se trata de la cesin-permuta, se aplican las reglas de la cesin y subsidiariamente las normas
de la permuta)

4)

A cambio de una cesin. (Se cede un crdito a travs de otro crdito, es decir, crdito por crdito).

5)

A cambio de una donacin. (Se cede gratuitamente, se aplican las reglas de la cesin y subsidiariamente las normas de
la donacin).

Forma y prueba:

Art., 1454. Toda cesin debe ser hecha por escrito, bajo pena de nulidad, cualquiera que sea el valor del derecho cedido, y
aunque l no conste de instrumento pblico o privado. Es decir, es formal, requiere forma escrita.
La forma es constitutiva par el otorgamiento del acto, es a los fines de la forma y no de la prueba.
Art. 1184. Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta pblica:
6 La cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios;
9 La cesin de acciones o derechos procedentes de actos consignados en escritura pblica;
Excepcin: Art. 1455. Exceptanse las cesiones de acciones litigiosas que no pueden hacerse bajo pena de nulidad, sino por
escritura pblica, o por acta judicial hecha en el respectivo expediente; y los ttulos al portador que pueden ser cedidos por la
tradicin de ellos.
Objeto de la cesin:
Art. 1444: Todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el comercio, pueden ser
cedidos, a menos que la causa no sea contraria a alguna prohibicin expresa o implcita de la ley, o al ttulo mismo del crdito.
Derechos cedibles: abarca a todos los derechos.
Derechos que no pueden cederse: posee prohibiciones:
1)

por la ley, 2) por convencin de partes, y 3) segn la naturaleza del derecho que no puede ser cedido (personalsimo,
alimentos, etc.)

CESIN DE DERECHOS:
Concepto: Art. 1434
Es el contrato por el cual se traspasa todo derecho patrimonial transferible que no tiene por ley un determinado procedimiento
de traslacin, constituye el gnero del cual la cesin de crditos es la especie.
Caracteres:
1- consensual 2- formal requiere forma escrita bajo pena de nulidad y a veces se necesitar de la escritura pblica. 3- oneroso,
bilateral y conmutativa, las prestaciones son recprocas y se presumen equivalentes entre si. 4- gratuito es unilateral.
Metodologa:
El CC mezcla las disposiciones especfica a la cesin de crditos con las disposiciones generales de la cesin de derechos
Reglas aplicables:
S/ Borda, salvo disposicin en contrario:
1

Cuando el derecho ha sido cedido por un precio en dinero o rematado o dado en pago o adjudicado en virtud de la
ejecucin de una sentencia se aplican las reglas de la compraventa.

2
3

Cuando el derecho fuere cedido a cambio de una cosa o de otro derecho se aplican las reglas de la permuta.

Cuando el derecho fuere cedido gratuitamente se aplican las reglas de la donacin.

S/ Lopez de Zavala la cesin de derechos no es un contrato innominado al cual se le pueden aplicar las reglas generales de los
contratos, en el cual guarda una mayor analoga, sino que se aplica para la generalizacin directamente las normas de la cesin
de crditos en cuanto dicha generalizacin sea posible atendiendo a la clase de derecho sobre el cual verse en concreto.
Forma y prueba:
Principio general: toda cesin debe ser hecha en forma escrita, bajo pena de nulidad.
La forma escrita es exigida ad probationem, la cesin entre partes puede ser acreditada por otros medios de prueba.
Casos en que se requiere la escritura pblica:
1

cuando se trata de derechos litigiosos se puede sustituir la escritura por acta judicial hecha en el mismo expediente,
art1455.

Cuando se trata de la cesin de derechos y acciones procedentes de actos consignados en escritura pblica art 1184
inc 7

Cuando se trata de derechos hereditarios, se la puede reemplazar por un escrito presentado en el expediente y
ratificado por el cedente 1184.

Casos en que no es necesaria la forma escrita:

Ttulos al portador pueden ser cedidos por la simple tradicin de ellos.

Capacidad para ceder:
A ttulo oneroso se requiere capacidad para comprar y vender.
A ttulo gratuito se requiere la capacidad para donar.
Objeto: Art 1444:
La regla general es que todo derecho puede ser cedido a menos que la ley prohiba o impida la voluntad de las partes.
Quedan comprendidos todos los derechos reales, personales o intelectuales y las acciones derivadas de esos derechos.
Derechos que pueden cederse: Art 1446
La enumeracin debe considerarse a ttulo ejemplificativo pues la cesin no se acorta all y hay supuestos no examinados
especficamente.
Se agrega a las enumeradas:

derechos sobre cosas futuras eje frutos naturales o civiles de un inmueble.

Derechos que resultaren de convenciones concluidas y de las que todava no estan concluidas eje caso de que el
cedente tuviere en su poder 1 promesa unilateral del dueo de la cosa de vendersela.

Derechos que no pueden cederse:

Por voluntad de las partes, la prohibicin debe constar en el ttulo de la obligacin.

Por prohibicin de la ley

Las acciones fundadas sobre derechos personales no lo son por la razn de que el ejercicio de esos derechos es
inseparable de la individualidad de la persona. Pero las derivaciones patrimoniales que de ellos derivan pueden
cederse, eje si una persona es agraviada el derecho a la reparacin patrimonial puede cederse.

Los derechos de uso y habitacin

Las esperanzas de sucesin, pactos de herencia futura son nulos

Las jubilaciones y pensiones, salvo la parte que por ley es embargableSTO

Depsitos de dineros formado con los descuentos hechos a empleados con fines de previsin.

El derecho de alimentos futuros

El derecho adquirido por un pacto de preferencia en la compraventa

La indemnizacin por accidentes de trabajo

Subsidio por maternidad

El lote del hogar y el bien de familia

La cesin de deudas, salvo que haya aprobacin del acreedor cedido

Los crditos obtenidos en virtud de los prstamos para empleados de empresas particulares.

2. CESION DE DERECHOS HEREDITARIOS:

La cesin de herencia es una subespecie dentro del gnero cesin de derechos.
Contrato traslativo del todo o una parte alcuota de una universalidad jurdica recibida a ttulo de heredero o coheredero, y
moldeada en el acto de concertarse el negocio.
Naturaleza jurdica:
La mayora de la doctrina dice que el cesionario es un heredero a ttulo particular, otros sostienen que es un heredero a ttulo
universal.
Presupuestos:

Debe haber una sucesin abierta.

Que en esa sucesin correspondan derechos en calidad de heredero del causante, al que pretende ser cedente que
tenga reconocido o que vaya a tener en una sucesin abierta.

La sucesin se divide en:

declaratoria de herederos

sucesin

Cuando hay cesin, el cedente transfiere o traspasa una universalidad que puede ser todo aqu hay un solo heredero o una
parte alicuota teniendo varios todo esto se da en la sucesin abierta.
El traspaso puede ser:
Oneroso y se regir por las reglas de la compraventa y la permuta
Gratuito aqu juegan las reglas de la donacin.
Recae sobre una universalidad jurdica:

No hay individualizacin de los bienes que la componen y no puede determinar el bien ya que no se sabe cual ser el
que le corresponde.

Se transfiere, pero nunca su calidad de heredero que es personal.

Eviccin entre cesionario y cedente:

Art. 2160 En la cesin de herencia el cedente slo responde por la eviccin que excluy su calidad de heredero, y no por la de
los bienes de que la herencia se compona. Su responsabilidad ser juzgada como la del vendedor.
2161. Si los derechos hereditarios fueren legtimos (*), o estuvieren cedidos como dudosos, el cedente no responde por la
eviccin.
2162. Si el cedente saba positivamente que la herencia no le perteneca, aunque la cesin de sus derechos fuere como
inciertos o dudosos, la exclusin de su calidad de heredero le obliga a devolver al cesionario lo que de l hubiere recibido, y a
indemnizarlo de todos los gastos y perjuicios que se le hayan ocasionado.
Forma y prueba:
La transmisin de derechos hereditarios entre partes se rige por los Art. 1184, 1185 y 1188.
Lopez de zabalia:
La cesin de herencia debe hacerse bajo escritura pblica, esta exigencia se debe a que el cesionario adquiere el ttulo de
sucesor universal de esa alcuota, que adquiere independientemento de que los bienes sean registrables o no.
La notificacin queda operada en el instrumento de la cesin en el juicio sucesorio. Concurren all los herederos los

de la

herencia y del cedente.

Otra postura dice que independientemente que el cesionario adquiere la calidad de sucesor universal, es necesario ver la
composicin del patrimonio y en base a ello ver si se tiene dentro de el dienes registrables, tengo que cumplir los requisitos de
cada uno de los bienes y pasa a ser cesionario el titular la oponibilidad esta dada por la inscripcin de la cesio, en el registro.
Esta es la postura que se adopta.
Efectos entre las partes:
Obligaciones del cedente:
1

entregar los bienes hereditarios comprendidos en la cesin.

2

Garanta de eviccin, lo nico que asegura es la bondad del ttulo. No asegura que los bienes comprendidos en la
sucesin, sean o no propiedad del causante y no responde si son derechos litigiosos o dudosos, salvo que el cedente
fuera de mala fe.

Obligaciones del cesionario:

1

pagar el precio si fuere onerosa

asumir las deudas del causante.

Efectos de terceros:
El cesionario asume las deudas del cedente, que no por ello queda liberado.
Con relacin a los coherederos ocupa el lugar del cedente, con todos los derechos y obligaciones.
3. CESION DE CREDITOS:
Efectos: Reglas:
1)

La cesin, tiene efecto traslativo. Art. 1457 La propiedad de un crdito pasa al cesionario por el efecto de la
cesin, con la entrega del ttulo si existiere. Esto es, porque solo luego de realizar el contrato de cesin se puede
transmitir. Este art. contradice al art. 1444 (hay un defecto legal), es decir, el art. 1457 estara bien redactado y
no asi el art. 1444, ya que no se obliga a transferir la propiedad, sino que le transfiere el cedente por el contrato

la propiedad al cesionario. A diferencia de la compraventa, donde solo se transmite la propiedad con el titulo mas
el modo. Lo mismo sucede con la donacin.
2)

Notificacin: o aceptacin del deudor cedido, hace a la existencia de la cesin. Art. 1460 La notificacin de la cesin
ser vlida, aunque no sea del instrumento de la cesin, si se le hiciere saber al deudor la convencin misma de la
cesin, o la sustancia de ella. Pero no hace falta que se muestre el instrumento.

Aceptacin: no se necesita del consentimiento del deudor para realizar la cesin. En realidad, es una declaracin de que conoce
la cesin. (su existencia). Con respecto al conocimiento indirecto del deudor cedido, de la cesin, el Art. 1461, establece: El
conocimiento que el deudor cedido hubiere adquirido indirectamente de la cesin, no equivale a la notificacin de ella, o a su
aceptacin, y no le impide excepcionar el defecto del cumplimiento de las formalidades prescriptas. Esto es, no equivale a la
notificacin. Diferentes casos se pueden plantear:
A)

cuando hay colusin entre cedente y deudor cedido, es el caso de defraudar al cesionario. Art. 1462 Si los hechos y las

circunstancias del caso demostrasen de parte del deudor una colusin con el cedente, o una imprudencia grave, el traspaso del
crdito, aunque no estuviese notificado ni aceptado, surtir respecto de l todos sus efectos. Lo que puedo hacer en este caso,
son tres actitudes: si no pago, corro riesgos; si pago a quien no corresponde (no es el acreedor) se considera que se paga bien;
y por ultimo, si consigno, es un pago prudente.
B)

En el caso de imprudencia grave: esto es, cuando se sabe que no es el acreedor originario.
3)

Se produce los efectos entre partes pero no frente a terceros. Segn el Art. 1467 La notificacin y aceptacin de la
transferencia, causa el embargo del crdito a favor del cesionario, independientemente de la entrega del ttulo
constitutivo del crdito, y aunque un cesionario anterior hubiese estado en posesin del ttulo; pero no es eficaz
respecto de otros interesados, si no es notificado por un acto pblico. Ahora bien, que pasa con los terceros? No es
eficaz mientras no se notifique por acto publico (el instrumento publico, podra abarcar la carta documento, debe
contener fecha cierta).

En cuanto a los acreedores embargantes, Art. 1465 La notificacin o aceptacin de la cesin ser sin efecto, cuando haya un
embargo hecho sobre el crdito cedido; pero la notificacin tendr efecto respecto de otros acreedores del cedente, o de otros
cesionarios que no hubiesen pedido el embargo. Es decir:
2

Antes de la notificacin por instrumento publico, es inoponible.

3

Despus de la notificacin por instrumento publico, es oponible.

La cesin antes de la quiebra, es oponible cuando la notificacin se haga antes que se declare la quiebra (aunque haya
cesacin de pago o periodo de sospecha)

4.

Contratos vinculados con la circulacin de derechos intelectuales

En el renacimiento se le da un valor a econmico a las ideas se lo denomina propiedad intelectual, luego se lo denominara
como derecho personalisimo.
Modernamente se lo considera D intelectual a todos los bienes inmateriales, en cambio la obra intelectal, es un derecho
intelectual plasmado en un soporte.
4.1. CONTRATO DE EDICIN:
Comprende estos aspectos:
1)

patrimonial: puede disponerse sobre la obra.

2)

Moral: se debe respetar la autora, no puede enajenarse.

3)

Duracin: toda la vida del autor y pasa a sus herederos por 70 aos, este es un derecho limitado en el tiempo.

Concepto:

Ley 11.723 Art. 37: De la edicin: Habr contrato de edicin cuando el titular del derecho de propiedad sobre una obra
intelectual, se obliga a entregarla a un editor y ste a reproducirla, difundirla, encuadernarla y venderla, pagando un precio
Este contrato se aplica cualquiera sea la forma o sistema de reproduccin o publicacin.
Caracteres:
-

Bilateral

Oneroso, salvo prueba en contrario (art 40), tambin puede ser gratuito cuando el autor no pretenda ningn pago y el
editor, edite sin inters econmico.

Consensual. Y conmutativo

Objeto:
Obras impresas no contrarias a la moral y a las buenas costumbres o ilcitas bajo pena de nulidad Eje: libros, grabados, obras
de arte.
Derechos y obligaciones del Autor:
5

Derechos:

Traducir, transformar y dar nueva forma a una obra literaria, el editor no puede oponerse pero puede pedir
indemnizacin si origino gastos imprevistos.

Recibir una retribucin.

Exigir que su nombre figure.

Defenderse contra defraudadores.

Obligaciones:

Entregar al editor la obra concluida en el plazo pactado, el vencimiento del plazo permite al editor pedir la resolucin
del contrato.

Garantizar al editor la autenticidad y disfrute de la obra, responde ante el editor, si se presenta otra persona con mejor
derecho que obtiene el secuestro de la edicin o la reparacin de daos y perjuicios sea porque pertenece a un tercero
o porque el autor le haba concedido anteriormente los derechos de edicin.

Derechos y Obligaciones del Editor:

7

Derechos:

Imprimir, distribuir y vender la obra.

Si el autor se niega o no puede hacer correccin de las palabras lo puede hacer siempre que no altere el texto original.

Obligaciones:

Imprimir, distribuir y vender la obra respetando clusulas, si el contrato no dice nada puede darle la presentacin que
busca.

Debe hacerlo en el plazo sealado y se garantiza el resultado.

Pagar al autor.

Respetar los originales.

Registrar la obra dentro de 3 meses de publicada.

Responder ante el autor por perdida de los originales que se encontraren en su poder.

Fin del contrato:

Agotamiento de ediciones convenidas

Perdida de la obra, la parte responsable debe indemnizar.

Vencimiento del plazo convenido.

Muerte o incapacidad del autor antes de concluir la obra prometida sin indemnizacin.

La muerte o incapacidad del editor no pone fin al contrato y sus herederos siguen obligados a cumplirlo.

Art. 38.- El titular conserva su derecho de propiedad intelectual, salvo que lo renunciare por el contrato de edicin.
Puede traducir, transformar, refundir, etctera, su obra y defenderla contra los defraudadores de su propiedad, aun contra el
mismo editor.
Art. 39.- El editor slo tiene los derechos vinculados a la impresin, difusin y venta, sin poder alterar el texto, y slo podr

efectuar las correcciones de imprenta si el autor se negare o no pudiere hacerlo.

Art. 40.- En el contrato deber constar el nmero de ediciones y el de ejemplares de cada una de ellas, como tambin la
retribucin pecuniaria del autor o sus derechohabientes; considerndose siempre oneroso el contrato, salvo prueba en
contrario. Si las anteriores condiciones no constaran se estar a los usos y costumbres del lugar del contrato.
Art. 41.- Si la obra pereciera en poder del editor antes de ser editada, ste deber al autor o a sus derechohabientes como
indemnizacin la regala o participacin que les hubiera correspondido en caso de edicin. Si la obra pereciera en poder del
autor o sus derechohabientes, stos debern la suma que hubieran percibido a cuenta de regala y la indemnizacin de los
daos y perjuicios causados.
Art. 42.- No habiendo plazo fijado para la entrega de la obra por el autor o sus derechohabientes o para su publicacin por el
editor, el tribunal lo fijar equitativamente en juicio sumario y bajo apercibimiento de la indemnizacin correspondiente.
Art. 43.- Si el contrato de edicin tuviere plazo y al expirar ste el editor conservase ejemplares de la obra no vendidos, el
titular podr comprarlos a precio de costo, ms un 10% de bonificacin. Si no hace el titular uso de este derecho, el editor
podr continuar la venta de dichos ejemplares en las condiciones del contrato fenecido.
Art. 44.- El contrato terminar cualquiera sea el plazo estipulado si las ediciones convenidas se agotaran.
4.2. CONTRATO DE REPRESENTACIN.
Concepto:
Cuando el autor o sus derechohabientes entregan a un tercero o empresario y ste acepta una obra teatral para su
representacin pblica.
Tambin se considera representacin la transmisin por radio, cine, TV o cualquier otro procedimiento de reproduccin
mecnica de toda obra literaria o artstica.
Naturaleza Jurdica:
Contrato peculiar no admisible a ninguna de las figuras.
Formacin del contrato:
Rigen los principios generales con respecto a la forma y prueba, hay una excepcin en obras inditas que el tercero o
empresario debe hacer representar por primera vez, deber dar recibo de ella al autor o sus derechohabientes y les manifestara
en 30 das si es o no aceptada. Si vence el plazo sin que se haya pronunciado debe tenerse por aceptada.
Derechos y obligaciones del autor:
9

Derechos:

Hacer representar la obra

Introducir las reformas que estime convenientes salvo al derecho del empresario de reclamar indemnizacin por gastos
ocasionados

Recibir retribucin

Entrar libremente al lugar donde se represente la obra.

10 Obligaciones:

Entregar la obra prometida

Asegurar al empresario el disfrute de la obra, garanta de autenticidad y el deber de indemnizacin al empresario por
todo reclamo de tercero.

Derechos y obligaciones del empresario:

11 Derechos:

Representar la obra ajustndose a los originales salvo lo contrario.

Percibir el importe de las entradas.

12 Obligaciones:

Representar la obra en poca convenida, si no hay fecha no puede demorar mas de 1 ao bajo pena de pagar al autor
indemnizacin por regalas correspondientes a 20 representaciones de obras anlogas.

Mantener la obra en cartel.

Pagar a su autor o derechohabientes.

Es responsable por destruccin total o parcial de la obra o que por negligencia se perdiere, reprodujere o representare
sin autorizacin del autor.

Derechos y obligaciones de los intrpretes:

Exigir una retribucin por su interpretacin difundida o retransmitida.

Oponerse a la divulgacin cuando la reproduccin puede producir grave e injusto perjuicio a sus intereses artsticos.

De la representacin
Art. 45.- Hay contrato de representacin cuando el autor o sus derechohabientes entregan a un tercero o empresario y ste
acepta una obra teatral para su representacin pblica.
Art. 46.- Tratndose de obras inditas que el tercero o empresario debe hacer representar por primera vez, deber dar recibo
de ella al autor o sus derechohabientes y les manifestar dentro de los treinta das de su representacin si es o no aceptada.
Toda obra aceptada debe ser representada dentro del ao correspondiente a su presentacin. No sindolo, el autor tiene
derecho a exigir como indemnizacin una suma igual a la regala de autor correspondiente a veinte representaciones de una
obra anloga.
Art. 47.- La aceptacin de una obra no da derecho al aceptante a su reproduccin o representacin por otra empresa, o en otra
forma que la estipulada, no pudiendo hacer copias fuera de las indispensables, ni venderlas, ni locarlas sin permiso del autor.
Art. 48.- El empresario es responsable de la destruccin total o parcial del original de la obra; y si por su negligencia sta se
perdiere, reprodujere o representare, sin autorizacin del autor o sus derechohabientes, deber indemnizar los daos y
perjuicios causados.
Art. 49.- El autor de una obra indita aceptada por un tercero no puede, mientras ste no la haya representado, hacerla
representar por otro, salvo convencin en contrario.
Art. 50.- A los efectos de esta ley se consideran como representacin o ejecucin pblica, la transmisin radiotelefnica,
exhibicin cinematogrfica, televisin o cualquier otro procedimiento de reproduccin mecnica de toda obra literaria o artstica.
De los intrpretes
Art. 56.- El intrprete de una obra literaria o musical, tiene el derecho de exigir una retribucin por su interpretacin difundida o
retransmitida mediante la radiotelefona, la televisin, o bien grabada o impresa, sobre disco, pelcula, cinta, hilo o cualquier
otra substancia o cuerpo apto para la reproduccin sonora o visual. No llegndose a un acuerdo, el monto de la retribucin
quedar establecido en juicio sumario por la autoridad judicial competente.

Unidad VI
1. LOCACION DE COSAS:
Definicin: Art. 1493: Habr locacin, cuando dos partes se obliguen recprocamente, la una ha conceder el uso o goce de
una cosa, o a ejecutar una obra, o prestar un servicio; y la otra a pagar por este uso, goce, obra o servicio un precio
determinado en dinero.
Vlez en este articulo da una definicin que rene a todas las locaciones (obra servicio y cosas)
El que paga el precio, se llama en este Cdigo locatario, arrendatario o inquilino, y el que lo recibe locador o arrendador. El
precio se llama tambin arrendamiento o alquiler.
1.1. Concepto:
Es cuando una persona (locador) se obliga a entregar el uso y goce de una cosa durante un cierto tiempo, a otra (locatario)
que a su vez se obliga a pagar un precio en dinero.
Caracteres:
Consensual: se perfecciona por el mero consentimiento
Bilateral: genera obligaciones para las dos partes
Oneroso: supone ventajas y sacrificios recprocos
Conmutativo desde la celebracin las partes la medida entre ventaja y beneficio
Tpico ya que es objeto de regulacin legal
No formal: ya que no se exigen solemnidades para su validez y su eficacia
De ejecucin diferida o inmediata: dependiendo si las partes hayan o no sujetado el cumplimiento de las prestaciones a un
plazo inicial
De ejecucin continuada: las prestaciones fluyen en el tiempo
De transferencia del uso: las partes no alteran la titularidad del bien sino que posibilitan la circulacin del mismo.( DESDE EL
PUNTO ECONMICO-SOCIAL)

Elementos esenciales generales

Como todo contrato su formacin exige: capacidad, objeto y causa
La capacidad: las partes deben tener capacidad de hecho para celebrarlo (as tambin quedan comprendidos los menores
emancipados y los menores adultos que con su trabajo adquieran bienes, pueden celebrarlo)
Incapacidad de derecho: " los que estn privados de ser adjudicatarios de ciertos bienes, no pueden ser locados por ellos
Falta de legitimacin: para locar se debe tener legitimacin, es decir poder disponer de los bienes, por eso esta vedado a los
condminos sin el consentimiento de los dems y al administrador que se convierta en locador de los bienes q administra.
Cosas que pueden ser objeto del contrato: estn regulados en nuestro CC en los Art 1499 1500 y 1501
Art. 1499. Las cosas muebles no fungibles, y las races (inmuebles) sin excepcin pueden ser objeto de la locacin.
Pueden ser:

6)

1)

Inmuebles y cosas muebles no fungibles.

2)

Cosas indeterminadas Art 1500 (relativamente) por ejem. Un caballo sin especificar la individualidad de la cosa.

3)

Existencia de la cosa al tiempo de contratar, si la cosa perece el contrato es nulo, ya carece de objeto.

4)

Cosas futuras, pero supeditado a que la cosa llegue a existir.

5)

Cosas futuras del comercio, salvo que fuera nocivas al bien pblico, la moral o las buenas costumbres.

Cosas ajenas, si se tiene legitimacin para disponer del uso y goce, como el caso del sublocador, el usuario, el

usufructuario o el tomador de leasing

REQUISITOS DEL OBJETO:
Posibilidad: la imposibilidad de que sean locadas cosas fungibles y consumibles, es porque con la tradicin se transfiere su
dominio y no
Se podra por lo tanto cumplir con el requisito de restituir.
Determinacin: la indeterminacin que alude el codificador en el Art 1500, es relativa.
Licitud: el objeto debe ser lcito
La causa: el uso para el cual una cosa se alquilada o arrendada, debe ser un uso honesto y que no sea contrario a las buenas
costumbres" Art 502 del CC
ELEMENTOS ESCENCIALES PARTICULARES:
El concepto legal alude a dos, las obligaciones del locador de conceder el uso y goce de una cosa y la obligacin reciproca del
locador de pagar un precio, pero la ctedra reconoce otro ms que es el plazo.
Uso y goce este tipo de C admite la concesin del uso y goce o solo del uso de la cosa arrendada.
Precio: como contraprestacin por el uso y el goce aparece el precio, es requisito que se encuentre expresado en dinero y si es
en moneda extranjera debe considerase como de dar suma de dinero, cuando el precio es mixto, es decir cuando el locador
paga parte en dinero y parte en otros bienes, algunos autores lo consideran un C atpico y otros considera que es un C locativo
si la parte en dinero es mayor q la parte en que se entrega bienes. El precio debe ser determinado o determinable y en la
locacion de mobiliario puede ser fija por el precio de plaza. Y en el mbito de locacion inmobiliaria la falta total de
determinacin del precio puede conducir a la nulidad del C.
Plazo: tiene gran significancia en este contrato ya que no se concibe el uso y goce sin un marco temporal.
COMPARACION CON OTROS C
EN EL LIBRO NO LOS COMPARA SOLO REMITE A ESOS OTROS CONTRATOS DONDE YA ESTA COMPARADO.
1.2

FORMA DEL CONTRATO: (LO SAQUE DE UN APUNTE PORQ EN EL LIBRO NO ESTABA)

Principio general: el contrato es consensual, no se requiere formalidad.

La forma en la locacin de inmuebles urbanos:
La Ley 23.091 Locaciones urbanas: Artculo 1.- Instrumentacin. Los contratos de locaciones urbanas, as como tambin sus
modificaciones y prrrogas, debern formalizarse por escrito. Cuando el contrato no celebrado por escrito haya tenido principio
de ejecucin, se considerar como plazo el mnimo fijado en esta ley y el precio y su actualizacin los determinar el juez de
acuerdo al valor y prctica de plaza.
En todos los supuestos, los alquileres se establecern en moneda de curso legal al momento de concertarse. Ser nula, sin
perjuicio de la validez del contrato, la clusula por la cual se convenga el pago en moneda que no tenga curso legal. En este
caso, el precio quedar sujeto a determinacin judicial.
La Ley 13.246 Aparceras rurales: Artculo 40.- Los contratos a que se refiere la presente ley debern redactarse por escrito. Si
se hubiese omitido tal formalidad, y se pudiere probar su existencia de acuerdo con las disposiciones generales, se lo
considerar encuadrado en los preceptos de esta ley y amparado por los beneficios que ella acuerda. Cualquiera de las partes
podr emplazar a la otra a que le otorgue contrato escrito. El contrato podr ser inscripto por cualquiera de las partes en los
registros inmobiliarios a cuyo efecto bastar que el instrumento tenga sus firmas certificadas por escribano, juez de paz u otro
oficial pblico competente.

1.3 EL PRECIO (Precio: como contraprestacin por el uso y el goce aparece el precio, es requisito que se encuentre expresado
en dinero y si es en moneda extranjera debe considerase como de dar suma de dinero, cuando el precio es mixto, es decir
cuando el locador paga parte en dinero y parte en otros bienes, algunos autores lo consideran un C atpico y otros considera

que es un C locativo si la parte en dinero es mayor q la parte en que se entrega bienes. El precio debe ser determinado o
determinable y en la locacion de mobiliario puede ser fija por el precio de plaza. Y en el mbito de locacion inmobiliaria la falta
total de determinacin del precio puede conducir a la nulidad del C.)
EL PRECIO EN LA LOCACION DE INMUEBLES URBANOS
EL CC permita convenir con libertad, el quantum del precio, los periodos, la moneda de pago, las clusulas de reajustes etc.
Ante los excesos provocados en los 80 se dicto una ley 23091 que puso lmites a la libertad de las partes en cuanto a:
1) LOCACION EN MONEDA EXTRANJERA, CLUSULAS DE AJUSTE Y PRINCIPIO MONISTA:
El precio locativo debe pactarse en moneda de curso legal, bajo pena de nulidad parcial, la ley de convertibilidad , introdujo un
cambio sustancial en el sistema monetario permitiendo la contratacin en moneda extranjera, para algunos autores la ley no
derogaba la prohibicin de fijar los alquileres locativos en moneda extranjera, en cambio otros consideraron q los haba
derogado en forma tacita, y el argumente fue que la ley 23091 se realizo en un contexto macroeconmico diferente y anterior a
la ley de convertibilidad, por lo cual le ministerio de economa en una resolucin determino que las partes pueden pactar el
precio del alquiler en moneda extranjera, para la ctedra esta resolucin es inconstitucional xq la resolucin es de jerarqua
inferior a la ley del congreso. Desde el 2002 y la derogacin de la ley de convertibilidad, no incide en la posibilidad de que las
partes puedan convenir el precio en moneda extranjera y la equipara a las obligaciones dinerarias.
La ley de convertibilidad prohibi las clusulas de ajuste de precios, con lo cual siguen vigente ya que su derogacin fue parcial
y producen conflictos debido a la inflacin produce conflictos con respecto a la ecuacin econmica de los C.
En cuanto a la defensa ultranza del principio monista, la jurisprudencia a sealado que las actualizaciones de un obligacin
dineraria no torna a la prestacin mas onerosa pues no existe modificacin de la obligacin sino fijacin del quantum.
2) PRECIO ESCALONADO Y DETERMINACION DEL CANON EN FUNCIN DEL VALOR MERCADERA
No es invalida la clusulas del contrato que establecen anticipadamente alquileres escalonados, la prohibicin de modificar el
precio durante el plazo mnimo legal no se viola mediante el pacto de alquileres escalonados, salvo que el escalonamiento sea
exagerado, no afecta la estabilidad del locatario. Las clusulas de alquileres escalonados son invalidas si ocultan formulas de
indexacin las cuales estn prohibidas.
En cuanto a la validez de determinacin del precio en funcin del valor mercadera, la ctedra cree q son validas si estas se
refieren al valor de bienes o productos vinculados con la explotacin econmica que el locatario realice en el bien locado.
3) CLUSULA DE RENEGOCIACION: constituyen pactos a travs de las cuales las partes se obligan a revisar el C en caso de
cambios sensibles en el equilibrio del negocio, estas clusulas contemplan eventos o riesgos futuros, que se dan por hechos
externos a las partes, a diferencia de las clusulas de actualizacin automtica, las de renegociacin supone un ajuste aunque
fuera de todo ndole. Estas clusulas constituyen una obligacin de medios, de modo que las partes no garantizan llegar a un
acuerdo.
El periodo de renegociacin debe ser expresado en el C y determinar el plazo mximo para llegar a un acuerdo, si el plazo fuese
indeterminado obligara a recurrir a normas de fijacin. Es recomendable que el C prevea criterios precisos de adecuacin, los
cuales deben ser objetivos y reenven por ejemplo al precio de mercado.
La renegociacin podr suponer una reformulacin global del C si en ese caso, importara un nuevo C y si solo se refiere a una
sola clusula habr novacion. Y si la renegociacin las partes pueden haber previsto recurrir al juicio de un 3 (juez). Las
partes no pueden determinar que si la renegociacin fracasa el C se extingue, ya que violara el plazo mnimo legal (2 aos)
pero si es posible si el primer C terminase y se renegociase el precio para un segundo.
PAGO ANTICIPADOS Y DEPSITOS EN GARANTIAS
RGIMEN DE PAGOS ANTICIPADOS: la ley de locaciones urbanas determina que el pago del precio de la locacion debe ser
fijado en periodos mensuales, y que prohbe exigir canones anticipados por periodos mayores de un mes
LIMITES A LOS DEPSITOS EN GARANTIAS: la ley 23091 determina que en las locaciones con destino habitacional, no se
podr requerir en ese concepto mas que el importe a un mes de alquileres por cada ao de duraron del C.
LA RESTITUCIN DE LOS PAGOS PERCIBIDOS INDEBIDAMENTE: la violacin autoriza al locatario a solicitar el reintegro
de las sumas anticipadas en exceso, incluso judicialmente, siendo a cargo del locador las costas q ello genere

1.4

EL PLAZO EN LA LOCACION

PLAZO MAXIMO
Segn el Art. 1505 El contrato de locacin no puede hacerse por mayor tiempo que el de diez aos. El que se hiciere por mayor
tiempo quedar concluido a los diez aos. Este artculo es de Orden Pblico.
En el supuesto de que las partes establezcan uno mayor a 10 aos, quedar reducido al plazo mximo legal (10).
Autores como Rivera: considera q extender el plazo mximo permite realizar proyectos econmicos que necesitan ms tiempo.
Plazo mnimo en la locacin de inmuebles urbanos:
La redaccin original del Art. 1507 no contemplaba plazo mnimo, por lo cual las partes podan determinarlo segn su inters.
Esto al tiempo de la sancin del CC no trajo inconvenientes pero con la migracin a las grandes ciudades, donde la oferte se
redujo y se incremento la demanda fue necesaria su reforma a travs de la ley 23091 q introdujo un plazo mnimo para la
locaciones de inmuebles urbanos, se introdujo a favor de los inquilinos, todo contrato de tiempo inferior o indeterminado se
considera hecho por el plazo de la ley, es decir de 2 aos y caso de inmuebles para actividad industrial o comercial se eleva a
3, tanto locador y locatario estn obligados a respetar estos plazos mnimos, aunque la doctrina determina que esta solo es
obligatorio para el locador ya que el locatario puede resolver el C antes del termino, la ctedra no comparte este criterio
LAS LOCACIONES EXCEPTUADAS DEL PLAZO MNIMO. RGIMEN LEGAL, RELACIN CON EL Art. 1508 CC:
Las locaciones con fines diplomticos: se exceptua del plazo mnimo y estarn sujetas a las limitaciones temporales de la
propia actividad de embajadores cnsules, etc.
Las locaciones con fines tursticos: en zonas aptas para ese destino, se excepta del mnimo legal, aunque la ley prev
ante el fraude que si la locacion supera los 6 meses, no se considera con fines tursticos sino de viviendas, en cuanto fines
tursticos debe entenderse el uso de ocio o recreacin y por zonas aptas el concepto es flexible sin dejar a fuera a las locaciones
en pueblos donde la gente va de recreo.
Las locaciones con fines de guarda de animales vehculos y objetos: la ley excepta del plazo mnimo (leerlo yo no
entend lo que quera explicar)
Las locaciones en puestos de mercados: son exceptuados cuando es un espacio mayor que se diferencia de un local
comercial, y que no tengan la frecuencia cotidiana en su desenvolvimiento, quedan a su vez exceptuados las ferias o mercados
organizados por el estado, en cuyo caso habra permisos o concesiones.
Las locaciones donde el estado o entidades autrquicos son locatarios: se excepta porque aqu el inquilino (el
estado) no tiene la nota de debilidad que justifica el plazo mnimo.
La doctrina determina si la enumeracin de la ley 23091 es taxativa o meramente enunciativa, aunque la doctrina cree que
implcitamente se le asigna carcter de taxativo.
LA CONTINUACION DE LA RELACIN LOCATIVA POR PERSONAS DISTINTAS AL LOCATARIO EN LAS
LOCACIONES CON DESTINO DE VIVIENDA: La disposicin adopta una solucin que busca proteger al grupo familiar del
locatario, la consecuencia legal resulta operativa en dos supuestos 1) el abandono de la locacion por el locatario y 2) su
fallecimiento. En el primer caso importa una trasmisin de la posicin contractual del locatario producida entre vivos, en el
segundo caso supone una trasmisin mortis causa, donde los derechos y obligaciones que nacen del C de locacion, pasan a
los herederos del locador y locatario, por lo cual la ley 23091 dispone que la locacion puede seguir continuando por quienes
acrediten haber vivido con el locatario, por lo cual puede seguir la locacion incluso por aquellos que no son sus herederos, entre
herederos y convivientes, prevalecen los segundos si los herederos no hubieren habitado con el locatario.
La causa de la locacion es legal, sea por abandono o fallecimiento del locatario, aunque la continuacin se encuentra limitada
por el plazo de vigencia del C

EFECTO DEL C DE LOCACION DE COSA ENTRE PARTES

OBLIGACIONES DEL LOCADOR

ENTREGA DE LA COSA LOCADA; este tiene como obligacin nuclear, la entrega de la cosa locada, en buen estado de
conservacin , (esto tiende a la funcin econmica social del C, excepcionalmente se le permite al locador liberarse entregando
la cosa en el estado en que se encuentre, ya sea porque as las partes lo pactaron, cuando se alquilan inmuebles arruinados o
cuando no se exigen reparaciones) y adems debe entregar la cosa con todos los accesorios (las servidumbres activas, los
frutos y productos pendientes al tiempo del contrato)
CONSERVACION DE LA COSA Y PAGO DE CARGAS Y CONTRIBUCIONES: el cdigo impone la conservacin en buen
estado de la cosa durante el tiempo que dure la locacion. Este deber impone las reparaciones de los deterioros aun cuando
sean por CF o FM, as mismo debe reparar los deterioros que deriven del vicio o defecto de la cosa y tambin los que deriven
del uso regular de la cosa por el locatario exigen asimismo su reparacin a cargo del locador aunque el locatario debe hacer
las reparaciones de aquellos deterioros menores, que sean causados por las personas que habitan en edificio 1573 CC.
Tambin son a cargo del locador los deterioros resultantes de sus propios hechos o el de sus dependientes.
El deber de conservacin supone la reparacin de la cosa aunque en algunos supuestos se puede exigir la renovacin o
sustitucin de algunos de los accesorios de la cosa locada. El locatario puede realizar las reparaciones a cuenta del locador,
cuando estas fueran urgentes.
Finalmente el locador esta obligado a pagar las cargas y contribuciones que gravan a la cosa, aunque en la actualidad esta
disposicin supletoria se sustituye por clusulas que imponen al locatario el pago de impuestos, aunque siguen a cargo del
locador las contribuciones relacionadas con la actividad especifica de explotacin del inmueble.
GARANTA DE EVICCION: la eviccin supone para el locador responder por las turbaciones de derecho lo que abarca tanto
las pretensin extrajudiciales como judiciales realizadas por 3, la garanta de eviccin no se debe por turbaciones de hecho
proveniente de terceros, entendindose por estos, ataques de terceros que no afirmen derechos reales sobre la cosa.
La garanta de eviccin cesa cuando el locatario no informa al locador en el menor tiempo posible, de las turbaciones o daos
que afecten su derecho, su incumplimiento no solo trae aparejado la cesacin de la garanta, sino adems, dar lugar a una
responsabilidad por daos en la orbita contractual, dado que se trata de la inejecucin de una obligacin producida durante la
ejecucin del contrato.
En cuanto a sus efectos: ante la mera turbacin el locador debe defender al locatario ante la pretensin del 3, si el tercero
triunfa, el locatario podr pedir: disminucin del precio y daos y perjuicios si la privacin de la cosa es parcial, o si la perdida
fuese total, el locatario puede resolver el contrato y acumular los daos y perjuicios.
VICIOS REDHIBITORIOS: para que haya vicios es necesario que: sea oculto, grave y que se origine al momento o antes de
la trasmisin, en materia de locacion hay una excepcin, en cuanto se responde tambin por los vicios sobrevenidos.
Como consecuencia de esta garanta (redhibitoria) el locatario tiene la accin redhibitoria y la quantos minoris, pero a diferencia
de la compraventa el CC no alude a los daos y perjuicios, aunque la mayora de la doctrina (ctedra tambin) admite la
pretensin resarcitoria del locatario. El CC da al locatario una garanta por los defectos graves de la cosa que conllevan
implcitamente la obligacin de seguridad.
OBLIGACIONES DEL LOCATARIO
PAGO DEL PRECIO: esta obligacin corre a cargo del locatario y en caso de muerte a sus herederos o ya que no es intuito
persona puede ser realizada por un 3. En caso de pluralidad de locatarios, aunque no hayan pactado la solidaridad, todos se
hayan obligados por el total del precio, cuando la cosa se alquila en forma indivisa. En cuanto al tiempo el CC determina que el
precio debe pagarse en el plazo convenido, y a falta de convencin, segn los usos del lugar. La mora ser automtica por
aplicacin del 509 CC. En cuanto al lugar, debe pagarse en el lugar convenido, o a falta de este en el domicilio del deudor. Y el
locador tiene sobre el deber de cooperacin para que el locatario pueda cumplir con su obligacin de pago del canon.
OBLIGACION DE RESTITUCIN: extinguido el C da lugar a la obligacin de restitucin de la cosa, la que incumplida da lugar a
la accin de desalojo. Extinguido el C no se produce la mora automtica, la conclusin no se operara por la mera expiracin del
plazo sino luego de que el locador requiera la restitucin. Ya que segn el Art. 1622 CC determina la presuncin de que si el
locatario continua en el uso y goce de la cosa luego del vencimiento del C, se entiende que hay continuacin de la locacion,
salvo oposicin del locador (por lo cual es necesario la restitucin de la cosa)
OPONIBILIDAD DEL C DE LOCACION DE COSAS. EFECTOS FRENTE A TERCEROS

EL CC admite la oponibilidad de la locacion al comprador de la cosa arrendada, lo que dio origen a la discusin doctrinaria si el
carcter erga omnes lo torna un derecho real a la locacion, en la actualidad se lo considera una excepcin a la regla de
relatividad de los efectos del C, asegurando as la continuidad en el ejercicio de los derechos del locatario. Para que la locacion
subsista es necesario 1) enajenacin de la cosa, se que se trasmite el dominio a titulo gratuito u oneroso 2) que la locacion este
en ejecucin 3) carcter de inmueble o mueble de la cosa, ya que el Art. Habla de finca, y la oponibilidad se ejerce cualquier
sea la cosa y no solo a las fincas 4) tenencia de la cosa por el locatario 5) fecha cierta, salvo que el comprador tenga
conocimiento de la locacion.
Cuando se configura este supuesto, se materializa una cesin legal de la posicin del locador al comprador, por lo cual el
locatario deber pagar al comprador adquiriente, los alquileres futuros, desde que haya sido notificado de la venta y adems el
locatario conserva su derecho, por lo cual no puede haber modificaciones en el C.
Tratndose de una cesin legal, la entrada del adquiriente liberara al locador primitivo, pero una interpretacin del Art. 1498
hace pensar que el locador primitivo no se libera de las obligaciones contradas, por lo cual el locatario contara ahora con dos
obligados frente a el.
As mismo hay veces que la enajenacin dar extincin a la locacion, esto sucede cuando el locatario presta su consentimiento,
tanto en clusulas incorporadas al C de locacion o mediante un acuerdo de resicion al momento de la venta.
En caso de subasta de la cosa locada, algunos autores piensan que no hay modificacin que es oponible al comprador, mientras
que otros creen: cuando la cosa se vende por mano de la justicia, si el locatario no ha hecho presente su C antes de la venta,
aunque sea en escritura publica, no tendr fuerza contra el comprador para la ctedra la oponibilidad en este caso sigue
siendo la regla.

1.5

CESIN Y SUBLOCACION:

CIRCULACION DEL C DE LOCACION DE COSAS

El CC en el Art. 1583 permite ante e silencio de los contratantes (sin clusula que lo impida) que el locatario puede ceder o
sublocar la cosa, aunque esta se torna imposible ante una prohibicin contractual, esta prohibicin puede ser expresa o por una
inequvoca voluntad tacita, as mismo la prohibicin puede ser total o parcial o referirse a una persona determinada. El locatario
puede ceder o sublocar siempre que el cesionario o sublocatario ofreciese condiciones de solvencia y buen crdito, con lo cual si
este no las posee el locador podr impugnar la cesin o sublocacion con fundamentos objetivos, la posibilidad de ceder o
sublocar esta fundada en el principio legal de que se puede transmitir todos los derechos patrimoniales.
CESION Y SUBLOCACION. CONCEPTO. DIFERNCIAS. RGIMEN LEGAL
Cesin: trasmisin de los derecho y obligaciones del locatario y a ella son aplicables las leyes sobre la cesin de derechos la
cesin de derechos ser aplicable de manera parcial (ya que no se descartan la aplicacin de otras normas como la cesin de
deudas) y subsidiaria (en cuanto no desnaturalicen la cesin de la locacion).
En cambio la Sublocacion, es una nueva locacion q se deriva del negocio preexistente, por tanto su rgimen legal es de la
locacion de cosas y su realizacin se da por el locatario. En la sublocacion la conexidad se expresa 1) uno de los sujetos (el
locatario que subloca) es parte de los dos C, 2) los C presentan la misma naturaleza 3) la relacin de dependencia de los 2 C
determina la limitacin de los efectos del segundo al contenido del primero, por lo cual los derechos del sublocatario sern
iguales o menores a los del locatario-sublocador.
En cuanto a las diferencias entre ambas figuras son las siguientes1) en el cesio perfecto (cuando locatario cedente es
exonerado por el cedido) el cedente-locatario se libera, mientras que en la sublocacion el sublocatario nunca se libera 2) en la
cesin imperfecta, las diferencias son en cuanto a efectos entre las partes, formalidades y privilegios.
EFECTO ENTRE PARTES Y RESPECTO DEL LOCADOR
EFECTOS DE LA CESION DE LA LOCACION

Las relaciones entre las partes de la cesin queda regida en parte por la cesin de derechos y las que resultan aplicables de la
cesin de deudas, aunque el CC contempla efectos particulares, el cedente carece de los privilegios del locador respecto del
pago del precio, y el cesionario debe recibir la cosa en el estado de conservacin en que el locatario la tenia, sin q pueda exigir
que se le entregue en buen estado.
En cuanto a la relacin cedente locador, este ultimo debe prestar el consentimiento para q el cedente sea liberado, en caso
contrario la cesin es imperfecta, en cuanto al consentimiento del locador algunos autores creen que puede hacerse por medios
expresos o tcitos, diestras que otros creen que su voluntad debe manifestarse expresamente.
Entre locador-cedido y cesionario, el efecto tpico es el de cualquier cesin, esto es el traspaso de los derechos de los cuales el
locatario era titular, tambin se le trasmiten todas las obligaciones del locatario-cedente frente al locador,
EFECTOS DE LA SUBLOCACION
Los efectos de esta sern juzgados por los que hubiesen acordado locatario y sublocatario y no por lo convenido en el C base. Y
el sublocatario puede exigir al locatario la entrega de la cosa en buen estado.
Entre locador y sublocatario, como entre ellos existe un negocio conexo, se reconoce la accin directa, por lo cual e locador
puede exigirle al sublocatario, el cumplimiento de las obligaciones resultantes de la sublocacion y el pago de los canones
adeudados, pero solo hasta la cantidad que estuviere debiendo al locatario.

1.6 RGIMEN DE MEJORAS:

Se considera mejora a toda modificacin material de una cosa que aumenta su valor, y se diferencian de las reparaciones ya
que estas ltimas tienen un carcter de conservacin.
Mejoras necesarias: hacen a la conservacin de la cosa
Mejoras tiles: son aquellas que aprovechan a cualquier poseedor.
Mejoras voluntarias: son aquellas que solo son tiles para quien las introduce.
Y en materia de locacion de cosas el CC alude a las mejoras urgentes, que son aquellas q se realizan por la inminencia del dao
y su imposibilidad de dar aviso al locador.
MEJORAS QUE EL LOCATARIO PUEDE HACER
El 1533 CC consagra el principio Gral. Autorizando al locatario a realizar todo clase de mejoras a excepcin de aquellas que
expresamente se estipulen en el C, o cuando alteren la forma de la cosa locada o cuando se pretenda su realizacin luego de
haber sido citado para la restitucin, as mismo el CC determina otras Reglas especiales:
1) Art. 1534. En las casas y predios urbanos, y en los edificios de los predios rsticos, no podr el inquilino hacer obras que
perjudiquen la solidez del edificio, o causen algn inconveniente, como el rompimiento de paredes maestras para abrir puertas
o ventanas. Puede, sin embargo, quitar o mudar divisiones internas, abrir en esas divisiones puertas o ventanas, o hacer obras
anlogas, con tal que desocupada la casa, la restituya en el estado en que se oblig a restituirla o en que la recibi, si as lo
exigiese el locador.
2) Art. 1535. Si la locacin fuese de terrenos en las ciudades o pueblos de campaa, entindese que ha sido hecha con
autorizacin al locatario de poder edificar en ellos, siendo de cuenta del locador las mejoras necesarias o tiles.
3) Art. 1536. Si la locacin ha sido de terrenos incultos, entindese tambin que ha sido hecha con autorizacin al locatario de
poder hacer en ellos cualquier trabajo de cultivo, o cualesquiera mejoras rsticas. (Estos 3 Art. Los agregue porque el libro solo
los nombra pero no dice que determinan).
PROHIBICIONES CONVENCIONALES DE HACER MEJORAS:
El Art. 1538 CC permite introducir clusulas al C que contenga la prohibicin de hacer mejoras, estas clusulas puede tener

carcter general o referida a supuestos concretos, aunque la prohibicin no impide que el locador autorice posteriormente a
que el locatario realice mejoras.
El Art. 1565 CC reconoce al locador diferente facultades si el locatario introduce mejoras q alteran la forma de la cosa o si
realiza mejoras prohibidas en el C. ellas son: 1) impedir o paralizar la mejora 2) demandar su demolicin 3) o exigir la
restitucin de la cosa en el estado en que fue entregada. 4) y si las mejoras fueran nocivas para la cosa, el locador puede
resolver el C y disponer el desalojo.
MEJORAS QUE DEBEN SER PAGADAS POR EL LOCADOR:
La doctrina entiende q el locador debe pagar al concluir el C las mejoras que el locatario hubiese realizado, a excepcin de 1)las
meramente locativas 2) las prohibidas por el C o la ley 3) las tiles y voluntarias que no se obligo a pagar y fuesen separables
de la cosa sin producir dao.
OBLIGACION CONVENCIONAL DEL LOCADOR DE PAGAR MEJORAS:
El locador debe pagar las mejoras que asumi al tiempo de celebracin del C o con posterioridad al, cualquiera sea su especie.
La validez de este pacto debe sujetarse a los requisitos de 1) determinacin de que mejoras pueden realizarse 2)designacin
del monto mximo que el locatario puede gastar 3) indicacin de los alquileres que se apicaran a ese objeto, los autores
discuten si la falta de alguno de estos requisitos invalida o no a la clusulas, la ctedra cree que a falta de alguno de los 2
primeros dara la nulidad de la clusula, pero que el tercero es superfluo, adems es necesario agregar un requisito sobre la
exigencia probatoria, por lo cual los pacto sobre mejoras deben hacerse por escrito.
RGIMEN LEGAL SOBRE EL PAGO DE GASTOS Y MEJORAS.
MEJORAS URGENTES: El CC impone al locador el pago de los gastos y mejoras hechos por el locatario en caso de urgencia,
estas deben tratarse de reparaciones que hacen a la conservacin de la cosa y que fueron realizadas con prontitud ante el
riesgo de q pesaba sobre la cosa y hechas con la conviccin de q el locador las rembolsara
MEJORAS NECESARIAS: no deberan haber tenido una regulacin distinta a las mejoras urgentes, porque tambin hacen a la
conservacin de la cosa, y por lo tanto son rembolsables por el locador al locatario, salvo que el C se extinga por culpa del
locatario o por pacto expreso liberatorio, en cuanto al pago por parte del locador es procedente si el locatario a pedido
autorizacin pertinente al juez ya que este es el requisito que las diferencia de las mejoras urgentes.
MEJORAS TILES: son a cargo del locador cuando el C se extingue sin culpa del locatario, es decir por culpa del locador o CF.
Constituye un problema de difcil solucin las mejoras tiles introducidas por el locatario durante la vigencia del C, extinguido
por el vencimiento del plazo (o sea por su finalizacin) por lo cual hay autores que creen: q el locador solo esta obligado al
pago de las taxativamente enumeradas por el CC, por lo cual si el locador no se obligo a pagar mejoras, estas se interpretan
como cosas accesorias, en la medida que no puedan separase, aunque la ctedra entiende que no es justo negar el pago en
cualquier caso, sino que habar que entender al principio de buena fe y equidad y que si reportan provecho para el locador,
deber pagarlas.
MEJORAS VOLUNTARIAS O SUNTUARIAS: son excepcionalmente a cargo del locador, y solo se le exige el pago cuando el
C se extinga por su culpa, el fundamento esta dado en cuanto el locador frustra en el locatario la expectativa de disfrute de
estas, y en lo supuestos que el locador no debe pagarlas, el locatario puede retirarlas si con ello no causa perjuicio a la cosa.
VALUACION DE LAS MEJORAS
Las mejoras asumidas voluntariamente por el locador se abonan por su costo y hasta el valor mximo autorizado por este, en
tanto que las urgentes y necesarias se paga lo que hubiesen costado, si no se puede determinar su valor ser pagado lo que
determine la valuacin judicial
Tratndose de mejoras tiles o suntuarias, el pago queda condicionado a su existencia al momento de devolucin de la cosa y
el pago se har segn su valuacin, cualquiera haya sido su costo.

DERECHO DE RETENCION ANOMALO: El 1547 CC reconoce al locatario el derecho a retener la cosa, hasta el pago de las
mejoras hechas, y para su ejercicio no es necesario que el crdito sea liquido. Se la denomina anmala, porque en esta
retencin a diferencia del derecho de retencin tpico, el locatario compensa su crdito con el uso y goce de la cosa (es decir
sigue usndola hasta que el precio del alquiler de por pagadas estas mejoras)
DERECHO DEL LOCATARIO A COMPENSAR: cuando la locacion continua, el locatario esta facultado a compensar el valor
de las mejoras y los gastos con alquileres vencidos o a vencer, siempre que se traten de mejoras que el locador se obligo a
pagar.
CAUSALES DE EXTINCION DEL C DE LOCACION DE COSAS
Parte de la doctrina las divide en originarias (previstas de antemano) o accidentales. Otros las dividen en normales (cuando
terminan por el vencimiento del plazo) y anormales (de carcter residual) y otros siguiendo al CC en causales enumeradas y no
enumeradas.
La ctedra siguiendo al proyecto del CC del 98 las divide en GENERALES (comunes a cualquier C) y ESPECIALES (propias de
este C)
CAUSALES GENERALES
RESOLUCIN POR IMCUMPLIMIENTO DEL C DE LOCACION: Puede ser cuando las partes han previsto pacto comisorio
expreso para el caso de incumplimiento y tambin es posible su resolucin aunque no este pactado el pacto comisorio, por
incumplimiento de las oblig del locador (facultad comisoria) o del locatario
RESOLUCIN POR IMPOSIBILIDAD DE CUMPLIMIENTO: sobreviniente e inimputables a las partes, ya que se dan sin
culpa de ellos y hacen imposible el cumplimiento, solo puede ser pretendida la resolucin por la parte no culpable y opera en
los C de prestaciones reciprocas y da lugar a la indemnizacin, son supuestos de esta resolucin 1) la destruccin o perdida
total o parcial de la cosa 2) imposibilidad de principiar o continuar los efectos del C 3) imposibilidad de usar la cosa 4) incendio
de la cosa locada.
RESOLUCION POR EVICCION Y VICIOS REDIHIBITORIOS: la eviccin en este C comienza con una turbacin de derecho
q puede concluir con una sentencia que prive al locatario del uso y goce de la cosa, solo cuando la privacin sea total, tiene
derecho a resolverlo y acumular las acciones de daos y perjuicios. Y en materia de vicios redhibitorios, se puede resolver el C
por aquellos vicios que se presenten al tiempo de celebracin del C como los sobrevinientes, pero no por los conocidos y
aparentes que conozca el locatario, el locatario podr optar en caso de vicios entre la resolucin o la disminucin del precio.
RESOLUCIN POR PERDIDA DEL DERECHO DEL LOCADOR: la locacion tambin cesa cuando el locador pierde los
derechos sobre la cosa, como en el caso de perdida de legitimacin, son ejemplo de esto, el cese del usufructo o cuando el
locador tenia un dominio revocable y la condicin resolutoria se cumple.
RESOLUCIN POR QUIEBRA DEL LOCATARIO: si la quiebra recae sobre el locador la locacion continua y el locatario debe
pagar los alquileres al sndico. Pero si el fallido es el locatario, habr que distinguir: si el inmueble es para vivienda queda fuera
del concurso. Si el inmueble, tiene destino comercial y se mantiene la explotacin de la empresa, la locacion continua, el
concurso asume los alquileres y la responsabilidad por las dems prestaciones comprometidas en el C
RESCISION: las partes pueden de mutuo acuerdo extinguir el C de locacion en periodo de ejecucin pero no ser posible en
periodo anterior o simultneo a la celebracin.
CONFUSION DEL LOCADOR Y LOCATARIO: tambin se extingue por esta causal pero no alcanza al sublocatario.
CAUSALES ESPECIALES
VENCIMIENTO DEL PLAZO CONTRACTUAL O LEGAL: el plazo de la locacion es habitualmente determinado, por lo cual
acabado el plazo se extingue la locacion, el tiempo convenido no impide la continuacin como es la tacita reconduccion. Y si el
plazo fuese incierto establecido con relacin a un hecho futuro necesario (que no debe desconocer la existencia de plazo

mnimo), la extincin requiere de una manifestacin de voluntad de las partes (que sea recepticia y fehaciente) para poner fin
al C.
RESOLUCIN ANTICIPADA POR EL LOCATARIO: Este es un supuesto de conclusin del C de locacion los requisitos son:
1) debe tratarse de locacion urbana 2) tiene q haber transcurrido al menos 6 mese de vigencia del C 3) se debe avisar
fehacientemente la voluntad de extinguir con 60 das de antelacin. 4) debe pagarse una indemnizacin de 1 mes y de
alquiler si se realiza antes del primer ao del C y de un mes de alquiler si se ejerce despus de es plazo.
La doctrina discute si el aviso fehaciente de 60 das puede darse solo desp de los 6 meses o si se puede cursa al comienzo del 5
mes para q el concluir el 6 mes se puede resolver el C, la ctedra se inclina por la segunda postura.

LEASING
CONCEPTO: el dador transfiere el tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de
un canon y le confiere una opcin de compra por un precio
CARACTERES:
CONSENSUAL: se perfecciona con el mero consentimiento. BILATERAL: genera oblig a cargo de ambas partes ONEROSO:
supone ventajas y sacrificios recprocos, esta es una nota esencial de la cual no puede prescindir, bajo pena de desnaturalizarlo.
CONMUTATIVO: las partes conocen la medida de ventajas con relacin al sacrificio. TPICO: posee regulacin legal. DE
EJECUCIN INMEDIATA O DIFERIDA: segn las partes hayan o no sujetado el cumplimiento de las prestaciones a un plazo
inicial. DE EJECUCIN CONTINUADA: las prestaciones fluyen en el tiempo. FORMAL: no solemne, su celebracin debe
hacerse por escrito y si es sobre inmuebles debe hacerse en escritura pblica.
El leasing financiero y lease back responden a una finalidad de financiamiento, mientras que el operativo a una finalidad de
cambio.
ELEMENTOS ESECIALES DEL C
ELEMENTOS ESENCIALES GENERALES: BIENES QUE PUEDEN SER OBJETO.
Pueden ser objeto las cosas muebles o inmuebles, as como algunos bienes inmateriales (marca, las patentes, lo modelos
industriales) con respecto a las cosas muebles deben ser no fungibles y no consumibles, ya que al finalizar el C si el tomador no
opta por la opcin de compra debe restituir la misma e idntica cosa.
ELEMETOS TIPIFICANTES (particulares)
La cesin del uso y goce de un bien a titulo de derecho personal: el dador tiene la obligacin principal de dar al
tomador el uso y goce del objeto mediato del C. al usar la expresin transferir la tenencia de un bien el legislador cayo en una
imprecisin xq la tenencia se regula en relacin a las cosas y no a los derechos, por lo cual debera haber dicho conceder el
derecho de uso y goce de un bien
El pago de un canon en dinero: esta obligacin del tomador es correlativa de la cesin del uso y goce y es la que caracteriza
al C de oneroso y puede hacerse en moneda extranjero o nacional, el canon debe estar determinado, en una suma de dinero,
bajo pena de nulidad del negocio por faltarle uno de sus elementos estructurales.
La opcin de compra: a favor del tomador, a diferencia del canon el precio de la opcin de compra puede ser establecido de
modo absoluto o estar relativamente determinado. El precio de la opcin debe tener relacin entre el precio por el uso y el
precio de la compra (es decir que no sea meramente simblico) y de la posibilidad al tomador de optar por la opcin, sino se
desnaturalizara el C.
CLASES DE LEASING
Leasing financiero: es una operacin financiera mediante la cual una persona, entidad financiera o sociedad de leasing,

adquiere un bien, a requerimiento del tomador, cuyo uso y goce luego le transfiere a cambio del compromiso de pagar un
canon peridico y concedindole la opcin de compra.
Esto es un negocio trilateral que se implementa a travs de dos C onerosos pero conexos una compraventa (entre proveedor y
la entidad financiera) y un leasing (entre la entidad financiera y el tomador)
Puede darse: 1)el tomador se pone en contacto con el proveedor, selecciona la cosa y en definitiva solicita la factura como
forma de adquisicin 2) el tomador indica al dador la cosa que este debe adquirir 3)el dador es quien compra la cosa
sustituyendo al tomador, al efecto, en un C de compraventa que este realizo
Leasing operativo: el bien objeto del C puede ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con
el tomador en este tipo de leasing se da cuando un fabricante o vendedor de los bienes celebra un C de leasing para colocar
sus bienes en el mercado aunque solo sea a travs de la concesin del uso y goce. No es necesario que el tomador afecte el
bien aun uso profesional, ya q puede configurase como un negocio de consumo.
En este leasing hay dos partes dador y tomador.
Lease back o leasing de retro: es el C en virtud del cual una persona, dador, adquiere un bien a otra, tomador, a fin de
concederle financiamiento, y simultneamente o bien por un acuerdo posterior, se obliga a otorgarle el uso y goce del bien
adquirido a cambio de un canon y estableciendo una opcin de compra a favor del tomador
Hay dos partes dador y tomador, este se utiliza en el mundo de los negocios para mayor financiamiento del tomador que
primero vende para adquirir fondos y luego hace un leasing
COMPARACION CON OTROS C
Leasing operativo y la compraventa a plazos: el elemento diferenciador entre ambos es que en la compraventa se
persigue la adquisicin del dominio desde el origen del C, mientras que en el leasing constituye una posibilidad a disposicin del
tomador.
Leasing operativo y la locacion de cosas: la diferencia entre ambos es la opcin de compra a favor del tomador, opcin
que no se posee en la locacion.
EFECTOS ENTRE LAS PARTES
Obligaciones del dador:
1) obligacin de entregar la cosa (en caso de que sea una cosa mueble o inmueble) o poner a disposicin del
tomador (los bienes inmateriales como las marcas, modelos, etc.) objetos del leasing. En el leasing operativo el
dador es el titular del bien (fabricante o vendedor) de all que tenga la obligacin de entregar la cosa. En el leasing de retro la
propia estructura del C, determina que el dador no tenga que entregar la cosa porque esta se encuentra en poder del tomador
y sobre el cambia el carcter de propietario pasa a ser simple tenedor. Y en el leasing financiero segn la ley el dador cumple
el C adquiriendo los bienes indicados por el tomador por lo cual en este tipo el dador solo entrega el uso y goce y el proveedor
es el encargado material de la entrega de la cosa.
2) garanta de eviccin y vicios redhibitorios: el dador por ser un C oneroso debe responder por ellas pero en el leasing
de retro, por la estructura del negocio no responde por ellas ya que la cosa era del tomador. Esta garanta y vicios son efectos
naturales de los C onerosos y pueden modificarse mediante pacto especiales, salvo en el leasing operativo que se prohbe, y en
el leasing financiero el dador puede liberarse convencionalmente de la responsabilidad de entrega, eje de la garanta y vicios.
3) transferir: el dominio cuando el tomador ejerza la opcin de compra, abone el valor residual de la cosa y estn cumplidos
los recaudos sobre la naturaleza de la misma (no esta en el libro lo dijo la profesora)
Derechos del dador: tiene derecho a la percepcin del canon y los que deriven del incumplimiento del C tales como el
derecho de reivindicacin de la cosa, aun en poder de terceros, y las acciones de daos y perjuicios.

Obligaciones del tomador:

1) obligacin de pagar el canon: en el caso del leasing inmobiliario (subtipo del operativo) la ley determina un rgimen para
el caso de incumplimiento del canon. 1) antes del pago del 25% de los periodos de alquiler convenido no se intima y se puede
promover el juicio de desalojo, la mora es automtica. 2) despus del 25% y antes del 75%, se debe intimar para el pago en
un plazo de 60 das, contando a partir de la notificacin, hay mora mas desalojo. 3) si pago mas del 75% o ya se puede ejercer
la opcin, se debe intimar para el pago en un plazo de 90 das, hay mora automtica 4) producido el desalojo, el dador puede
reclamar el pago de los periodos de canon adeudados hasta el momento del lanzamiento, mas lo interese y adems se puede
demandar los daos y perjuicios.
2) obligacin de restituir: si el tomador no ejerce la opcin de compra o no se ha previsto contractualmente una opcin de
renovacin, el tomador debe restituir la cosa al dador.
3) obligacin de asumir otros gastos del bien: 1) el tomador tiene la obligacin de conservacin de la cosa y debe realizar
los gastos ordinarios y extraordinarios a tal fin. 2) tambin tiene la obligacin de pagar los tributos que gravan al bien, como los
impuestos y 3) tiene la obligacin de asegurar la cosa objeto del C
Derechos del tomador:
1) derecho de usar y explotar la cosa: este es el principal derecho del tomador, usar y explotar la cosa conforme a su
destino y el tomador tiene la facultad de arrendar la cosa, su fundamento esta dado en que como tiene el uso y goce, eso le
permitira percibir todos los frutos (el alquiler es un fruto civil) aunque por lo general en el C de leasing se establecen clusulas
que prohben al tomador arrendar.
2) opcin de compra: el tomador tiene el derecho a ejercer la opcin de compra la cual nace desde la celebracin del C, pero
su ejercicio recin es posible cuando haya pagado partes del canon total o antes si lo convienen las partes. En cuanto al
plazo hasta el cual se puede ejercer la opcin, en principio hay que abstenerse a lo que las partes establecieron y si nada
estipularon se podr ejercer hasta el vencimiento del plazo, ya q si no el tomador debe restituir la cosa. En cuanto al modo de
ejercitar el derecho de opcin si las partes nada convinieron, solo ser necesario que el tomador declare su voluntad y se la
comunique al dador por un medio fehaciente o bien puede realizar una conducta inequvoca, como seria el pago del precio de la
opcin.
Si el contrato tuviese una clusula de prorroga a favor del tomador y este la ejerce la opcin de compra no se extingue hasta la
conclusin del nuevo plazo.
Al ejercer el derecho de opcin, el leasing se transforma en una compraventa y se rige por sus normas y no ser necesaria la
tradicin porque la cosa esta en posesin del tomador, con lo cual opera la traditio brevi manu.
SUBCONTRATACION EN EL LEASING. CESIN DEL C
Es posible el subleasing, su fundamento esta dado por la existencia de otro negocio con la misma naturaleza, el subleasing
queda sujeto a las normas del leasing las obligaciones entre subdador y subtomador quedan regido por los trminos del nuevo
C, sin que incidan con respecto a las obligaciones y derechos del C base, y su relacin de conexidad hace que si el leasing es
invalido tambin lo sea el subleasing. El dador original no tiene acciones directas contra el subtomador, en cuanto a la opcin
de compra del subtomador esta ser posible si el tomador ejerce la suya o si se ha establecido que el subtomador podra
ejercerla directamente del dador. Y las partes pueden en el C de leasing establecer una clusula que prohba establecer
subleasing.
EFECTO FRENTE A TERCEROS. OPONIBILIDAD DEL C DE LEASING
1) la oponibilidad del leasing frente a terceros: -en relacin a los acreedores del dador: se restringe el ejercicio de
medidas cautelares, la traba de embargo procede pero solo podr ejecutar la cosa si al terminar el C el tomador no ejerce su
opcin de compra, el secuestro del bien resulta improcedente, porque privara al tomador de su uso y goce, no obstante los
acreedores podrn ejercer sus derechos sobre el importe a pagar del tomador ya sea en concepto de canon o de precio de la

opcin de compra.
-en relacin a los acreedores del tomador: el embargo procede de manera provisional ya que si bien la cosa no forma parte de
su patrimonio puede llegar a formarlo si opta por la opcin de compra, luego de ejerce la opcin, proceder la ejecucin. La ley
permite a los acreedores del tomador a ejercer la opcin de compra por va subrogatoria.
En el conflicto de intereses entre los acreedores de dador y tomador prevalecen los del tomador por la oponibilidad de la opcin
de compra, solo cuando el leasing termina con la restitucin de la cosa los embargos de los acreedores del dador surten efecto.
2) el leasing frente al concurso o quiebra de las partes. en caso de concurso o quiebra del dador, el C de leasing
continua por el plazo convenido, pudiendo el tomador ejercer la opcin de compra en el tiempo previsto, esto se produce de
pleno derecho. En caso de concurso preventivo el dador puede continuar con la continuacin del C previa autorizacin judicial.
- en caso de concurso preventivo del tomador, este puede optar por continuar el C o resolverlo, si decide continuarlo debe
requerir autorizacin judicial, si es autorizado el dador puede requerir el cumplimiento de las prestaciones hasta la fecha del
concurso bajo apercibimiento de resolucin y las futuras se rigen por el privilegio de la ley de quiebra, si opta por la resolucin
debe restituirle la cosa al dador o podr hacerlo el juez de la quiebra.
En caso de quiebra del tomador, el sindico tiene un plazo de 60 das para optar entre la continuacin o la resolucin, con la
consecuencia de que trascurrido el lapso sin que se solicite la continuacin, el C queda automticamente resuelto.
3)

la responsabilidad objetiva del riesgo o vicio de la cosa dada en leasing: la responsabilidad del Art. 1113

recae exclusivamente sobre el tomador y el guardin de la cosa dada en leasing, y nunca sobre el dador, pero luego de las
discusiones doctrinaria cabe recalcar: que esto solo se aplica en el leasing financiero, pero no se aplica en el leasing operativo
donde le dador es el verdadero propietario. Adems la solucin legal debe interpretarse en concordancia con la ley del
consumidor, en los casos que el tomador revista la calidad de consumidor y el dao provenga del vicio o defecto de la cosa
dada en leasing se aplica el Art. 40 de la ley, por lo cual la responsabilidad podr alcanzar al proveedor, dador finalista, en
especial cuando este haya originado y gestado el negocio.
CAUSALES DE EXTINCION:
Vencimiento del plazo. Opciones del tomador: al vencimiento del plazo establecido por las partes el tomador puede:
ejercer la opcin de compra pagando el valor pactado, optar por la restitucin de la cosa o bien optar por la prorroga o la
renovacin del C. las clusulas de prorroga o renovacin tienen carcter accidental y por lo tanto deben incluirse por las partes,
la clusula de prorroga pueden ser de utilidad el tomador cuando la antigedad reste inters en la adquisicin del bien. La
opcin de renovacin se da en los leasing operativos referidos a bienes de rpida obsolescencia tecnolgica, ambas clusulas
deben contener el reglamento de ejercicio, el tiempo y modo de ejercitarlos. Y en cuanto a la restitucin esta opera como
contra cara de la opcin de compra, si no se ejerce esta, el tomador debe entrega la cosa dada y el C se extingue.
Resolucin por incumplimiento en el caso del leasing inmobiliario (subtipo del operativo) la ley determina un rgimen
para el caso de incumplimiento del canon. 1) antes del pago del 25% de los periodos de alquiler convenido no se intima y se
puede promover el juicio de desalojo, la mora es automtica. 2) despus del 25% y antes del 75%, se debe intimar para el
pago en un plazo de 60 das, contando a partir de la notificacin, hay mora mas desalojo. 3) si pago mas del 75% o ya se
puede ejercer la opcin, se debe intimar para el pago en un plazo de 90 das, hay mora automtica 4) producido el desalojo, el
dador puede reclamar el pago de los periodos de canon adeudados hasta el momento del lanzamiento, mas lo interese y
adems se puede demandar los daos y perjuicios.
resolucin por incumplimiento y el secuestro del bien en el contrato de leasing mobiliario: (subtipo del operativo) el
dador tiene los siguientes derechos solicitar el secuestro del bien ante el incumplimiento del pago del canon, luego de cumplir
con el requerimiento extrajudicial, pudiendo el tomador purgar su mora dentro del plazo de 5 das desde la recepcin. Si el
tomador no purga la mora el C no se extingue de pleno derecho sino que es necesario el secuestro de la cosa por parte del
dador. As mismo el dador podr a esta medida cautelar acumular una demanda por el cobro de los cnones devengados hasta
que se produjo el secuestro, hacer cumplir la clusula penal y demandar los daos y perjuicios y si se hubiese convenido, podr

por va ejecutiva reclamar el pago del canon pendiente.

UNIDAD VII
C DE LOCACION DE SERVICIO
CONCEPTO: cuando dos partes se obliguen recprocamente, la una a prestar un servicio y la otra a pagar por este servicio un
precio determinado en dinero. Este concepto esta en el 1493 CC que define a todas las locaciones y reiterado en el 1623. Esto
da una amplitud en la que quedaran incluidos los servicios de personal domestico, artesanos, aprendices, maestros y
empleados de trasporte, sin embargo estos estn regulados especialmente en el CC.
EXCLUSIONES EXPRESAS DEL CC: Art. 1624 los servicios del personal domestico de uno u otro sexo, sern juzgados por
las ordenanzas municipales, las relaciones entre artesano y aprendiz sern juzgadas por leyes especiales as como las de los
maestros y discpulos, y el servicio de empresarios de transporte sea por tierra o agua sern juzgadas por el cdigo de comercio
y por este en cuanto a la responsabilidad de entrega de la cosa
1) servicio domestico: es el ejecutado por una persona ligada a la casa mas o menos permanente que realiza tareas
inferiores como la limpieza, el cdigo cuando se refiere que sern juzgadas por las ordenanzas municipales, se refiere solo al
poder de polica, mientras q su regulacin de fondo se juzga por el CC
2) las relaciones entre artesano y aprendiz: el aprendiz ciertamente presta un servicio, pero esta bajo una relacin de
enseanza o educacin, no recibe retribucin y si la recibe es minima y no guarda relacin con el servicio que presta.
3) Relaciones entre maestros y discpulos: esta relacin se juzga por las leyes de educacin sancionadas luego del CC
por lo cual la tarea del maestro es administrativa ya que depende del estado, la nica relacin maestro / discpulo que queda
comprendida por este Art. Es la de los maestros particulares.
4) Transporte de mercadera: se excluye ya que este es un C especial regulado por el cdigo de comercio.
5) Los obreros y empleados de comercio y la industria: tampoco estn comprendidos en este Art. Porque ellos se rigen
por el derecho laboral y son objeto del C de trabajo, esta es una rama que se independiza del derecho civil y tiene principios
propios. Algunos autores creen que desde la sancin de la ley de trabajo (20744) el C de locacion de servicio a quedado
derogado, pero la ctedra cree que no es as, porque esta ley no abarca algunos supuestos q si quedan comprendidos en este C
6) Los empleados y funcionarios pblicos: sean del estado Nac., Prov., o municipal, sus relaciones se rigen por el
derecho pblico y derecho administrativo.
7) Los profesionales liberales: la doctrina a considerado su relacin, como un C de obra, de servicio, mandato, pero la
ctedra considera que un C multiforme que no puede ser encuadrado a priori.
CONCLUSION: quedan comprendidos dentro de este C todas las relaciones que no sean reguladas de modo especial, en este
C tambin se llama locador al que presta el servicio y locatario al que paga el precio.
CARACTERES: (IDEM A LA LOCACION DE COSA)
Consensual: se perfecciona por el mero consentimiento
Bilateral: genera obligaciones para las dos partes
Oneroso: supone ventajas y sacrificios recprocos
Conmutativo desde la celebracin las partes la medida entre ventaja y beneficio
Tpico ya que es objeto de regulacin legal
Nominado: la ley se ocupa otorgndole un nombre
No formal: ya que no se exigen solemnidades para su validez y su eficacia
De ejecucin diferida o inmediata: dependiendo si las partes hayan o no sujetado el cumplimiento de las prestaciones a un
plazo inicial
De ejecucin continuada: las prestaciones fluyen en el tiempo
Desde el punto de vista econmico social: se lo considera un C de cambio, xq favorece a la circulacin de cosas y servicios.
ELEMENTOS ESENCIALES PARTICULARES: son la prestacin del servicio y el pago del precio cierto en dinero (los cuales se
analizan en los efectos entre las partes) con respecto al servicio como todo objeto de un C debe ser determinado, posible y
licito el Art. 1626 CC si tuviese por objeto prestaciones de servicio, imposible, ilcitos o inmorales, a quien le fuesen prestado
no puede demandar a la otra parte, la prestacin del servicio, ni exigir la restitucin de lo que hubiere pagado
COMPARACION CON OTRAS FIGURAS
LOCACION DE OBRA: la diferencia entre estos dos C son: si quien realiza la actividad remunerada tiene relacin de

dependencia jurdica con quien la entrega habr locacion de servicio y no de obra. En cuanto a la remuneracin, en la locacion
de obra el precio se paga con relacin a la importancia de la obra y no a la duracin y ser locacion de servicio cuando el
precio se paga en relacin a la duracin del servicio y con respecto a al finalidad en la locacion de obra, el trabajo es un medio
ya que el locador promete un resultado material, mientras que en la locacion de servicio el trabajo es un fin, el locador se
obliga a un servicio y el resultado no depende de el.
C DE DEPOSITO: en el C de deposito tiene por finalidad la guarda, conservacin y custodia de la cosa aunque se le autorice el
uso de la misma al depositario, mientras q en la locacion (obra, servicio o cosa) el uso y goce constituyen un elemento esencial
y tipificante del C, adems este C es oneroso mientras q el de deposito solo lo es cuando las partes pactan un precio y el C de
locacion es consensual mientras que el de deposito tiene carcter real.
EFECTO ENTRE LAS PARTES: el Art. 1623 CC los efectos de este C sern juzgados por las disposiciones de este CC sobre las
obligaciones de hacer
Obligaciones del locador (quien presta el servicio)
1) prestar el servicio: es una oblig de hacer que debe ejecutarse debidamente y personalmente, en cuanto a debidamente
debe realizarla en tiempo propio (segn lo que las partes hubiesen determinado, si nada determinan, deber ejecutarlo en el
tiempo segn la naturaleza de la obligacin o solicitar fijacin judicial de plazo) y del modo que fue intencin de las partes (si el
servicio no se presta del modo q fue intencin de las partes se tendr por no hecho o se podr destruir lo q fuese mal hecho). Y
en cuanto a que debe realizarlo personalmente, es que en la mayora de los casos es intuitu personae ya q el locador es tenido
en cuenta segn su industria, arte o profesin, pero las partes pueden pactar lo contrario, es decir que pueda ser realizada por
otro.
Derechos le locador ante el incumplimiento: inejecucin total del servicio: si el servicio se contrato por la cualidades
del locador (intuitu personae) el locatario no puede exigir el cumplimiento forzado pero podr pedir los daos y perjuicios, en
cambio si no fuese intuitu personae, se lo puede hacer ejecutar por un 3 a costas del locador, salvo en caso de FM
Defectuosa realizacin: dar lugar a que el locatario exija el resarcimiento de daos y perjuicios.
2) deberes colaterales: se consideran implcitos y los impone la buena fe, son: Deber de fidelidad: guardar lealtad al
locatario y no revelar secretos conocido en ocasin del servicio. Deber de custodia y conservacin: si para el servicio el
locatario entrega algn material, debe hacer uso adecuado de el y mantenerlo en buen estado. Deber de informacin: el
locador debe informar al locatario sobre las caractersticas, modalidades y riesgos del servicio.
Obligaciones del locatario (quien paga el precio)
Este tambin tiene una obligacin nuclear y deberes impuestos por la buena fe.
1) pago del precio: no hay locacion de servicio, si no se pago un precio cierto en dinero y el precio se debe aunque el
servicio no termine en un resultado satisfactorio, salvo pacto en contrario. Nuestro CC sienta la regla de que todo servicio debe
ser pagado, sea ejecutado por un profesional o no, por profesional debe entenderse aquellas personas que viven de esa
actividad y pueden cobrar el precio aunque nada se hubiese pactado sobre el precio. Quienes realicen un servicio, que no es la
actividad que tienen como medio de vida, podrn cobrarlo en tanto no resulte presumible que es gratuito, esta presuncin tiene
lugar cuando se realiza el servicio sin ser solicitado o quien lo presto vive en casa del locatario (hijo - padre), cuando se realiza
el servicio para un lugar de caridad o el servicio es de poco valor. Por lo cual si un servicio es prestado gratuitamente no
tipifica locacion sino q constituye un C atpico.
Como se fija el precio: el precio es aquel que fijan las partes, si no lo hubiese fijado el CC determina el precio de
costumbre debe ser determinado por rbitro lo cual supone un proceso judicial para que sea fijado por el juez.
Quien es el obligado al pago: quien solicita el servicio no siempre es el beneficiado, por lo cual es este (el beneficiado) quien
debe pagarlo sea que lo solicite por si o por otro. Si el beneficiario del servicio muere antes de pagarlo el pago deben hacerlo
sus sucesores universales, o el tercero que contrato el servicio y se obligo a pagarlo o los padres con respecto a los servicios

recibidos por sus hijos menores de edad. Si hay varios obligados al pago no se presume la solidaridad
Oportunidad del pago: como no hay norma expresa se aplica lo respectivo a la locacion de obra, con lo cual el precio si no
hay pacto en contrario de las partes, debe realizarse al finalizar el servicio.
2) deberes de colaboracin: el locatario debe: aportar los datos necesarios para la realizacin del servicio, entregar la cosa
en la que deba realizarse el servicio y seguir las indicaciones que el locador de sobre la utilizacin del servicio.
EXTINCION DEL C DE LOCACION DE SERVICIO: El CC no las prevn estas resultan de la doctrina
1) En la locacion de servicio con plazo determinado
Cumplimiento del termino: modo normal de conclusin del C (el maestro particular prepara al alumno hasta la fecha del
examen)
Fallecimiento o incapacidad del locador o locatario: si el fallecido o incapaz es el locador el C se resuelve por su carcter
(generalmente) intuitu personae, si el fallecido o incapaz es el locatario, se extingue el C si el servicio es prestado en
consideracin a su persona.
Mutuo consentimiento: las partes pueden de mutuo acuerdo resolver el C.
Resolucin por incumplimiento: frente a la falta de pago del locatario, o la no realizacin por parte del locador o prestacin
deficiente, da lugar a reclamar el cumplimiento o la resolucin del C ms los daos y prejuicios.
Imposibilidad por CF o FM: puede recaer sobre los sujetos (muerte) o el objeto (destruccin de la cosa sobre la que se iba a
prestar el servicio)
Rescisin unilateral: esto es posible si una o ambas partes en el C hubiese reservado esta posibilidad y si hubiesen
determinado el procedimiento para ejercerlo.
Cumplimiento de la condicin: si pese a tener plazo cierto, se estableci una condicin resolutoria y esta se cumple el C se
extingue y las partes nada pueden reclamarse.
2) en las locacion de servicio con plazo indeterminado
En este tipo de locacion tiene lugar la extincin del C por: fallecimiento o incapacidad sobrevenida de alguna de las partes,
resolucin por incumplimiento, imposibilidad por CF o FM y cumplimiento de la condicin. Y la rescisin unilateral es posible
siempre y cuando la parte que rescinde no obre abusivamente.
LA LEY DE DEFENSA DEL CONSUMIDOR. NORMAS QUE RIGEN LA LOCACION DE SERVICIO
La locacion de servicios ser un negocio de consumo, cuando se renan los elementos descriptos en su Art. 1 persona fsica
o jurdica que adquiere o utiliza bienes y servicios en forma onerosa o gratuita como destinatario final, en beneficio propio o de
su grupo familiar o social y a partir de ah que se le aplique el servicio todo lo dispuesto en la ley, por lo cual quien lo preste
debe segn el Art. 19 respetar los trminos, plazos, condiciones, modalidades, reservas y dems circunstancias conforme a
las cuales hayan sido ofrecidos o convenidos
Cuando la prestacin de servicio tiene por objeto la reparacin, mantenimiento, acondicionamiento o limpieza el Art. 20
determina se tiene por implcita la obligacin a cargo del locador, emplear materiales o productos nuevos o adecuados a la
cosa que se trate, salvo pacto en contario
el Art. 21 obliga a locador del servicio a extender un presupuesto con los siguientes contenidos mnimos (pueden agregarse
mas) a) los datos del prestador del servicio b)la descripcin del trabajo a realizar c) una descripcin de los materiales a usar, si
son nuevos o no d) los precios de estos y el de la mano de obra e) el tiempo en que se realizara f) si otorga o no garantas y de
otorgarlas alcance y duracin g) el plazo de aceptacin del presupuesto h) los n de inscripcin en la direccin general
impositiva y en el sistema previsional
El Art. 22 alude a supuestos no contemplados en el presupuesto como servicios, tareas o empleo de material, costo adicional,

caractersticas q no pudieron ser incluidas en el presupuesto por lo cual el locador debe informarlas antes de comenzar la
locacion o el empleo de los materiales, aunque hay una excepcin sobre la oblig de informacin no pudiendo interrumpir el
servicio sin afectar su calidad
En el Art. 23 se contemplan las deficiencias en la prestacin de la locacion y consagra la obligacin del locador de corregir
todas las deficiencias, defectos o reformar o remplazar los materiales utilizados esta obligacin debe verificarse dentro de los
30 das desde que concluyo la prestacin del servicio
Y finalmente el Art. 24 dispone las garantas sobre un contrato de prestacin de servicio debern documentarse por escrito
constando en ellas a) la individualizacin del trabajo b) el tiempo de vigencia de la garanta, la fecha en que inicia y las
condiciones de su validez c) y la individualizacin de la empresa o persona que la har efectiva
C DE LOCACION DE OBRA
CONCEPTO: al igual que las dems locaciones se encuentra definido en el Art. 1493: habr locacion de obra cuando dos
partes se obliguen recprocamente, la una a ejecutar un obra y la otra a pagar por esta, un precio determinado en dinero esta
locacion es aplicable a toda clase de obra, sea material (construccin, reparacin, conservacin, etc. de muebles o inmuebles) o
inmaterial (preparar una clase, representacin de un papel en una obra de teatro), aunque el anlisis que se realiza de este C la
obra inmaterial no tiene cabida, si se aplica en la actualidad a la construccin de obras edilicias, por lo cual la doctrina pide un
mayor autonoma en este caso y incluso que se le asigne un nombre acorde.
Se denomina locador o empresario a quien ejecuta la obra y locatario o dueo a quien paga el precio por ella.
CARACTERES:
Consensual: se perfecciona por el mero consentimiento
Bilateral: genera obligaciones para las dos partes
Oneroso: supone ventajas y sacrificios recprocos
Conmutativo desde la celebracin las partes la medida entre ventaja y beneficio
Tpico ya que es objeto de regulacin legal
Nominado: la ley se ocupa otorgndole un nombre
No formal: ya que no se exigen solemnidades para su validez y su eficacia
De ejecucin diferida o inmediata: dependiendo si las partes hayan o no sujetado el cumplimiento de las prestaciones a un
plazo inicial
De ejecucin continuada: las prestaciones fluyen en el tiempo
Desde el punto de vista econmico social: se lo considera un C cambio ya que hace circular los bienes.
ELEMENTOS ESENCIALES PARTICULARES (ejecucin de una obra y pago de un precio cierto en dinero)
Ejecucin de una obra: el locador debe realizar una obligacin de resultado, es decir debe al locatario una obra terminada
que debe poner a su disposicin, para que su obligacin (de realizar una obra) se repute cumplida. La obra puede ser realizada
por el locador si es intuitu personae o bien recaer sobre sus empleados o dependientes. La obra como objeto mediato del C
debe reunir los requisitos de determinado, posible y licito.
Pago del precio: es la contraprestacin debida por el locatario y debe ser un precio cierto y en dinero, el precio ser el q las
partes hayan estipulado y su falta de estipulacin no da lugar a la presuncin de gratitud ya q el precio es un elemento
esencial, si no hay estipulacin se entiende que las partes, recurrieron a los usos del lugar.
El precio debe ser cierto, ya sea porque esta perfectamente determinado o porque existen criterios de determinacin.
COMPARACION CON OTRAS FIGURAS

Con la locacion de servicio la diferencia entre estos dos C son: si quien realiza la actividad remunerada tiene relacin de
dependencia jurdica con quien la entrega habr locacion de servicio y no de obra. En cuanto a la remuneracin, en la locacion
de obra el precio se paga con relacin a la importancia de la obra y no a la duracin y ser locacion de servicio cuando el
precio se paga en relacin a la duracin del servicio y con respecto a al finalidad en la locacion de obra, el trabajo es un medio
ya que el locador promete un resultado material, mientras que en la locacion de servicio el trabajo es un fin, el locador se
obliga a un servicio y el resultado no depende de el.
Con la compraventa: la necesidad de distinguir surge en el caso de la locacion de obra realizada con lo materiales que el
locador aporta, en ese caso se esta frente a una locacion o una compraventa futura de cosas, algunos autores creen que la
diferencia esta entre la mayor o menor importancia del material, en caso de mayor importancia ser compraventa y en caso de
menor importancia, locacion, as mismo otra forma de distincin es en la compraventa la cosa es producida en serie, mientras
que en la locacion el locatario tiene facultad de fiscalizacin y modificacin.
MODALIDADES DE CONTRATACION
Obra por economa o por administracin: no habr locacion de obra propiamente dicha cuando se ejecuta por economa
(cuando el locatario es su propio locador y a travs de un emprendimiento personal, organiza los factores de produccin
adquiere lo materiales y contrata cada aspecto de la obra q desea ejecutar) o por administracin (el locatario encarga aun
mandatario que se ocupe de la ejecucin, este si podra realizar uno o varios C de locacion de obra)
Otras modalidades: en las que si hay locacion de obra
Ajuste alzado: en esta modalidad el precio, se fija al tiempo de la celebracin del C, en una suma global y nica para toda la
obra q en principio es fija e inamovible, la cual se llama ajuste alzado absoluto, y aunque los materiales o la mano de obra se
encarezcan, el locador no puede pedir aumento de precio, salvo que la causa de la suba de precio se deba a causas
extraordinarias ajenas a las partes en ese caso se esta frente a la teora de la imprevisin. Si se pacto un precio global y nico
que permite variacin se esta frente a un ajuste alzado relativo.
Unidad de medida: aqu el precio de la obra se fija por unidad tcnica de medida o por pieza terminada, y el precio final ser
el de la multiplicacin de la pieza por las ejecutadas. En esta modalidad se fija el precio de la pieza y la cantidad que deben
realizarse, mientras que en la llamada unidad simple, se determina el precio de la unidad pero no la cantidad a realizar.
Coste y costas: se demoniza coste al gasto de la contraccin (materiales, mano de obra) que se reembolsa al empresario,
mientras que costas a la utilidad del locador, la suma de coste y costa da el precio de la obra
EFECTO ENTRE LAS PARTES
Obligaciones del locador: (ejecutar y entregar la obra y los putos deberes colaterales!!!)
1) ejecutar la obra: el locador (empresario) debe ejecutar la obra conforme a lo pactado, de no esta pactado debe recurrir a
las costumbres y reglas del arte (estas suponen los conocimientos tcnicos q son aplicables y que surgen de la experiencia,
practica y uso del lugar, conforme a la obra que se trate) la jurisprudencia q estas se refieren a la calidad, seguridad y aptitud
de la obra.
La obra puede realizarse para satisfaccin del locatario o un 3, en cuanto al tiempo el locador debe imprimir a la obra un ritmo
que le permita entregarla en el plazo convenido, una obra que no lleve un ritmo adecuado, puede hacer incurrir al locador en
abandono y el locatario podra plantear la resolucin del C. en caso de incumplimiento total o deficiente, el locatario puede
excepcionar su cumplimiento, accionar para reclamar el cumplimiento o resolver el C mas daos y perjuicios
2) entrega de la cosa: locador debe entregar la obra finalizada al locatario en tiempo y lugar convenido, esta entrega debe
hacerse sin vicio (concluido y perfecto) y el locatario debe aceptarla para liberar al locador.
En cuanto al momento de entrega, si no se ha pactado, el locador debe terminarla en tiempo razonable segn la calidad de la
obra, pudiendo el locatario pedir al juez que fije el plazo o intimar extrajudicialmente al locador.

As mismo el plazo puede ser extendido por acuerdo de partes, en forma expresa o tacita (cuando el locatario exige trabajos
adicionales) si la entrega se dilata por parte del locador, para eximirse de responsabilidad, deber acreditar la culpa de un 3 o
CF.
En cuanto al lugar debe entregarse, en el lugar pactado, a falta de este, donde la cosa exista al tiempo de celebracin o en
domicilio del locatario.
3) deberes colaterales: deber de colaboracin: el locador debe permitir al locatario el control de la obra, as como analizar
lo materiales q se emplean y podr rechazarlos o aprobarlos.
Responsabilidad del locador frente al locatario existen 2 tipos 1) la q cabe al empresario en cualquier locacion de obra y
se denomina general. 2) la q cabe al locador de una obra en inmueble de larga duracin cuando se produce ruina por el vicio
de los materiales y se denomina especial
1) Responsabilidad general a) antes de la entrega de la cosa: 1)el locador no puede reclamar ningn resarcimiento si
la cosa se destruye por CF antes de entregarla, si el puso lo materiales (pierde materiales y la retribucin de su trabajo), 2) si lo
materiales fueron aportados por el locatario, este es quien pierde lo materiales y el locador pierde su retribucin, aunque si el
locador no pudo entregar la cosa por mora del locatario, y esta se pierde, el locador puede pedir su retribucin por el trabajo 3)
si los materiales fueron aportados por el locatario y el locador le advierte q son de mala calidad, este conserva su derecho a
retribucin, en este supuesto la responsabilidad por la ruina de la cosa ser del locador si no advierte de la mala calidad y del
locatario si a pesar de la advertencia del locador insiste en que se construya la obra.
b) despus de entregar la obra: mientras que la entrega es la puesta a disposicin que el locador debe hacer de la obra
terminada, la recepcin es cuando el locador la recibe, q no es lo mismo que aceptar ya que esto ultimo supone dar una
aprobacin de que eso esta bien, por lo cual puede haber recepcin sin aprobacin (recepcin provisoria) o bien recepcin
con aceptacin (recepcin definitiva), en esta ultima la responsabilidad del locador subsiste por los vicios ocultos no
manifiestos.
En la recepcin provisoria, si es locatario detecta defectos, debe efectuar reserva y comunicrselo al locador
Segn el Art. 1647 CC, en la recepcin definitiva: el locador se libera de responsabilidad frente a dos situaciones: 1) la falta de
conformidad entre lo pedido y lo entregado y 2) cuando haya vicios aparentes y de fcil comprobacin, que las partes
constaten. Pero subsiste su responsabilidad: 1) por lo vicios ocultos, que son aquellos q no pudieron advertirse obrando con
diligencia, y 2) por aquellos vicios que no pudieron advertirse al momento de la entrega, siendo aparentes, usando la diligencia
necesaria no pudieron constatarse (el aire acondicionado q no funciona que se entrega en invierno y no se prueba), como no
se puede aceptar lo que no se conoce la ley otorga un plazo de 60 das desde el descubrimiento del vicio para comunicrselo al
locador. Si la obra es recibida de conformidad (recibida y aceptada) corre un plazo de prescripcin de la responsabilidad del
locador de 10 aos, dentro de ese trmino si se manifiesta un vicio oculto o un defecto aparente q no pudo constatarse, el
locatario tiene un plazo de 60 das para comunicarlo. Con respecto al plazo de 10 aos algunos autores creen que es excesivo y
debe aplicarse el plazo de 3 meses de los vicios redhibitorios, por ser vicios ocultos, o el plazo de 1 ao previsto para
prescripcin de la accin.
2) responsabilidad especial por ruina: el Art. 1646 determina tratndose de edificios u obras en inmuebles destinados a
larga duracin, recibidos por el locatario, el locador es responsable por su ruina total o parcial, si esta procede de vicios de
construccin o de vicios del suelo o de mala calidad de los materiales, haya o no el locador provedo estos o hecho la obra en
terreno del locatario. Para que sea aplicable la responsabilidad, deber producirse la ruina dentro de los 10 aos de recibida la
obra y el plazo de prescripcin de la accin ser de 1 ao a contar del tiempo en q se produjo aquella. La responsabilidad q
este Art. Impone se extender indistintamente al director de la obra, proyectista, sin perjuicio de las acciones de regreso. Y no
es posible la dispensa contractual de responsabilidad por ruina total o parcial
Por ruina debe entenderse: no solo las fallas que ponen en riesgo la estabilidad o solidez, sino tambin toda deficiencia q
impida el normal uso y goce de la cosa, as como la amenaza de ruina, o q desnaturalicen el fin de la obra o impidan su

aprovechamiento.
La responsabilidad es del locador aunque puede extenderse, al director de obra y proyectista, esta responsabilidad es in
solidum ya q cualquiera de estos responden ante el locatario por el total, pero as mismo se reconoce la diversidad de causas y
existe una accin de regreso entre ellos. El locador responde ante el locatario, herederos o sucesores universales, y particulares
la naturaleza jurdica es contractual, q nace de un incumplimiento contractual y tiene un factor de atribucin objetivo, frente a
la destruccin o amenaza de ruina, el locatario puede: 1) exigir que se elimine el vicio, q la repare el locador o un 3 a costa de
este. 2) solicitar la destruccin de la cosa y su nueva ejecucin, siempre q la opcin 1 no sea posible y siempre dentro de la
buena fe. 3) resolver el C ms los daos y perjuicios. con respecto a la prueba la doctrina mayoritaria (la ctedra) determina
que el locatario solo debe probar la ruina dentro del plazo legal ya que siendo esta una obligacin de resultado, la ruina del
edificio dejara en claro la responsabilidad del locatario, una doctrina minoritaria cree que adems de acreditar la ruina, debe
tambin acreditar la causa.
3) responsabilidad por el trabajo ejecutado por personas q se ocupen en la obra: el locador puede ejecutar la obra
personalmente o no, si emplea obreros, ser responsable por los trabajos que estos realicen, aunque esto no se aplica para el
caso de los subcontratistas, porque no hay relacin directa con el locador.
Obligaciones del locatario (pagar y recibir la obra, pagar los materiales si no los obreros, deberes colaterales)
1) pagar el precio: lo usual es que las partes fijen el precio al celebrar el C, el pago debe hacerse en el momento convenido y
si no se conviene, al momento de entrega de la obra, si el locatario no paga el locador puede retener la cosa hasta q se
verifique el pago, si se conviene q el precio se pagara anticipadamente, el locador no tiene obligacin de comenzar la obra,
hasta q no se le pague.
Si se convino en pago peridicos, y estos se suspenden el locador puede suspender la ejecucin de la obra y la responsabilidad
ser del locatario.
Con relacin al lugar del pago: en el lugar pactado, en su defecto en el lugar donde esta la obra, en su defecto en la casa del
locatario.
El Art. 1633 dice el empresario no puede variar el proyecto sin el permiso escrito del locatario, pero si el cumplimiento del C
exigiera esas alteraciones y no pudieron ser previstas al tiempo en que se concert, deber comunicarlo inmediatamente al
dueo, expresando cuanto acrecienta la modificacin en el precio fijado, a falta de acuerdo resolver el juez, 1) del cual se
deduce, el locatario puede pedir las modificaciones si no hacen mas gravosa la oblig del locador 2) el locador no puede salvo,
permiso escrito del locatario o que fuera necesaria para el cumplimiento del C.
2) recibir la obra: debe recibir la cosa y liberar as, al locador, esta obligacin puede ser rehusada cuando la obra no se ajusta
a lo convenido o tiene deficiencias. Si se recibe de conformidad, es decir q se acepta libera al locador por los vicios aparente
constatados.
3) obligacin de pagar a los obreros y proveedores contratados por el locador: se da en la cesin del C o por
sublocacion de obra. Tratndose de sublocacion (situacin muy comn y no regulada por el CC) se aplica anlogamente las
normas de la sublocacion de cosa. El locatario debe pagar a los obreros si no hubiesen sido pagados por el locador en razn de
la deuda del locatario, el Art. 1645 dice los que ponen su trabajo o materiales en una obra ajustada a un precio determinado,
no tiene accin contra el locatario de ella sino hasta la cantidad q este adeuda al locador esta accin a la que se refiere es una
accin directa, q no solo pueden los mencionados en el Art., sino tambin los subcontratistas y la responsabilidad es solidaria
entre locador y locatario.
4) deberes colaterales: de colaboracin. Este determina q el locatario debe entregar todo los planos, materiales, etc. Que
fuesen necesarios para q el locador pueda ejecutar la obra.
EFECTOS FRENTE A TERCEROS

Responsabilidad del locador (empresario): es responsable por la inobservancia de las disposiciones municipales o
policiales as como por imperio del 1113 CC de todos los daos que cause a vecinos o 3
Responsabilidad del locatario: responde por los daos causados a 3 por el riesgo o vicio de la cosa, no responde por lo
hechos del locador porque no es su dependiente.
EXTINCION DEL C
Cumplimiento de la obra: tiene lugar cuando la obra se entrega, se acepta y se paga, as se cubre la finalidad del C
Desistimiento del locatario (dueo): 1683 CC el dueo puede desistir de la ejecucin de la obra por su sola voluntad,
aunque se haya empezado, deber indemnizar al locador todos sus gastos, trabajos y utilidad que pudiese obtener por el C, y
los jueces pueden reducir equivalentemente la utilidad si la aplicacin de la norma se torna injusta
Muerte del locador: segn el Art. 1640 el C se resuelve por fallecimiento de locador pero no por la muerte del locatario, este
debe pagar a los herederos del locador, en proporcin al precio la parte de la obra ejecutada y los herederos podrn continuar
la obra, cuando esta no exija ser intuitu personae
Desaparicin del locador: Art. 1643 puede el C ser resuelto por el locatario, si desaparece el empresario
No solo se refiere a la desaparicin estricta (en este caso el locatario puede tomar posesin de la obra), sino que queda
comprendido el caso de que la obra avance tan lentamente q el dueo pueda tenerla por abandonada (aqu solo puede pedir la
resolucin)
Falencia del empresario: tiene lugar cuando este cae en concurso o quiebra. 1) Se la obra se termino y entrego, el dueo
deber pagar, 2) si el dueo pago, pero el locador no termino la obra, el locatario debe verificar su crdito 3) si hubiesen
prestaciones reciprocas pendientes, el locatario o sindico pueden optar por resolver el C.
Imposibilidad del locador de hacer o continuar la obra: el Art. 1642 dice puede resolverse el C por el locatario o por el
locador, cuando sobreviene a este imposibilidad de hacer o concluir la obra, en este ultimo caso el empresario debe ser pagado
por lo que ha hecho la imposibilidad a la que alude debe ser absoluta e insuperable, por eso ambos estn facultados, para q se
aplique el Art., si la imposibilidad se debe a la culpa de alguna de las partes, se deben daos y perjuicios.
Resolucin por incumplimiento del locatario: 1642 CC puede ser resuelto el C, cuando el locatario no entrega a tiempo
los materiales o no paga las prestaciones a su cargo
Resolucin por voluntad de cualquiera de las partes en el supuesto de obra contratada por unidad simple: cuando
la obra fue ajustada por pieza sin designar el num. De estas, el C puede resolverse, concluida la parte designada, pagndose la
parte concluida.
Tambin se extingue por confusin de las personas de locador y locatario
IMPLICACIONES DEL RGIMEN DE LA LEY DE DEF. DEL CONSUMIDOR SOBRE LA LOCACION DE OBRA.
La ley del consumidor en su Art. 3 determina que es aplicable a las relaciones de consumo siendo estas,el vinculo jurdico
entre proveedor y consumidor, de aqu que la locacion de obra se le aplique esta ley y todo su rgimen. Y con respecto a la
consumidor inmobiliario queda comprendido tambin bajo esta ley.
C DE PRESTACIN PROFESIONAL
La reforma del CC del 98 define a Profesional como: persona que cuenta con una preparacin y calificacin especial que la
habilita a realizar actividades para otros y percibir por ellas una retribucin y profesin se define como: empleo, facultad u
oficio que cada uno tiene y ejerce pblicamente.
La doctrina estableci que la responsabilidad de los profesionales tiene como caractersticas: habitual, reglamentada, habilitada,
onerosa, autnoma y sometida a normas ticas y jurdicas, no siendo imprescindible un titulo universitario.
NATURALEZA JURDICA DE LA RELACIN Q UNE AL PROFESIONAL CON SU CLIENTE

Teora del mandato: esta fue la primera en ser desechada, fue sostenida por la doctrina francesa, se le critica que cuando el
mandato comienza a concebirse bajo la idea de representacin y su objeto se limita a los actos jurdicos, este molde aparece
como insuficiente, por no abarcar todos los servicios profesionales.
Teora que le rest naturaleza contractual: hubo una parte de la doctrina francesa que consideraba que la inteligencia del
hombre y sus frutos no estaban en el comercio, solo constituan una cortesa y por lo tanto no exista obligacin civil.
Teora que lo considera un C de locacion de servicio: esta teora gano adeptos dentro del derecho, por darle igual
consideracin al trabajo fsico y al intelectual. La ctedra cree que es posible pero no siempre, as si se contrata a un enfermero
para cuidar a una persona durante la noche ser C de locacion de servicio, pero no ser locacion y si C de prestacin
profesional cuando un electricista deba efectual la instalacin elctrica en una casa.
Teora que lo considera un C de locacion de obra: se le critica porque en la locacion de obra tiene que haber un resultado
final, sin el cual el crdito de la locacion no ser satisfecho, mientras que en el servicio profesional este resultado no siempre se
verifica (el abogado q acta diligentemente pero no gana el juicio)
Teora que lo considera un C sui generis: sostenida por borda, seala que el vnculo profesional cliente no encuadra en
ningn tipo de C por lo cual seria atpico y por lo tanto diferente de gnero propio.
Teora que lo considera un C multiforme: seguida por la ctedra, el C entre cliente y profesional, puede dar lugar a
mandato, locacion de obra, de servicio, segn el caso y aun frente a caso que no encuadren se puede recurrir a figuras
anlogas, este es un marco de flexibilizacin acorde, por lo cual la jurisprudencia lo ha receptado denominando que el C de
prestacin profesional es multiforme, variable o proteiforme
EFECTO ENTRE LAS PARTES
Obligaciones del profesional
1) Obligacin principal: el profesional debe cumplir el encargo o ejecutar la obra o realizar el servicio segn el caso, en
definitiva esta obligado a ejecutar el C del modo en que fue pactada su obligacin. La obligacin del profesional ser de medio
o resultados dependiendo de la tarea a realizar.
El profesional debe realizar su servicio q debe reunir las siguientes caractersticas: 1) debe ser de acuerdo a la solicitud del
cliente 2) debe tener los conocimientos para realizar la tarea 3) debe ser prestado personalmente si as se pacto3) debe ser de
acuerdo con las reglas y grado de desarrollo de la ciencia o tcnica 4) y debe realizarse en el tiempo oportuno, pactado por las
partes.
2) la culpa del profesional: luego de las discusiones doctrinarias la ctedra cree en concordancia con la jornadas de derecho
civil, que la responsabilidad profesional es una manifestacin de derecho comn, la culpa del profesional es una culpa comn y
corriente y se rige por los principios generales en materia de deberes reparatorios
3) ante el incumplimiento del profesional: el cliente puede a su vez dejar de cumplir la prestacin a cargo (excepcin de
incumplimiento) o bien demandar el cumplimiento, demandar la ejecucin por 3 a costas del profesional si no fuese intuitu
personae, o bien extinguir el contrato a travs de la facultad comisoria o la resolucin
4) deberes secundarios de la conducta del profesional:
Deber de informacin (hacer saber todos los datos necesarios) deber de confidencialidad o secreto (el profesional debe
abstenerse de divulgar informacin q a obtenido de su cliente) deber de colaboracin (facilitar al cliente todo lo necesario para
que pueda cumplir) deber de seguridad (debe adoptar medidas de prevencin en los casos q la prestacin desarrollada por el,
dependa la vida, salud o seguridad del cliente) deber de custodia (cuando se le entrega algo tiene a su cargo la custodia y
conservacin de la cosa, para su posterior restitucin)
Obligaciones del requirente (cliente)
1) pago del precio: del servicio del profesional, resulta del acuerdo de las partes quienes puede fijar su monto, acordarlo

segn el precio de plaza, recurrir a los usos y costumbres, as como tambin podrn establecer el momento del pago que puede
ser anticipado o una vez concluido el servicio.
Aranceles profesionales, muchos servicios profesionales como el de los abogados se encuentran arancelados por leyes
provinciales que establecen la cuanta
Pacto de particin de honorarios, estos acuerdos se dan en cualquier profesin y suponen que los honorarios que se perciban
por el servicio del profesional, sern una parte para el profesional que realizo la tarea y otra para quien consigui o provey el
cliente.
2) deberes secundarios: Deber de informacin (hacer saber todos los datos necesarios para la tarea del profesional) deber
de colaboracin (facilitar al profesional todo lo necesario para que pueda cumplir, como puede ser la entrega de documentos
etc.)
EXCLUSION DE LOS SERVICIOS PROFECIONALES DEL MBITO DE APLICACIN DE LA LEY DE DEFENSA DEL
CONSUMIDOR.
Esta exclusin es inexplicable, y sigui siendola luego de su reforma la cual en el Art. N 2 dice no estn comprendidos en esta
ley los servicios de profesionales liberales que requieran para su ejercicio titulo universitario y matricula, pero si la publicidad
que se haga de su ofrecimiento lo cual deja claro que el consumidor de servicio de un profesional universitario y con
matricula no esta amparado por la ley ya q ese profesional no es considerado proveedor, parecera que su fundamente es que
los profesionales sean juzgados por su pares en el marco de las normas de tica de cada profesin, sustrayndose de los jueces
naturales.
Pero si estn amparados con respecto a la publicidad que se haga de ese servicio, por lo cual ante la inexactitud de la
publicidad con el servicio del profesional este debe responder.
El contrato oneroso de renta vitalicia.
Concepto.
Segn el 2070, habr C oneroso de renta vitalicia cuando alguien por una suma de dinero, o por una cosa apreciable en dinero,
mueble o inmueble que otro le da, se obliga hacia una o muchas personas a pagarles una renta anual durante la vida de uno o
muchos individuos, designados en el C.
Son partes de este C:
quien entrega el capital (constituyente), que generalmente suele asumir tambin el carcter de beneficiario (acreedor)
quien se obliga a pagar la renta (deudor).
Pudiendo desempear uno u otro la funcin de la persona cuya vida se toma en consideracin para la duracin del C (cabeza
de renta). No obsta que en el negocio puedan intervenir tambin otros sujetos, en atencin a que el rol de beneficiario o
acreedor de la renta y de cabeza de renta podra estar revestido por un 3 (el cual no ser tcnicamente parte del C).
Los elementos esenciales particulares son:
- La entrega de un capital a quien se obliga a pagar una renta tratndose de un C real la entrega del capital constituye un
requisito esencial para su perfeccionamiento, por lo que debe hacerse efectiva para la gnesis del negocio. Puede consistir en
una entrega de una suma de dinero (se dice que se constituye una renta a precio de dinero) o en una cosa apreciable en dinero
(renta a fondo perdido, porque a muerte del constituyente sus herederos no encontrarn en su patrimonio ningn otro valor
equivalente).
La letra del 2070, excluira a bienes inmateriales por no ser cosas. Pero la doctrina considera que el CC no los prohbe y sera
aconsejable que los mismos puedan ser entregados en concepto de capital. Un sector importante de nuestra doctrina considera
que el C onerosos de renta vitalicia pueda constituirse mediante la transferencia de cualquier tipo de bien o dcho susceptible de
valoracin econmica.
Se ha discutido, si el capital puede ser entregado en cuotas, ya que la letra del 2071, parecera deducirse que el mismo exige la
transferencia total en el acto de suscripcin del C; aun cuando no falte quien afirme que la renta vitalicia no perdera su
carcter de C real por la circunstancia de que se entregue una parte del capital al momento de su conclusin y el resto en
cuotas, principalmente cuando se trata de sumas de dinero.
- La oblig de pagar una renta peridica y vitalicia por parte de quien recibe el capital que deber ser abonada anualmente,
salvo que las partes establezcan otra periodicidad, lo nico que interesa para no desnaturalizar el tipo contractual es que el
pago de la renta sea peridico. Asimismo esta oblig debe ser de carcter vitalicio, en el sentido de tener que pagarse durante la
vida del cabeza de renta, supeditando as su duracin a un acontecimiento futuro, cierto en su existencia pero incierto en
cuanto a la poca de su acaece, lo que convierte a este C en aleatorio. La determinacin del importe de la renta tambin es una
cuestin que queda librada a la autonoma de la voluntad. La nica limitacin que establece el legislador es que la renta no
puede consistir sino en dinero; cualquier prestacin en frutos naturales o en servicios ser pagada por su equivalente en dinero.

En la actualidad este C, como negocio celebrado en forma autnoma y aislada, ha perdido la importancia; en atencin a que la
finalidad eco perseguida por las partes se alcanza hoy por otras formas ms aptas, que presuponen un alto grado de
profesionalizacin e institucionalizacin como son: el seguro en sus diversas formas y los sistemas de seguridad social.
Caracteres.
- Nominado y tpico porque est designado por la ley bajo una denominacin especial y disciplinado legalmente.
- Real debido a que para producir sus efectos propios slo queda concluido desde que el constituyente haya hecho tradicin
de la cosa en que consistiese el capital, de ah que queden excluidas las cosas futuras por no ser susceptibles de entrega en el
acto gentico; sin perjuicio de que, en virtud del ppio de autonoma de la voluntad, la promesa de renta vitalicia tenga plena
fuerza vinculante, siempre que se funde en un consentimiento vlido y en una causa lcita.
- Unilateral porque una sola de las partes se obliga hacia la otra sin que ste le quede obligada. Por ser un C real hace nacer
una oblig nuclear a cargo del deudor de la renta, en atencin a que la entrega del capital no constituye la ejecucin de una
oblig contractual sino el cumplimiento de una prestacin obligatoria puesta como requisito para el perfeccionamiento del C.
Todo ello sin perjuicio de las garantas por eviccin y vicios redhibitorios que pesan sobre el constituyente, por tratarse de un C
oneroso.
- Oneroso ya que las ventajas que procura a una u otra parte les son concedidas a cambio de una prestacin que cada una
de ellas ha hecho o se obliga a hacer a favor de su contraparte. Es un negocio con prestaciones recprocas, una (no obligatorio)
representada por la entrega de capital y la otra (obligatoria) consistente en el pago de una renta pactada. La onerosidad se
vera afectada cuando el importe de la contraprestacin a cargo del deudor es irrisorio, como cuando la renta fuere equivalente
al valor de los frutos que produce la cosa que recibi, todo lo cual conducira a la nulidad del C por falta de sus elementos
esenciales, a menos que fuese clara la intencin de una de las partes de hacer una liberalidad. Lo mismo ocurrira en la
hiptesis inversa, cuando el capital fuese tan insignificante con relacin a la renta prometida que quien lo entrega nada pierde o
arriesga, lo que podra encubrir un prstamo a intereses usurarios que sera anulable por ilicitud de su objeto.
- Aleatorio Porque las ventajas o prdidas por ambas partes contratantes, o solamente para cada una de ellas, dependen de
un acontecimiento incierto; que en este caso est dado por la duracin de la vida del cabeza de renta. El C ser de ningn
efecto si no hay lea; lo que tiene lugar cuando la renta ha sido constituida en cabeza de una persona que no exista el da de
su formacin o que estaba afectada, en ese momento, de una enfermedad de la que muriese en los 30 das siguientes. Se
discute en doctrina si es posible pactar una clusula por la que se fija un plazo durante el cual debe producirse o no la muerte,
vencido el cual la renta deja de pagarse, agregndose as al lea un plazo resolutorio cierto. Mientras algunos consideran que
una clusula de esta clase desnaturalizara el tipo contractual; otros admiten esta variante con fundamento en el ppio de
autonoma de voluntad y siempre que se trate de un plazo extenso, interpretacin que ha sido aceptada por nuestra
jurisprudencia.
- Formal no solemne porque para su eficacia debe celebrarse en escritura pblica. Si fuera hecho por instrumento particular o
verbalmente no quedar concluido como tal sino como C en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica y la parte
que se resistiere a hacerlo podr ser demandado por la otra para que otorgue la forma prescripta por la ley, bajo pena de
hacerlo el juez en su lugar.
- De tracto sucesivo porque el cumplimiento de la oblig nuclear de pagar la renta se hace efectivo a travs del pago de cuotas
peridicas, prolongndose as en el tiempo hasta la extincin de la relacin jca, y como resultado de lo cual el acreedor las hace
propias a medida que ellas se tornan exigibles.
Segn la funcin eco social es un C de cambio, aunque usualmente tambin cumple un funcin de previsin. Mediante l las
partes desean prevenir un riesgo futuro para una de ellas o para un 3 consistente en la necesidad de dinero en forma de una
renta, para el caso de que no pueda obtenerlo por sus propios medios.
Comparacin con otros contratos.
- Con la donacin con cargo:
Podran llegar a confundirse en atencin a que mientras la donacin es un C consensual, gratuito y que requiere del animus
donandi, con el que se persigue como finalidad beneficiar a alguien a ttulo lucrativo; el C oneroso de renta vitalicia es un C real
y oneroso, estando llamado a cumplir una funcin de previsin perseguida por el constituyente de la renta para s o para un 3.
Nuestra doctrina ha sostenido que si el importe de la renta es superior al producido normal del capital, no cabe duda de que el
negocio es un C oneroso de renta vitalicia; pero si es inferior o igual el negocio ser de ningn valor salvo que, indagando la
voluntad de las partes y los intereses en juego, el mismo pueda ser calificado como una donacin con cargo.
Distincin:
La donacin de una cosa mueble, si bien es formal por ser un C real, no requiere para su plena eficacia de ninguna formalidad
mas que la entrega de ella; mientras que si tiene por objeto una cosa inmueble es un C formal solemne pues debe ser hecho
ante escribano pblico y no regir respecto de ella lo dispuesto por el 1185. en cambio, el C oneroso de renta vitalicia, si bien
debe ser otorgado por escritura pblica, esta formalidad slo tiene un carcter no solemne.
El C oneroso de renta vitalicia est sujeto a causales propias de nulidad, no extensibles a la donacin con el cargo de pagar una
renta.
En el C oneroso de renta vitalicia el constituyente debe las garantas por eviccin y vicios redhibitorios respecto de los bienes
entregados como capital; mientras que en la donacin con cargo el donados slo responde en proporcin al importe del cargo y
al valor de los bienes donados.
La donacin con cargo es atacable por va de acciones: de reduccin o colacin, en la medida que el valor de la cosa donada
exceda el del cargo; y de fraude, la que puede ser entablada por los 3 interesados.
El C oneroso de renta vitalicia esta gravado con menos impuestos o tasas que la donacin con cargo, por ser sta un C a ttulo
lucrativo y aqul a ttulo oneroso.
- Con el mutuo oneroso.

En el mutuo, si bien la cantidad de cosas dadas en prstamo se entregan en propiedad, el mutuario se obliga a restituir la
misma cantidad de cosas de igual especie o calidad; mientras que en el C oneroso de renta vitalicia el capital, que tambin se
da en propiedad, no debe ser devuelto por el deudor sino que ste se compromete al pago de una renta peridica cuyo importe
definitivo podr resultar mayor o menor que el capital recibido segn sea la duracin de la vida del cabeza de renta, pues en
ello radica el lea tpica del C, carcter ste que no presenta el C de mutuo.
Asimismo, si bien ambos C reales, en el mutuo slo se exige para su perfeccionamiento la entrega de una cantidad de cosas
consumibles o fungibles aunque no sean consumibles; mientras en el C oneroso de renta vitalicia, adems de la entrega de
capital, se impone para su eficacia que el mismo sea otorgado por escritura pblica.
Cuando en el C oneroso de renta vitalicia el importe de la prestacin a cargo del deudor no supera el valor de los frutos civiles o
naturales devengados por el capital entregado por el constituyente faltara la onerosidad tpica de este negocio. Pero si en
cambio la renta resultase excesiva en relacin al capital recibido y a las circunstancias del caso se vera afectada la ilicitud del C
en atencin a que el mismo podra encubrir un mutuo usurario.
- Con el contrato de alimentos.
Nada se opone a que la oblig de pagar alimentos tenga su fuente en una convencin. Si el C fuera oneroso, se tratara de un
dcho cesible, enajenable y renunciable; mientras que si fuera gratuito podra renunciarse vlidamente al mismo, pero no
cedrselo o negociarlo, porque es evidente que la causa fin de la liberalidad ha sido beneficiar a la persona a la cual se
prometieron los alimentos y no a otra.
En atencin a que el C oneroso de renta vitalicia causa una oblig de pagar una renta que podra tener una finalidad alimentaria,
existe la posibilidad de que ambos negocios se confundan. La distincin entre ellos, es clara: en el C de alimentos la entidad y
extensin de los mismos se establece en relacin a la necesidad del acreedor, perdurando la oblig del deudor mientras subsista
la necesidad del alimento o durante un cierto plazo, de lo que se desprende que el mismo constituye un negocio conmutativo;
mientras que en la renta vitalicia el pago de la misma no se vincula con el estado de fortuna del acreedor sino con la vida del
cabeza de renta, de ah su aleatoriedad.
- Con el seguro de vida.
Ambos son negocios aleatorios, de ejecucin continuada y destinados a cumplir una funcin de previsin. Sus diferencias son:
El C oneroso de renta vitalicia es un negocio real, unilateral y formal no solemne, y el seguro de vida es un C consensual,
bilateral y no formal.
El capital que paga el constituyente del C oneroso de renta vitalicia es nico y adquiere en propiedad por el deudor de la renta;
mientras que el seguro de vida el asegurado, para tener dcho a la renta, paga una suma indeterminada que se abona en cuotas
peridicas hasta su muerte, fecha en la que nace el dcho de percibir la renta a favor del beneficiario.
Si bien ambos son aleatorios, el lea al cual estn sometidos cumplen roles distintos. Mientras en el C oneroso de renta vitalicia,
la muerte del cabeza de renta hace cesar el dcho del beneficiario a percibir la renta; en el seguro de vida el beneficiario
adquiere el dcho a percibir la renta desde que se produce la muerte.
- Con el seguro de retiro.
Es el C por el cual una de las partes asume la carga de aportar peridicamente a la otra primas, que esta ltima se obliga a
investir y capitalizar con el fin de constituir la prima nica de la cobertura de la renta vitalicia que deber abonar el asegurado
una vez alcanzada la edad convenida para el retiro y hasta su muerte.
Por su parte este C puede ser celebrado por el ahorrista individualmente o bien puede ser tomado por una empresa en
beneficio de su personal. A su vez ste ltimo puede asumir dos modalidades a saber: seguro de retiro contributivo, en cuyo
caso las primas estarn a cargo tanto del tomados como de los asegurados, en la proporcin en que se establezca en el C;
seguro de retiro no contributivo, cuando las primas estn a cargo exclusivamente del contratante.
El cabeza de renta.
Persona que puede ser designada.
El C oneroso de renta vitalicia supone la oblig de pagar peridicamente una suma de dinero durante la vida de uno o muchos
individuos, designados en el C, a los que se denomina cabeza de renta. La renta vitalicia puede ser establecida en cabeza del
constituyente, del deudor o de una 3 persona. La persona o personas en cabeza de quien se ha constituido la renta no son
tcnicamente partes del C, sino que slo funcionan como el elemento humano integrante del acontecimiento futuro a cuya
extincin est condicionado el C; de ah que no se exija ni su aceptacin ni su capacidad para contratar, pudiendo incluso
ignorar su designacin.
La determinacin del cabeza de renta est ntimamente vinculada con la finalidad que las partes han perseguido al celebrar el
C. As, si el C fue otorgado para que el constituyente se asegure una renta para s, lgico es considerar que sea l mismo el
cabeza de renta; en cuyo caso tanto el deudor como sus herederos estn obligados a pagarle la renta durante toda su vida. Sin
embargo, si el constituyente desea asegurarse una renta para s y sus herederos, y es de presumir que el deudor le sobrevivir,
sera conveniente designar cabeza de renta al obligado. Si en cambio se ha tenido en mira proporcionar una renta en beneficio
de un 3, es normal que el C se constituya en cabeza de ste, gravando a los herederos del deudor en caso de fallecimiento del
mismo antes del cabeza de renta, que en este otro caso es el mismo que el acreedor.
El individuo o los individuos cuya vida sirve de base para fijar la duracin del C oneroso de renta vitalicia, debe reunir ciertas
condiciones para que el mismo sea vlido, a saber:
persona de existencia visible o natural, las nicas que pueden vivir y morir
debe estar designado en el C pues se trata de un elemento esencial que determina el consentimiento de las partes.
Pero si las partes guardan silencio respecto de la persona a la que se le asigna esta funcin, debe interpretarse el C en
el sentido de que la vida contemplada fu la del beneficiario de la renta, sea ste el propio constituyente o un 3.
Tiene que existir al momento de la celebracin del C, requisito que tiene relevancia cuando el cabeza de renta es un
3, ya que la persona designada como tal ya haba fallecido al momento de la celebracin del C, el mismo es de
ningn efecto, es decir nulo de nulidad absoluta; pues en este caso el negocio dejara de ser aleatorio, ya que el

acontecimiento futuro al que se supeditan las ventajas y sacrificios de las partes ya habra acaecido. Nuestro CC no
hable de persona muerta sino de persona que no exista el da de la formacin del C; lo que descarta la posibilidad de
designar como cabeza de renta no slo a las personas que vivan y ya han muerto, sino tambin las que todava no
tienen vida, pero que pueden llegar a existir. La nulidad procede aun cuando las partes hubiesen ignorado la no
existencia de la persona en cuya cabeza de renta se ha constituido.
Posibilidad de subsistir normalmente, pues si esa posibilidad se encuentra reducida por una enfermedad que afecte al
individuo en el momento del otorgamiento del negocio y que sea causa determinante de su muerte dentro de los 30
das siguientes al de su celebracin, el C no es vlido, independientemente de que las partes hayan podido conocer
esa circunstancia. En efecto, tambin en este supuesto de invalidez del C reconoce su fundamento en la falta de los
caracteres tpicos de la onerosidad y aleatoriedad; porque en este caso la muerte, como ventajas y de las prdidas no
resultara del todo aleatoria, con lo que permitira a una de las partes que se quede con un capital sin haber efectuado
una verdadera contraprestacin.

Muerte del cabeza de renta.

El deudor debe pagar al acreedor la renta estipulada hasta el da en que se produzca el acontecimiento futuro de la muerte del
cabeza de renta; fecha a partir de la cual el C oneroso de renta vitalicia vlidamente concluido se extingue, cualquiera sea la
poca en que se produzca el fallecimiento.
El 2082 dispone que el acreedor que exige el pago de una renta vitalicia, debe justificar la existencia de la persona en cabeza
de quien la renta ha sido constituida, para lo cual puede valerse de cualquier medio de prueba: certificado policial o notarial de
supervivencia. Sin embargo, esta disposicin, que slo opera cuando el beneficiario o acreedor no desempea el rol de cabeza
de renta, es criticable; en atencin a que si se ha recibido la primer cuota es porque el mismo estaba vivo, por lo que la
acreditacin del cambio de las circunstancias debe recaer en el deudor que pretende liberarse de su oblig, invocando el
fallecimiento de la persona cuya vida se tom en consideracin para la duracin del C; pues de lo contrario se podra llegar al
absurdo de que, cuando la renta se ha constituido en cabeza del deudor, bastara con que ste desaparezca para que sus
herederos puedan eximirse de la oblig de pagar la renta.
Nuestro CC no prev el supuesto en que la renta haya sido constituida en cabeza del deudor y ste fallece por propia mano, en
cuyo caso se ha sostenido que el constituyente puede demandar la restitucin del capital. Tampoco se resuelve la problemtica
planteada por la circunstancia de que la muerte del cabeza de renta provenga de un hecho imputable al propio deudor de la
renta, supuesto que ha dado lugar a un intenso debate en nuestra doctrina:
para algunos, el C oneroso de renta vitalicia subsistira y el acreedor tiene dcho a designa en sustitucin otra persona
que rena las mismas condiciones del cabeza de renta fallecido, cuya vida pasara a marcar el lmite temporal de la
oblig del deudor; posicin esta que reconocera una variante segn la cual el C se reputara subsistente por todo el
tiempo de vida probable que le quedaba al cabeza de renta;
para otros el C quedara anulado y el acreedor puede pedir la restitucin del capital, con sus intereses y frutos, ms los
daos y perjuicios;
no faltando quienes consideran que en el supuesto la oblig de pagar la renta se extingue sin que el C se resuelva o
anule, pero el homicida queda obligado a reparar al acreedor todos los daos y perjuicios que este pudiera haber
sufrido por el hecho ilcito.
Consideramos que la solucin ms acertada estara en una adecuada combinacin de las propuestas reseadas, segn la cual el
crimen ha extinguido el C por cumplimiento del plazo resolutorio incierto al que estaba subordinada su eficacia. Pero como
dicha extincin reconoce su causa en un hecho ilcito imputable al deudor, el acreedor de la renta est legitimado para reclamar
los daos y perjuicios derivados de esa extincin anticipada del C.
Sin embargo, cualquiera sea a solucin que se adopte, esta cuestin slo puede plantearse en la hiptesis de homicidio
intencional; pues si el deudor obr con culpa, el fallecimiento debe considerarse accidental y el mismo queda liberado de seguir
pagando la renta; sin perjuicio de la responsabilidad extracontractual en la que pudiera incurrir por lesin al dcho de crdito del
acreedor. Lo mismo sucedera cuando la muerte proviene del hecho de un 3 que no ha actuado en colusin con el deudor de
la misma.
Renta constituida en cabeza de varias personas.
Segn el 2070 el contrato oneroso de renta vitalicia puede constituirse tambin en cabeza de muchos individuos, en cuyo caso
la renta se debe ntegramente hasta la muerte de la ltima persona designada. As lo prev el 2085 cuando dispone que si la
renta vitalicia es constituida en cabeza de dos o mas, a favor del que da el precio de ella o de un 3, la renta se debe por
entero, hasta la muerte de todos aquellos en cabeza de quien fue constituida. Porque? Porque el C es uno y todos sus efectos
estn supeditados a la muerte de las personas cuya vida se tom en consideracin con la nica finalidad de aumentar la
duracin de la renta, y no dividir el C en sus efectos hasta la muerte de una de ellas.
Pero esta disposicin tiene plena aplicacin mientras las partes no hayan convenido nada al respecto. Sin embargo el
constituyente no podra reservarse el dcho de designar otro cabeza de renta despus de la muerte del primero o incorporar otro
al mismo efecto, pues de esta manera se dejara librada a su discrecionalidad la duracin del C, perdiendo as para l el
carcter de aleatorio.
Beneficiario de la renta.
Personas que pueden serlo.
El deudor debe ejecutar la oblig de pagar la renta a favor de la persona designada en el C en calidad de beneficiario o acreedor
de la misma. Ordinariamente la renta se constituye en beneficio de quien entrega el capital (constituyente) pero tambin puede
hacerse a favor de ste y de sus herederos, o de un 3 que no sea parte del C. En ppio se sostiene que el acreedor de la renta
puede ser una persona de existencia fsica o ideal pues slo se requiere que tenga capacidad para recibir y que exista civil o
naturalmente, con la excepcin prevista en el 1806. pero no faltan quienes consideran que slo podran ser beneficiarios las
personas de existencia visible, en atencin a que la finalidad del C oneroso de renta vitalicia es la de proveer a necesidades
vitales, y que en tal carcter pueden instituirse como tal a las personas por nacer. Lo cierto es que el beneficiario tiene que

estar determinado en el C o ser una persona determinable, an cuando podra ser determinado con posterioridad a la
celebracin del C; la cual, en el caso de tratarse de un 3, podra ser hecha por el mismo constituyente. Tampoco es
importante, a los efectos de la validez del C, que el beneficiario est individualizado en el momento de la celebracin del mismo.
De todo ellos se deduce que en caso de ausencia de la determinacin, el C subsiste y el deudor debe pagar la renta al que
entreg el capital o a sus herederos.
Tambin puede suceder que el C oneroso de renta vitalicia sea estipulado en beneficio de varias personas, de manera
simultnea o sucesiva. Si los beneficiarios fueran varios y simultneos el 2084, prev que sern acreedores de la renta por
partes iguales y titulares de una oblig activamente mancomunada y de objeto divisible, de ah que si alguno de ellos muere el
deudor se libera en la misma proporcin asignada a la parte que falles; sin que los restantes tengan el dcho a acrecer, pues
este es una institucin propia del dcho sucesorio, no del de oblig y contratos. Si en cambio los beneficiarios fueren varios y
sucesivos, el segundo la recibir de la muerte del primero, el tercero al fallecimiento del segundo, etctera, en el orden
designado en el C. en este otro supuesto se ha indicado que resulta aplicable lo dispuesto por el 2085, segn el cual los
beneficiarios sucesivos deben existir todos al momento de la celebracin del C; excluyndose as la posibilidad de instituir de
esta manera a los integrantes de generaciones futuras, an no concebidas. Cuando las partes nada hayan indicado en relacin
al modo en cual han designado a los varios beneficiarios se considera que se ha referido a ellos en forma simultnea.
Si la renta se establece en beneficio de un 3, estamos en presencia de un C a favor de 3, por lo que el beneficiario podr
exigir su cumplimiento si lo hubiese aceptado y comunicado al obligado antes de ser revocado. Si la razn que mueve al
constituyente es la de hacer una liberalidad a 3, la relacin entre el constituyente-estipulante y el deudor-promitente se rige
por las reglas del C oneroso de renta vitalicia, por lo que no sera necesario aceptarlo expresamente en la forma que deben ser
aceptadas las donaciones; mientras que la relacin entre constituyente-estipulante y tercero-beneficiario esta regulada por las
disposiciones generales relativas a los actos a ttulo gratuito, de lo que se deduce que:
la capacidad del constituyente para estipular una renta a favor de un 3 y la del beneficiario para aceptarla se rigen
por la reglas de las donaciones;
la renta puede estar sujeta a las acciones de reduccin y colacin en el caso de afectar la legtima de los herederos
forzosos del constituyente;
el dcho de percibir la renta puede ser revocado luego de la aceptacin en los casos previstos por la ley
sin embargo, como la relacin establecida entre el constituyente-estipulante y el 3-beneficiario es ajena al deudor-promitente y
la liberalidad hecha en beneficio de un 3 constituye slo una estipulacin accesoria, la anulacin, revocacin o la reduccin de
esta liberalidad no influyen en manera alguna sobre la eficacia del C, que debe ser ejecutado en provecho del que ha dado el
precio de la renta o de sus herederos. Es por ellos que si esa oblig no puede ser cumplida por el deudor-promitente respecto a
la persona indicada en el C como tercero-beneficiario, por ser ste incapaz de recibir del que ha dado el valor de ella, el 1 no
queda liberado del cumplimiento de la oblig asumida en virtud del C oneroso de renta vitalicia, sino que ella debe ser pagada al
que ha dado el capital, o a sus herederos hasta el momento prescripto por el C para su extincin. Idntica solucin
correspondera dar en el caso que 3 beneficiario no aceptare el beneficio.
Muerte del acreedor de la renta.
Generalmente el acreedor de la renta desempea tambin la funcin de cabeza de renta, pero puede suceder que sea
designado en tal carcter una persona distinta; en cuyo caso el fallecimiento del acreedor no extingue el dcho a la renta, sino
que el mismo se transmite a sus herederos o sucesores universales mientras viva el sujeto cuya vida se ha tomado en
consideracin para la duracin del C. El fundamento de esta solucin se encuentra en que el dcho a percibir la renta es de
carcter patrimonial y que el heredero contina la persona del causante, y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el
difunto era propietario, acreedor o deudor, por excepcin de aquellos dchos que son transmisibles por sucesin. Asimismo,
como la renta vitalicia constituye un dcho creditorio incorporado al patrimonio del acreedor, este puede disponer de l
libremente, tanto a ttulo oneroso como gratuito, por actos entre vivos o de ltima voluntad; siendo nula toda clusula que
prohba al titular su enajenacin.
Derechos y obligaciones de las partes.
Enumeracin y anlisis.
1. Garantas por eviccin y vicios redhibitorios.
Aunque nuestro CC nada diga al respecto de la garanta de eviccin que debe el constituyente del C oneroso de renta vitalicia a
favor del deudor de la misma, pesa sobre aqul la oblig de saneamiento por suponer la entrega del capital una transmisin a
ttulo oneroso de dchos. En virtud de ello el alcance de esta garanta est regido por las normas que nuestro CC prev en
relacin al comprador y vendedor, por aplicacin del 2116 que dispone que en los casos no previstos la eviccin tendr los
mismo efectos que en aquellos en los cuales tenga ms analoga.
La garanta por vicios redhibitorios, el constituyente de la renta tambin debe al deudor cuando el capital entregado es una
cosa, por suponer nuestro C una transmisin a ttulo oneroso. Es por ello que corresponde reconocer a favor del deudor de la
renta 3 acciones que resultan de esa garanta:
la redhibitoria o de resolucin del C
la de reduccin del precio
la de daos y perjuicios, en el supuesto que se dieran los requisitos exigidos por el 2176.
2. Obligaciones a cargo del deudor.

A- Obligacin nuclear de pagar la renta.

La oblig nuclear es precisamente la que pesa en cabeza del deudor de pagar al beneficiario una renta peridica y vitalicia.
Consiste en una oblig de dar sumas de dinero; ya que toda otra prestacin de frutos naturales o servicios ser pagadero por su
equivalente en moneda. Es por ello que todo lo que no estuviere expresamente disciplinado, se regir por este tipo de oblig y
tambin a los requisitos generales del pago como son: la identidad, la integridad, la localizacin y la puntualidad.

En lo que respecta al ppio de identidad del pago, se ha discutido en nuestra doctrina la problemtica planteada por el deterioro
del valor intrnseco de la moneda y los modos de contrarrestarlo. En la situacin actual, caracterizada por una fuerte regulacin
monetaria, los criterios para resolver sta cuestin son los siguientes:
la oblig de pagar una renta es una deuda de cantidad, sujeta al ppio nominalista e inmodificable mediante clusulas de
estabilizacin, al estar expresamente prohibidas por el Art. 7 de la ley 23.928
sin embargo pensamos que las partes podran pactar en el caso especfico del C oneroso de renta vitalicia una renta
mixta (parte en dinero y parte en frutos naturales), la que en tal carcter ser pagadera en su totalidad por su
equivalente en dinero, evitando as el deterioro intrnseco de la moneda;
su de produjera un cambio de las circunstancias que resultare extraordinario e imprevisible, ajeno al lea propia del C
oneroso de renta vitalicia, podra siempre echarse mano al remedio de la excesiva onerosidad sobrevenida.
Con relacin a la integridad del pago de la renta nuestro CC no trae ninguna disposicin especial sobre el monto de la misma,
por lo que se debe interpretar que deja librada a la voluntad de las partes el quantum pudiendo ser progresivo, lo nico que
importa es que no sea afectada la onerosidad tpica de este C.
En materia de localizacin del cumplimiento de la oblig nuclear de pagar la renta, nuestro CC tampoco determin el lugar donde
la misma debe ejecutarse, por lo que son de aplicacin las disposiciones que reglamentan sobre el lugar en que debe hacerse el
pago en general (747/749). No sucede lo mismo con la puntualidad de esta oblig, pues Vlez ha reconocido expresamente que
la renta deber cancelarse peridicamente en las pocas determinadas por las partes del C, y en su defecto la misma deber
abonarse anualmente. Tambin el codificador ha dejado librado al poder discrecional de los contratantes la determinacin de su
la renta debe pagarse por perodos vencidos o adelantados interpretndose que, a falta de convencin expresa, los pagos
deben hacerse a plazo vencido. Pero cualquiera sea el modo y la poca en los que deba pagarse la renta, lo cierto es que la
mora se produce automticamente a la fecha de vencimiento de cada una de las cuotas peridicas acordadas; pues como ha
resuelto nuestra jurisprudencia, el C oneroso de renta vitalicia no da nacimiento a una oblig nica dividida en cuotas a los fines
del pago, sino a obligaciones sucesivas y distintas, cada una de las cuales tiene previsto un plazo suspensivo expreso,
determinado y cierto propio.
Cabe sealar que el dcho a exigir el pago de la renta es embargable por todos los acreedores del beneficiario y puede ser
ejercido por accin subrogatoria. Es por ello que toda clusula contractual que disponga su inembargabilidad es nula, porque no
se puede sustraer a la prenda comn de los acreedores. Sin embargo, si el dcho a percibir la renta por el acreedor tuviera por
causa un acto a ttulo gratuito del constituyente de la renta a favor de un 3, con el fin de proporcionarle una pensin
alimentaria, en este caso la renta no puede ser embargada y se le debe aplicar los ppios que rigen las pensiones alimentarias,
carcter ste que no depende de la calificacin que hagan las partes, sino que debe resultar de una disposicin legislativa, de
una resolucin judicial o de una relacin de familia.

B- Deber colateral de colaboracin de dar las seguridades prometidas.

Segn el 2080 parte 1 el deudor de la renta debe dar todas las seguridades que hubiese prometido como fianza o hipoteca.
Sin embargo a diferencia de la oblig nuclear, que es un efecto natural de este C, el deber de colaboracin constituye un efecto
accidental del mismo; pues para su exigencia requiere que el deudor haya prometido una garanta real o personal. De ello se
deduce que ante la falta de convencin expresa ni el constituyente, ni el acreedor de la renta, tendran dcho a exigirlas, aun
frente al estado de insolvencia.
No obstante ello, si el deudor de una renta vitalicia no da todas las seguridades que hubiere prometido, el acreedor puede
demandar la resolucin del C (2087). Igual dcho le asiste al acreedor de la renta cuando habiendo dado el deudor las garanta
prometidas las mismas hubiesen disminuido por un hecho suyo.
La resolucin del C oneroso de renta vitalicia no se produce de pleno dcho, sino que es necesario que el deudor opte por ella
poniendo en marcha el procedimiento previsto por el 1204 prrafo 2.
Extincin del contrato. Resolucin por incumplimiento contractual.
Se extingue normalmente con la muerte de la persona cuya vida ha sido tomada en consideracin para la duracin del mismo,
por la sencilla razn de que por definicin este C se celebra con el objeto de pagar una renta durante la vida del cabeza de
renta.
Tambin se podra extinguir por renuncia o remisin de la deuda por parte del acreedor, por novacin del C, por prescripcin.
Si se trata de un incumplimiento del deber colateral de colaboracin de dar las seguridades prometidas el Codificador estableci
que si el deudor de una enta vitalicia no da todas las seguridades que hubiere prometido, o si hubiesen disminuido por hecho
suyo las que haba dado, el acreedor puede demandar la resolucin del C (2087); consagrando as una excepcin a la regla
general que el mismo haba previsto en el antiguo 1204, segn la cual ante el incumplimiento del deudor no se admita la
facultad comisoria, sino slo el dcho de demandar el cumplimiento del C.
Si en cambio, tomamos en consideracin la oblig nuclear de pagar la renta, dispuso que la falta de pago de las prestaciones,
no autoriza al acreedor a demandar la resolucin del C, si no fue hecho con pacto comisorio. l slo tendr dcho para
demandar el pago de cada una de las prestaciones no pagadas, como se procede contra cualquier deudor de sumas de dinero
(2088). Se ha tratado de justificar esta solucin, haciendo mrito a la imposibilidad que existira, en el supuesto de autorizarse
la resolucin del C por falta de pago de las prestaciones, de colocar a las partes en el mismo estado anterior al de la celebracin
de aqul; especialmente cuando desde la estipulacin del C a la fecha de la falta de pago ha transcurrido mucho tiempo.
La problemtica planteada ha quedado resuelta por la reforma del 1204, por la cual se ha introducido en nuestro dcho el ppio
segn el cual en los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las oblig emergentes de
ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera con su compromiso, de tal manera que el 1 debe considerarse
tcitamente derogado por el 2, en atencin a que el C oneroso de renta vitalicia es una C con prestaciones recprocas.

B. Contratos de colaboracin
Unidad VIII
1. Mandato.
1.1. Concepto.
El C de mandato se encuentra dentro de los acuerdos que obligan a la realizacin de una actividad. La actividad que el
mandatario se compromete a desplegar es la celebracin de un acto jco.
Hay C de mandato cuando las partes convienen en que el mandatario realice un acto jco de cuenta del mandante, pudiendo
ste obligarse al pago de una remuneracin por dicha actividad.
Realizar un acto por cuenta de alguien implica que los efectos econmicos de la gestin sern soportados en definitiva por el
mandante. El objeto del mandato se centra en la realizacin de actos jcos, catalogables como tales, de acuerdo a lo establecido
por el 944 y tambin en la realizacin de aquellos designados como actos jcos strictu sensu o actos semejantes a los negocios
jcos.
No es necesario para que exista mandato que el mandatario cuente con facultades representativas. En los casos en que el
mandatario no tenga facultades representativas, celebrar el acto en su propio nombre y las consecuencias jcas y econmicas
de esa actuacin sern soportados, posteriormente, por el mandante mediante un acto de traspaso de los efectos, que el
mandatario tiene dcho a exigirle.
Anlisis de la definicin legal.
1869: El mandato, como contrato, tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, que sta acepta, para representarla, al
efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jco, o una serie de actos de esa naturaleza.
Se cuestiona que este artculo hable del mandato como contrato, puesto que en la actualidad no habra otros medios de
celebracin de este negocio que no sea mediante la forma contractual. Debera expresarse directamente: el contrato de
mandato.
Es objeto de critica unnime que exija que para tener configurado un mandato la existencia de poder. En efecto, el poder
supone un acto jco unilateral distinto del mandato, que no es esencial para la celebracin de ese C.
Coordinando el 1869 y 1929 se observa que la representacin no puede estar presente en el mandato y el mandatario actual,
en algunos casos, a su propio nombre.
Caracteres.
- Gratuito u oneroso el 1871 establece la regla general sobre la presuncin de gratuidad del mandato en el mbito civil: el
mandato puede ser gratuito u oneroso. Presmase que es gratuito, cuando no se hubiere convenido que el mandatario perciba
una retribucin por su trabajo. Presmase que es oneroso cuando consista en atribuciones o funciones conferidas por la ley al
mandatario, y cuando consista en los trabajos propios de la profesin lucrativa del mandatario, o de su modo de vivir.
El criterio general es que el mandato se presumir gratuito siempre que no haya convencin respecto a la remuneracin.
En la actualidad se juzga inconveniente que la gratuidad constituya una regla general residual en materia de mandato, por ello
se propone una interpretacin acotada de los supuestos de gratuidad. As, se considera que la mencionada presuncin iuris
tantum, por lo que el mero hecho de la falta de convencin expresa no impedira que el mandatario demuestre por otros
elementos o conforme al contexto de la celebracin, la intencin de las partes de remunerar la tarea.
Existen 2 supuestos en lo que la regla general de la gratuidad se invierte, presumindose oneroso el encargo. Son los casos de
atribuciones conferidas por la ley al mandatario y aqullos en que la tarea consiste en la profesin lucrativa o modo de vivir del
mandatario. En los casos de representacin legal, rige como principio la regla de remunerar al representante.
- Consensual basta para el perfeccionamiento del mandato el acuerdo de las partes.
- No formal la eficacia del mandato no est condicionada al cumplimiento de solemnidades. Al respecto debe considerarse
que al mandato, cuando es representativo, puede agregarse la presencia de otro acto jco que es el apoderamiento. En algunas
circunstancias la ley impone la escritura pblica como forma de otorgamiento del poder. Pero el hecho de que el poder tenga
carcter formal no modifica el carcter no formal del mandato.
- Es un negocio de confianza una de las notas esenciales es que su estructura y eficacia descansa en la confianza que el
mandante dispensa al mandatario y la fidelidad en su actuacin que ste debe al mandante. Es a partir de esta peculiaridad,
que se comprenden ciertas notar particulares del C, como la constante consideracin del inters del mandante que se sujeta la
ejecucin del encargo o la posibilidad de extincin del C, sin expresin de causa, tanto por el mandante, como por el
mandatario. Como consecuencia de ello, en el mandato reviste importancia decisiva la persona del mandatario, motivo por el
cual cobra aplicacin especial lo relativo a la nulidad de los actos jcos por error en la persona del contratante.
La confianza inicial que el mandante dispensa al mandatario tiene como garanta la oblig de rendicin de cuentas que pesa en
cabeza de ste.
Diversas clases de mandato.
Mandato representativo el mandante resulta obligado directo por los actos celebrados por el mandatario, como si el
mandante mismo hubiera celebrado esos negocios.
Mandato sin representacin, o mandato oculto el obligado directo es el mandatario, transfirindose a posteriori los efectos de
ese negocio al mandante mediante un acto de traspaso (1929).
Mandato judicial las disposiciones del Cdigo Civil resultan modificadas por los cdigos procesales que regulan la materia. Las
normas del CC se aplican en forma subsidiaria a las representaciones judiciales, es decir, rigen en primer lugar las disposiciones
de los cdigos procesales y, en lo no previsto, las disposiciones del mandato del CC.

Es conveniente diferenciar los casos en que el mandato es revocable o irrevocable. En rigor las disposiciones concernientes a la
irrevocabilidad establecen una propiedad de los poderes de representacin. La irrevocabilidad es la excepcin en esta materia,
siendo la regla que el mandante pueda extinguir la relacin por su sola voluntad, sin necesidad de invocar causa alguna.
Aplicabilidad de las disposiciones sobre mandato a diferentes relaciones jurdicas. (no me parece un tema a estudiar, por las
dudas lo puse)
El rgimen legal del C de mandato cumple una funcin subsidiaria que posibilita su aplicacin a supuestos que no cuentan con
reglas propias. As, se verifica la aplicacin de las disposiciones sobre el mandato en cuanto a la oblig de rendicin de cuentas a
diversos casos de administracin de bienes ajenos, aunque no haya mediado propiamente encargo para tal administracin de
hecho de por un heredero de los bienes del acervo hereditario.
Esta aplicacin analgica a relaciones que no son mandato se complementa tambin con la funcin subsidiaria establecida por
el 1870 para representaciones que tienen regmenes especiales. En la actualidad esta postura est superada y no puede
basarse en lo dispuesto por el 1870 una asimilacin entre mandato y representacin.
Las reglas del 1870 son subsidiarias a las reglas especficas que regulan cada una de las materias.
- Representacin legal existe un rgimen especfico que establece las obligaciones y limitaciones con que puede actuar el
representante legal. Sin embargo pueden presentar inters las disposiciones sobre mandato en cuanto a las reglas que
determinan los requisitos de la actuacin en nombre ajeno, la confirmacin de ciertos actos, como as tambin la eventual
existencia de conflictos de intereses entre el representante legal y el incapaz lo que impondr la intervencin para ese caso de
un curador.
- Representacin de corporaciones y establecimientos de utilidad pblica actualmente para estas, se rechaza la aplicacin de
las disposiciones de mandato, en tanto que los representantes de la persona jca no son mandatarios.
- Gestin de negocios se aplican las normas de mandato en cuanto corresponda.
- Representaciones y procuras judiciales las disposiciones procesales prevalecen por sobre las normas del CC.
- Representaciones por albaceas la doctrina ha reconocido la existencia de un mandato post mortem. Existiendo en el CC
disposiciones especficas que regulan el oficio de ejecutor testamentario, corresponde entender que la aplicacin de las normas
del mandato es supletoria.
1.2. Representacin.
Concepto y naturaleza jurdica. Clases.
La representacin constituye una situacin jca en virtud de la cual el representante se encuentra facultado a emitir
declaraciones de voluntad en nombre del representado, de modo tal que esas declaraciones repercuten de manera directa en el
patrimonio de este ltimo, sin obligar al representante.
La representacin puede provenir de fuente legal, voluntaria o judicial.
La representacin voluntaria es una situacin jca derivada de un acto de apoderamiento. A la relacin que se ubica bajo la
actuacin representativa se la designa como relacin gestoria.
Representacin directa en los negocios celebrados por medio de representante, la voluntad que perfecciona el acto es la del
representante, y la norma jca creada se corresponde con la voluntad del representado.
Representacin indirecta supuestos en que no se acta en nombre del representado. Puede ser denominada como mandato
sin representacin, regulada en el 1929, las eventuales relaciones entre el 3 que contrata con el mandatario y el mandante.
En una reciente revisin, se propone que en ciertos supuestos de la llamada representacin indirecta o mandato oculto habra
verdadera representacin, puesto que los efectos directos no siempre se excluyen. Se toma como ejemplo la quiebra del
comisionista que permitira, de todos modos, al comitente el recupero de las cosas.
Algunos actos se encuentran excluidos de la posibilidad de celebrarse por medio de representante. Ejemplo el testamento y el
matrimonio.
Respecto de la metodologa, se sostuvo que tanto la representacin voluntaria como a legal, ms all de las diferencias que
existen entre ellas, pueden englobarse en una teora general de la representacin. Las normas sobre representacin deben
situarse dentro de la teora general de los actos jcos.
Requisitos de la actuacin representativa.
Para que la actuacin del representante en nombre del representado produzca efectos jcos directos en el patrimonio de este
ltimo, es necesario que concurran ciertos requisitos:
el representante debe actuar en nombre de otro
debe hacer conocer que acta por el representado y determinar su identidad
los efectos del acto deben producirse en cabeza del representado, sin afectar la esfera jca del representante
el inters econmico puede aprovechar al representante, al representado, a un 3, o puede ser comn a representante
y representado o al representado y un 3. El inters jco es siempre del representado
el poder de representacin es necesario para la configuracin de la representacin voluntaria.
La necesidad de que el representante acte dentro de los lmites del poder conferido por la ley o por el representado.
Se considera que fuera de esos lmites la representacin desaparece, salvo que posteriormente medie ratificacin.
Diferenciacin del mandato con el poder. El negocio de apoderamiento.
Origen histrico de la distincin.

Se trata de dos relaciones distintas. Mandato significa que uno est obligado a hacer algo, mientras que el poder supone que
un sujeto est autorizado, que tiene la potestad de hacer algo en nombre de otro.
Naturaleza del acto de apoderamiento.
El poder es un negocio jco de carcter unilateral. Su contenido es esencialmente autorizatorio. Se ha discutido si, como
consecuencia del apoderamiento deriva para el apoderado un dcho subjetivo o una mera legitimacin. Estimamos correcta la
ltima posicin. Por medio del poder se crea una aptitud para el representante. El poder de representacin es una figura que
constituye una legitimacin para establecer reglas jco negociales para otro, por medio de un obrar en su nombre. No surgen del
negocio de apoderamiento dchos del representante ante el representado, lo que lleva a descartar que del poder pueda derivar
un dcho subjetivo potestativo.
Admitiendo el carcter unilateral del poder, se ha sostenido que para que sea eficaz requiere de la aceptacin del apoderado.
En otra posicin se entendi que basta la voluntad del poderdante sin que sea necesaria la aceptacin del apoderado.
Compartimos esta ltima posicin en tanto que es suficiente para la eficacia del poder la recepcin por parte del apoderado. Su
aceptacin no integra el supuesto de hecho generador de la relacin representativa. En cambio, la no aceptacin o frustracin
del negocio base, podr dar lugar a la cesacin de la situacin representativa.
Siendo el pode un acto unilateral, se ha discutido si los destinatarios de la declaracin contenida en el apoderamiento, son los
3 que podrn contratar con el representante o, tambin, el propio apoderado. Se ha entendido que los destinatarios naturales
de la declaracin son los 3 interesados, sin que ello implique descartar que la declaracin tambin pueda estar dirigida al
apoderado, quien deber hacerla conocer a los 3 con quienes se ponga en contacto.
El discutido carcter abstracto del poder.
Reconocida la existencia de dos tipos de relaciones jcas cuando media una relacin contractual a la que se suma un negocio de
apoderamiento se plantea la discusin sobre la posible relacin entre ambos tipos de actos. En el desarrollo clsico de la teora
de la representacin se propuso que el poder era causalmente abstracto, puesto que no poda considerrselo afectado por
limitaciones o ineficacias propias de la relacin base, que no surgan de modo directo del poder.
En la doctrina actual, si se analizan las relaciones del apoderado con 3 se propone que, a fin de facilitar el desenvolvimiento de
las relaciones jcas y el trfico negocial, los 3 no tengan que conocer, examinar o preocuparse por las relaciones internas entre
apoderado y poderdante. Pero si los 3 pudieron conocerlos o efectivamente los conocieron, no puede admitirse una postulada
abstraccin del poder ya que la teora de la causa concebida en su versin subjetiva finalista indica, sin la abstraccin no puede
ser tal si por ella se entiende que el poder es un negocio que prescinde de la causa fin. Se ha entendido que tal abstraccin no
existe, en principio, en nuestro dcho vigente dado que el apoderamiento y el negocio causal pueden estar entremezclados en
un solo acto, existiendo conexin y recproca influencia de ambos.
1.3. Forma del mandato.
Mandato expreso y tcito.
El 1873 admite que la voluntad de las partes pueda ser manifestada mediante comportamientos no declarativos, tanto respecto
de la oferta a un mandatario para realizar un acto jco, como tambin de la aceptacin que el mandatario efecte.
Es necesario reconocer que pueden existir, otras situaciones que suponen apoderamiento tcito del mandatario. Adems de no
declarar un representado puede configurar con su conducta omisiva una situacin representativa por su solo silencio. El
silencio, en estos casos, ha de estar revestido de un contexto que permita concluir que el mandante tuvo oportunidad de evitar
que el mandataria actuara en su nombre y no lo hizo.
Caracteres del mandato tcito.
La circunstancia de que el mandato pueda considerarse perfeccionado por el silencio del mandante resulta excepcional y los
elementos de prueba que autorizan a considerar tal apoderamiento, deben ser excluyentes.
Nuestro ordenamiento en el 919 sienta la regla segn la cual el silencio no equivale a manifestacin de voluntad. Sin embargo,
en materia de mandato existen supuestos de silencio calificados que, en algunos casos, autorizan a concluir en la voluntad de
apoderar y en otros la presumen. De acuerdo con lo establecido por el 1874, un caso de silencio calificado consiste en permitir
la actuacin del mandatario en nombre del mandante, guardando silencio ste pese a conocer tal actividad. Implcitamente
considera el Cdigo que el conocimiento de la actuacin del mandatario obligara a intervenir al mandante si quien acta carece
de facultades para ello o las excede.
Corresponde diferenciar estos casos, en que el mandante guarda silencio conociendo la actuacin del mandatario, de la
representacin aparente. En los supuestos del silencio, existe voluntad de apoderar manifestada mediante el silencio. En la
representacin aparente se considera creada una apariencia de mandato que no descansa en una real intencin del mandante.
La situacin de quien mediante su silencio consiente la actuacin de un 3 en su nombre ha sido considerada coo prxima a la
gestin de negocios ajenos. Sin embargo, se reconoce como elemento diferenciador con esta figura el hecho de que en el
mandato tcito existe la posibilidad del mandante de impedir la actuacin en su nombre; en cambio, en la gestin, el dueo del
negocio no contara con la posibilidad de impedir la actuacin del gestor.
La manifestacin de voluntad del mandatario.
1875: el mandato puede ser aceptado en cualquiera forma, expresa o tcitamente. La aceptacin expresa resulta de los
mismos actos y formas que el mandato expreso.
El comportamiento ejecutivo.
El mandatario puede omitir cualquier comportamiento declarativo y comenzar a ejecutar el negocio cuya realizacin se le
encarg. Este comportamiento ejecutivo importa la exteriorizacin de la voluntad de haber aceptado la propuesta de ejecucin
del C. la ejecucin del encargo constituye un hecho que despeja toda duda sobre la certidumbre de la aceptacin.
Silencio del mandatario. Supuestos limitados en que vale como aceptacin.

La norma hace pensar que en todo caso de propuesta de mandato el silencio del mandatario puede ser considerado como
aceptacin, en rigor, los casos en que el silencio tiene ese valor son los indicados por el 1877 y 1878. por ello el 1876 debe ser
entendido en conexin con las dos disposiciones siguientes que acotan el campo de actuacin del silencio del mandatario como
manifestacin de la voluntad.
La recepcin del poder como presuncin de aceptacin. Los contrastos profesionales.
El 1877 sienta la regla de que la sola recepcin del poder entre presentes hace presumir la aceptacin del mandato si ninguna
reserva o aclaracin se hizo al recibirlo. Algunos autores consideran que la directiva legal debe ser matizada tomando en
consideracin las circunstancias del caso, lo que llevara a otorgar la presuncin iuris tantum.
La regla resulta adecuada para facilitar la tarea probatoria del mandante que se encuentra en situacin de desigualdad jca,
cuando el C se efectu con un profesional. En estos supuestos, pocos sern los elementos con que cuente el mandante a fin de
acreditar la oblig asumida por el mandatario. La regla que presume la existencia del C cuando se recibi el instrumento de
poder permite definir con mayor claridad las relaciones entre las partes, poniendo en cabeza del mandatario el deber de
rechazar.
Casos en que media obligacin legal de expedirse.
Se ha sostenido por la doctrina que en materia contractual la existencia de una oblig legal de expedirse para que el silencio no
ostente el carcter de manifestacin de voluntad es prcticamente inexistente. En el caso del mandato en el 1878 impone dos
situaciones dicha oblig de expedirse a fin de que el mero silencio no sea considerado como aceptacin.
- La recepcin de la procura entre ausentes: el CC establece que la recepcin del poder sin manifestar protesta alguna hace
presumir la aceptacin del mandatario. Se ha sostenido que la presuncin se aplicara cuando el receptor acusa el recibo del
instrumento y en ese acto no manifiesta ninguna oposicin.
- El envo de cartas cuando se remitieron cartas o instrucciones al mandatario y el encargo refiere a su profesin o modo de
vivir. No es necesario que se remita la procura bastando el pedido, de que asuma la gestin. El destinatario de la solicitud debe
responder en forma expresa, a fin de que su silencio no sea interpretado como manifestacin de la voluntad.
Supuestos de pluralidad de mandatarios.
Casos en que la propuesta de mandato es dirigida a una pluralidad de sujetos (1899 y siguientes).
Nombramiento de pluralidad de mandatarios.
Si son designados varios mandatarios para intervenir en el negocio slo uno podr actuar. Aceptada la designacin por uno de
ellos ya no podrn los dems tomar intervencin en el encargo 1899). Para que los mandatarios puedan actuar en forma
conjunta o indistinta, debe existir una declaracin expresa del mandante en ese sentido.
Actuacin conjunta de los mandatarios.
El mandante puede establecer la actuacin conjunta de todos o algunos de ellos. En este caso, los autorizados podrn y
debern intervenir todos a la vez. No habr representacin vlida si no intervienen todos los designados.
Mandatarios designados para actuar separadamente.
La designacin de mandatarios para actuar en forma separada puede establecerse indicando qu parte de la gestin
corresponde a cada uno o admitiendo la intervencin indistinta de cada uno de ellos.
Mandatarios designados para actuar uno a falta del otro u otros.
La actuacin de un mandatario a falta de otro, no supone que todos deban aceptar el encargo al mismo tiempo. La aceptacin
del suplente que se realice en caso de que el designado en primer trmino no pudiese o no quisiese aceptar el mandato
(1901=. La intervencin del suplente slo se har efectiva en caso de ausencia del mandatario que realiza la gestin en forma
originaria.
Aceptacin por todos los mandatarios conjuntos.
La designacin para la ejecucin conjunta de los mandatarios plurales se traslada a la forma de aceptacin del C (1900). El
Cdigo requiere que la aceptacin comprenda a todos los designados. La eficacia del mandato no podr tener lugar sino luego
de que todos lo hayan aceptado aunque sea en forma individual y separada.
Mandatarios plurales suplentes.
La intervencin para actuar a falta de otro u otros mandatarios pospone la posibilidad de aceptacin del suplente para el caso
en que el designado para intervenir en forma originaria no acepte o no pueda cumplir el encargo (1901). De existir varios
suplentes designados se seguir el orden de mencin indicado en el poder. Se condiciona la intervencin del suplente al
supuesto de falta definitiva del mandatario originario.
Forma.
Carcter no formal del mandato al considerar la formacin del consentimiento se consider que el mandato puede
perfeccionarse inclusive de manera tcita por la conducta de las partes asumiendo comportamientos no declarativos.
Carcter formal de poderes enumerador en el 1184 el apoderamiento que se otorga para investir de facultades
representativas al mandatario est sujeto al cumplimiento de determinadas solemnidades. La solemnidad impuesta por el 1184
es la escritura pblica. Tales poderes son: los poderes generales y especiales para estar en juicio; los poderes generales de
administracin; los poderes para celebrar actos que deban instrumentarse por escritura pblica.

Objeto.
Amplitud del objeto del mandato.
El mandato puede comprender actos jcos patrimoniales de los definidos por el 944 y tambin puede abarcar simples actos
lcitos de carcter voluntario de los enumerados por el 899 del mismo cuerpo legal. Los actos que la doctrina designa como
actos jcos strictu pensum pueden tambin ejecutarse a travs del representante voluntario. Tal es el caso de la interpelacin
prevista por el 509, la notificacin del deudor cedido en la cesin.
No pueden ser objeto del mandato los actos personalsimos; los C mencionados por el 1196; tampoco pueden cumplirse por
mandatario las prestaciones en que se hayan tomado en cuenta las calidades personales del deudor, se impide celebrar por
apoderado el matrimonio; el asentimiento para la ablacin de rganos en vida del dador; los actos de ltima voluntad.
Requisitos del objeto.
- Debe referir a actos jcos futuros an no celebrados o consumados. Deben ser jurdica y materialmente posibles y lcitos.
- 1891: el mandato de acto ilcito, imposible o inmoral, no da accin alguna al mandante contra el mandatario, ni a ste contra
el mandante, salvo si el mandatario no supiere, o no tuviere razn de saber que el mandato era ilcito. La determinacin de la
ilicitud del mandato debe establecerse en funcin del acto que se encomienda a realizar al mandatario. La consecuencia del
mandato de objeto ilcito es la falta de acciones recprocas para el cumplimiento del C. el 1891 regula el efecto de la ilicitud
entre las partes. Queda a salvo el dcho a la retribucin en el supuesto en que el mandatario no tena razn de saber que el
mandato era ilcito.
Relevancia de los intereses considerados en el mandato.
Nuestro ordenamiento legal admite que el mandato puede ser dado en inters del mandante, en inters comn del mandante y
mandatario y en inters de un 3 (1891). No se admite el mandato otorgado en inters exclusivo del mandatario.
El titular del inters es aquel sobre cuyo patrimonio repercuten los efectos del mandato. Los casos en que media inters del
mandante en la ejecucin del mandato constituyen la regla. Los casos de inters comn entre mandante y mandatario se dan
en aquellos supuestos en que la celebracin misma del negocio puede acarrear un beneficio directo al mandatario. En los casos
en que se otorga el mandato para que el mandatario cumpla alguna oblig del mandante a favor de un 3, ese acto de
cumplimiento toma en cuenta fundamentalmente el inters del 3.
Si bien la distincin establecida en el 1891 puede resultar imprecisa en cuanto que la nocin de inters depende de la
interpretacin econmica que pueda efectuarse del negocio, en la actualidad se afirma que la perspectiva debe ubicarse en la
satisfaccin de un inters jco de las partes.
Esta identificacin de los intereses de las partes en el mandato resulta por lo tanto, decisiva y de ella derivan dos consecuencias
principales:
1. es que el mandato dado slo en inters exclusivo del mandatario carecera de eficacia como tal. Cabra encuadrar en tal
situacin la utilizacin del mandato otorgado para colocar al mandatario en una situacin de supremaca negocial que le permite
realizar actos en nombre del mandante que, en rigor, slo implican actuacin del inters del mandatario. En el caso de las
relaciones de consumo estas situaciones deben analizarse con particular estrictez siendo la ineficacia de estos mandatos una de
las posibles soluciones.
2. El CC limita la revocabilidad del mandato y an la incidencia de la muerte del mandante en los casos de mandato otorgado
en inters comn del mandante y mandatario o de un 3 (1977 y 1982). Se ha juzgado que el slo hecho de la existencia de
una remuneracin no implica la existencia de inters comn de mandante y mandatario.
El consejo o incitacin. Casos en que se responde.
Cuando alguien brinda un consejo a otro sujeto que no est obligado contractualmente a seguirlo y actuar en consecuencia, en
rigor, no puede sostenerse que exista oblig de resarcimiento de daos por el desacierto del consejo u opinin, puesto que se
trata de una situacin propia de la vida en sociedad en la cual, como regla, cada cual es responsable por sus actos, sin perjuicio
de la opinin de terceras personas.
Cabe hacer excepcin a ese principio cuando el consejo es brindado de mala fe, equiparndose tal actuacin a un ilcito doloso.
1.4. Extensin del mandato.
Mandato general y especial.
Clasificacin de los mandatos segn la extensin de su objeto. El distingo presenta un inters prctico, cuando se considera el
cumplimiento de ciertas formalidades impuestas a ciertos poderes especiales y generales, como as tambin cuando es
necesario analizar si se produce algn supuesto de revocacin del poder por otorgamiento de uno posterior.
1. Poder general: la nota tipificante del poder general es la del carcter indeterminado de los negocios del mandante para el
que se otorga el apoderamiento. El poder general puede referir a todos o parte de los negocios del poderdante, pero para que
el poder sea tal debe darse el requisito de falta de individualizacin concreta de los actos en los que el apoderado podr
intervenir.
2.
Poder especial: es el que se otorga para la realizacin de uno o varios actos del mandante. La diferencia inicial con el
poder general radica en que, en el caso de los poderes especiales se individualiza un negocio para el que se faculta a actuar al
apoderado. Se diferencian los poderes especiales segn ellos indiquen de manera concreta los bienes sobre los que puede
recaer el acto o, segn que ellos tengan a este respecto un contenido mas indeterminado, facultando para la celebracin de un
tipo o acto negocial, pero sin indicarlos bienes susceptibles de ser objeto de ese acto.
Especifidad de la categora del mandato concebido en trminos generales.
Contemplado en el 1880, es objeto de dos posturas diversas:
- tesis de la equivalencia, conforme a la cual se seala que el mandato concebido en trminos generales ser por regla el
mandato general. Utilizando la terminologa que indicamos respecto del 1879, en los casos de poder general si no media

reconocimiento de facultades especficas para determinados actos de disposicin las facultades del apoderado se limitan a actos
de administracin.
- Posicin que compartimos, analiza el supuesto del 1880 con independencia de la categora de mandato general, entendiendo
que esta figura es aquella en que no se descubrieron, en forma concreta, las facultades de que est investido el mandatario de
modo tal que esa ausencia de determinacin de las facultades es objeto de integracin legal, disponindose que el mandatario
solamente puede realizar actos de administracin. De acuerdo a esta tesitura podra ser mandato concebido en trminos
generales, tanto el mandato especial como uno general.
Reglas de interpretativas de las facultades del mandatario.
Hay que hacer una distincin entre las reglas de interpretacin del C de mandato y las pautas con arreglo a las cuales se deben
efectuar la interpretacin del poder. Siendo el mandato un C, la interpretacin de ese negocio entre las partes permitir la
aplicacin de todos los cnones hermenuticos previstos en el 218 del Cdigo de Comercio.
En cambio, respecto del negocio de apoderamiento hay que admitir la existencia de reglas especficas de interpretacin:
se trata de actos unilaterales en los que interesa sobre todo la expresin de voluntad del poderdante;
el otorgamiento del poder suele estar sometido al cumplimiento de exigencias de forma;
es decisivo que el horizonte de comprensin de las expresiones del poder tiene que fijarse considerando el sentido que
debera otorgarle al acto un 3 que contrate con el apoderado.
Interpretacin restrictiva de los poderes.
El 1884 sienta la regla de que el poder especial debe limitarse a los negocios para los que ha sido dado, no correspondiendo
extender las facultades del apoderado para otros actos anlogos.
En materia de poderes especiales la interpretacin restrictiva asume distintas manifestaciones:
- en la interpretacin de un poder especial tiene preeminencia el sentido literal que corresponde asignar a los trminos
empleador en el documento de procura. En los supuestos de poderes sujetos a exigencias formales tal literalidad, no se limita al
significado proveniente de la comunidad lingstica sino que se deber tomar en consideracin el significado tcnico de las
expresiones contenidas en instrumentos notariales. Las clusulas del poder deben ser entendidas en sentido unitario,
correspondiendo la interpretacin sistemtica.
- No son de aplicacin, como regla, los criterios de interpretacin extratextuales contemplados en el 2187 del C de comercio,
siempre que la interpretacin tenga que realizarse desde la perspectiva de los 3 ajenos al mandato y con fundamento en el
poder.
- No corresponde extender, por analoga, las facultades reconocidas para ciertos actos a otros actos que pueden ser semejantes
pero que no forman parte del objeto del poder.
Interpretacin de los poderes generales.
En los poderes generales puede resultar acotada la regla de la interpretacin restrictiva. Los poderes generales suelen incluir
una clusula ms amplia, que los faculta a actuar en los actos que pueden considerarse accesorios y necesarios para la
obtencin de la finalidad del mandato.
Disposiciones legales interpretativas.
Los artculos 1885 a 1888, contienen disposiciones interpretativas del alcance de ciertos mandatos otorgados con fines
especiales. Indic el codificador que: el poder especial para hipotecar bienes inmuebles del mandante, no comprende la
facultad de hipotecarlos por deudas anteriores al mandato (1885). Con criterio restrictivo el 1886 dispone: el poder para
contraer una oblig, comprende el de cumplirla, siempre que el mandante hubiese entregado al mandatario el dinero o la cosa
que se debe dar en pago.
El 1888 se establece una solucin limitativa del alcance del poder para cobrar deudas indicando que no faculte a demandar
judicialmente al deudor ni hacer remisiones ni quitas.
El Artculo 1881 del CC y la exigencia de facultades expresas.
El sentido de la expresin poderes especiales.
1881 requiere poderes especiales para la realizacin de determinados actos que enumera. La norma regula la exigencia de
facultades expresas en el poder, a fin de que el mandatario pueda realizar ciertos actos. Tales facultades expresas debern
constar tanto en poderes generales o especiales, si se pretende que el apoderado pueda realizar alguno de los actos previstos
en este Art.
La exigencia de estas facultades no se agota en los casos previstos por el 1881, pudiendo derivarse otros casos de distintas
previsiones legales. Esta enumeracin es enunciativa.
Actos que requieren facultades expresas.

- Para hacer pagos que no sean los ordinarios de la administracin Si la oblig a pagar se encontraba ya contrada, el
apoderado general facultado para extinguir obligaciones podr realizar estos pagos por considerrselos dentro de sus
facultades. Si el acto excede el marco de negocios de administracin que el representante realiza habitualmente, el pago de las
obligaciones as contradas requerir facultades expresas.

- Para hacer novaciones que extingan obligaciones ya existentes al tiempo del mandato puede el mandatario novar las
obligaciones que surgieron con posterioridad. Sin embargo, no compartimos tal criterio puesto que el 806 exige, en forma
amplia poderes especiales en el representante del acreedor para novar oblig.

- Para transigir, comprometer en rbitros, prorrogar jurisdicciones, renunciar al dcho de apelar, o a prescripciones adquiridas
se trata de actos relacionados con procesos judiciales o arbitrales para los que los mandatarios deben tener expresa

autorizacin. En lo que respecta a la facultad de transar el 839, requiere una individualizacin precisa de los dchos que pueden
ser objeto de transaccin.

- Para cualquier renuncia gratuita, o remisin, o quita de deudas, a no ser en caso de falencia del deudor existe una
divergencia en la doctrina. Algunos sostienen que se encuentran excluidas la renuncia a la fianza a garantas reales. Otros,
consideran que el texto legal no permite excluir a esos supuestos de la exigencia de facultades expresas. En el caso de falencia,
si se trata de un caso en que un apoderado especial o general debe intervenir en un proceso falencial aceptando una propuesta
concordataria que implica quita, es indiscutible que tambin tiene que tener facultades expresas para obligar al acreedor. Igual
criterio debe admitirse para la suscripcin de una conformidad de avenimiento. La excepcin para el caso de falencia, se limita
al supuesto en que el apoderado, facultado para el cobro, slo representa al acreedor en el hecho de recibir las sumas que se
distribuyan en el juicio de quiebra.

- Para el reconocimiento de hijos naturales; para cualquier contrato que tenga por objeto transferir o adquirir el dominio de
bienes races, por ttulo oneroso o gratuito (DEROGADO) los actos de transferencia dominal al que alude la disposicin son,
los actos a ttulo oneroso, puesto que, pese a que se mencionan los gratuitos las donaciones se encuentran en el inciso
siguiente.

- Para hacer donaciones, que no sean gratificantes de pequeas sumas, a los empleados o personas del servicio de la
administracin esta disposicin se la correlaciona con el 1807 inciso 6, arribndose a la conclusin de que, en razn de que
el bien a donarse tiene que estar individualizado en forma concreta en el poder, siempre ser necesario a estos fines el
otorgamiento de un poder especial.

- Para prestar dinero o tomar dinero prestado, salvo que la administracin consista en dar y tomar dinero a intereses o que los

emprstitos sean una consecuencia de la administracin o que sea necesario tomar dinero para conservar las cosas que se
administran. La norma exige contar con facultades expresas en estos casos, siendo de interpretacin restrictiva las excepciones.
- Para dar en arrendamiento por ms de 6 aos inmuebles que estn a su cargo en el supuesto en que el plazo contractual
exceda los 6 aos quien tiene un poder general de administracin debe tener facultades especficas para celebrar el negocio por
ese trmino
- Para constituir al mandante en depositario, a no ser que el mandato consista en recibir depsitos o consignaciones; o que el
depsito sea una consecuencia de la administracin. Para constituir al mandante en la obligacin de prestar cualquier servicio,
como locador, o gratuitamente; para formar sociedad.
- Para constituir o ceder dchos reales sobre inmuebles; para aceptar herencias;
- Para reconocer o confesar obligaciones anteriores al mandato.
Capacidad de las partes.
El Cdigo establece que la capacidad del mandante para celebrar el mandato ser, en forma refleja, la que se exija para la
celebracin del acto que se le est encargando realizar al mandatario (1894 y 1895). Para celebrar actos de administracin el
mandante deber contar con dicha capacidad de administracin.
Capacidad de disposicin.
Es de administracin el acto que se realiza para que los bienes rindan los frutos que naturalmente estn destinados a generar,
mientras que es acto de disposicin el que modifica de manera sustancial la composicin del patrimonio de la persona.
Efectos de la incapacidad del mandante.
En razn de que el 1894 y 1895 regulan la capacidad de hecho del mandante, la falta de capacidad ha de ser encuadrada
dentro de los supuestos de nulidad relativa del C. corresponde establecer una limitacin a tal efecto si los 3 que contratan con
el mandatario no estuvieron en condiciones de conocer dicha incapacidad de hecho, porque ella no surga del poder. Por
excepcin la incapacidad de hecho del representado no perjudicar a los 3 de buena fe.
Capacidad del mandatario.
Capacidad de hecho del mandatario.
1896: pueden ser mandatarios todas las personas capaces de contratar, excepto para aquellos actos para los cuales la ley ha
conferido atribuciones especiales a determinadas clases de personas. Esta disposicin ms que una regla prctica del mandato
sienta un principio doctrinal que era innecesario regular. Sin embargo, la determinacin de la exigencia de capacidad de hecho
en el mandatario tiene trascendencia desde el punto de vista de la teora de la representacin.
En el acto que el mandatario celebra con el 3 la idoneidad de la voluntad que se tiene en cuenta es la del representante y no
la del representado.
LOPEZ DE ZAVALIA considera que este recaudo no se refiere a la capacidad del mandatario, sino a su idoneidad respecto del
objeto del contrato.
Posibilidad de que el mandato sea conferido por un incapaz.
En el 1897 se recoge una regla tradicional segn la cual el mandante no poda beneficiarse de la circunstancia de haber elegido
un mandatario que no cuenta con la capacidad suficiente. Se ha reconocido tambin que la solucin descansa en 3 razones:
que siendo el mandante el dueo del negocio es irrelevante el estado subjetivo del mandatario;
que como el mandatario no se obliga no hay perjuicio para el

que se busca la proteccin de los 3 quienes podran estar afectados en su buena fe creencia.
LOPEZ DE ZAVALA expuso que la utilidad de la solucin se limitara a la relacin frente a los 3, puesto que entre las partes el
C sera nulo. Desde nuestra posicin entendemos que la disposicin dejo a salvo de manera expresa la posibilidad que el
mandatario decida mantener la validez del C, puesto que establece que el mandante puede ser obligado a cumplir el mandato,
tambin respecto del mandatario. Conforme al 1898 el mandatario podra planear la nulidad.
No cualquier incapaz quedara comprendido en esta disposicin, puesto que al menos se exige que la actuacin del mandatario
pueda reputarse voluntaria. Los incapaces a los que alude la norma son los menores adultos, que cuentan con discernimiento
para los actos lcitos.
Aplicacin de las reglas generales de nulidad del contrato por incapacidad.
La accin de nulidad del C de mandato est limitada en sus efectos a las relaciones entre mandante y mandatario, no
alcanzando a los 3 de buena fe. El mandante capaz no cuenta con legitimacin para el planteo de la nulidad (1164). Si el C es
declarado nulo, no subsiste la oblig de rendicin de cuenta en cabeza del mandatario ni tampoco queda ste expuesto a
acciones de ejecucin defectuosa del encargo.
En cuanto al alcance de la nulidad, el 1165, se dispone una limitacin prescripto por el 1050 en materia de nulidades. Es que la
declaracin de nulidad no determina por s misma la vuelta de las cosas al estado anterior al acto anulado respecto del incapaz,
sino que ser necesario que el mandante justifique la existencia de un beneficio en el patrimonio del incapaz. La solucin busca
proteger al incapaz lo que ha sido, en todo caso, una incorrecta eleccin del mandante.
Obligaciones y responsabilidad de las partes.
Obligaciones del mandatario
Obligacin de ejecutar fielmente el encargo.
Pautas para determinar la adecuacin de la conducta del mandatario.
De acuerdo con el 1905 la conducta del mandatario habr de ajustarse a las prescripciones del poder. Dicha directiva no resulta
suficiente. Es adecuado que en la relacin del mandatario con 3 la suficiencia de su conducta se la juzgue conforme al poder,
empero en la relacin interna con el mandante, otros elementos, distintos del poder tienen influencia para determinar el alcance
de la oblig del mandatario. As habrn de considerarse las instrucciones o cartas que se hayan dado al mandatario y que no
aparezcan mencionadas en el poder. Estas directivas pueden haber establecido modalidades concretas de ejecucin del negocio
encomendado, no incluidas en el poder.
El mandatario tiene para con el mandante un deber de lealtad que se manifiesta, en no atender asuntos incompatibles con el
encargo. Tiene tambin un deber de secreto consistente en no comunicar a 3 toda aquella informacin reservada del
mandatario a la que tuvo acceso como consecuencia del C.
Tambin en el 1905 se fija una puta interpretativa de las facultades del mandatario, de conformidad a la naturaleza del
encargo. Entendemos que esta solucin no autoriza a interpretar extensivamente las facultades del mandatario, debiendo ser
considerada en consonancia con lo dispuesto por el 1884. la directiva legal permitir reconocer que el mandatario cuenta con
facultades implcitas para realizar el acto encomendado siempre que la ley no haya exigido contar con declaracin expresa del
mandante.
Ejecucin ms ventajosa.
Si se han traspasado los lmites del mandato, igualmente, no se considerar que medi incumplimiento cuando el resultado de
la gestin sea ms ventajoso para el mandatario (1906).
Se discute entre los autores si el exceso ha de estar referido a las facultades conferidas pero ubicado siempre dentro del mismo
objeto del mandato o comprendera tambin el caso en que se haya excedido en el mismo objeto, pero se trate de actos que
pueden ser justificables de acuerdo al inters del mandante. Compartimos la 1 posicin que podra denominarse limitativa. Es
que la norma habla de traspaso de los lmites y ellos son asociados a facultades.
Ejecucin manifiestamente daosa.
La circunstancia de que el mandato es un negocio de confianza determina que el modo de definir el alcance de las oblig del
mandatario no quede circunscripto a los trminos originarios del encargo o de las instrucciones. En efecto, si luego de
efectuado el encargo se produce una modificacin de circunstancia que evidencia para el mandatario que la ejecucin del
mandato redundar en un perjuicio para el mandante, el mandatario est obligado a no ejecutar el encargo (1907). Adems de
no ejecutar el encargo debe dar aviso al mandante de la modificacin de circunstancias operada.
Para que el mandatario est obligado a no ejecutar el encargo, el Cdigo requiere que la actuacin resulte manifiestamente
daosa al mandante. Por ello, si en su origen el mandato poda suponer la realizacin de un negocio inconveniente para el
mandante, el mandatario no deber suspender la ejecucin. Slo debe abstenerse en el caso de que pueda producirse dao al
mandante y que tal daosidad sea manifiesta.
Existencia de conflicto de intereses entre mandante y mandatario.
El conflicto de intereses deriva de toda situacin inherente al mandato o ajena a l, en razn de la cual, el mandatario puede
enfrentarse a que la ejecucin del mandato, tal como la encarg el mandante, puede ir en contra de un inters personal del
mandatario. En la doctrina tradicional se ha considerado que el conflicto poda provenir de cualquier hecho externo al C. sin
embargo, la doctrina ms actual ha entendido que el 1908 no ha contemplado la hiptesis de una contraposicin de intereses
resultante de una causa externa al C.
La prohibicin de que el mandatario de prioridad a sus propios intereses por sobre los del mandante (1908) tiene importantes
repercusiones en la actividad financiera, all donde se presenta la administracin de portafolios en los que el mandante ha de
invertir y enajenar valores del Dominus. En este campo ha de primar una nocin suficientemente abarcativa de la nocin de
conflicto de intereses, que debe considerar las distintas aristas que pueden presentarse en el sector de las inversiones. Es
necesario poner a resguardo al mandante del predominio de informacin de que dispone el gestor como as tambin la
realizacin de operaciones intiles para incrementar el cobro de comisiones.

El 1908 no descarta que pueda existir un inters egosta del mandatario en el curso de la gestin. Lo que impide la disposicin
es que el mandatario haga prevalecer ese inters por sobre el del mandante. Si la actividad del mandatario, en razn del
conflicto de intereses se coloca en pugna con la mejor satisfaccin del inters del mandante, resultando su labor obstructiva, el
mandatario habr incurrido en incumplimiento culpable del C de mandato.
Obligacin de rendir cuentas.
A travs de ella el ordenamiento legal resguarda la confianza que el mandante deposit en el mandatario, obligando a este
ltimo demostrar el modo en que se cumpli el encargo.
Se encuentran obligados a rendir cuentas: los representantes legales, administradores de herencia, administradores de
consorcio de copropietarios, fiduciarios en el C de fideicomiso. Como regla, puede sostenerse que todo aquel que administra
bienes ajenos debe rendir cuenta de su gestin.
Carcter obligatorio de la obligacin. Normativa civil o comercial.
La oblig de rendicin de cuentas es de fuente legal. Las partes, en ejercicio de la autonoma privada podran modificar su
alcance y contenido. Se considera una oblig de hacer, no personalsima. Resulta de inters precisar, en cada caso en concreto,
si la oblig se encuentra regida por las disposiciones civiles (mandato) o por reglas del Cdigo de Comercio.
Diferenciacin con el deber de informacin.
La oblig de rendicin de cuentas se torna exigible a la finalizacin de la gestin del mandatario. En cambio durante la vigencia
del C el mandatario est obligado a suministrar info al mandante. La rendicin de cuentas supone elementos adicionales al
deber de info que la tornan ms especfica.
Contenido.
Se descompone en dos tramos uno informativo y otro traditivo. Debe ser una explicacin circunstanciada, causada y
slidamente documentada de la gestin realizada, arribndose a un resultado. El objeto principal es informar la gestin de lo
actuado y su resultado. Completa clara y concreta. Descripcin de los ingresos y egresos que pudieran efectuarse, y esa
relacin debe conducir a un resultado.
En su aspecto traditivo la rendicin de cuentas supone la devolucin al mandante de los bienes obtenidos como consecuencia
de la gestin y los documentos o valores que se hubieren entregado para facilitar la actuacin del mandatario (1911).
Se exime al mandatario de tener que devolver las instrucciones o cartas que el mandante le envi, puesto que ellas pueden ser
el nico modo en que el mandatario pueda acreditar que cumpli en forma adecuada con el encargo. Conforme al 1970 una vez
revocado el poder, el mandante puede solicitar su devolucin. Sin embargo, se ha sostenido que prima el dcho de mandatario a
conservarlo, en prueba tambin de la forma en que fue ejecutado el mandato.
Forma.
No est sujeta a formas sacramentales. Lo relevante es que el acto cumpla la finalidad explicativa y los requisitos sustanciales.
Sin embargo, es necesario que se efecte por escrito, pudiendo tener la rendicin de cuentas judicial o extrajudicial.
La estructura comprende una primera etapa descriptiva de la labor y una segunda, en la que se registran los movimientos
econmicos que pudo presentar la cuenta.
Exoneracin de rendir cuentas.
Un pacto que releva al mandatario de rendicin de cuentas implica la asuncin por el mandante de un riesgo mayor en la
gestin. La exoneracin de rendir cuentas no lo exonera de la oblig de informacin.
La exoneracin de la rendicin de cuentas no impide al mandante demandar al mandatario por incumplimiento o daos y
perjuicios. Empero la carga probatoria de estos presupuestos recaer sobre el mandante.
Mandato de objeto ilcito.
La ilicitud del objeto del mandato da lugar a la nulidad absoluta del negocio con fundamento en el 953. por tal motivo, carece el
mandante de dcho a reclamar los beneficios que el mandatario pudo haber obtenido como consecuencia de un negocio que
regula intereses no tutelados por el ordenamiento jco (1912).
En cuanto a las ganancias ilcitas de un mandato de objeto lcito, el mandante s puede exigirlas (1912). En este caso la ilicitud,
no involucra al mandante, dado que el carcter injustificado de la ganancia lo atribuye la disposicin al abuso del mandatario.
Responsabilidad del mandatario.
En el 1904 se establece el ppio genrico de responsabilidad del mandatario por el incumplimiento de las oblig asumidas en el C.
Distintas fuentes de responsabilidad del mandatario.
El mandatario puede incurrir en algn supuesto de responsabilidad precontractual, 1917. O podra estar sujeto a
responsabilidad poscontractual, en los casos en que no se atenga al deber de confidencialidad de la informacin a la que pudo
haber tenido acceso como consecuencia del encargo y confianza que le dispens al mandante.
Responsabilidad contractual y posibilidad de renuncia del mandatario.
Al haberse previsto la posibilidad de extincin tanto por el mandante como por el mandatario, es adecuado concluir que el
efecto vinculante del programa de conducta no tiene la misma identidad que en otros C en los que la extincin est
condicionada a la existencia de algn incumplimiento. Desde la celebracin del C, ambas partes conocen esta posibilidad de
desvinculacin por lo cual ella no ser ajena a la distribucin del riesgo eco y contractual que efecten.
Responsabilidad precontractual del mandatario.

Conforme al 1917: si el negocio encargado al mandatario fuese de los que por su oficio o su modo de vivir, acepta l
regularmente, aun cuando se excuse del encargo, deber tomar las providencias conservatorias urgentes que requiera el
negocio que se encomienda. Este caso es de responsabilidad precontractual. Se fundamenta en la confianza que el mandante
ha podido tener respecto de que el mandatario aceptara el encargo.
Presupuestos de la responsabilidad del mandatario. Factor de atribucin.
La doctrina sostuvo durante largo tiempo que el factor de atribucin era subjetivo, consistiendo en la culpa, el dolo o la malicia.
Sin embargo, de manera mas reciente se ha generado una modificacin sobre la base de considerar que cuando media el
compromiso de una actividad especfica y determinada por el mandatario o cuando ste garantiz el resultado de determinados
aspectos de actuacin, el factor de atribucin es objetivo. Compartimos esta posicin, que como regla el factor ser subjetivo,
pudiendo ser objetivo en los casos en que el mandatario haya comprometido una actividad descripta en el C. en estos ltimos
supuestos la exoneracin del mandatario se producir nicamente por ruptura del nexo causal.
En materia de extensin del resarcimiento es de aplicacin la limitacin a las consecuencias inmediatas y necesarias que
derivan del incumplimiento del mandatario establecidas por el 520. Dicho lmite podr superarse en supuestos de dolo, en los
que ser factible aplicar el 904 y 905.
Responsabilidad contractual.
La conducta del mandatario es susceptible de acuerdo a la intensidad del incumplimiento. Los posibles modos de lesin al dcho
del mandante son:
- Inejecucin total del encargo si el mandatario no despleg ninguna actividad gestoria pese al perfeccionamiento del
acuerdo, su responsabilidad se encuentra comprometida, siendo aplicable un facto objetivo de atribucin por el incumplimiento
absoluto.
- Inejecucin parcial de la gestin o cumplimiento defectuoso la doctrina ha considerado posible extender los efectos del
incumplimiento parcial a los del incumplimiento total, sostenindose que, como regla, la gestin es indivisible. En la actualidad,
los autores proponen discriminar los casos en que el cumplimiento parcial puede generar algn provecho al mandante, de
aquellos en que la gestin era indivisible.
- Ejecucin del mandato excediendo las instrucciones que se le haban impartido el exceso o incumplimiento de las
instrucciones, por lo general, se traducir en una accin resarcitoria de daos y perjuicios consistentes en la mayor onerosidad
que le signific al mandante la no sujecin del mandatario a las instrucciones.
- Ejecucin defectuosa por haber dado el mandatario prevalencia a sus intereses mediando conflictos con los del mandante si
la gestin no est presidida por el objetivo de satisfacer, en la mejor medida, el inters del mandante, mediar incumplimiento
del mandato por dar el mandatario preferencia a sus intereses.
- Responsabilidad por la insolvencia de los terceros que contratan con el mandatario en el 1914 se establece que el
mandatario no es responsable por la insolvencia de los 3 que contratan con l si en el mandato nada se dijo. En cambio, ser
responsable si contrat con 3 sin adoptar diligencia alguna respecto de su solvencia. Responde por culpa contractual.
- Incumplimiento de la oblig de rendicin de cuentas esta oblig fundamental en el C de mandato puede ser incumplida por el
mandatario, por hacerlo en forma defectuosa o no devolver los efectos recibidos como consecuencia de la gestin.
- Incumplimiento de deberes secundarios de conducta el mandatario est obligado a actuar de buena fe con el mandante
informndolo como corresponda, de la marcha de la gestin, sin perjuicio de la oblig de rendicin de cuentas.
Particularidades en materia de carga probatoria del incumplimiento.
En el mandato recae sobre el mandatario, la carga probatoria de haber cumplido adecuadamente la gestin.
Responsabilidad simplemente mancomunada de los mandatarios conjuntos.
Se aplican al caso de los mandatarios conjuntos las reglas de las oblig de sujeto plural conforme a las cuales cada deudor
responde de manera simplemente mancomunada (1920). En rigor, el ppio establecido supone una responsabilidad personal de
cada uno de los mandatarios plurales, tal como lo dice el 1922. Si podan actuar indistintamente cada uno ser responsables
por todos los daos que genere su actuacin culpable. Si en cambio, la culpa se produce a travs de una actuacin conjunta de
los mandatarios, all ser aplicable la responsabilidad de cada uno de ellos en forma simplemente mancomunada. El Cdigo
contempla la posibilidad de que se asuma por acuerdo de partes la solidaridad de los mandatarios (1921).
Se establece una diferencia importante respecto de los que ocurre con los mandantes plurales, dado que respecto de stos, el
ordenamiento establece que respondern solidariamente ante los mandatarios (1945).
1.6. Sustitucin del mandato.
Concepto y naturaleza de la sustitucin.
La sustitucin consiste en la celebracin de un nuevo C, de carcter derivado, en el que el mandatario encomienda a un
submandatario todo o parte de la gestin que se le haba encargado en el mandato originario. La sustitucin tiene, naturaleza
contractual y participa de los caracteres de los subcontratos o contratos derivados.
Debe admitirse que la sustitucin contractual del mandato, puede implicar tambin el apoderamiento del submandatario a fin
de que ste cuente con facultades de representacin. Aqu se agrega a la sustitucin contractual del mandato la sustitucin del
poder, que se lleva a cabo por un nuevo negocio unilateral de apoderamiento.
Requisitos.
en el C de submandato o en el nuevo apoderamiento, el mandatario submandante invoque en forma expresa su
calidad de mandatario en el C originario.
Si no se invoca de manera expresa, hay C de mandato pero no sustitucin. Si no hay sustitucin una de las
consecuencias mas importantes, consiste en la falta de accin directa entre el mandante originario y el 2 mandatario.
Procedencia de la sustitucin. Diversos supuestos.

1. Caso en que no se menciona en el poder originario la facultad de sustituir.

Con fundamento en lo establecido por el 1924 y 1925, se considera que, a falta de mencin de esta facultad en el poder, el
apoderado se encuentra facultado para realizar la sustitucin. La letra del 1942 parece estar en pugna con dicha conclusin, la
doctrina considera que cuando el 1942 expresa que la sustitucin no autorizada no obliga al mandante, se est refiriendo al
caso de prohibicin de sustitucin.
2. Caso en que el poder autoriza la sustitucin con o sin designacin de la sustitucin.
La facultad de sustituir el poder se encuentra expresamente incorporada al poder originario. La circunstancia de que el
reconocimiento de tal facultad se haya dado de manera genrica o designando la persona del sustituto, variar la extensin de
la responsabilidad del mandatario submandante.
3. Caso de prohibicin de la sustitucin.
La sustitucin no puede tener lugar. Si el mandatario, pese a la prohibicin, sustituy el poder el acto ser nulo, careciendo el
sustituto de aptitud para obligar en forma directa al mandante.
Responsabilidad del submandante por la sustitucin.
Si el poder en el momento de su otorgamiento nada dijo respecto de la sustitucin, el sustituyente responde de todo el dao
que derive para el mandante como consecuencia de la sustitucin. Se consagra una oblig de vigilancia o control que implica su
responsabilidad por toda actuacin negligente que el debido control pudo haber evitado. Se sostiene que el mandatario
responde tambin de la insolvencia del sustituto (1924).
Si se facult al mandatario sustituir en forma genrica, el Cdigo atribuye responsabilidad al mandatario por el carcter errneo
de la eleccin del sustituto, si ste resulta notoriamente insolvente o incapaz. Tambin responde por los daos que se hubieran
podido evitar con un control diligente de la actuacin del sustituto.
Cuando la procura autoriza la facultad de sustitucin y designa la persona del sustituto, el submandante no responde por la
negligencia de ste, puesto que al habrselo previsto desde el origen, el submandatario ha sido elegido por el propio mandante
de forma tal que cada mandatario responde solo por sus faltas personales.
En caso de existir prohibicin de sustitucin, lo actuado por el sustituto es nulo y no puede obligar al mandante. Si al margen
de los actos celebrados se produjesen daos al mandante deben ser resarcidos por el mandatario sustituyente por haber
obrado contra una prohibicin contractual expresa.
Facultades de vigilancia y revocacin del sustituyente.
De acuerdo al principio establecido por el 1928, las relaciones del submandato son regidas por las disposiciones del mandato
originario. De ello se sigue que el mandatario sustituyente puede, en cualquier momento, dejar sin efecto la sustitucin,
revocando el poder que faculta a actuar al submandatario. Es dable considerar que la revocacin dependa de la facultad de
control, puesto que si el control que ejerce el sustituyente sobre la actividad del sustituto indica algn incumplimiento o
negligencia, le asiste la facultad de revocar el apoderamiento de sustitucin
Se sostuvo que esta facultad de revocacin se encontrara limitada si el mandante determin la persona a favor de la cual
podra efectuarse la sustitucin.
La oblig legal de control del sustituto constituye una nota diferenciadora fundamental entre el C de mandato originario y el
submandato. En el C de mandato originario, el mandante cuenta con un dcho de requerir informacin y de exigir cuando
culmine la gestin de rendicin de cuentas del mandatario. En el submandato, por tratarse de una contratacin celebrada para
cumplir con las oblig del mandatario, ste se encuentra adicionalmente obligado a supervisar la actividad del sustituto.
Accin directa entre mandante y sustituto.
En los C derivados o subcontratos constituye un problema determinar la relacin existente entre el contratante originario
(mandante) y el subcontratante (sustituto). Nuestro ordenamiento reconoce accin directa entre el mandante y el
submandatario (1926). El codificador utiliza una denominacin inadecuada para el submandatario, llamndolo sustituido cuando
lo correcto es designarlo como sustituto.
La accin que el mandante tiene contra el sustituto se encuentra limitada por la extensin de las oblig que ste asumi en el
submandato. Asimismo, el mandatario podr accionar contra el mandante, pero de manera condicionada por las oblig que el
mandante haba contrado ante el mandatario en el C base. Como consecuencia de reconocerse una accin directa entre
mandante y sustituto, cada uno de ellos estar impedido de oponer al otro la compensacin que podra invocar ante el
mandatario por tener crditos contra l.
Obligaciones del mandante.
La obligacin de solventar los gastos de la gestin.
Anticipo de gastos.
En el 1949 se sienta la regla de que el mandatario no est obligado a solventar en forma anticipada los gastos que insuma la
gestin. Pero para que la oblig del mandante de adelantar esos gastos se haga efectiva, el mandatario debe requerirlo en forma
oportuna. El mandante no est obligado a adelantar la remuneracin del mandatario, limitndose la oblig a los gastos. Dentro
de esta oblig del mandante estara comprendida la entrega de todo lo necesario para la ejecucin del encargo.
Se admite que las partes puedan pactar que los fondos necesarios para la ejecucin sean adelantados por l mandatario, pero tal
estipulacin debe ser clara y en caso de duda, resolverse por la subsistencia de la oblig del mandante.
Consecuencias del incumplimiento del anticipo.
Constituido en mora el mandante en el anticipo de los fondos, si estos no se entregaran oportunamente, el mandatario queda
liberado de responsabilidad por la inejecucin del mandato.
Reembolso de gastos efectuados por el mandatario.

Si el mandatario adelant los gastos necesarios para su actuacin el mandante debe reembolsarlos (1949). La oblig de
reembolso del mandante, se dar en los supuestos en que el mandatario no haya exigido adelanto de fondos y de su propio
peculio haya efectuado gastos. Se admite la posibilidad de impugnacin si los gastos son excesivos. El mandatario no est
obligado a esperar la presentacin de sus cuentas, o el cumplimiento del mandato para exigir el adelanto o gastos que hubiese
hecho (1955).
Los requisitos son:
- Existencia de desembolso: comprende cantidades dinerarias aplicadas a la encomienda, entrega de cosas, enajenacin de
cosas propias del mandatario para poder concretar la gestin e incluso las sumas invertidas por un 3 que se relacion con l.
- Que el desembolso tenga su causa en el mandato: si hubo gastos posteriores a la conclusin del negocio pero guardan
relacin con el encargo, debe reconocerse su procedencia.
- Que los gastos no se deban a la culpa del mandatario: se considera realizado con culpa el desembolso que no era necesario
de acuerdo a la ndole de la gestin.
Si se efectuaron anticipos por el mandatario se debe el pago de los correspondientes intereses (1950). Se consagra una
excepcin a la regla general que requiera la existencia de mora para el devengamiento de intereses en las sumas dinerarias. Si
adelant gastos necesarios para el cumplimiento, es justo que el mandante resarza al mandatario. La deuda de intereses surge
desde que los gastos fueron hechos o desde que las sumas dinerarias estuvieron inactivas para el mandatario por estar
afectadas al mandato.
El mandatario puede retener bienes o valores del mandante para cobrarse los gastos efectuados (1956). Para que la retencin
pueda ejercerse deben existir crditos a favor del mandatario. Se entiende que la retencin podra tener lugar por cualquier
crdito surgido de la relacin entre mandante y mandatario.
En el 1957 se enumeran los casos en que no existe oblig de reembolso: no est obligado el mandante a pagar los gastos
hechos por el mandatario: 1. cuando fueren hechos con su expresa prohibicin, a no ser que quiera aprovecharse de las
ventajas que de ellos resulten; 2. cuando fueren ocasionados por culpa del propio mandatario; 3. cuando los hizo, aunque le
fuesen ordenados, teniendo ciencia del mal resultado, cuando el mandante lo ignoraba; 4. cuando se hubiere convenido que los
gastos fuesen de cuenta del mandatario, o que ste no pudiese exigir sino una cantidad determinada.
Obligacin de liberar al mandatario.
Es la esencia del mandato que el negocio se realiza por cuenta del mandante. Esta directiva significa que las consecuencias
econmicas de la gestin deben ser soportadas por el mandante, quedando liberado el mandatario. En el mandato
representativo, este efecto se produce de manera directa, puesto que el mandante queda directamente obligado en los C
celebrados por el mandatario con 3. En cambio el 1851 regula aquellos encargos en los que el mandatario se oblig a nombre
propio, imponiendo al mandante la oblig de liberarlo.
La prueba de las oblig asumidas y su directa relacin con la gestin corresponde al mandatario.
Obligacin de pagar la retribucin al mandatario.
Tiene su fuente en lo dispuesto por el 1952: Debe tambin satisfacer al mandatario la retribucin del servicio. La retribucin
puede consistir en una cuota del dinero, o de los bienes que el mandatario, en virtud de la ejecucin del mandato, hubiese
obtenido o administrado, salvo lo que se halle dispuesto en el Cdigo de Procedimientos respecto a abogados y procuradores
judiciales.
Determinacin de la remuneracin del mandatario.
Rige el principio de la autonoma de la voluntad de las partes.
En cuanto a las modalidades para convenir la retribucin de las tareas del mandatario, el Cdigo admite la fijacin de una suma
dineraria como as tambin una cuota de los bienes que el mandatario hubiese obtenido o administrado.
Limitaciones normativas al pacto de honorarios.
Un lmite tradicional a los convenios sobre honorarios proviene de los institutos generales que desestiman los acuerdos lesivos y
los casos en que la situacin del obligado pueda configurar un abuso del dcho.
Se ha instalado en el dcho positivo un parmetro de medicin de las remuneraciones conforme a la importancia del trabajo
realizado, agregndose un lmite porcentual en los supuestos de procesos judiciales en que las costas del juicio, incluido los
honorarios no pueden superar el 25% del monto de la sentencia.
Pacto de cuota litis.
El carcter de pacto se halla determinado por el reconocimiento del vnculo que une al cliente con el defensor sin que la forma
de la retribucin pueda modificar la naturaleza de esa relacin. La consecuencia de esa idea resulta: se trata de una locacin
sea de obra o de servicio y, cuando el profesional tiene poder para representar al cliente, de un mandato. En este tipo de
pactos, el cliente toma as una especie de seguro parcial de los resultados, siempre aleatorios del pleito, ponindose a cubierto
de algunos de sus probables consecuencias, favorecindose al litigante con pocos medios, asegurndose la efectiva dedicacin
al pleito, que debe ser necesariamente contencioso, por parte del profesional que ganando, gana y hace ganar y perdiendo slo
pierde l sin perjudicar los intereses del cliente.
Es un acto revestido de formalidades, su celebracin por escrito y su presentacin al juicio.
Constituye un acto de disposicin. Puede resultar impugnado por:
- lesin se ubican aquellos supuestos en que no medi adecuada informacin del profesional sobre los alcances del pacto a lo
que ha de sumarse la desproporcin de las prestaciones.
- o por su abusividad si el pacto se desnaturaliza eliminndose el riesgo profesional, quien pretende garantizarse por C el
cobro de los honorarios, con independencia del resultado. Existen materias en las que el pacto de cuota litis aparece limitado o
directamente excluido.

Responsabilidad del mandante.

Responsabilidad por los daos que sufra el mandatario.
Del C de mandato surge para el mandante una oblig de garanta reconocida, cual es la de mantener indemne al mandatario de
las prdidas experimentadas por el cumplimiento del encargo (1959). Esta responsabilidad del mandante tiene su causa
eficiente en que se lo hace responder frente a daos sufridos por el mandatario que procedan de sus gestiones.
La responsabilidad del mandante por esta oblig es de naturaleza objetiva, lo determinante es que exista adecuada relacin de
causalidad entre el cumplimiento del encargo y el dao sufrido. Los daos indemnizables son patrimoniales o
extrapatrimoniales.
Si los daos experimentados por el mandatario tienen su causa en la propia conducta del mandatario el mandante no
responder.
Conforme al 1954 se concluye que la responsabilidad por los daos sufridos por el mandatario, comprende tambin a los
provenientes del caso fortuito.
Responsabilidad del mandante por los actos realizados en su nombre.
Es necesario que se den todos los requisitos de la actuacin representativa (1930).
El efecto esencial de la actuacin representativa es la imputacin de lo actuado por el representante de manera directa al
representado, considerndolo como parte celebrante del acto otorgado por el mandatario.
Responsabilidad del mandante por los actos ilcitos del mandatario.
Como regla general, el mandante no es responsable ante los 3, puesto que tales ilcitos no pueden considerarse cometidos en
ejercicio de un mandato.
Se establece una excepcin cuando el hecho daoso se debi a la falta de vigilancia del mandante o cuando el ilcito tiene su
causa en las instrucciones dadas por el mandante. Entendemos que la conducta de mandatarios y mandantes queda abarcada
por el marco de lo delictual, cuando el mandato es ejercido en pos de una finalidad defraudatoria de 3, lo que hace, a ambos
responsables de manera solidaria.
Efectos del mandato respecto de terceros.
Distintas modalidades de actuacin del mandatario.
La actuacin del representante en nombre del representado.
Supone la invocacin de facultades representativas del mandatario. Los requisitos y alcances esta actuacin representativa
estn previstos en el 1930.
La actuacin del mandatario a nombre propio
Cuando el mandatario carece de facultades representativas su actuacin para cumplir el encargo la realiza a nombre propio
frente a los 3 con quienes contrata. El mandatario debe cumplir a ttulo personal con las oblig asumidas.
Una modalidad que puede presentarse es la compra para. El celebrante del acto expresa que compra un bien para un 3
expresando su identidad, pero sin invocar facultad representativa alguna. En estos casos, el obligado es el mandatario que
compra para alguien y en esa calidad celebra una estipulacin a favor del 3 que requerir la aceptacin del beneficiario.
Otra modalidad de celebracin de un C que debe ser diferenciada del mandato oculto, es la contratacin por persona a
designar. Aqu se considera que no existe relacin de mandato.
Actuacin a nombre del mandante.
Requisitos para actuacin representativa.
Para que el mandatario pueda obligar de manera directa al mandante es necesario que su intervencin en el C que realiza se
sujete a determinados requisitos:
- Existencia de poder: es necesario que el mandatario cuente con facultades representativas de fuente voluntaria. El
apoderamiento puede ser expreso o tcito. La inexistencia de poder suficiente inicial, puede ser salvada con la posterior
ratificacin del mandante (1937).
- Actuacin del mandatario en nombre del mandante: para que la declaracin del mandatario obligue en forma directa al
mandante, es imprescindible que el mandatario haga saber en forma positiva que su declaracin no la emite a ttulo propio sino
para obligar al mandante.
Corresponde acudir al 1940, en cuanto a que para determinar si se ha contratado en nombre propio o del mandante
corresponde tomar en cuenta la naturaleza del negocio.
- Actuacin del mandatario dentro de sus facultades: el 1934, brinda una directiva para determinar qu criterio corresponde
juzgar que un acto se realiza respecto de 3, dentro de las facultades reconocidas al mandatario. Para saber si el acto realizado
por el mandatario con el 3 se ajust a la autorizacin conferida por el mandante habr de estar, nicamente a los trminos del
instrumento del poder. Tampoco puede exigirse a quienes contratan con el representante, que conozcan si el representante ya
haba cumplido a travs de otros 3 todo o parte del encargo. Si para el 3 el negocio se inscribe dentro de los lmites de la
procuracin, el representante habr obrado dentro de sus facultades, aunque dentro de la relacin interna con el mandante
pueda haber excedido el encargo. La interpretacin de la procuracin debe efectuarse acentuando la importancia del sentido
literal de los trminos del poder (1884).
Efectos de la actuacin representativa.
El mandante tiene los mismos dchos que tendra si el C lo hubiese suscripto l (1947). La conducta del mandatario lo obliga en
cuanto a la fecha del C, notificaciones o intimaciones que le hubieran sido cursadas.
La conducta culposa del representante en la ejecucin del negocio resulta imputable al representante, en tanto ella concierna al
programa de conducta fijado en el acuerdo celebrado con el 3 contratante. En cambio, no resulta atribuible al representado la
culpa del representante apoderado en la comisin de un ilcito extracontractual.

Actos realizados fuera de los lmites del mandato.

Cuando se excede el mandatario en el ejercicio de sus facultades, no obliga de manera directa al dueo del negocio (1931). No
se da uno de los requisitos para que se produzcan los efectos directos, cual es la sujecin del mandatario a los lmites del
poder.
El pretendido representado debe ser considerado como un 3 respecto de los actos concluidos por el representante sin poder.
Para que los actos realizados en exceso de las facultades del mandatario no obliguen al mandante deben darse 2 requisitos:
1. Inexistencia de ratificacin: si el mandante luego, ratifica lo actuado se aplica el 1936, en cuanto que la ratificacin
equivale al mandato.
2. Conocimiento por los 3 de las facultades del mandatario.
Tanto en el 1931 como en el 1161 se sostiene que es nulo el C realizado por el mandatario sin poder. Recientemente se ha
dicho que se trata de un caso de inoponibilidad que es la consecuencia natural del efecto relativo de los C.
De manera excepcional si el mandatario acta en exceso, puede obligar al mandante cuando:
ha mediado una gestin mas ventajosa en los trminos del 1906
se est frente a un supuesto de apariencia de mandato
en el supuesto en que haya mediado aprovechamiento de la gestin por el mandante puesto que se dara un
enriquecimiento sin causa.
El derecho-deber de los terceros de instruirse sobre las facultades del apoderado.
El 1938 ha dado lugar a un debate en nuestro dcho. Se discute si los 3 que contratan con el mandatario estn facultados a
solicitar la exhibicin del poder o por el contrario, deben exigirlo para cerciorarse de estar contratando con un representante
que acta dentro de sus facultades.
En la actualidad prima el criterio que considera que los 3 deben verificar, como regla, las facultades invocadas por el
representante. Se admite que los 3 tienen una carga de autoinformacin, de manera que si no piden el poder para examinarlo,
no pueden, luego, argumentar que no conocan sus lmites, habr culpa de los 3, salvo que se est ante un caso de
representacin aparente.
El 3 que contrata con un apoderado puede tambin exigir la exhibicin de otros elementos que sirvan de directiva para el
mandatario respecto del contenido del encargo. Si tales instrucciones fueron conferidas de manera reservada, el deber de
secreto y lealtad que el mandatario debe al mandante lo exonera de exhibirlos.
Actuacin a nombre propio en el mandato oculto.
La relacin entre el mandatario y los 3, es de parte contractual obligada al cumplimiento ntegro de las oblig pactadas (1929).
Sin embargo, se sostiene, que cuando el mandatario hace conocer a los 3 la identidad del verdadero dueo del negocio, stos
tienen accin contra ambos.
El mandante est facultado para exigir al mandatario el traspaso de los dchos adquiridos a ttulo propio. El mandante cuenta
con una accin para exigir a los 3 el cumplimiento de las oblig concertadas por el mandatario.
La naturaleza jurdica del mandato oculto.
Una posicin tradicional vio en la actuacin de un mandatario sin representacin un negocio simulado, por el cual el mandante
sera el contratante real que se encuentra detrs de la apariencia del negocio concertado por el mandatario, quien era
considerado un testaferro.
Otro enfoque es el de quienes califican a la relacin como interposicin real de persona, en la que existe un verdadero mandato
oculto y no una simulacin, puesto que para que haya simulacin hara falta un concierto simulatorio que, como regla, no
estar presente en el 3 que contrata con el mandatario.
Actualmente prevalece en la jurisprudencia el criterio que considera al mandato oculto como interpretacin real de persona, que
torna aplicable la accin de subrogacin emergente del 1929 y no como simulacin.
La accin contra el mandante reconocida en el 1929.
El 1929, pese a que el mandatario obr a nombre propio, faculta al mandante a exigir el cumplimiento de las oblig pendientes
cargo de los terceros que contrataron con el mandatario y a estos a reclamar al mandante el cumplimiento de las oblig. La
accin que se reconoce es una verdadera accin subrogatoria. BORDA consider que el mandante no es acreedor del
mandatario, no dndose entonces los requisitos de la accin subrogatoria clsica, sino que para l se trata de una accin
indirecta. En otra posicin se ha considerado que l accin constituye un supuesto de subrogacin legal. Coincidimos con esta
conclusin, pues el mandante no se encuentra supeditado a la inactividad o inaccin del mandatario para poder reclamar
directamente a los 3, ni stos tampoco estn condicionados a inactividad alguna del mandatario. Cuando los 3 han conocido
la identidad del dueo del negocio pueden accionar contra mandante y mandatario con fundamento legal en esta disposicin.
Se trata de un supuesto de subrogacin legal con efectos propios.
La representacin aparente.
Es un supuesto excepcional en el que el mandante aparente puede quedar obligado por la actuacin de quien frente a terceros
aparenta contar con facultades suficientes.
Requisitos.
1. Situacin de hecho irresistible para el 3: el 3 con quien el representante aparente contrata debe haber confiado
legtimamente en una apariencia de apoderamiento exhibida por quien invoca representar al dueo del negocio. Esta apariencia
debe ser irresistible para el 3 de modo tal que, conforme a las circunstancias no haya podido ni debido conocer la inexistencia
de las facultades representativas.
2. Imputabilidad al dueo del negocio de dicha situacin de apariencia: basta que la situacin de apariencia sea generada por el
representado no constituyendo la culpa de ste un requisito pues, si bien pueden existir supuestos de ligereza del dominus,

tambin hay casos en que el representado no obra culposamente y de todos modos queda comprometido por la actuacin del
procurador aparente.
El representado puede ser tambin vctima de una maniobra, por ello sus intereses tienen la misma importancia que los del 3 y
no siempre deben ser sacrificados. De all, que los supuestos de falso procurador consisten en una ausencia total de
participacin del dueo del negocio, resultando que la apariencia de representacin fue creada ilcitamente por quien invoca las
facultades representativas. En estos casos el dueo del negocio no resulta obligado ni afectado por la actividad del falso
procurador.
Ratificacin de lo actuado sin poder.
Concepto y efectos de la ratificacin.
La ratificacin es el acto jco unilateral por el cual el dueo del negocio asume y hace suyos los efectos de un acto que se
concluy en su nombre sin que mediara poder de representacin.
La ratificacin convalida lo actuado por el mandatario de manera retroactiva al da del acto.
Forma de la ratificacin.
La ratificacin expresa debe sujetarse a las exigencias de forma requeridas para el poder que habra conferido, desde el origen,
facultades representativas.
Ratificacin tcita.
Hay ratificacin tcita cuado el dueo del negocio realiza comportamientos concluyentes que exteriorizan de manera inequvoca
la conformidad con lo realizado por el mandatario. Adems la ratificacin encuentra justificacin en la exigencia al mandante de
un comportamiento coherente con los actos que hicieron presuponer su conformidad.
Es condicin esencial que el mandante haya conocido la extralimitacin del mandatario. Debe exigirse que los actos
ratificatorios mantengan una relacin directa y unvoca con lo actuado por el mandatario.
El silencio como ratificacin.
De conformidad con lo establecido por el 919, el silencio slo de manera excepcional podra implicar un acto ratificatorio de lo
actuado sin poder. Se admite tal calificacin del silencio cuando el mandatario dio aviso al mandante de lo actuado sin poder y
este no contest ni manifest oposicin alguna. Empero es necesario que ese conocimiento haya llegado al mandante por el
propio mandatario y no por 3.
Efecto retroactivo de la ratificacin. Limites.
Se retrotraen los efectos al momento de la celebracin del acto sin facultades suficientes, convalidndolo. El efecto retroactivo
opera entre las partes del C, mandante y mandatario considerndolo a ste ltimo apoderado desde el inicio de la gestin.
Sin embargo, la ratificacin no alcanza con su efecto retroactivo los actos que pudo haber celebrado el mandante respecto del
mismo objeto antes de la ratificacin. La ratificacin no es oponible a estos 3 que consolidaron una situacin jca de fecha
anterior al acto ratificatorio.
Casos en que mandante y mandatario celebraron el mismo negocio.
El Cdigo contempla la posibilidad de que mandante y mandatario celebren 2 negocios incompatibles sobre el mismo objeto.
Dicha hiptesis podra darse si el mandante pese a haber efectuado el encargo al mandatario, interviene en forma personal,
celebrando un acto jco por su cuenta o en el supuesto en que el mandatario contrat ignorando que el poder le haba sido
revocado.
Para que este conflicto exista es requisito que los negocios resulten incompatibles en cuanto a su contenido.
El 1943 sienta como regla Gral. para resolver el conflicto entre los 3 que contratan con el mandatario y con el mandante de
que debe prevalecer el acto que fuese de fecha anterior.
Si el primero en el tiempo es el negocio celebrado por el mandante, la intervencin personal del mandante implicar la
revocacin del poder del mandatario conforme al 1972.
Respecto de los 3 que hayan contratado con el mandante y el mandatario se ha considerado que el instrumento de fecha
anterior para ser oponible debe contar con fecha cierta.
Si el C consiste en la transmisin dominial de algn bien y se hizo la entrega de la posesin a algunos de los adquirentes la
regla de la fecha anterior debe ceder en beneficio de aquel que ha logrado el emplazamiento en la situacin jco real.
1.7. Conclusin del mandato.
Particularidades del rgimen extintivo del mandato.
Con la cesacin de mandato termina la facultad del mandatario de emitir declaraciones de voluntad que puedan obligar al
mandante siempre que haya existido poder de representacin.
Causales de extincin.
1. Extincin por incumplimiento del negocio: supone la consumacin causal del encargo. Se extingue cuando la operacin
econmica perseguida por el mandante ha sido realizada por el mandatario y en su caso, se han traspasado todos los efectos
econmicos al dueos del negocio (1960).
2. Vencimiento del plazo: los celebrantes pueden haber convenido un plazo inicial de vigencia del mandato. Si las partes
establecieron un plazo de vigencia del mandato se entiende que, por ese lapso, el mandatario declin su potestad de renunciar
el mandato. La extincin del mandato se produce por el slo vencimiento del plazo (1960).

3. Las denominadas causas genricas de extincin: resolucin por incumplimiento, caso fortuito o fuerza mayor, quiebra
del mandante salvo que aquellos poderes en los que se facult a intervenir al mandatario en las actuaciones concursales o
cuando el objeto refiere a bienes que no son alcanzados por el desapoderamiento.
4. Revocacin del mandato.
Es la extincin del mandato por declaracin unilateral, recepticia e incausada del mandante.
Principio de revocabilidad del poder.
Se entiende la facultad del mandante de extinguir por su sola voluntad el negocio sin necesidad de expresin de causa,
comunicndolo a la otra parte slo en forma excepcional, cuando renen los requisitos de poderes irrevocables, el mandante
est limitado a su facultad de revocar.
La revocabilidad rige como regla en el mandato. El mandante puede revocar el mandato siempre que as lo exprese. Las
consecuencias patrimoniales de la revocacin para el mandatario consisten en el devengamiento de la remuneracin por los
trabajos realizados y en el reembolso de los gastos realizados. No puede fundarse en la revocacin una pretensin de
responsabilidad civil.
El dcho de revocacin, sostienen algunos autores que no debe ejercerse de manera abusiva o antifuncional. Por nuestra parte
consideramos que es francamente excepcional la posibilidad de que el dcho de extincin del mandante pueda enjuiciarse como
abusivo por aplicacin de los ppios grales.
Existiendo mandantes plurales el 1874 determina que cada uno de ellos puede revocarlo, sin dependencia de los dems.
Revocacin total o parcial.
El acto de revocacin puede comprender la totalidad o parte del encargo.
Forma de manifestacin y consecuencias.
La revocacin no est sujeta a exigencias de formas especiales, aunque el poder que se pretende extinguir tenga impuesta
alguna formalidad por la ley.
Resulta necesario para que opere la comunicacin al mandatario. Los efectos de la revocacin operan hacia el futuro, quedando
vigentes los actos realizados por el mandatario con anterioridad a ella. Antes de que los 3 tomen o puedan haber tomado
conocimiento de la revocacin ella no le es oponible.
El 1970 dispone la devolucin del poder al mandante. Sin embargo, se ha admitido que, con fundamento en la doctrina del
1911, el inters del mandante se preserve requiriendo la exhibicin del poder para asentar en l la revocacin. De tal forma que
el dcho que el 1970 confiere al mandante se reconduce al deber del mandatario de exhibir el documento y anotar en l la
revocacin.
Revocacin tcita por designacin de nuevo mandatario.
La potestad de revocacin del mandante puede expresarse en forma tcita. Indica el 1971: el nombramiento de nuevo
mandatario para el mismo negocio produce la revocacin del primero, desde el da en que se lo hizo saber a ste.
Indican los autores que la razn de esta revocacin se sustenta en la presumida incompatibilidad de la intervencin de dos
mandatarios nombrados en distintos momentos para actuar en la misma gestin.
Una posicin que compartimos, considera que la mera notificacin al primer mandatario de la nueva designacin opera el efecto
extintivo de la disposicin. En otra postura se sostiene la conveniencia de analizar, pese a todo, si los mandatos son en realidad
incompatibles.
Cabe admitir que la designacin de nuevo mandatario deje expresamente a salvo, la vigencia del anterior mandato, que
paralice la gestin o que d indicaciones para una actuacin indistinta. En estos casos no extinguira el poder anterior. El 1971
exige para que se haga efectiva la revocacin, el anoticiamiento al anterior mandatario. Tal comunicacin no puede ser
presunta sino que requiere un efectivo acto de comunicacin.
Supuestos de frustracin del segundo mandato: el CC decide qu ocurre en el caso en que el mandante designa un nuevo
mandatario y este acto llega a resultar ineficaz, por muerte o incapacidad del mandatario an antes de su aceptacin. El 1973
prescribe que esa circunstancia no priva a este segundo mandato del efecto revocatorio del primero. El caso de no aceptacin
que indica la norma, puede manifestarse en la emisin de un poder cuando an no ha sido aceptado el encargo por el
mandatario. El ordenamiento hace prevalecer y mantiene la voluntad real del mandante en el sentido de la extincin tcita del
primer mandato.
El 1973 indica que si el segundo mandato es nulo por defecto de forma, se debe considerar revocado el primer mandato. En
cambio si el 2 mandato est afectado de algn vicio de la voluntad no subsiste el efecto revocatorio. BORDA sostiene que ese
efecto revocatorio no subsiste si se obtuvo el 2 mandato con violencia. En cambio, si medi dolo propone distinguir la finalidad
del dolo. Si el engao consisti en el desempeo del mandatario anterior, no hay efecto revocatorio, en cambio, debera
mantenerse si el dolo refera a la persona del nuevo apoderado.
Efecto del poder especial posterior sobre el poder general: la regla establecida por el 1971 en cuanto a que el poder otorgado a
un nuevo mandatario para el mismo negocio se extingue el poder anterior, supone la existencia de dos mandatos especiales. Se
exige como requisito la identidad de negocio. En cambio, si el poder anterior es general y con posterioridad, se otorga por el
mandante un poder especial, no hay identidad del negocio, dado que el objeto del mandato conferido antes, comprende la
generalidad de los negocios del mandante. Por ello, el efecto extintivo del poder especial posterior sobre el poder general se
limita al negocio concreto indicado por el poder especial.
Efectos del poder general posterior sobre el poder especial: distinto es el caso en que se designa nuevo mandatario general
existiendo un mandato especial vigente. La regla es que el poder general posterior, no revoca el poder especial previo. Al
haberse conferido un apoderamiento general a otro mandatario, el ordenamiento legal no presume que con ese facultamiento

se pueda haber tenido la intencin, tambin, de extinguir el encargo sobre un negocio especial que se haba conferido
previamente a un mandatario.
Esta regla encuentra excepcin cuando el poder general puede deducirse que tambin el objeto encomendado al apoderado
general contiene el objeto del poder especial previo. Consideramos que esta superposicin debera expresarse en forma
concreta en el poder general.
Revocacin tcita por intervencin personal del mandante.
La intervencin del mandante en el mismo negocio que encomend al mandatario causa la revocacin del mandato (1972).
Algunos autores han sostenido que media una presuncin legal de revocacin del mandato por la intervencin del negocio.
Para que la revocacin opere es requisito que el mandante se ponga en relacin con terceros, con lo cual su intervencin debe
ser susceptible de conducir al resultado jco buscado.
No se produce la revocacin si el mandante deja a salvo su voluntad de mantener el poder anteriormente otorgado. Esta
voluntad debe ser manifestada en forma expresa no admitindose una conclusin presuncional. No obstante, en la
jurisprudencia se ha admitido que esa expresin de voluntad puede resultar implcita en la propia actuacin. Tampoco se
extingue el mandato si haba sido otorgado como irrevocable.
En el caso de las procuraciones judiciales este supuesto suele encontrarse excluido de las causales de cesacin del mandato,
tanto por requerirse revocacin expresa o por no asignarse ese efecto a la comparecencia personal del mandante.
Mandato irrevocable.
Funcin de la irrevocabilidad.
Se reconoce por los autores que la posibilidad de revocacin del poder es de naturaleza de la figura, pero no de su esencia. La
posibilidad de extinguir la relacin mediante un acto unilateral de revocacin es admitida como regla.
Sin embargo en la redaccin originaria del 1977 contemplaba 3 supuestos en los que corresponda entender que el mandato era
irrevocable cuando:
El mandato hubiese sido dado como condicin de un C bilateral
El mandato haya sido el medio de cumplir una oblig contratada
Medie inters legtimo de los contratantes o de un 3
Resultando que la voluntad de las partes pretenda la realizacin de un inters para el cual era necesaria la subsistencia del
poder.
La irrevocabilidad impide al mandante liberarse de un acto que lo somete a la voluntad de un mandatario siendo, por tanto, de
interpretacin restrictiva.
La reforma de la ley 17.711 a la irrevocabilidad del poder.
La reforma introducida en el 1977 simplific la figura del mandato irrevocable, al establecer con claridad 3 requisitos necesarios
para que sta pueda darse. Son:
Existencia de un negocio especial
Determinacin del plazo de vigencia del poder
Inters legtimo de los contratantes o de un 3
Los problemas interpretativos actuales de la irrevocabilidad y sus causas.
Dos corrientes:
Un sector aformalista, que auspicia una amplitud e informalidad de la irrevocabilidad. Se entronca con la anterior
redaccin del 1977 considerando que el texto del artculo, luego de la reforma debe analizarse a la luz de la doctrina y
jurisprudencia admitida anteriormente para el poder irrevocable, considerando que los ejemplos de irrevocabilidad que
antes enunciaba la norma son los que siguen constituyendo los principales ejemplos de irrevocabilidad.
Un sector formalista que postula un campo de actuacin ms estricto y acotado de la irrevocabilidad del poder.
Tienden a reconocer las diferencias entre el rgimen anterior y la actual. Entre estas diferencias est la enumeracin
de requisitos que ahora se efecta para que exista poder irrevocable as como tambin la voluntad de las partes debe
sugerir, en forma clara, que el acto emitido es irrevocable.
Requisitos de la irrevocabilidad del poder.
Negocio especial: la exigencia del 1977 determina que el mandato general no puede ser objeto de irrevocabilidad. No
es necesario que el negocio especial exista en forma anticipada al otorgamiento del poder, pudiendo admitirse que se
otorgue el poder irrevocable en miras al acto o C a celebrarse.
Plazo de vigencia del apoderamiento: la limitacin a la revocabilidad debe encontrarse circunscripta en un lapso de
vigencia. Este plazo puede estar indicado en forma expresa o implcita, determinado o determinable.
Inters legtimo de los contratantes: aquellos casos designados en el rgimen anterior como irrevocabilidad por
naturaleza o irrevocabilidad absoluta, que eran los supuestos en que el poder se otorgaba como condicin de un C
bilateral, y aquellos en que el poder era un medio para cumplir una oblig contratada, siguen teniendo recepcin en el
nuevo rgimen del mandato irrevocable.
No obstante, el inters de los contratantes no se limita a esos casos sino que puede comprender otros en los que
medie una razn suficiente de ambos contrayentes en que el mandante no pueda revocar el poder. El inters legtimo
debe ser apreciado en el momento en que se pretende hacer efectiva la irrevocabilidad o la vigencia del poder. Es
decir, debe analizarse si el inters legtimo subsiste.

Clusula de irrevocabilidad: las posturas formalistas ms actuales, entienden que debe mediar adems de los
requisitos anteriores un pacto de irrevocabilidad. Este criterio general admita excepcin slo en el supuesto en que de
las circunstancias del C pueda deducirse que las partes en forma implcita, convinieron la irrevocabilidad.
es conveniente reconocer a la autonoma privada plena eficacia en cuanto a la clusula de irrevocabilidad, de modo tal
que aunque pueda faltar alguno de los requisitos enumerados en el 1977, se tenga igualmente por irrevocable el
poder, si as se lo expres. Consideramos que tal interpretacin no es admisible en el rgimen vigente, dado que en la
disposicin se enumeran en forma clara los requisitos para que exista mandato irrevocable, de forma tal que si ellos no
concurren no est completo el supuesto de hecho de la norma.

Efectos.
Se sostiene que la irrevocabilidad regulada por el 1977 es de carcter real puesto que su efecto es que una eventual revocacin
por el mandante durante la vigencia del mandato irrevocable carece de eficacia. De tal forma la irrevocabilidad no produce,
como consecuencia, el pago de daos y perjuicios cuando el mandante revoc el poder sino que de manera ms categrica
determina que el acto de revocacin carece de eficacia.
Es admitido en doctrina que el poder irrevocable subsiste luego de la muerte del mandante. As, se ha admitido la subsistencia
siempre que sea para ejecutar vlidamente todo acto que constituya el cumplimiento de negocios celebrados en vida del
mandante (1980 y 1982). Por nuestra parte, sostenemos una posicin ms amplia sobre la base que la especialidad del negocio
permitir inclusive el otorgamiento de un acto no celebrado en vida del mandante.
A travs de la reforma de la ley 17.711 se incorpor al rgimen de irrevocabilidad la posibilidad de que el mandante revoque el
acto mediando justa causa. Algunas posiciones consideran que la existencia de justa causa de revocacin, slo podra tender a
demostrar que no concurren los requisitos del mandato irrevocable. Desde otra posicin se ha sealado que la justa causa es el
incumplimiento de las oblig del mandatario ejemplificables en la impericia, falta de diligencia, falta de comunicacin de los
actos, etc.
5. Renuncia del mandatario.
Concepto
La renuncia constituye un acto unilateral del mandatario, de carcter recepticio, destinado a extinguir el mandato con efectos
hacia el futuro. Tradicionalmente, se considera la renuncia como una contrapartida de la revocacin que pueda ejercer el
mandante, encontrando justificacin, en el carcter personalsimo de la gestin.
Algunas posiciones en la doctrina consideran que la libre renunciabilidad del mandatario constituye un tpico discutible, puesto
que la oblig que surge del mandato para el mandatario es semejante a cualquier oblig contractual con lo cual no debera bastar
la voluntad individual para extinguirla. Podra considerarse la conveniencia de limitarla a los casos de renuncia, con justa causa.
Clases
La renuncia es un acto unilateral incausado, es decir, no requiere del mandatario la expresin de los motivos que determinan la
voluntad de cesar en la gestin.
La renuncia puede sustentarse en una justa causa. En este caso el cdigo exime al mandatario de las eventuales consecuencias
daosas generadas por la oportunidad en que la renuncia se manifiesta. Se consideran causas que pueden justificar la
renuncia: la enfermedad del mandatario, su cambio de residencia o profesin, el descubrimiento de la ilicitud del encargo,
oposicin sobrevenida de intereses propios, enemistad con el mandante.
Mandatos irrenunciables.
Si bien la regla es la renunciabilidad del mandato, en determinadas situaciones esta facultad puede estar excluida o limitada
temporalmente. Se sostiene que en los supuestos de irrevocabilidad del mandato, tampoco el mandatario podr ejercer este
derecho. Sostiene BORDA que no podra renunciarse al mandato, cuando ste es la condicin de un C bilateral.
Se admite la legitimidad de un pacto de irrenunciabilidad reconocindole, sin embargo, efecto relativo, puesto que ante la
imposibilidad de ejercer fuerza sobre el mandatario a fin de que cumpla el encargo, esta irrenunciabilidad producir efectos
resarcitorios. Consideramos por nuestra parte que el pacto de irrenunciabilidad tiene que estar sometido, tambin a un plazo de
vigencia.
Efectos.
La renuncia produce efectos extintivos del C hacia el futuro. El mandatario renunciante deber rendir cuentas de la gestin
realizada hasta el momento y tendr derecho a la remuneracin por la tarea efectivamente cumplida.
Para que opere el efecto extintivo de la renuncia es necesaria su comunicacin al mandante. No es necesaria una comunicacin
formal, si el mandante estuvo informado de todos modos de la renuncia.
Si la renuncia se realiza en tiempo indebido, el mandatario debe los daos y perjuicios que la extincin haya causado al
mandante. Puede resultar inoportuna:
Por su carcter sorpresivo, si recin comenzaba la gestin el mandatario decide apartarse de ella repentinamente.
Atento al tipo de gestin resulta dificultoso para el mandante proveer un reemplazante.
A fin de no generar daos al mandante el 1979 impone, an en caso de renuncia causada, que el mandatario renunciante
contine la gestin hasta que el mandante pueda reemplazarlo. Los actos que est facultado a realizar el renunciante, son
conservatorios, para evitar la prdida del derecho gestionado. Sostiene MI que, a fin de que el mandatario tome conocimiento
de su dificultad en proveer un reemplazante, el deber de continuacin exigira una notificacin del mandante en tal sentido. No
compartimos tal interpretacin puesto que en muchos casos el mandante puede ignorar la necesidad de que se realicen actos
conservatorios en forma pronta. En este caso, el mandatario tiene un deber de continuacin por el trmino razonable para que
el mandatario provea a un reemplazante.
El mandatario renunciante no puede reasumir la gestin invocando la falta de aceptacin de la renuncia por el mandante. La
renuncia al mandato es un acto unilateral, careciendo el mandatario de facultad de desistirla una vez que se exterioriz.

6. Muerte Del mandante y del mandatario.

El efecto natural de la muerte del mandante y mandatario es la extincin del C de mandato. El 1980 dispone: la muerte del
mandante no pone fin al mandato, cuando el negocio que forma el objeto del mandato debe ser cumplido o continuado
despus de su muerte. El negocio debe ser continuado, cuando comenzado hubiese peligro en demorarlo. En los casos en que
el ordenamiento legal admite que se mantenga subsistente el mandato, luego de fallecido el mandante, se advierte una tensa
relacin entre el mantenimiento de la voluntad manifestada entre vivos y la absorcin de esos intereses por el dcho sucesorio.
Casos en que el mandato subsiste luego de la muerte del mandante.
-Continuacin convencional y legal del mandato las partes pueden haber previsto la continuacin del negocio comenzado para
despus de la muerte del otorgante (el negocio no dejara de ser un acto entre vivos). O puede que se de el supuesto legal
contemplado en el 1980, siempre que hubiese peligro una vez comenzado a ejecutarse (supuesto excepcional y supuesto de
continuacin en el caso que el mandato haya sido en inters comn del mandante y mandatario o en inters de un 3. Debe
tratarse de una continuacin y no de una gestin que no haba tenido inicio antes del fallecimiento).
-Subsistencia del mandato en inters comn se trata del mandato que comenz a ejecutarse en vida del mandante, pero no
plantea la hiptesis de peligro si no se contina. La justificacin de la subsistencia est dada por el inters de ambas partes o
de un 3, lo que aproxima esta figura a los negocios irrevocables por su naturaleza. La doctrina clsica no formul distingos en
cuanto al tipo de actos que pueden ser objeto de continuacin (la ctedra adhiere sta posicin). En la actualidad se entendi
que con posteridad a la muerte del mandante, convenida o no irrevocabilidad del mandato, el mandatario puede ejecutar
vlidamente todo acto que constituya el cumplimiento de negocios celebrados en vida del mandante.
-Mandato post mortem profunda discusin suscit en la doctrina el alcance y definicin conceptual del mandato que debe ser
cumplido con posterioridad a la muerte del mandante. Se ha sostenido que es aquel que sin implicar una disposicin
testamentaria debe ser cumplido despus de la muerte del mandante.
SEGOVIA considera que son aquellos que deben cumplirse o continuarse despus de la muerte para la realizacin de un C o
negocio que el causante haba pactado, comenzado o prometido o cuando hay un inters comn del mandante y mandatario o
de un 3 ignorancia no culpable de la muerte o peligro de la demora.
En el QUINTO ENCUENTRO DE ABOGADOS CIVILISTAS se sostuvo que Con posterioridad a la muerte del mandante,
convenida o no irrevocabilidad del mandato, el mandatario puede ejecutar vlidamente todo acto que constituya el
cumplimiento de negocios celebrados en vida del mandante. Esta definicin del mandato post mortem asegura un uso
funcional de la figura, de modo que se eviten contradicciones con el rgimen sucesorio.
Desde nuestro punto de vista, sustentamos un criterio restrictivo, considerando mandato post mortem aquel que ha sido
destinado a ejecutarse o cumplirse una vez fallecido el causante. Este mandato debe sujetarse a la forma testamentaria y,
desde luego, su cumplimiento no debe afectar la legtima de los herederos. No debe confundirse este mandato, en que toma en
cuenta como comienzo de la eficacia la muerte del mandante, con los otros supuestos de subsistencia del mandato por
continuacin, por existencia de inters comn o por irrevocabilidad. En estos ltimos 3 casos el mandato no debe adecuarse a
la forma testamentaria y puede implicar el otorgamiento de un acto jco no celebrado por el mandante.
- Lmite legal a la continuacin del mandato conforme a lo establecido por el 1981 no rige la posibilidad de continuacin
despus de la muerte del mandante si los herederos fuesen menores o hubiese otra incapacidad y se hallasen bajo la
representacin de sus tutores o curadores. Se incorpora una excepcin al supuesto de ultra actividad del mandato por
continuacin convencional o legal, en el caso en que los herederos estn bajo tutela o curatela. Esta excepcin se establece
indicando que el C se resuelve. La mayora de la doctrina considera que la previsin legal debe extenderse a los menores que
se encuentren bajo la patria potestad, pese a que no estn nombrados en la norma.
- Forma del mandato post mortem establece el CC que cualquier mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del
mandante ser nulo si no puede valer como acto de ltima voluntad. La postura doctrinal mayoritaria sostiene que esta norma
alude a la necesidad de que los mandatos destinados a cumplirse luego de la muerte del mandante respeten la forma
testamentaria. En el QUINTO ENCUENTRO DE ABOGADOS CIVILISTAS, esa posicin ha sido recibida, al sostenerse : el 1983
no permite al mandatario suplir la falta de declaracin de voluntad del mandante emitida en las condiciones previstas por la
ley. A nuestro juicio, el precepto es aplicable nicamente al mandato post mortem, y no a los dems casos de subsistencia del
mandato luego de la muerte del mandante.
7. Incapacidad del mandante y mandatario.
Dispone el 1984 que: La incapacidad del mandante o mandatario que hace terminar el mandato, tiene lugar siempre que
alguno de ellos pierde, en todo o en parte, el ejercicio de sus derechos.
-Cuando como consecuencia de un proceso de insania, el mandante o el mandatario son declarados incapaces se configura la
causa de extincin contemplada en la norma.
-En cuanto a los inhabilitados, si bien no son incapaces, se ha estimado que esta situacin debe ser asimilada a una causa de
cesacin del mandato, excluyndose los actos de apoderamiento limitados al mbito en que el inhabilitado pueda actuar sin
conformidad del curador.
- La quiebra del mandante opera la extincin del mandato, salvo en lo que refiera a bienes excluido del desapoderamiento o en
relacin a las actuaciones judiciales en las que el fallido conserva legitimacin para actuar.
Efectos de la extincin del mandato.
Necesidad de conocimiento de la cesacin del mandatario.
El Cdigo sienta una regla dirigida a proteger la confianza de las partes en la eficacia de la actuacin del mandatario. La
cesacin del mandato, por cualquiera de las causales reguladas, para que produzca efectos respecto de la actuacin del
mandatario exige que ste tenga conocimiento de esa extincin (1964). Este conocimiento es exigido tanto respecto del
mandatario como tambin frente a los terceros que contraten con l ignorando sin culpa la cesacin del mandato.
Se equipara en el 1964 el estado subjetivo de conocimiento de la extincin al caso en que el mandatario o los terceros hayan
podido saber la cesacin. Aqu la posibilidad de conocimiento depender del grado de publicidad que haya tenido la cesacin.

Obligacin del mandatario de continuar el mandato cesado.

En caso que el mandato haya comenzado a ejecutarse, la cesacin no desobliga al mandatario de realizar aquellas tareas
necesarias que no admitan la demora que supone la designacin de un nuevo mandatario (1969). La oblig que se impone al
mandatario contempla, la muerte del mandatario obligando a sus herederos a tomar idnticos recaudos de continuacin por s o
acudiendo a la colaboracin de otro gestor.
Si el mandato no est ejecutndose la oblig de continuacin es exigible. Sin embargo, admite BORDA que si hubiera peligro en
demorar la realizacin de una gestin debe hacerla el apoderado aunque no est iniciada, como sera el caso de la interposicin
de una demanda interruptiva de la prescripcin.
La continuacin se limita a las medidas de conservacin estrictamente necesarias para evitar perjuicios al mandante. La
continuacin del mandato es dependiente de la existencia de una efectiva situacin de urgencia, si no concurre este requisito
de lo actuado por el mandatario o sus herederos no obliga al mandante. La omisin del cumplimiento de esta oblig hace incurrir
a los obligados en responsabilidad por los perjuicios ocasionados al mandante.
Actos realizados con conocimiento de la cesacin.
Si el mandatario conoci o poda conocer la extincin del mandato, su actividad posterior no queda sujeta a los trminos del C
originario, puesto que ste se ha extinguido ya. De tal forma, en la relacin interna entre mandante y mandatario lo obrado con
posterioridad al conocimiento de la cesacin no obligar al mandante, en el sentido que lo actuado no resulta alcanzado por las
oblig que la ley impone.
Efectos del desconocimiento de la cesacin en la relacin interna con el mandante.
Cuando el mandatario ha ignorado la cesacin del mandato y continu con la gestin, el mandante no puede pretender quedar
desobligado ante l, si medi falta de anoticiamiento de la extincin del C (1966).
Tal vigencia del mandato se mantiene aunque el mandatario, desconocedor de la cesacin se haya relacionado con 3 que, en
cambio, la conocan. Como la norma regula la inoponibilidad de la cesacin al mandatario no puede sostenerse que los terceros
que s la conocan pueden pretender obligar al mandante. La situacin de los 3 est regida por el 1967. Se ha sostenido que
este conocimiento que pudieron haber tenido los extraos dar lugar a acciones entre el mandante y los 3, pero con respecto
al mandatario no se le podr hacer cargo de ninguna especie por la mala fe de los que con l pudieron contratar.
Proteccin de la apariencia jurdica ante los terceros.
El 1967 sienta una regla protectoria de los 3 que ignoraron sin culpa la cesacin del mandato: En relacin a terceros, cuando
ignorando sin culpa la cesacin del mandato, hubieren contratado con el mandatario, el C ser obligatorio para el mandante,
sus herederos y representantes, salvo sus dchos contra el mandatario, si ste saba de la cesacin del mandato.
Ante la disyuntiva de existir un comitente de buena fe y 3 de buena fe, el CC se inclin por los ltimos.
Es conteste la doctrina en que la buena fe de los 3 debe ser presupuesta, correspondiendo al mandante acreditar la mala fe
del 3 o la ignorancia culpable. En el caso de muerte del mandante la buena fe debe ser medida tomando en cuenta la
diligencia de los herederos para hacer conocer el fallecimiento.
A los 3 que ignoraban sin culpa la cesacin del mandato, el artculo les confiere la posibilidad de mantener la validez del C
celebrado con el mandatario reclamando al mandante el cumplimiento contractual, o alegar la invalidez del acto (1968).
Si bien los 3 cuentan con esta opcin de oponer el C al mandante o alegar su invalidez, la disposicin establece que los
herederos del mandante no podran pretender prevalerse de la ignorancia de los 3 considerados obligados. La doctrina clsica
vio aqu una diferencia relevante con la solucin que sent en materia de actuacin del mandatario en exceso de sus poderes,
puesto que all se admiti la posibilidad de que el mandante ratifique lo actuado (1937). En el caso de ignorancia de la cesacin
del mandato por 3, la interpretacin tradicional del 1968, con fundamento en el sentido literal del texto, no admite la
posibilidad de ratificacin por el mandante. En otra posicin BORDA sostuvo que el desistimiento de los 3 debe admitirse, si
antes no se produjo la ratificacin.
Compartimos la postura tradicional que no admite la ratificacin por los herederos o representantes. A nuestro juicio no
correspondera la integracin con el supuesto del 1937, atento que claramente el 1968 excluy esa posibilidad. Segn la
literalidad del artculo, los herederos o representantes no pueden prevalerse de la ignorancia del 3, correspondiendo slo a
ste la opcin.
FIDEICOMISO.
Concepto
El fideicomiso es un negocio jco y econmico que se caracteriza por su flexibilidad, rasgo que permite su empleo para satisfacer
intereses legtimos en la esfera pblica y privada, inclusive en la vida familiar.
La ley 24.441 en su artculo 1 dice: habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de
bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato
(beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario.
Se define de este modo el gnero negocio jurdico de fideicomiso, que puede o no ser un contrato. Es un concepto amplio y
correcto, pero desde el punto de vista tcnico podran formularse dos correcciones para una mayor precisin. No debi incluirse
la palabra contrato, hubiera bastado decir que el fiduciario se obliga a ejercer la propiedad fiduciaria en beneficio de quien se
designe. Adems no debi aludirse a que el fiduciante transmite la propiedad fiduciaria, sino a que se obliga a transmitir.
La estructura del fideicomiso: se trata de constituir un patrimonio afectado a un fin, sujeto a la modalidad del plazo o condicin,
la cual, una vez alcanzada obliga a transmitir ese patrimonio a la persona determinada en el momento de su constitucin.
El artculo 3 dispone que el denominado fideicomiso testamentario al admitir que puede el fideicomiso constituirse por acto de
ltima voluntad. No es un contrato que requiere la aceptacin del fiduciario, persona diferente del fiduciante.
El fideicomiso por acto unilateral, es decir, el que rene en una sola persona la calidad de fiduciante y fiduciario, no se
corresponde con el tipo legal, de manera que puede celebrarse por el principio de autonoma privada, pero ser calificado como
negocio jco unilateral atpico y no obtendr la separacin patrimonial del tipo legal.

Caracteres.
-Contrato tpico a partir de 1995, se impuso la necesidad de su tipificacin para dar certeza a la propiedad del patrimonio
fideicomitido, que ha pasado a constituir un patrimonio de afectacin por disposicin legal.
-Bilateral porque es fuente de obligaciones para ambas partes, fiduciario y fiduciante.
-Consensual se perfecciona por el slo consentimiento. Esto se infiere de la interpretacin global de la ley, porque la
definicin parece referir a un C real, cuando dice que el fiduciante transmite bienes al fiduciario, en lugar de decir se obliga a
transmitir los bienes.
-Se presume oneroso dado que el fiduciario tiene dcho a cobrar la prestacin de sus servicios, ms las partes pueden pactarlo
como gratuito. Para caracterizar el C como oneroso no se toma en consideracin la transmisin fiduciaria de los dchos del
fiduciario, porque la transmisin del dominio no es gratuita ni onerosa, es fiduciaria, es decir, es una transmisin a los fines del
cumplimiento del encargo. Aun en el caso en que el C sea oneroso la transmisin fiduciaria no asume ese carcter, porque las
oblig del fiduciario no constituyen una contraprestacin por esa transmisin de dchos, sino por el pago de sus servicios u
honorarios. Por lo general, el C es oneroso.
-No formal porque la ley slo exige forma para la transmisin del dominio fiduciario, no para el perfeccionamiento del C. la
celebracin habitual es por instrumento privado. Como se dijo la ley exige la escritura pblica para la transmisin del dominio
fiduciario. Cuando el objeto mediato del fideicomiso sean bienes registrable, la escritura pblica o el C en instrumento privado
deben registrarse a los fines de la publicidad. Se ha dicho con acierto que debe publicitarse no slo la transmisin fiduciaria del
dominio, sino el carcter fiduciario del titular.
El C no se registra cuando en el patrimonio fideicomitido no hay bienes registrables y, en consecuencia, los terceros que
contratan con el fiduciario no tienen registro de las facultades que le han sido conferidas. Por tal razn se afirma que la oblig de
registrar el C creara condiciones de seguridad para el instituto. Es frecuente que quien contrata con un mandatario no tiene un
poder registrado, a lo sumo estar otorgado en escritura pblica. Podra aplicarse igual criterio.
Se ha afirmado que la falta de publicidad registral, no trae aparejada la falta de oponibilidad, pues ello depende, del
conocimiento que los interesados tengan de la situacin en funcin de un obrar diligente. En materia de coasas muebles no
registrables los 3 de buena fe y a ttulo oneroso estn protegidos por aplicacin del rgimen emergente del 597, 2412, 2413,
2671, 2767, 2778 y 3271.
-Es un C de ejecucin diferida, pues por disposicin legal el fideicomiso est sometido a plazo o condicin, de modo que las
prestaciones a cargo de las partes no se agotan en el momento de la celebracin del C. en la mayora de los casos, tampoco las
prestaciones se agotan de una vez, por lo que es un C de tracto sucesivo, segn la denominacin clsica, aunque
modernamente puede caracterizarse como un C de duracin.
-C de colaboracin, dado que el encargo que se formula al fiduciario, aparece de manera indubitable el fin comn que
caracteriza a esos contratos.
Elementos esenciales particulares del contrato.
Si el C no contiene los elementos esenciales particulares, no puede quedar subsumido en el tipo legal. Slo respondiendo al
tipo, se alcanza la separacin patrimonial perseguida por las partes al constituir el patrimonio de afectacin.
Son:
La oblig que asume el fiduciante de transferir los dchos sobre bienes determinados
La oblig que asume el fiduciario de ejercer y transferir esos dchos a favor de las personas que indiquen el C
El plazo o condicin al que se somete el fideicomiso.
El plazo o condicin.
El fideicomiso para ser vlido debe estar sometido, como requisito esencial a la modalidad de plazo o condicin. Ello se explica
por el carcter fiduciario, es decir, transitorio, de la titularidad de los dchos del fiduciario. No son dchos definitivamente
adquiridos por l, sino que estn sujetos a ser transferidos a otros y, por tanto, es ineludible que est prevista en el C la
modalidad que pondr fin a su titularidad, porque as lo exige el rgimen de tipicidad de los dchos reales en este caso, segn el
2662 del CC, dispone que en el ttulo conste una condicin o plazo resolutorios que subordinen la enajenacin. As lo indica el
ART 4 de la ley 24.441 cuando dispone que el C debe contener el plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario.
El plazo nunca puede ser superior a 30 aos de la celebracin del C. la norma es de orden pblico, de modo que si se pacta un
plazo mayor, el trmino siempre queda reducido al legal.
Se incluye una excepcin que exterioriza el inters del legislador por tipificar un C que no slo resultara un instrumento til para
las actividades financieras y empresariales en general, sino tambin para remediar algunos problemas patrimoniales del dcho de
familia, como ser atender las necesidades de los incapaces afectando parte del patrimonio familiar a fideicomiso, constituyendo
al incapaz como beneficiario. En este caso el plazo puede durar hasta su muerte el cese de su incapacidad.
Si la vigencia del fideicomiso se somete a condicin, ser siempre resolutoria, porque se est subordinando la resolucin de un
dcho que ya ha sido adquirido por el fiduciario a un hecho incierto y futuro.
Ejemplo de un fideicomiso sometido a condicin resolutorio un fideicomiso en garanta por el cual una persona, que recibe un
prstamo de consumo, transfiere a un fiduciario derechos en garanta del pago de ese crdito, transferencia que est sometida
a condicin resolutoria, de manera que, cumplido el pago, se extingue el fideicomiso.
Si transcurrido el tiempo la condicin impuesta no se cumple, o existe la certeza de que no se cumplir, el dcho de propiedad
condicional del fiduciario debera consolidarse al convertirse en puro y simple, es decir, en un dominio pleno o perfecto, por
aplicacin del 544. La ley nada dice al respecto. La doctrina argentina considera que no se aplica la referida norma, teniendo en
cuenta que el ART 7 de la ley prohbe al fiduciario adquirir para s los bienes fideicomitidos, y que segn el ART 26, producida
la extincin del fideicomiso, el fiduciario estar obligado a entregarlos al fideicomisario o a sus sucesores. En realidad entra a
regir la modalidad del plazo legal y, por tanto, el fideicomiso deber extinguirse pasados 30 aos desde la celebracin del C.

Elementos esenciales generales.

Las partes y los dems sujetos.
Son partes el fiduciante y la fiduciaria, los otros, beneficiario y fideicomisario, cuando no coinciden con el fiduciante, no son
partes en l, sino 3 interesados.

Fiduciante.

Es la parte que se obliga a transferir dchos para que otros lo ejerzan en su propio nombre, disponiendo adems, a favor de
quien deben ser ejercidos y transferidos, una vez concluido el fideicomiso.
No puede ser fiduciario, porque desnaturaliza la estructura del negocio que est conformada por la existencia de dos partes
bien individualizadas, fiduciante y fiduciario, este administra para que otros en base a la confianza, no para s mismo.
Por tal razn no es admisible la constitucin de fideicomiso por acto unilateral, pues implica que el fiduciante afectara una
parte de su patrimonio a un fin determinado, sustrayndolo de la garanta comn de sus acreedores, pero continuara l mismo
administrndolo y siendo su beneficiario.

Fiduciaria.

Es la obligada a realizar las gestiones necesarias para cumplir con la finalidad prevista en el C, para lo cual se le transmiten los
bienes en propiedad fiduciaria.
Se caracteriza porque debe ser una parte contractual que goce en la realidad social de independencia, carcter que debe
manifestarse doblemente en la relacin contractual: en relacin con el fiduciante, porque no debe ser la misma parte ni una
parte sometida a dominacin; y en relacin con el beneficiario, porque no debe tener inters propio respecto de los bienes que
se oles debe distribuir.
Puede ser cualquier persona fsica o jurdica. Si bien las personas fsicas pueden ser fiduciantes no pueden ofrecerse
pblicamente para tal funcin. Slo pueden hacer oferta al pblico las entidades financieras autorizadas a funcionar como tales
y las personas jcas autorizadas.
El fiduciario no puede ser beneficiario. Este conflicto se presenta sobre todo en el fideicomiso en garanta porque el titular de la
garanta, es decir, el acreedor garantizado, que debera ser slo beneficiario, se constituye por lo general como fiduciario. La
mayora de la doctrina es contraria a esta posibilidad, porque el ART 7 de la ley dispone el C no podr dispensar al fiduciario
de la prohibicin de adquirir para s los bienes fideicomitidos. En nuestra opinin, el C puede burlar de manera indirecta esa
prohibicin, nombrando al fiduciario como beneficiario y destinatario final del bien fideicomitido para el caso de incumplimiento.
Con ese simple clausulado se burla la ley y el beneficiario, ejerciendo su dcho, adquiere el bien que garantizaba su crdito.
Consideramos que en el dcho argentino no es admisible constituir al fiduciario en beneficiario y que el C que as lo disponga
desnaturaliza la figura pudiendo impugnarse la constitucin del patrimonio de afectacin.
Toda la estructura legal del fideicomiso en nuestro sistema diferencia al fiduciario de los otros sujetos. Se calific de absurdo
jco que el fiduciario tenga que ejecutar el acto de transferencia de esos bienes a su favor. Constituye un supuesto de conflicto
de intereses como ocurre en el C consigo mismo.

Beneficiario.

Es la persona o personas determinadas en el C, a quienes se transmite el beneficio derivado del ejercicio del dcho.
Puede ser persona fsica o jca, que exista o no al tiempo del otorgamiento del C. si no existen, debern constar los datos que
permitan su individualizacin futura. El fiduciante puede ser beneficiario y puede serlo tambin un tercero, en este caso se
constituye una estipulacin a favor de 3 reglada en el 504.
Pueden designarse varios beneficiarios y es conveniente determinar en qu proporcin recibirn el beneficio, pues, de lo
contrario, la ley prev, supletoriamente que recibirn el beneficio en partes iguales. Tambin pueden designarse beneficiarios
sustitutos para el supuesto en que el o los designados en primer trmino, no acepten el beneficio lo renuncien o fallezcan.
El dcho del beneficiario es personal y temporario, pues dura tanto como el fideicomiso. Se transmite a sus herederos por causa
de muerte y tambin puede transmitirse por actos entre vivos, salvo que el fiduciante prohba la transmisin acordndole al
beneficio carcter intuitu personae.
Cuando el beneficiario o fideicomisario son personas distintas del fiduciante, se constituye una estipulacin a favor de tercero
que requiere su aceptacin.
El beneficiario tiene dcho a percibir del fiduciario los beneficios pactados a su favor y a exigir la rendicin de cuentas que tiene
a su cargo. Como todo acreedor goza de la facultad de promover contra el fiduciario las acciones que correspondan en caso de
incumplimiento. Puede ser autorizado por el juez para promover las acciones que hagan al inters del fideicomiso cuando el
fiduciario no lo hicieron y pueden tambin solicitar la remocin judicial del fiduciario con citacin del fiduciante.
Usualmente, el beneficiario reviste ese carcter y, por tanto no tiene oblig a su cargo respecto del fideicomiso, pero puede
tenerlas.

Fideicomisario.

El fideicomiso al finalizar el C el fiduciario debe transmitir el patrimonio fideicomitido al fiduciante, al beneficiario o al

fideicomisario.
Es una persona distinta del fiduciante y beneficiario, de modo que en un fideicomiso cuando el patrimonio se transfiere a uno
de ellos, puede no existir el fideicomisario.
Consideramos que de acuerdo al texto legal el C es vlido porque expresamente permite disponer que los bienes pasen al
beneficiario o al fiduciante.
El ART 7 de la ley prohbe al fiduciario adquirir los bienes del fideicomiso, razn por la cual no puede ser fideicomisario. No
puede serlo porque si lo fuera estara administrando sus propios bienes, lo cual desnaturaliza el C.
El dcho del fideicomisario no es de carcter real, sino de naturaleza personal porque carece de ttulo suficiente para la
adquisicin de dchos reales, hasta tanto se verifique la circunstancia resolutoria.

EN SINTESIS, en un fideicomiso puede ser que haya dos partes (fiduciante y fiduciaria), que el fiduciante sea a la vez
beneficiario y destinatario final de los bienes del fideicomiso, es decir, concluido el fideicomiso los bienes retornan a l. Puede
suceder, en cambio que adems de fiduciante y fiduciario haya otro sujeto, el beneficiario, quien durante el plazo del
fideicomiso recibe el beneficio y a su finalizacin, los bienes vuelven al fiduciante. Pero puede tambin pactarse que los bienes
sean transferidos a otra persona diferente, el fideicomisario.
Habra estipulacin a favor de 3 cuando el beneficiario o el fideicomisario sean distintos del fiduciante. En el prrafo segundo
del ART 2 dispone que si el primer beneficiario muerte, el beneficio pasa al sustituto, sin salvedades. El beneficio puede
transmitirse por causa de muerte, no que se transmite. En cambio en el rgimen general de la estipulacin a favor de 3, si el
beneficiario muere antes de haber aceptado el beneficio, pasa al sustituto pero si muere despus de la aceptacin pasa a sus
herederos, salvo pacto en contrario, porque ya haba sido incorporado a su patrimonio.
Por otro lado en la estipulacin cuando el beneficiario no acepta, el beneficio pasa al constituyente. En cambio en la ley, si no
acepta ninguno de los beneficiarios directos o sustitutos, el beneficio pasa al fideicomisario, y si recin despus de no haber
aceptado por ste pasa al fiduciante.
Estas cuestiones deben ser tenidas en cuenta al momento de la celebracin del C.
Capacidad y legitimacin.
Siendo la constitucin del fideicomiso un acto de disposicin para el fiduciante, debe tener capacidad para realizar actos de esa
ndole.
En cuanto al fiduciario la ley establece ciertas incapacidades de derecho. Slo las entidades financieras y personas jurdicas
autorizadas por la comisin nacional de Valores, tienen capacidad para constituir fideicomisos financieros y para contratar
fideicomisos por oferta pblica.
Objeto y causa.
El objeto mediato del C pueden ser cosas o bienes inmateriales determinados. Est permitido constituir fideicomiso sobre
universalidades jcas? Acertadamente se considera que la herencia, universalidad jca, es un bien y como tal puede ser objeto
mediato de un fideicomiso.
El patrimonio fideicomitido es dinmico, ese es su carcter distintivo. El objeto mediato del C puede variar por la salida de
algunos bienes y entrada de otros. Esta mutacin exige que en el C se prevea el modo en que podrn ser incorporados al
fideicomiso bienes distintos a los originarios. De manera que el objeto variable debe cuidarse y observarse durante toda la vida
del C que su objeto mediato sea lcito, determinado y posible.
La causa debe existir y ser lcita, como en todo C. Por la naturaleza misma del fideicomiso, tal prxima a los negocios fiduciarios
la ilicitud de la causa subjetiva objetiva debe ser analizada en cada caso concreto para declarar la nulidad de aquellos C cuya
causa fin sea falsa y encubra una verdadera ilcita.
Desde una perspectiva causalista objetiva, se afirma que en el fideicomiso de garanta la causa fin del negocio es la garanta,
no la transmisin de la propiedad.
Desde una perspectiva causalista subjetiva, entendemos que en cada caso concreto el juez debe investigar la existencia y licitud
del motivo determinante, bilateralizado y compartido que llevo a las partes a celebrar el C.
Comparacin con otros contratos.
Con el contrato de mandato.
Similitudes:
Basados en la confianza, son C de colaboracin y en ambos hay encargo. En el cumplimiento del mismo el fiduciario
tiene facultades y oblig anlogas a las del mandatario, tales como el dcho a percibir una contraprestacin por sus
servicios, la oblig de realizar el encaro y de rendir cuentas.
Diferencias:
Para el cumplimiento del encargo el mandatario no necesita la transferencia de bienes a su favor, en cambio la
transmisin fiduciaria de los dchos que constituyen el objeto mediato del C, es requisito fundamental.
El fideicomiso debe necesariamente estar sujeto a una modalidad, ya sea plazo o condicin.
El dcho a renunciar, implcito en el mandato, en el fideicomiso el fiduciario tiene esa facultad slo si fue pactada.
Las normas del mandato pueden aplicarse al fideicomiso por analoga, no por aplicacin del 1870.
Con el negocio fiduciario.
El negocio fiduciario es un C indirecto, en el cual una parte transfiere a otra un dcho de manera plena y ste asume la oblig de
hacer uso del mismo de acuerdo al fin pactado, y una vez alcanzado ste a restituirlo al fiduciante. El fiduciario goza de la
titularidad plena del dcho, los 3 por lo general no conocen que el fiduciario tiene su titularidad sometida a plazo o condicin, y
por tanto, goza de potestad de abuso o exceso en el medio. Es un negocio indirecto riesgoso, porque depende de la voluntad
de quien recibe el dcho con titularidad plena y puede disponer libremente de l.
El fideicomiso tiene en comn con este negocio:
La transmisin del dcho del fiduciante al fiduciario para la realizacin del encargo, similitud que lleva a algunos autores que
lleva a confundir ambos C sin advertir la diferencia fundamental que los separa:
En el fideicomiso el fiduciario tiene la titularidad de los dchos, pero a diferencia del negocio fiduciario, no es una titularidad
plena. Quienes contratan con l saben o deben saber, que su dcho esta sometido a modalidad. El fiduciario no tiene, por tanto,
potestad de abuso. En contra de esta opinin se encuentra una corriente mayoritaria mexicana, que ven al instituto como una
especie de negocio fiduciario, considerando los rasgos que tienen en comn:
La presencia de dos sujetos; la traslacin de dchos de uno a otro como relacin; la oblig personal del adquirente con
enajenante de destinar lo transmitido a un fin determinado; la afectacin del bien a ese fin.

El fiduciario del fideicomiso que tiene inscripto su dominio fiduciario alcanza los efectos reales del mismo mientras que el
fiduciario del negocio fiduciario slo tiene oblig y dchos personales, por tanto inoponibles a 3.
Derechos y obligaciones de las partes.
Derechos y obligaciones del fiduciante.
El fiduciante tiene dcho a exigir al fiduciario el cumplimiento del encargo y la rendicin de cuentas. Es el principal interesado en
que se cumplan las oblig a cargo del fiduciario.
Tiene tambin dcho a resolver el C siempre que opere algunas de las causales legales o contractuales, y a extinguir el
fideicomiso si se hubiera reservado esa facultad. Tiene adems, el dcho a solicitar judicialmente la remocin del fiduciario, y a
ser citado, si la solicitara el beneficiario. Puede ejercer las acciones que corresponden al fiduciario, en su carcter de titular de
bienes del fideicomiso, si ste no las ejerciere y siempre que fuere autorizado por el juez.
El fiduciante puede ser tambin beneficiario y destinatario final de los bienes del patrimonio fideicomitido en cuyo caso tiene los
dchos que corresponden a esos sujetos, entre ellos, el de reclamar la transferencia al final del fideicomiso, de los bienes a su
favor.
La principal oblig del fiduciante es la oblig de transferir al fiduciario la titularidad de los dchos que fuera prometida en el C, si en
el acto mismo de la constitucin no hubieran sido transferido.
Esa transferencia, que en el caso del dcho de inmuebles es formal, segn el 1184 inciso 1, debe siempre concretarse en la
realidad.
Est obligado a pagar al fiduciario la remuneracin por sus servicios salvo que se hubiera pactado la gratuidad de los mismos.
Deber abonar la remuneracin convenida y si no hubiera sido fijada en el C debe pagar la que se fije por el juez. Tratndose
de un servicio que brinda el fiduciario se aplican los principios de la locacin de servicios.
Si el patrimonio fideicomitido se torna insuficiente, a fin de evitar su liquidacin, el fiduciante puede proporcionar recursos al
patrimonio, y est obligado a hacerlo cuando as se hubiera pactado.
Derecho y obligaciones del fiduciario.
El ART 4 de la ley dispone que en el C deben estar determinados los dchos y oblig del fiduciario y el modo de sustituirlo si
cesare.
El fiduciario tiene dcho a que se le transmita la titularidad fiduciaria de los bienes determinados en el C, que pasan a ser
propiedad de l, inscribindose a su nombre. Integran en el futuro su patrimonio fideicomitido y, como tal, permanecen en un
patrimonio separado.
Como titular del mismo goza de todos los dchos y oblig de un titular, tiene la posibilidad de modificarlo porque puede disponer

o gravar los bienes fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin que para ello sea necesario el
consentimiento fiduciante o del beneficiario, a menos que se hubiera pactado lo contrario. Desde el punto de vista econmico el

dcho a modificar el patrimonio es significativo, porque permite una gestin dinmica del mismo, facilitando la entrada y salida
de bienes, segn las necesidades del fideicomiso. Desde el punto de vista jco slo es posible si una norma legal o contractual
autoriza la subrogacin real.
La regla es, que el fiduciario puede transferir el dominio de las cosas del patrimonio del fideicomitido slo si es a los fines del
fideicomiso o en los en que est expresamente autorizado por el fiduciante. Es decir que cualquier otra enajenacin est
prohibida, por lo que se ha afirmado que, de alguna manera, la cosa queda fuera del comercio. Aunque los enunciados parecen
sencillos en la prctica de los negocios las complicaciones pueden ser importantes.
En primer lugar pueden plantearse impugnaciones a las enajenaciones realizadas por el fiduciario cuando es confusa la
determinacin de los fines del fideicomiso. Segn algunos autores, en principio, los actos celebrados por el fiduciario deben ser
vlidos, porque el C de fideicomiso para los 3 es INTER ALIOS ACTA. Se considera esencial para el desarrollo del instituto que,
como regla los 3 queden protegidos, de tal manera se propicia la contratacin confiada con el fiduciario y se alienta el empleo
del fideicomiso. Para otros, en opinin que compartimos, no cualquier 3 debe ser protegido, sino quien ha sido diligente en
investigar las facultades del fiduciario y los fines del fideicomiso. Se protege al 3 de buena fe, a quien procede con diligencia
adecuada segn las circunstancias del tiempo, lugar y persona. Slo as estar protegido y su adquisicin prevalecer.
Por otra parte, se plantea el problema de conocer las facultades conferidas al fiduciario y sus limitaciones cuando el patrimonio
est integrado por bienes no registrables. En estos casos deben aplicarse por analoga las reglas del mandato, de modo que
segn el 1938, el 3 que contrata con el fiduciario tiene dcho a exigir que se le presente el instrumento del fideicomiso, las
cartas, rdenes, o instrucciones que se refieren al mismo. Las rdenes reservadas o las instrucciones que se refieren al mismo.
Las rdenes reservadas o instrucciones secretas no tendrn influencia alguna sobre los dchos de 3 que contrataron en vista
del fideicomiso.
Adems, si el fiduciario contrata en ese carcter pero se extralimita en cuanto a sus facultades, el acto celebrado ser nulo slo
si la parte con quien contrat conoce las facultades que le fueran otorgadas en el fideicomiso.
Con razn se ha dicho que el fideicomiso en movimiento genera vinculaciones con muchos sujetos y por ello cualquier enfoque
nulificante no puede realizarse si no se tienen en cuenta todos los posibles afectados de la invalidez del acto jco fiduciario,
porque aquella en la que slo han intervenido dos sujetos y no se ha puestos en movimiento la estructura fiduciaria, la cuestin
es ms sencilla y el retorno de las cosas al mismo o igual estado en que se hallaba antes del acto anulado, no agravia mas que
a los propios participantes del acto invlido.
Es posible que tratndose de bienes no registrables, el fiduciario no aclare al 3 que est contratando en ese carcter, de modo
que si lo est haciendo en su nombre, no obliga al patrimonio fideicomitido. en materia de cosas muebles no registrables la
imperfeccin del dominio fiduciario es inoponible a los 3 interesados de buena fe; de tratarse de subadquirientes se requieren
adems que la adquisicin haya sido a ttulo oneroso.
Aplicando por analoga el rgimen del mandato, el fiduciante o el beneficiario pueden exigir una subrogacin judicial a favor del
fideicomiso en los dchos y acciones que nazcan de los actos. A su vez el fideicomiso puede ser obligado por los 3 acreedores
que ejercieran los dchos del fiduciario a llenar las oblig que de ellos resultan. En caso de duda, si el C ha sido hecho por el
fiduciario en su carcter de tal o a su propio nombre, se le atender a la naturaleza del negocio.

El fiduciario como propietario de los bienes fideicomitidos, tiene el dcho a adquirir los frutos, aunque, los adquiere como
fiduciario, es decir que los incorpora al patrimonio fideicomitido. Pero segn el 2841 no puede establecer usufructo sobre los
bienes gravados de sustitucin, prohibicin que se hace extensiva al uso y habitacin.
Tambin se halla legitimado para ejercer todas las acciones que correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos,
contra terceros como contra fiduciante o el beneficiario.
El fiduciario tiene dcho a percibir una remuneracin por sus servicios y el reembolso de todos los gastos que se irroguen en la
administracin y disposicin del patrimonio fideicomitido.
Est prohibido al fiduciario adquirir de manera directa o indirectamente los bienes fideicomitidos, porque la estructura del
fideicomiso, lo concibe como un administrador de bienes ajenos, no administra para l.
La primera oblig del fiduciario es cumplir con el fin del fideicomiso con al diligencia de un buen hombre de negocios. El buen
hombre de negocios es el administrador que acta con la diligencia adecuada al particular negocio al que se dedica su empresa.
Otra oblig que debe cumplir con diligencia es la oblig de rendir cuentas. Las cuentas debern rendirse ante quien y del modo
que prevea el C. A falta de convencin, la rendicin puede ser solicitada por el beneficiario y la periodicidad ser anual.
Sobre el fiduciario, pesa, la oblig de transmitir los bienes a quien corresponda, una vez finalizado el fideicomiso, destino que
debe estar indicado en el C.
Cuando cesa en el cargo por alguna de las causales establecidas, el fiduciario est obligado a transferir los bienes al sustituto.
En todos los casos, la oblig de transferir los bienes lleva implcita la oblig de cooperar con el otorgamiento de todos los actos e
inscripciones que fueran menester.
Se imponen tambin los deberes derivados del ppio de buena fe.
Responsabilidad del fiduciario.
El Art 7 de la ley incluye una norma de orden pblico que prohbe dispensar contractualmente al fiduciario de la culpa o dolo en
que pudieran incurrir l o sus dependientes. Resulta una norma obvia, porque la clusula resultara nula por abusiva, no
obstante se la incluye con la finalidad de reforzar la proteccin del fiduciante y el beneficiario. El fiduciario asume diferentes
responsabilidades:
- Frente al fiduciante, al beneficiario y en su caso, al fideicomisario, asume la responsabilidad contractual por la mala ejecucin
de sus oblig. Debe obrar como un buen hombre de negocios, cumpliendo fielmente con todas sus oblig.
En el supuesto de incumplimiento de sus oblig en la prestacin de servicios no se le reclama en su carcter de titular de los
bienes fideicomitidos, sino a ttulo personal.
- Frente a los 3 el fiduciario responde con los bienes del fideicomiso. Los acreedores del fideicomiso no pueden atacar su
patrimonio que permanece separado. As lo dispone el ART 14 de la ley que, pretende limitar la responsabilidad objetiva que
podra imputarse al fiduciario, como propietario de las cosas del fideicomiso, en virtud del 1113 del CC, disponiendo que la
responsabilidad se limita al valor de la cosa fideicomitida cuyo riesgo o vicio fuese causa del dao si el fiduciario no pudo
razonablemente haberse asegurado. Varias son las cuestiones que se plantean:
En primer lugar, hay que disipar las dudas en cuanto al supuesto de hecho al que se aplica la norma. Ser cuando el dao fue
causado por una cosa riesgosa o viciosa fideicomitida pero, si proviene de la culpa del fiduciario o de un dependiente, no estara
comprendido en este supuesto de hecho, porque la interpretacin de este ART que contiene limitaciones al dcho de una
persona debe ser restrictiva.
La doctrina se ha preguntado si responde con todo el patrimonio fideicomitido cuando la vctima opta por demandar en base a
la culpa, renunciando a la aplicacin del 1113. En nuestra opinin la respuesta es positiva, pues, probando la violacin al 1109
del CC procede la reparacin integral.
Para que se aplique la limitacin, el fiduciario no debe haber podido razonablemente asegurarse. Se entiende que es posible
hacerlo cuando en el mercado asegurador se ofrece el seguro respectivo. Si el riesgo no es asegurable se est en e supuesto de
hecho de la norma, rige la limitacin de la responsabilidad. En cambio, si el riesgo es asegurable hay que analizar si en el caso
en concreto, evaluando la relacin entre la cosa daosa y las dems circunstancias del fideicomiso era razonable asegurarla.
Algunos autores postulan que debe realizarse de manera que no sera razonable hacerlo cuando el seguro suponga mayores
costos que beneficios. La mayora entiende que la razonabilidad no es subjetiva, sera razonable asegurar el bien aunque sea
costoso y traiga perjuicio econmico para el fideicomiso.
Cuando era posible asegurar el bien y el fiduciario lo hizo, responde el seguro. Cuando el fiduciario pudo razonablemente
contratar el seguro y no lo hizo, no se aplica la limitacin del ART 14. En el primer supuesto el problema surge cuando la
aseguradora contratada no responde, por ejemplo, por insolvencia, en cuyo caso rige de nuevo la limitacin de responsabilidad,
como si el fiduciario no hubiera podido asegurarse.
Respecto a la consecuencia jca: si el fiduciario pudo razonablemente asegurar los bienes y no se asegur responde: frente a la
vctima, todo el patrimonio fideicomitido, pero no el fiduciario con su patrimonio personal y frente a los dems sujetos de la
operacin fideicomitida responde de modo personal por su culpa, por no haber sido diligente.
Se no pudo asegurarse la consecuencia es la limitacin de la responsabilidad al valor de la cosa daosa. Esta consecuencia
tambin plantea interrogantes. Hay que destacar, en 1 lugar, que se trata de un supuesto de limitacin de la responsabilidad,
no de la garanta lo cual significa que lo que se limita es la cuantificacin del dalo, que tiene como tope el valor de la cosa
fideicomitida aunque la garanta se extiende a todo el patrimonio fideicomitido. De modo que, atento la norma, se garantiza con
todo el patrimonio pero hasta el valor de la cosa daosa.
Otra cuestin dudosa se presenta en cuanto al momento en que debe efectuarse la valoracin de la cosa: si debe estimarse en
el momento previo al dao o luego del dao mismo. Parece razonable hacerlo en el momento previo al dao, porque la
limitacin de la responsabilidad objetiva implica una restriccin a los dchos de la vctima, y por tanto, no hay razn alguna para
realizar una nueva restriccin y adems porque, salvo casos aislados, luego que la cosa ha generado un dao disminuye su
valor. Y debe preferirse la solucin que tienda a reparar el modo ms completo del dao.
El principal interrogante est vinculado a la justicia de esa limitacin en la cuantificacin del dao. Se ha dicho que, previo a la
declaracin de inconstitucionalidad de un precepto, debe buscarse una interpretacin integral y con connotacin finalstica, en

este caso, lo inconstitucional no sera el lmite indemnizatorio sino la carencia de una indemnizacin integral que deje indemne
el patrimonio del daado. Por ello, si el valor del perjuicio coincide con el valor que limita la responsabilidad, el precepto no es
inconstitucional. En la misma lnea se postulo que debe analizarse la constitucionalidad caso por caso. En nuestra opinin el
criterio adoptado y la limitacin establecida son injustos y debe declararse su inconstitucionalidad entre otras razones porque
viola el ppio de la igualdad.
El proyecto de 1998 logra una regulacin ms acertada. El fiduciario tiene la carga de contratar un seguro contra los riesgos
ordinarios de responsabilidad civil. Se acuerda a la vctima accin directa contra la aseguradora y se consagra la responsabilidad
objetiva del fiduciario nicamente en los casos en que no haya contratado este seguro, aunque no se aclara si responde con
todo el patrimonio fideicomitido, se considera que s.
Luego, frente al fiduciante, el beneficiario y el fideicomisario asume responsabilidad personal por mal desempeo de su cargo.
- Como el fideicomiso supone muchas veces C conexos en los cuales la responsabilidad se extiende de unos C a otros, es
necesario elegir responsables para desempear el cargo, que no asuman a la ligera semejantes responsabilidades. Con
frecuencia se crean persona jcas, muchas veces, hombres de paja, insolventes personas interpsitas, que perjudican a los
beneficiarios y dems terceros.
Si los beneficiarios y fideicomisarios son consumidores que han adquirido a ttulo oneroso dchos transmitidos por el fiduciario,
por ejemplo, han comprado departamentos construidos por el fideicomiso, como el fiduciario se encuentra en la cadena de
comercializacin puede resultar responsable segn el ART 40 de la ley 24.240.
Cesacin del fiduciario en su cargo.
El fiduciario puede cesar en sus funciones por diversas causales. Sin embargo, el negocio de fideicomiso no se extingue, pues
esa vicisitud acaece cuando se da alguno de los supuestos de hecho previstos en el C o en la ley.
Cuando cesa en su cargo un fiduciario asume el sustituto designado en el C o que se designe de acuerdo al procedimiento
previsto en l. Si la sustitucin no hubiera sido prevista o el sustituto no quiere o no pudiera aceptar, como el patrimonio
fideicomitido y el negocio deben ser atendidos, se hace imprescindible la designacin de un fiduciario, para lo cual el ART 10 de
la ley dispone que el juez designar a una de las entidades autorizadas para operar en el fideicomiso financiero de acuerdo al
ART 19.
Las causales por las cuales el fiduciario puede cesar en su cargo son:
- Remocin judicial por incumplimiento de sus obligaciones, a instancia del fiduciante, o a pedido del beneficiario con citacin
del fiduciante. La remocin es judicial, pero no habra inconveniente que se pactara que fuere extrajudicial y por otras causas,
adems del incumplimiento de sus oblig.
- Si fuera una persona fsica, por muerte o incapacidad declarada en juicio. El fiduciario es reemplazado en forma directa por el
sustituto y la transferencia de los bienes debe ser ordenada por el juez, si es el encargada de designar al sustituto; en cambio,
si ya est designado en el C, se inscribe en el Registro correspondiente la designacin y aceptacin del nuevo fiduciario,
adjuntndose la partida de defuncin anterior.
- Si el fiduciario es persona jca cesa por disolucin. Porque carecera el fiduciario de la personalidad que le da sustento a su
capacidad para desempearse en el mundo jco.
- Declaracin de quiebra o liquidacin del fiduciario. La prudencia indica que debe ser desplazado de la administracin a fin de
proteger los intereses del fiduciante, el beneficiario y el fideicomisario e inclusive de los 3 que hayan contratado con el
fideicomiso.
El concurso preventivo del fiduciario no es causal, porque si tiene posibilidades de superar su insolvencia y no pierde la
administracin de su propio patrimonio, tampoco debe apartrselo de la administracin fiduciaria.
- Cesa adems por renuncia, si en el C se hubiera autorizado expresamente esta causal. A pesar del texto legal mediando justa
causa el fiduciario puede, y quizs deba renunciar.
En cuanto a los efectos de la renuncia se producen despus de la transferencia al sustituto del patrimonio objeto del
fideicomiso. Hasta tanto eso no ocurra el fiduciario renunciante debe atender los negocios vinculados con el fideicomiso, pero,
por el ppio de buena fe no podra emprender nuevos negocios.
Algunas cuestiones acerca del patrimonio fideicomitido.
El patrimonio fideicomitido.
Con insistencia se ha afirmado que le principal efecto del fideicomiso es lograr un patrimonio separado, que no se confunde con
el patrimonio de ninguna de las partes del C. Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio de afectacin, una propiedad
fiduciaria.
Ese patrimonio no tiene personalidad jca y no es sujeto de dcho, aunque a los fines fiscales, errneamente, segn nuestra
opinin, se lo asimile a una persona jca. Su titular es quien tiene la personalidad y por tanto, legitimacin para actuar.
El fiduciario no es el representante legal del patrimonio fideicomitido, es su verdadero titular, pero un titular peculiar. Esto
significa, por ejemplo, que si una persona adquiere un inmueble propiedad de un fideicomiso, el fiduciario firmar la escritura
de venta en su carcter de tal. Si luego tiene que demandar por eviccin o redhibicin deber demandar al fiduciario pero en
ese carcter, no podra demandarlo a ttulo personal ni al fideicomiso, como su fuera persona jca. Se ha dicho que el deudor
de las oblig contradas en funcin del fideicomiso es el fiduciario y no el patrimonio fideicomitido, ya que en las oblig el sujeto
pasivo es siempre una persona y no una cosa o un patrimonio. Por otra parte, la cosa o el patrimonio fideicomitidos carecen de
personera, no son un ente distinto representado por el fiduciario sino que ste es el propietario de dichos bienes.
El dominio fiduciario.
El ART 2662 dice ahora que: Dominio fiduciario es el que se adquiere en razn de un fideicomiso constituido por C o por
testamento, y est sometido a durar solamente hasta la extincin del fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien
corresponda segn el C, el testamento o la ley.
La doctrina tiene posiciones dismiles acerca del dominio cuya titularidad tendra el fiduciario. Distintas posiciones:
tiene un dominio pleno porque el fiduciante no conserva dcho alguno sobre los bienes transmitidos

para otros, tiene dominio fiduciario, pero un dcho distinto al dominio fiduciario del CC.
Se tratara de un dominio imperfecto, un dcho de dominio nuevo, con particularidades, porque est sometido a
condicin o plazo.
No tiene dcho de dominio, sino la titularidad operacional del patrimonio dado en fideicomiso y que la titularidad real es
del propio fideicomiso

En realidad la cuestin pasa por la finalidad del fideicomiso pues el fiduciario titular dominial no tiene todas las facultades del
verdadero dueo del CC, tiene facultades peculiares y por tanto es posible distinguir este dominio del dominio del CC.
Hay quienes dicen que subsiste el dominio fiduciario del CC y uno nuevo, el de la ley 24.441, que tienen diversidades
importantes. A esta afirmacin se replica sosteniendo que hay un solo dominio fiduciario, con caracteres diferentes cuando se
trata del dominio regido por la ley 24.441. Una de las diferencias que se advierten es que la ley permite constituir fideicomisos
sobre universalidades jcas, lo que est prohibido en el dominio fiduciario del CC. Otra diferencia radica en las causales de
extincin del dominio fiduciario pues para el rgimen del CC son slo el vencimiento del plazo o el acaecimiento de la condicin,
en cambio, la ley permite pactar otras causales de extincin. Adems se considera que el nuevo dominio fiduciario es ms
flexible, es dinmico, porque permite la subrogacin real.
Con respecto, a la subrogacin real, hay que destacar que las cosas que se encuentran en el patrimonio fideicomitido pueden
sufrir en su situacin jca registral mutaciones, porque pueden sustituirse por otras. Esa subrogacin real debe registrarse segn
corresponda en los registros pertinentes.
El fiduciario puede enajenar bienes del fideicomiso para sustituirlos por otros. En esos casos, aplicando el ppio general
consagrado en el 3270, segn el cual nadie puede transmitir a otro un dcho mejor ni ms extenso que el que tiene, el fiduciario
cuando enajena debera hacerlo bajo las mismas modalidades con las que adquiri los bienes. No obstante, por disposicin legal
se supera este obstculo legal y la enajenacin produce la transferencia de un dominio pleno, siempre que el fiduciario enajene
a los fines del fideicomiso.
Esa solucin es posible porque el ART 74 de la ley modifica el rgimen del CC. El ART 2670 dice que revocndose el dominio
con efecto retroactivo, el antiguo propietario est autorizado a tomar el inmueble libre de todas las cargas, servidumbres o
hipotecas con que lo hubiese gravado el propietario desposedo, o el tercer poseedor, pero est obligado a respetar los actos
administrativos del propietario desposedo, como los alquileres o arrendamientos que hubiese hecho.
En ese contexto el destinatario final de los bienes del fideicomiso tendra dcho a recuperar el patrimonio fideicomitido originario,
pero la ley 24.441 agrega al referido 2670 un prrafo segn el cual Quedan a salvo los actos de disposicin realizados por el
fiduciario de conformidad con lo previsto en la legislacin especial. Si bien refiere a los inmuebles, comprende tambin los
casos de transmisiones de cosas muebles.
El patrimonio fideicomitido y los terceros.
Este peculiar modo de ser del patrimonio de afectacin tiene como consecuencia que sus acreedores son slo acreedores suyos,
y no son acreedores de su titular. Las principales consecuencias se observan en que:
los bienes fideicomitidos quedan exentos de la accin singular o colectiva de los acreedores del fiduciario y de los
acreedores del fiduciante, salvo la accin revocatoria o pauliana por la constitucin fraudulenta del fideicomiso.
Los acreedores del beneficiario pueden ejercer sus dchos sobre los frutos de los bienes fideicomitidos y subrogarse en
sus dchos.
Estas dos consecuencias muestran que el fiduciario es un verdadero propietario, no un representante del patrimonio ni un
depositario y que el rgimen legal no es un rgimen de inembargabilidad o de un tratamiento excepcional, sino un rgimen
propio para un patrimonio que no pertenece al fiduciante ni al beneficiario.
-

el fiduciario no responde con sus bienes por las oblig contradas en la ejecucin del fideicomiso, las que slo sern
satisfechas con los bienes fideicomitidos, salvo las oblig derivadas de sus incumplimientos frente a los otros sujetos del
fideicomiso.
El concurso del fiduciante no tiene efectos sobre el patrimonio fideicomitido, aunque el fiduciario debe notificar al
sndico del concurso sobre la existencia del fideicomiso, a fin de que conste en el concurso, para el caso en que a la
finalizacin del fideicomiso, existirn bienes cuya propiedad deba entregarse al fiduciante, y que, por tanto, deberan
ser transferidos al concurso.
Frente a los 3, el dominio adquiere su carcter fiduciario desde el momento en que se cumplan las formalidades exigibles, de
acuerdo a la naturaleza de los bienes respectivos, tal como lo exige nuestro sistema jco.
La registracin en los registros pertinentes debe dejar constancia del carcter fiduciario de la propiedad adquirida por el
fiduciario. Adems deber constar en el registro el carcter fiduciario de la propiedad que adquiera el fiduciario respecto de otro
bienes que reemplacen por subrogacin real al primitivo bien adquirido o que se adquieren con los frutos de ese bien.
La insuficiencia y liquidacin del patrimonio fideicomitido.
Dado a la dinmica de este patrimonio es posible que pueda resultar insuficiente para responder a las oblig que el fiduciario
hubiera contrado en ese carcter, de modo que no podra el patrimonio satisfacer sus deudas.
No necesariamente la insuficiencia conduce a la extincin del fideicomiso. La ley 24.441 establece un procedimiento especial,
diferenciando segn se trate del fideicomiso ordinario o del fideicomiso financiero. Nos ocuparemos del ordinario.
Frente a la carencia de la norma legal es conveniente preverlo en el C.
Si nada se pact la ley indica que, en primer lugar, como es lgico, aplicando el ppio de la conservacin, debe recurrirse al
salvataje del fideicomiso, mediante la incorporacin de nuevos bienes. El C puede indicar quines estn obligados a aportar
bienes al patrimonio. Puede ser que slo el fiduciante se hubiera obligado, o que tambin lo fuera el beneficiario. El fiduciario
debe reclamar los aportes, inclusive por la va judicial.
Para el caso en que no hubiera previsin contractual o los obligados no cumplieran con el aporte, el fiduciario debe proceder a
la liquidacin del patrimonio, que en ppio es una liquidacin extrajudicial. A ese efecto debe enajenar todos los bienes que lo

integran. No hay reglas legales al respecto. El producido debe entregarse a los acreedores de acuerdo con el orden de
privilegios que fija la ley de concursos.
Sin embargo, la va de liquidacin judicial ser obligatoria en los siguientes supuestos:
cuando as lo disponga el C de fideicomiso
cuando se den los supuestos que han sido contemplados por el 3465
en general en toda hiptesis de conflicto
cuando el fiduciario as lo decida
en aquellos casos en que por aplicacin del 59 del CC el representante de los incapaces as lo solicite.
Diversas especies de fideicomiso.
Fideicomiso de administracin.
Es aqulla operacin fideicomisaria mediante la cual un fiduciante se obliga a transferir al fiduciario bienes determinados a los
fines de que los administre durante el plazo o hasta que se cumpla la condicin pactada, entregando el producido de la
administracin a l o al 3 que se designa, y restituyendo el dominio a quien se indique en el C al momento de la extincin del
fideicomiso.
Responde al rgimen legal del fideicomiso ordinario.
Fideicomiso de garanta.
En esta modalidad el fiduciante transmite al fiduciario la titularidad de bienes en garanta del cumplimiento de obligaciones
propias o de 3, con el encargo de que, en caso de incumplimiento, el fiduciario enajene los bienes fideicomitidos, cancele la
oblig garantizada y, si hubiere excedente, lo reintegre al fiduciante. Podra pactarse tambin que en caso de incumplimiento el
fiduciario entregue en locacin los bienes transmitidos y con la renta cancele la oblig incumplida.
Este negocio satisface la mayora de las exigencias requeridas en este tiempo, tales como la flexibilidad, bajo costo y agilidad
en la constitucin y rapidez en la ejecucin por falta de cumplimiento. Se trata de una garanta que no puede caracterizarse
como personal ni como real, es una 3 categora. Algunos cuestionan su licitud, aunque con frecuencia, se advierte una opinin
favorable a su admisibilidad.
Son dos principales impugnaciones que se formulan a esta especie de fideicomiso. Por un lado, se afirma la invalidez porque
generalmente se constituyen por acto unilateral o el fiduciario es beneficiario, dos modos prohibidos en nuestro sistema, como
se ha visto. Quienes admiten estas posibilidades afirman que cuando el acreedor ocupa en la operacin el rol de fiduciario, al
ser titular de un dcho de propiedad sobre los bienes entregados en garanta, los que podr enajenar para satisfacer su crdito,
de modo directo, sin mediatizar a travs del deudor, cuenta con una garanta de estirpe real porque tiene un dcho real. Se dice
tambin que si bien el ART 7 de la ley 24.441, prohbe al fiduciario adquirir para s los bienes fideicomitidos, el ART 17 lo
faculta a disponer de los mismos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, de modo que, considerando que el fin del
fideicomiso en garanta es satisfacer el inters del acreedor, el ingreso del producido de la venta a su patrimonio, no es
violatorio de norma alguna. Esta interpretacin del ART 17 es errnea porque, si bien la norma faculta al fiduciario para
disponer de los bienes fideicomitidos a los fines del fideicomiso, el producido de ese acto de disposicin debe incorporarse al
patrimonio fideicomitido y no al patrimonio del acreedor garantizado. Esta primera crtica puede superarse adoptando una
constitucin legtima, es decir, colocando al acreedor como beneficiario y a otra persona como fiduciaria.
Los detractores de esta modalidad de fideicomiso sostienen que siendo una garanta autoliquidable, sus efectos son similares a
los efectos reales, de modo que el acreedor puede apropiarse directamente de la cosa dada en garanta, pues ante el
incumplimiento del deudor, el fiduciario transmite al acreedor el dcho que le ha sido transmitido en fiducia, violando de ese
modo lo dispuesto por los 3169, 3222 y 3252 del CC, que impiden al acreedor hipotecario, prendario o anticresista apropiarse
de la cosa. Por su lado, los partidarios de este instrumento consideran que el fideicomiso en garanta no importa violar la
prohibicin del pacto comisorio, regla de orden pblico en los dchos reales de garanta clsicos, porque no hay apropiacin de
la cosa del deudor, pues sta ha sido de su patrimonio y es propiedad del fiduciario, y porque aun as no puede obviarse que
otros institutos jcos modernos, dan cuenta que el ordenamiento jco argentino ha tomado una orientacin de mayo apertura.
Tambin se considera que es un error juzgar en abstracto la licitud o ilicitud del fideicomiso en garanta, que debe analizarse
caso por caso.
Fideicomisos mixtos.
Los negocios de fideicomiso pueden reunir los caracteres de dos o ms modalidades. En la mayora de los C se presenta una
mixtura entre fideicomiso de administracin y de garanta.
Fideicomiso financiero.
C de fideicomiso en el cual el fiduciario es una entidad financiera, y beneficiarios son los titulares de certificados de
participacin en el dominio fiduciario o de ttulos representativos de deuda garantizados con los bienes as transmitidos.
Tiene una estructura anloga a la del fideicomiso ordinario, aunque pueden sealarse varias diferencias.
En primer lugar, implica la emisin de ttulos valores, cuyo pago se garantiza con el patrimonio fideicomitido. Tiene , adems un
procedimiento de liquidacin diferente, y sobre todo est regido por un estricto orden pblico, a diferencia del fideicomiso
ordinario, cuya regulacin es prevalentemente supletoria.
El control estatal est a cargo de la Comisin Nacional de valores que es la autoridad de aplicacin de la ley y est facultada
para dictar normas reglamentarias.
Este fideicomiso, como el ordinario, son C. Por tanto tienen que tener dos partes, un fiduciante y un fiduciario, lo cual deja en
claro que el denominado fideicomiso por acto unilateral no se corresponde con el tipo legal.
Fideicomiso deportivo.
Es una modalidad especial de fideicomiso de administracin con control judicial, y tiene su mbito de aplicacin respecto a las
asociaciones civiles de primer grado con personera jca, cualquiera sea la denominacin que adopten, cuyo objeto sea el

desarrollo de la prctica deportiva en cualquiera de sus modalidades con quiebras decretadas, siempre que no se haya
declarado la clausura del procedimiento por falta de activo de la persona jca.
Es un instrumento de salvataje para las instituciones deportivas en crisis a fin de sanear su pasivo mediante una administracin,
proba y profesional.
La constitucin del fideicomiso determina la incorporacin de la totalidad de los bienes de la persona jca al patrimonio
fideicomitido y el desplazamiento de los funcionarios y rganos de la misma. Son reemplazados por un rgano fiduciario
constituido por 3 profesionales: abogado, contador y experto en administracin deportiva. Sus integrantes deben actuar
siempre en forma conjunta y son controlados judicialmente. Los bienes del patrimonio fideicomitido se registran por orden del
juez del concurso a nombre del fiduciario.
Se trata de un fideicomiso de administracin que se gestiona a favor de los acreedores del concurso.
El rgano fiduciario tiene facultades de disposicin de bienes, pero deben ser aprobados por el juez de la causa. Tambin tiene
la oblig de rendir cuentas en los perodos que el tribunal le fije.
El plazo de este fideicomiso especial es de 3 aos, renovables por resolucin judicial, hasta el mximo de 9 aos.
Fideicomiso pblico.
Es el acto administrativo por el cual el Estado nacional, provincial o municipal como fiduciante, transmite a un fiduciario la
titularidad de bienes del dominio pblico o privado del Estado o fondos pblicos para la realizacin de fines que satisfacen
intereses pblicos.
Se trata de un instrumento interesante para agilizar la actividad estatal, pero tambin es una herramienta peligrosa porque,
segn nuestro rgimen legal, los fondos fiduciarios no tienen control presupuestario constitucional, de manera que pueden
generar focos importantes de corrupcin.
Fideicomiso testamentario.
El testamento debe contener, al menos, los requisitos que el ART 4 exige para el C. Cabra formularse dos cuestiones:
si el fideicomiso testamentario es o no un C dos posiciones. Estn quienes consideran, en opinin que compartimos,
que el testamento mismo es el acto jco constitutivo del fideicomiso, no hay necesidad de celebrar ningn C posterior.
Si bien la estructura legal del fideicomiso en nuestro dcho es una estructura contractual, el mismo legislador admite la
excepcin en el ART 3 cuando dice tambin podr constituirse por testamento. El fideicomiso nace del acto
unilateral, testamento, y el fiduciario, debe aceptar el cargo, pasa a ser un heredero fiduciario, legatario de cuota,
legatario particular, segn se haya establecido en el testamento. Por otro lado estn quienes, estiman que, teniendo
como fuente el testamento, debe celebrarse un C entre el representante de la sucesin y el fiduciario. Para stos,
producida la apertura del juicio sucesorio, el albacea designado en el testamento es el que debe cumplir la manda,
suscribiendo el C con el o los fiduciarios designados.
si es un instrumento que facilita la violacin de la prohibicin de sustitucin fideicomisaria y la prohibicin de celebrar
C sobre herencia futura. De acuerdo con el 3732 del CC, que declara nulas las disposiciones del testados, por las que
llame a un 3 al todo o parte de lo que reste de la herencia, al morir el heredero instituido. Es decir, se prohbe al
causante nombrarle un heredero al heredero que acept la herencia, pero es vlido que el testador designe un
heredero para el caso en que el heredero nombrado en el testamento no quiera o no pueda aceptarla. Se considera
injusto esto. Los sujetos del fideicomiso testamentario son el causante, su sucesin, como fiduciante y como fiduciario
se desempear la persona que el causante haya designado en el testamento o el juez designe de acuerdo al ART 10
de la ley. El plazo mximo legal se computa a partir de la muerte del causante. Tambin se ha dicho que viola la
prohibicin de celebrar C sobre herencia futuras. Puede suceder que en un C de fideicomiso el fiduciante se reserva la
renta del fideicomiso durante su vida y prev que a su muerte, la renta e incluso el capital sea transmitido al
beneficiario que l ha designado. Esta estipulacin a favor de 3 a ttulo gratuito y por causa de muerte permite al
fiduciante ordenar su propia sucesin lo cual en nuestro pas est prohibido.
Extincin del fideicomiso.
Causales de extincin.
La cesacin del fiduciario en su cargo por alguna de las causales previstas, no implica la extincin del fideicomiso, ste perdura
y el fiduciario es reemplazado segn el mecanismo convencional o legal.
Segn la ley, las causales de extincin son las siguientes:
- las previstas en el C las partes tienen una amplia libertad para disponer la extincin segn las circunstancias que pueden
serles tiles.
- el cumplimiento del plazo o la condicin que se hubiere pactado, o el vencimiento del plazo mximo legal, si no hubiera otra
causal prevista en el C.
- la revocacin del fiduciante. La ley admite que el fiduciante pueda extinguir el C sin expresin de causa siempre que se
hubiera reservado ese dcho. Desde el punto de vista tcnico la palabra revocacin no es adecuada porque, es una vicisitud
extintiva de los actos jcos unilaterales y el fideicomiso es un C. Debi emplearse la palabra desistimiento o resolucin
anticipada.
Este dcho del fiduciante debe ser expreso en los C. De ese modo se protege la confianza a los 3 que contratan con el
fideicomiso, porque tienen la posibilidad de conocer la facultad reservada por el constituyente del patrimonio separado.
Efectos.
El efecto ms importante es la extincin del patrimonio de afectacin, es decir, que se extingue la separacin patrimonial y los
bienes que quedaren se transfirieren y confunden con otros patrimonios, ya sea el fiduciante, del beneficiario o el fideicomisario
segn lo dispuesto en el C.
Los efectos no son retroactivos ni se producen de pleno dcho, es el fiduciario el encargado de rendir las cuentas y transferir los
bienes residuales a quienes corresponda.
El negocio de fideicomiso fraudulento.

Fraude a los acreedores.

El fraude a los acreedores se facilita porque el fideicomiso permite a un deudor afectar en el marco de la ley o parte de su
patrimonio a un fin, separndolo del patrimonio que es la garanta comn de esos acreedores. Si esa separacin patrimonial se
concreta, y se encuentran reunidos los requisitos pertinentes, los acreedores disponen de la accin revocatoria y de la accin de
simulacin, segn el caso, para hacer que los bienes vuelvan al patrimonio de su deudor.
Fraude a los legitimarios.
Se facilita la transmisin a un legitimario o a 3 para afectar indirectamente la legtima de los otros herederos forzosos, cuando
el causante celebra el C de fideicomiso designando un fiduciario a quien transmite algunos o todos sus bienes por el plazo
mximo legal de duracin del fideicomiso. De esa manera, si fallece, se priva a sus herederos forzosos del goce de su legtima
por el largusimo tiempo, en abierta violacin del 3598 que prohbe al testador imponer gravamen ni condicin alguna a las
porciones legtimas.
La ley no incluye ningn lmite al fideicomiso que tienda a proteger la legtima de manera expresa, razn por la que en su
interpretacin se perfilan diferentes tendencias:
- Segn la mayora, frente al silencio de la ley especial, prevalece el 3598 de manera tal que, existiendo legitimarios, el
causante no puede imponerles recibir los bienes del acervo sometidos a un fideicomiso, pues, en este caso tienen accin para
demandar la nulidad del C respectivo.
- Segn otros, el fideicomiso tendra efectos por un plazo mximo de 10 aos, coincidente con la disposicin legal que habilita
al causante para imponer la indivisin hereditaria.
- Para otros, los legitimarios, en ppio, pueden reclamar sus legtimas, como excepcin no pueden hacerlo cuando el fideicomiso
tenga por finalidad proteger a un heredero.
Fraude a los consumidores.
Cuando se pretende emplear para la financiacin y comercializacin de bienes, mediante el aporte del consumidor como
fiduciante, en lugar de beneficiario, sin informarle con lealtad, que se le hace participar del riesgo del negocio.

Contratos de crdito y de garanta

Unidad IX
MUTUO
Concepto.
El mutuo consiste en el prstamo de cosas consumibles o fungibles que impone la oblig de restituir otro tanto.
El 2240 dispone que: habr mutuo o emprstito de consumo cuando una parte entregue a la otra una cantidad de cosas que
esta ltima est autorizada a consumir, devolvindole en el tiempo convenido, igual cantidad de cosas de la misma especie y
calidad.
Con mayor precisin, coincide nuestra doctrina en sealar que el C de mutuo se configura cuando una parte, denominada
mutuante o prestamista, entrega a la otra, llamada mutuario, una cantidad de cosas consumibles o fungibles, transmitindole el
dominio al mutuario y obligndose ste a restituir igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad, o mayor cantidad si se
hubiere pactado una retribucin.
Desde la perspectiva econmica, el mutuo comporta una funcin de crdito en tanto pone a disposicin del mutuario un capital,
para su goce, con aplazamiento de su devolucin. En la realidad negocial actual, un gran nmero de contratos que satisfacen
una finalidad crediticia, se los engloba por la doctrina bajo la expresin de C de financiamiento. Todos ellos tienen en comn el
compromiso de una parte de transferir a la otra un bien ponindolo a su disposicin para que se lo apropie, a travs de una
transferencia o por entrega de un 3, y la oblig de la otra parte de restituirlo al cabo de un plazo abonando un precio por la
utilizacin del bien durante el tiempo estipulado.
Caracteres.
Segn el concepto contenido en el 2240, es posible caracterizar a este C como:
- Real el mutuo es un C esencialmente real, que slo se perfecciona con la entrega de la cosa (2242). En razn de las
crticas formuladas a la categora de C real, las legislaciones se orientan a suprimirla, convirtiendo al mutuo en un C consensual.
- Unilateral pues al tiempo de su celebracin slo emergen oblig para el mutuario, quien queda obligado a restituir los bienes
y, si el negocio fuere oneroso, a pagar la prestacin comprometida. La entrega de la cosa por el mutante constituye una
exigencia para el perfeccionamiento, por lo tanto no puede considerrsela como una oblig nacida del acuerdo. En contra
BORDA, sostiene que se trata de un C bilateral, afirmando que el hecho de que una de las partes haya cumplido todas sus oblig
al celebrar el negocio no implica que no estaba compelida a hacerlo en funcin del mismo; no compartimos este criterio por
resultar contradictorio con el carcter real de la figura en nuestro rgimen legal.
- Gratuito u oneroso la onerosidad o gratuidad de un C depende de la reciprocidad, o no, de las ventajas y sacrificios que
genere. El mutuo civil puede ser gratuito u oneroso. La gratuidad hace a la naturaleza del mutuo y no a su esencia, porque el
mutuario slo queda obligado a restituir el capital en el plazo convenido, salvo pacto en contrario. En la actualidad la
configuracin del mutuo carente de beneficio econmico para el mutuante es casi excepcional, y se verificar generalmente por
razones de parentesco o amistad, en especial consideracin de la persona del mutuario.
El mutuo es oneroso cuando el mutuario se compromete a pagar una retribucin, que se suma a la oblig de restituir la misma
cantidad y calidad de cosas recibidas.
- Tpico cuenta con regulacin legal. Posee doble regulacin, por ello puede ser considerado civil comercial.
La sujecin al rgimen mercantil resultar de la concurrencia de los requisitos contemplados en el 558, esto es, que la cosa
prestada sea de gnero comercial o destinado a uso mercantil y que las partes sean comerciantes. La principal consecuencia
derivada del carcter mercantil, viene dada por la presuncin de onerosidad que rige para el mutuo comercial. Pensamos con la
doctrina mayoritaria que el mutuo comercial tambin es un C real, pues la correcta lectura del 559 permite interpretar que ese
precepto no refiere a la entrega al mutuario de la cosa objeto del mutuo como condicin para su perfeccionamiento, sino al
reclamo de su devolucin por el mutuante.
- No formal con forma para la prueba este carcter surge del 2246 segn el cual el mutuo puede celebrarse vlidamente an
en modo verbal. No obstante la libertad de forma, la acreditacin en juicio del C slo podra hacerse por escrito, desde que la
2 parte de la citada disposicin precepta que no podr probarse sino por instrumento pblico, o por instrumento privado de
fecha cierta, si el emprstito pasa del valor de 10 mil pesos. Se sostiene que cualquier C de mutuo debe ser probado por
escrito.
En relacin con la fecha cierta exigida al instrumento privado que pretenda emplearse como medio de prueba del C de mutuo,
se interpreta que ella es requisito indispensable para la oponibilidad del instrumento privado frente a 3.
Pensamos que el carcter no formal del mutuo cede cuando el negocio resulte atrapado por el mbito de la Ley de Defensa del
Consumidor, en razn que el ART 36 obliga al proveedor a suministrar al consumidor determinada informacin relativa a la
operacin de crdito que entendemos debe hacerse constar por escrito, pues existe una estrecha relacin entre la exigencia de
forma escrita y las menciones que han de recogerse en cada C, siendo la forma, en ese supuesto el vehculo de dicha
informacin.
- De ejecucin diferida la oblig del mutuario de restituir igual cantidad y calidad de cosas se difiere para un momento
posterior a la celebracin del C. Ese espacio de tiempo es inherente a la funcin econmica del negocio, consistente en colocar
bienes a disposicin de quien no los tiene en la actualidad para que pueda aprovecharse de ellos. La figura carecera de sentido
si debieran restituirse las cosas inmediatamente de entregadas.
Elementos esenciales generales y particulares.
Elementos esenciales. El objeto mediato del mutuo.
El objeto inmediato del mutuo est constituido por la operacin de prstamo, esto es, la entrega de una cantidad de cosas
autorizando su consumo con el compromiso de restituir otro tanto de cosas de la misma especie y calida, pagando un precio
por el uso si media pacto de onerosidad; en cambio su objeto mediato son las cosas consumibles o fungibles que se entregan al
mutuario. El 2241 establece que la cosa que se entrega por el mutuante al mutuario debe ser consumible, o fungible aunque
no sea consumible.

La caracterizacin de las cosas como consumibles o fungibles responde a criterios clasificatorios distintos. Mientra en el 1 caso
se atiende a la naturaleza de la cosa tomando en cuenta su agotamiento con el primer uso, en el otro supuesto se considera la
equivalencia entre los individuos de una misma especie, de modo tal que resulten sustituibles unos por otros, pauta sta que
depende de la voluntad de las partes. Si bien ambos caracteres suele coincidir, nuestro Cdigo no exige la concurrencia de
ambas caractersticas, resultando suficiente que la cosa entregada sea fungible o consumible.
A pesar de que generalmente el prstamo de uso tiene por objeto dinero, nuestro rgimen no regula como una especie de
mutuo.
Elementos tipificantes del mutuo.
- Entrega de una cantidad de cosas consumibles o fungibles: es un requisito para el perfeccionamiento del acuerdo en razn del
carcter real que a la figura le atribuye nuestro ordenamiento jco.
- Transferencia del dominio de las cosas objeto del contrato: hace a la esencia del C de muto el transferir al mutuario el
dominio de las cosas que se entregan a fin de posibilitar su consumo o agotamiento; de ah que este C slo puede recaer sobre
cosas de naturaleza consumible o fungible. El 2245 dispone que: la cosa dada por el mutuante pasa a ser de la propiedad del
mutuario; para l perece de cualquier manera que se pierda, reconociendo expresamente el efecto traslativo del dominio que
posee este C. La doctrina es coincidente, en exigir que el mutuante sea el propietario de las cosas entregadas en mutuo. Como
consecuencia de ello, el mutuario tiene la facultad de disponer de ellas, ya sea a travs del consumo material o jco; de tal
manera encuentra realizacin la finalidad econmica del C.
- Plazo para la restitucin: el tiempo se inserta necesariamente en la estructura del C de mutuo desde que las cosas son
puestas a disposicin del mutuario por un perodo de tiempo determinado o indeterminado, que le permitir disponer de ellas.
- Obligacin de restituir el tantundem: oblig del mutuario de restituir igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad.
Comparacin con otras figuras.
Mutuo y compraventa con pacto de retroventa.
La compraventa es un C de cambio cuya finalidad es transferir el dominio de cosas con carcter definitivo, el mutuo tiene causa
financiera lo cual supone la transferencia del dominio de cosas consumibles y fungibles, generando la oblig de restituir igual
cantidad de cosas al vencimiento de un plazo.
La necesidad de trazar una distincin se plantea cuando se introducen a la compraventa pactos modificatorios de sus efectos
naturales, como sucede en la compraventa con pacto de retroventa donde se acuerda al vendedor la facultad de recuperar el
dominio de la cosa vendida. Esta figura ha sido utilizada para encubrir prstamos de dinero con intereses usurarios. Esto es
visto por los jueces con cierta desconfianza, y comprobada que fuere la simulacin declaran la nulidad de la compraventa
dejando subsistente el negocio de mutuo.
Mutuo y locacin de cosas.
Tienen en comn que ambos generan la oblig de restituir los bienes objeto del C. Diferencias: la locacin es consensual, el
mutuo es real. La locacin tienen necesariamente por objeto inmuebles o muebles no consumibles, en cambio el prstamo de
consumo recae sobre cosas consumibles o fungibles. El mutuo puede ser gratuito u oneroso, la locacin es onerosa. La funcin
econmica social en el muto es negocio de crdito, mientra que la locacin persigue la transferencia del uso.
Mutuo y leasing financiero.
Se asemejan a su funcin econmica, ya que ambos son negocios que poseen causa financiera. El leasing presenta una
estructura ms compleja, pues el dado concede financiamiento al tomador adquiriendo el bien que luego le otorga en leasing,
con lo cual financia de manera ntegra su valor; a su vez la propiedad del bien en cabeza del dador cumple una funcin de
garanta. Por el contrario en el mutuo, el prestamista entrega directamente el dinero al mutuario para que lo destine a la
satisfaccin de sus necesidades. El leasing es consensual, el mutuo real; el leasing es generalmente un C mercantil, el mutuo
puede ser civil o comercial; el prstamo civil puede ser gratuito u oneroso, mientras que el leasing es esencialmente oneroso.
Mutuo y depsito irregular.
Ambos suponen la entrega de una cantidad de cosas consumibles o fungibles.
La promesa de mutuo.
La validez y eficacia de la promesa de C real, tal como es el mutuo, es objeto de controversias doctrinarias vinculadas en cierta
medida al anacronismo de la categora de C real, as como tambin a su incongruencia dentro de un sistema contractual de
base consensualista.
El 224 establece: la promesa aceptada de hacer un emprstito gratuito no da accin alguna contra el promitente; pero la
promesa aceptada de hacer un emprstito oneroso, que no fue cumplida por el promitente, dar dcho a la otra parte por el
trmino de 3 meses, desde que debi cumplirse, para demandarlo por indemnizacin de prdidas e intereses. Esta disposicin
consagra de manera categrica la ineficacia de la promesa de mutuo tanto en relacin al mutuo gratuito cuanto al mutuo
oneroso. Reconocer validez a la promesa de mutuo puede llevar indirectamente al desconocimiento de su carcter real, pues en
caso de incumplimiento de la promesa se habilitara a solicitar la ejecucin especfica, y de esta manera, se podra obtener
forzadamente la entrega de la cosa. De ah que la accin indemnizatoria contemplada en la norma no atribuye responsabilidad
por el incumplimiento de la promesa sino por la conclusin de un negocio invlido.
En disidencia, una parte de nuestra doctrina admite la posibilidad de celebrar vlidamente un preliminar consensual de C real, y
por tanto una promesa de mutuo, desde que se tratara de un negocio regido por la autonoma privada de las partes. La lgica
de tal razonamiento no logra superar la violacin del rgimen legal que se producira en caso de llegarse a la ejecucin forzada
de la promesa de mutuo ante su eventual incumplimiento.
La falta de accin indemnizatoria frente al incumplimiento de la promesa de mutuo gratuita ha dado lugar a fundadas crticas
de algunos sectores doctrinarios, en cuanto supone una excepcin al sistema general de responsabilidad civil. En este sentido
sostiene BREBBIA que lo importante es la ilicitud propia del incumplimiento y no el carcter oneroso o gratuito del C definitivo.

Compartimos esta crtica puesto que la realidad del trfico negocial actual exige tutelar las legtimas expectativas que se le
hayan generado al destinatario de una promesa gratuita, por ende, debe admitirse que su incumplimiento injustificado obligue
a reparar los daos derivados de la afectacin al inters de confianza, de modo semejante a lo que ocurre en el mbito de la
promesa onerosa.
En el supuesto de incumplimiento de la promesa de mutuo onerosa, la accin resarcitoria que habilita el 2244 debe ejercerse
dentro del trmino de 3 meses a contar desde el momento en que debi cumplirse. Se trata de un plazo de caducidad legal, no
de prescripcin, por lo tanto no resultan aplicables las causales de suspensin de esta ltima.
Diferente es el supuesto de la negativa legtima del promitente a cumplir con la promesa de mutuo, cuando sobrevienen
alteraciones o cambios en la situacin patrimonial del contrayente que habra de recibir la cosa. Aunque nuestro Cdigo no trae
regla sobre la cuestin, compartimos la opinin de SPOTA quien sostiene que puede arribarse a idntica solucin por aplicacin
analgica del 1419, donde se faculta a quien ha vendido a crdito a rehusar la entrega de la cosa vendida si luego de la venta
el comprador cae en insolvencia, salvo que se ofrecieren garantas para el pago.
Efectos entre las partes.
Obligaciones del mutuario.
La obligacin de restitucin. Imposibilidad de cumplimiento.
La oblig principal a cargo del mutuario es la de restitucin del tantudem, o sea, igual cantidad de cosas de la misma especie y
calidad, pues no se devuelven las mismas cosas recibidas sino su equivalente. Esta oblig se encuentra regulada en el 2240 y
2250.
El momento de ejecucin de la oblig de restituir la cantidad prestada depender de lo acordado por las partes. La falta de
previsin del plazo torna aplicables las reglas generales consagradas en los 751 y 618, es decir que la oblig se considerar de
plazo indeterminado y el momento de cumplimiento ser fijado judicialmente. Distinto es el caso en el cual se hubiese acordado
que la restitucin se realizara cuando el mutuario tuviere medios para hacerlo; es lo que se conoce como oblig con clusula de
pago a mejor fortuna; en esta hiptesis existe un plazo incierto, siendo de aplicacin la regla de los 752 y 620.
En lo referente al plazo, tratndose de un mutuo oneroso se interpreta que ha sido establecido en beneficio de ambas partes,
por lo cual se considera tan digno de tutela el inters del mutuario a disponer de la cosa prestada como el del mutuante a
percibir los intereses pactados por el tiempo estipulado. Por el contrario, en el supuesto de prstamo gratuito, el plazo se
entiende fijado a favor del mutuario, quedando expedita la posibilidad de restituir antes del vencimiento del trmino pactado.
El lugar de restitucin queda tambin sujeto a las previsiones contractuales de las partes, y en su defecto se aplica la regla
general en materia de oblig que emana de los 747 y 748, por tanto el lugar de cumplimiento ser el domicilio del deudor al
tiempo de ejecucin de la oblig.
En relacin a los eximentes, el 2251 rechaza que el mutuario invoque el caso fortuito o fuerza mayor para liberarse del
cumplimiento de la oblig de restituir. Ello es as, porque la disposicin consagra como solucin que cuando no resulte posible al
mutuario devolver igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad, est obligado a pagar el precio que la cosa recibida
tuviese en el lugar y tiempo en que la restitucin deba efectuarse. El supuesto de hecho previsto en esa norma es excepcional
porque tratndose de cosas fungibles resulta improbable la extincin del gnero; sin embargo, no deja de tener importancia
prctica en casos donde la cosa prestada perteneciese a un gnero limitado o bien en aquellos supuestos donde por
circunstancias diversas a la desaparicin de la cosa igualmente se encuentre el mutuario impedido de efectuar la devolucin. La
imposibilidad a la que refiere la norma puede ser absoluta o relativa y es interpretada en sentido amplio.
La solucin legal es coherente con el esquema de distribucin de riesgos propio de la estructura del mutuo, dado que el
mutuario adquiere la propiedad de la cosa dada en prstamo y en consecuencia, asume el riesgo de su destruccin o deterioro
por caso fortuito. Se ha destacado la justicia de la solucin porque la admisin del caso fortuito como eximiendo de la oblig de
restituir producir un enriquecimiento injusto del mutuario en detrimento del mutante.
El rgimen legal precedente, se complementa con la regulacin relativa a las oblig de dar cantidades de cosas y de dar sumas
de dinero cuando el mutuo tuviere por objeto dinero, mientras que s se han prestado otra clase de cosas consumibles o
fungibles deviene aplicable tambin el rgimen de las oblig de dar cosas inciertas.
La obligacin de pagar intereses.

Supuestos en los cuales existe obligacin de pagar intereses.

En el rgimen del CC, el mutuo es gratuito, por ende el mutuario no est obligado a pagar intereses retributivos del uso de los
bienes entregados en prstamo. As surge del 2248, donde se consagra una presuncin de gratuidad que cede slo frente a una
estipulacin explcita en contrario. Aunque la citada disposicin seala que el mutuo es oneroso si ha existido convencin
expresa sobre el pago de intereses, un sector de la doctrina sostiene que para desvirtuar la presuncin de gratuidad basta que
el C contenga una estipulacin explcita o inequvoca de la cual sea posible inferir su carcter oneroso.
La onerosidad se configura, cuando el mutuario se compromete a pagar una retribucin por el prstamo que se le ha realizado.
Generalmente esa prestacin se identifica con los intereses compensatorios en razn que, con gran frecuencia, el mutuo es
dinerario. Sin embargo, cuando el mutuo no sea dinerario tambin puede pactarse un beneficio econmico para el mutuante
consistente en un porcentaje de bienes que se sume a la cantidad de cosas fungibles o consumibles recibidas.
Inters se designa al plus que el mutuario se compromete a entregar al mutuante por sobre la cantidad recibida, ya se trate de
dinero o de cosas fungibles o consumibles. Se est ante un C que genera una oblig de dar sumas de dinero, por lo tanto el
2248 se integra con el 621 a 624.
La redaccin del 2248 refiere a dos supuestos distintos generadores de la oblig de pagar intereses lo cual lleva a diferenciar
entre:
- Los intereses compensatorios, que representan la retribucin por el uso del capital ajeno, slo se deben en el mutuo civil si ha
mediado estipulacin explcita. La existencia de ese pacto determina que el mutuo sea oneroso.
- Los intereses moratorios, que constituyen la indemnizacin debida por el retardo o mora en la restitucin del capital prestado;
su pago procede ya sea mutuo gratuito u oneroso pues tienen una funcin resarcitoria. Cuando son las mismas partes quienes
han convertido los intereses a pagar frente al supuesto e mora, stos reciben la denominacin de punitorios, y constituyen una
especia de clusula penal moratoria.

La tasa de inters a pagar. Intereses usurarios y control de clusulas abusivas.

La fijacin de las tasas de inters compensatorio, como as tambin de inters punitorio, queda librada a la autonoma privada
de las partes. En caso del inters moratorio, si no existiese convencin de las partes que fije su cuanta, corresponde la
determinacin judicial.
La tasa de inters debe corresponder con los principios generales del dcho contractual tales como el orden pblico, la buena fe
y el abuso del dcho, siendo por ende, objeto de control judicial.
Cuanto mayor sea el nivel de riesgos mayor razonabilidad tendr la fijacin de tasas mas elevadas a las usuales. Otra pauta es
el grado de negociacin o predisposicin presente en la celebracin del mutuo, pues se incrementan las posibilidades de
configuracin de situaciones abusivas.
Los criterios jurisprudenciales relativos a la razonabilidad de la tasa de inters pactada no son uniformes sino que vara
constantemente en el tiempo, en funcin del contexto econmico y las particularidades del negocio.
Cuando se establecen tasas exorbitantes, los remedios jurdicos aplicables son diversos. Una herramienta es invocar el vicio de
la lesin, que permitir al juez declarar la nulidad parcial de la clusula y reducir equitativamente la tasa. Otra solucin posible,
ser solicitar la nulidad del pacto por ilicitud del objeto en razn de contrariar el orden pblico y las buenas costumbres. La
doctrina y jurisprudencia se han pronunciado a favor de la nulidad parcial posibilitando as la conservacin del negocio. Cuando
se cuestionen los intereses punitorios podr recurrirse al juez para que morigere la clusula penal excesiva.
Las disposiciones sobre clusulas abusivas no constituiran un recurso vlido para impugnar el carcter excesivo de la tasa de
inters pactada en un mutuo que haya sido celebrado con consumidores o por va de predisposicin, sino que deber recurrirse
a los institutos mencionados precedentemente.
En nuestro dcho el tema debe correlacionarse con el rgimen del crdito al consumo previsto en el ART 36 de la ley de D.C. que
obliga a informar el total de intereses a pagar, la tasa efectiva anual y la forma de amortizacin de los intereses. La infraccin a
esta disposicin puede derivar en la impugnacin de clusulas relativas a la determinacin de intereses, persiguindose su
nulidad parcial en razn de la inobservancia del deber de informacin pues no superaran el control de inclusin actualmente
vigente.

Pago de intereses no pactados.

El 2249 prev, la hiptesis en la cual el mutuario hubiese pagado intereses pese a no existir convencin al respecto,
estableciendo como consecuencia que ello no genera la oblig de continuar abonndolos. La solucin parece reafirmar la idea de
la gratuidad natural del mutuo, de modo que ninguna oblig incumple si no se contina pagando.
En ese supuesto sera procedente la repeticin de los intereses pagados sin mediar convenio expreso? La doctrina mayoritaria
rechaza la procedencia de la accin de repeticin, salvo que se acredite la realizacin de un pago por error.
Obligaciones del mutuante.
La entrega de los bienes objeto del prstamo efectuada por el mutuante no admite ser calificada como una oblig emergente del
C, por el contrario se trata de una exigencia que junto con el consentimiento concurre al perfeccionamiento del C.
Conforme con ello, el Cdigo civil slo establece en el 2247 que, el mutuante es responsable de los perjuicios que sufra el
mutuario por la mala calidad, o vicios ocultos de la cosa prestada. Se consagran as dos supuestos de responsabilidad del
mutuante:
obligacin de reparar al mutuario los daos originados en el defecto de calidad de las cosas entregadas en prstamo.
Obligacin de indemnizar los perjuicios derivados de la existencia de vicios redhibitorios.
En cuanto a la garanta por vicios redhibitorios, el 2247 reconoce la procedencia de una accin indemnizatoria pero omite referir
a otros aspectos del tema, hacindose necesaria la integracin con el rgimen general en materia de vicios redhibitorios. El
mutuario slo podr ejercer la accin redhibitoria junto con la pretensin resarcitoria. La posibilidad de acumular ambas
acciones rige tanto para el mutuo gratuito como para el oneroso dado que el 2247, no formula diferenciacin alguna, siempre
que el mutuante haya conocido o debido conocer por su oficio o profesin la existencia del defecto oculto, y no lo haya
manifestado, conforme surge del 2176. esta limitacin no se aplica cuando el mutuo se ha celebrado con un consumidor,
porque en tal caso rige la modificacin introducida al rgimen de vicios redhibitorios por el ART 18 de la ley D.C.
En lo referente a la responsabilidad del mutuante por eviccin resultan de aplicacin las reglas generales de ese instituto en
razn que el C de mutuo transmite la propiedad de las cosas al mutuario.
Implicancias del rgimen de defensa del consumidor sobre la regulacin del contrato de mutuo.
En determinadas circunstancias fcticas el C de mutuo podr constituir una operacin de crdito con fines de consumo; bajo
esa denominacin se alude a aquellos negocios de financiamiento que facilitan al consumidor el acceso a bienes destinados a la
satisfaccin de necesidades personales o familiares, cualquiera sea la tcnica jca utilizada a tal fin.
Los requisitos: en primer trmino es necesario que el negocio sea realizado entre un sujeto que acta como destinatario final
del crdito y un proveedor de servicios financieros; es decir, que el prstamo deber ser concedido por bancos o entidades
financieras a personas que le darn un destino no profesional. As ocurre con los prstamos para la adquisicin de viviendas o
automotores para uso particular.
La calificacin del mutuo como negocio de crdito para el consumo proyecta de manera especial sobre el rgimen legal, desde
que importa la aplicacin de las disposiciones contenidas en la ley de D.C. As la regulacin de la figura que efectan los
Cdigos civil y de comercio, se suman las soluciones que rigen para los C de consumo en materia de deber de informacin, al
rgimen de la oferta y la publicidad, prcticas abusivas, control de clusulas abusivas.
Adems de las normas generales aplicables a cualquier relacin de consumo, cobran virtualidad las soluciones especficas que
en materia de crdito al consumo consagra el ART 36. Se trata de una regulacin de mnimos para un complejo problema como
es el del financiamiento al consumidor, a travs de la cual se ha pretendido fundamentalmente:
acentuar el deber de informacin precontractual que pesa sobre el proveedor de servicios financieros, al establecer de
manera precisa y detallada los contenidos a poner en conocimiento del consumidos, omisin que puede derivar en la
nulidad parcial del negocio

prohibir las clusulas de prrroga de competencia en este tipo de operaciones, las cuales se sancionan con la nulidad
parcial y
resolver los problemas derivados de la conexidad contractual que pueden presentarse en algunas formas de crdito al
consumo.

FIANZA.
La fianza como especie paradigmtica de garanta personal
En el caso de la fianza, la garanta supone acordar al acreedor un dcho de crdito contra un 3 que asume la deuda junto al
deudor.
La fianza como garanta personal, suscita diferentes cuestionamientos. Algn sector de la doctrina extranjera la critica al
considerar que la misma se encuentra desacreditada por no producir las seguridades que proporcionan las garantas reales, que
reconocen a favor del acreedor la posibilidad de hacer efectivo su crdito sobre un bien determinado del deudor. Ms all de la
innegable fortaleza de estas ltimas, el criterio no puede compartirse dado que la fianza constituye un importante instrumento
econmico, simple y eficaz, til para garantizar satisfactoriamente al acreedor un elenco infinito de operaciones; su utilidad
reposa en la flexibilidad que expresa, contrapuesta a la rigidez de las garantas reales.
No desconocemos que en las ltimas dcadas se ha puesto en duda su eficacia desde la perspectiva de las dificultades que
genera a la hora de su ejecucin, en especial debido a la dependencia y consecuente conexidad que presenta con el negocio
principal. La fianza ve reducido su campo de actuacin, aunque no deja de tener protagonismo a fin de garantizar negocios
civiles, comerciales y de consumo.
El contrato de fianza.
Concepto legal, caracteres y elementos particulares o tipificantes.
El 1986 dispone que: Habr contrato de fianza cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente por un 3 y el
acreedor de ese 3 aceptase su oblig accesoria.
El concepto da cuenta de la multivocidad del vocablo fianza, que como garanta puede nacer de un C, supuesto al que alude el
1986 o por declaracin unilateral de voluntad.
La fianza como acto unilateral.
Naturaleza jurdica.
El 1987 establece que puede tambin constituirse la fianza como acto unilateral antes que sea aceptada por el acreedor.
Aunque existe consenso en cuanto a que la fianza puede nacer de un C o de una declaracin unilateral de voluntad, se debate
acerca de la interpretacin que cuadra formular de la norma transcripta. MACHADO entiende que el carcter unilateral al que
refiere el texto debe ser atribuido al C; LAFAILLE pretende explicarlo como acto unilateral provisorio; BORDA lo vincula a la
oferta o promesa de fianza. Pensamos que ninguna de las explicaciones resulta satisfactoria dado que, el sentido que nuestro
codificador quiso darle a la disposicin citada no es otro que diferenciar al contrato de fianza de la fianza como garanta
constituida mediante acto jco unilateral.
La postura que defendemos es hoy mayoritaria. Los argumentos son:
la ubicacin del 1987 del CC, situado luego de la definicin legal del C de fianza. Con ello se marca una distincin entre
ambas figuras;
su fuente, el 3285 del Cdigo de FREITAS, expresamente dispone habr fianza como acto unilateral, antes de su
aceptacin por el acreedor, cuando la fianza fuere legal o judicial;
el hecho que nuestro CC d cabida a numerosos negocios unilaterales, entre los que se encuentra el supuesto
descripto en la citada norma legal, caracterizados por producir efectos independientemente de la aceptacin ajena, y
an contra la voluntad ajena.
Requisitos de constitucin
estar domiciliado en el lugar de cumplimiento de la oblig principal
ser solvente, esto es, merecedor de crdito.
Este ltimo requisito se juzga cumplido cuando se es titular de bienes inmuebles, o se goza de un crdito indiscutible en el
lugar de otorgamiento de la garanta. Pensamos que estos criterios se complementan, toda vez que alguien pueda ser solvente
sin poseer bienes inmuebles. No olvidemos que a partir del siglo pasado se ha acentuado el desplazamiento de la riqueza del
campo inmobiliario al mobiliario.
Supuestos de fianzas legales o judiciales.
Supuestos de fianzas legales: 966, 2861, 3385, 3853 y 3938.
Dudosas resultan los casos en los cuales la fianza es exigida por el acreedor en virtud de una norma legal que le atribuye esa
facultad. Los 1419, 1425 y 2860 son ejemplos de ello. De todas formas no puede negarse que a falta de acuerdo sobre la
procedencia de la pretensin del acreedor o respecto de la promesa del fiador, ser el juez el encargado de aceptar a ste
ltimo conforme a las pautas impuestas por el 1998.
Dentro de las fianzas judiciales encontramos las ordenadas por resolucin pretoriana fundada en normas procesales; para
trabar embargo preventivo; para la subasta de bienes muebles embargados que puedan deteriorarse o ser de difcil
conservacin.
Unidad o diversidad de rgimen en las fianzas legales o judiciales.
No puede negarse que entre ambas especies de fianza existe una notable cercana resultante de la existencia de una naturaleza
jca comn y de la proximidad de rgimen, no puede desconocerse una diferencia relevante del 2013 inciso 8, por el cual en la
fianza judicial no opera el beneficio de excusin. Ello ha llevado a algunos autores a calificar a la fianza judicial como fianza
solidaria. Creemos que en verdad se trata de un supuesto especial en el cual el fiador simple no goza del beneficio de excusin

por imperio de la disposicin legal citada. Abona este criterio la falta de inclusin de la fianza judicial en la nmina del 2003m
que alude a los supuestos en los cuales la fianza es solidaria.
Comparacin del contrato de fianza con otros institutos.
Con la asuncin de deuda el acreedor puede demandar el cumplimiento a quien asumi la deuda de otro sin necesidad de
excutir los bienes del deudor. La principal diferencia radica en la autonoma o independencia de la oblig asumida, que se
contrapone con la accesoriedad del vnculo emergente de la fianza.
Promesa de hecho ajena en ambas figuras alguien se obliga frente al incumplimiento de una oblig a cargo de un 3. La
confusin no es posibles toda vez que el fiador lo hace frente a una oblig principal asumida por ese 3, en tanto que la
responsabilidad del promitente no resulta de una relacin obligatoria entre promisorio y el 3.
Seguro de caucin VILLEGAS opina que el seguro de caucin no es mas que una fianza solidaria o una fianza con clusula
principal pagador. Si bien no desconocemos desde una perspectiva amplia el tipo contractual de la fianza puede permitir la
aplicacin de algunas de sus reglas y principios a otras figuras prximas, pensamos que ello no impide trazar diferencias:
si como usualmente ocurre, el seguro de caucin es celebrado por el posible deudor con la asegurador a fin de
garantizar al posible acreedor, resulta difcil asimilar ambas figuras toda vez que el C de fianza se perfecciona entre el
acreedor y el fiador siendo el deudor un 3 interesado;
si quien contrata el seguro de caucin resulta el propio acreedor a fin de cubrir el riesgo de insolvencia, la proximidad
estructural es ms evidente; de todas maneras, la eleccin por el acreedor del esquema contractual que ms se
adecue a sus intereses, importar la aplicacin de regmenes legales diferentes.
La consideracin de la fianza en su relacin con el aval y la garanta a primera demanda, remite, al contrapunto entre
accesoriedad y autonoma, causa y abstraccin. As la actuacin del aval en el campo de las oblig cambiarias despeja toda duda
en cuanto a su diferencia con la fianza. En cambio, con la garanta a primera demanda existen lmites an no suficientemente
consolidados. En orden a su funcin econmico social el C de fianza se ha diseado como una garanta frente al riesgo de
insolvencia del deudor, en tanto la garanta a primera demanda apunta a cubrir el riesgo de incumplimiento contractual. La
fianza se construye como garanta de una oblig emergente de un negocio principal, lo que da cuenta de su dependencia y de su
causa final. La garanta a primera demanda es autnoma, excluyendo al garante la posibilidad de oponer excepciones
sustentables en el C de base, y abstracta, en tanto la causa resulta irrelevante para la produccin se sus propios efectos.
El 2007 diferencia las cartas de crdito del C de fianza. Las cartas de crdito suponen una orden que da una persona a otra,
para efectuar al portador el pago de sumas de dinero hasta un mximo fijado en ella. As se asimilan al mandato y no pueden
confundirse con la fianza, estructurada como un tpico negocio de garanta. Por ello, MACHADO ha dicho con claridad que para
que la carta de crdito sea una fianza, es necesario que no sea una orden de pago, sino una garanta para el caso de que se
abriera el crdito.
Finalmente, las cartas de recomendacin tienen por finalidad asegurar la probidad y solvencia de alguien que procura crditos,
sin constituirse en fiador de ellos, por lo cual quedan excluidas del mbito de las garantas, al no prometer un resultado
especfico. Sin embargo, deberan resarcirse los daos derivados de la informacin falsa suministrada, conforme lo establece el
2009. la doctrina mayoritaria, aplicando los principios informadores de la responsabilidad aquiliana entiende que tambin debe
responderse por el obrar culposo. Algunos coinciden con el planteo pero exigen que el comportamiento reprochable revista
gravedad. Por tanto, no existir responsabilidad frente a un obrar de buena fe, o a un comportamiento diligente del emisor, o
cuando el dao no presente nexo adecuado de causalidad al no guardar relacin con la recomendacin o patrocinio conferido.
El 2010 alude de modo expreso a ste ltimo supuesto. Tambin el texto hace lo propio con la insolvencia sobrevenida del
recomendado, aunque no parece pertinente admitirla como eximente, dado que all no hay responsabilidad del emisor, la que
slo puede juzgarse conforma a la informacin vertida al tiempo de la declaracin.
Elementos esenciales generales del contrato fianza.
La capacidad y legitimacin para prestar fianza.
Consideraciones generales.
El 2011 se ocupa de los que pueden obligarse como fiadores. Se trata de una norma que parte de ubicar el C de fianza dentro
del mbito de los negocios de disposicin. Resulta criticable la remisin que efecta el citado texto legal a las normas del
mutuo, por cuanto all no existen disposiciones especiales referidas a la capacidad. Adems, la norma enuncia diferentes
situaciones algunas de las cuales dan cuenta de incapacidad en tanto otras supuestos de falta de legitimacin.
Incapacidad y falta de legitimacin.
Son casos de incapacidad los enunciados en los incisos 1 y 6 del 2011. el 1, refiere a la incapacidad de obrar de los menores
emancipados, norma concordante con el 134 inciso 3. Aunque no existe una norma expresa de idntico tenor respecto de los
menores que cuentan con autorizaciones para obrar debido a trabajar o por haber obtenido ttulo habilitante para el ejercicio
profesional, es posible arribar a la misma conclusin, por imperio de la regla de incapacidad articulada en la proteccin de la
minoridad y por la disposicin patrimonial gratuita que supone la fianza.
En cuanto al inciso 6, pensamos que se trata de la confirmacin de la regla de la incapacidad de dcho atribuida a los religiosos
profesos del culto catlico por el 1160. Sin embargo, hay quienes entienden que la norma se aplica tambin a los religiosos
seculares. Cualquiera sea el alcance que se d a la cuestin, la solucin encuentra excepciones si el afianzamiento beneficia a
otros clrigos, a personas desvalidas o a la propia Iglesia.
Los incisos 2, 3 4 y 5, responden a casos de falta de legitimacin de los representantes legales o convencionales para
comprometer a sus representados como fiadores. En algunos supuestos, la falta de legitimacin es absoluta y no puede siquiera
ser concedida judicialmente; as acontece con la actuacin de los tutores, curadores y todo representante necesario; del mismo
modo ocurre respecto de las corporaciones, esto es de la s personas jcas sin fines de lucro.

Las fianzas prestadas por el cnyuge o el socio.

Existe consenso en nuestra doctrina en cuanto a que el cnyuge pueda afianzar las oblig constituidas por el otro, toda vez que
el fiador se obliga frente a un 3. En cambio, se considera que se encuentra prohibida la fianza constituida por un cnyuge a fin
de garantizar la deuda de un 3 hacia otro cnyuge, pues configura una relacin gratuita entre los esposos.
Forma y prueba de la fianza.
La fianza debe reputarse como C no formal aunque con forma exigida para la prueba, toda vez que la forma escrita no se
impone para su validez o eficacia sino tan slo para su acreditacin en juicio.
En el 2006 se traza una diferencia entre forma y prueba, dado que el C ser vlido y eficaz cualquiera sea la forma bajo la cual
ha sido formalizado, pero negado en juicio slo podr probarse mediante la solemnidad aqu establecida.
La informalidad sealada y el carcter unilateral ha llevado a la jurisprudencia a omitir la exigencia del doble ejemplar.
Es de destacar que el 2006 concuerda con el rgimen general de prueba de los C, por cuyas reglas tambin se rige.
Modalidades de concertacin del contrato de fianza.
Predisposicin y contratos de fianza
Con frecuencia la vida negocial da cuenta de que la fianza se formaliza bajo el esquema de predisposicin adhesin, con
escasos niveles de transparencia negocial, lo cual se refleja en la insuficiente informacin con la que cuenta el fiador al
momento de la celebracin del C, e incluso, en fase de ejecucin del mismo y la rigurosidad de las clusulas bajo las cuales se
celebra.
Dentro de este contexto, se ha generado una fuerte preocupacin por la proteccin del fiador, procurando que el mismo tome
debido conocimiento de los riesgos contractuales que asume, y que stos, guarden una adecuada relacin con el tipo de
negocio garantizado, la actividad del deudor y su situacin patrimonial.
No se trata de defender una proteccin exagerada del fiador, sino de preservar los estndares mnimos de tutela en aras de la
afirmacin de la lealtad del C.
Subfianza.
Es otra modalidad, que constituye una especie de negocio coligado, caracterstica de todos los supuestos de subcontratacin.
En este caso, se recurre al subcontrato a fin de satisfacer los intereses del fiador originario, dado que a travs de esta figura el
fiador logra un garante para su propia oblig. Por ello se afirma que se trata de un fiador del fiador.
Objeto de la fianza.
Aunque el objeto de la fianza desborda la prestacin prometida, no puede negarse que la prestacin debida integra su objeto
mediato.
En este contexto el 1991 consagra el principio de identidad entre las prestaciones emergentes de la oblig principal y el C de
fianza, que se explica en el marco de la accesoriedad que caracteriza estructuralmente a este ltimo.
Como consecuencia directa del principio de identidad, cuando la deuda afianzada consiste en pagar sumas de dinero, dar cosas
fungibles, o ejecutar hechos que no requieran esencialmente el obrar del deudor, el fiador est obligado a su ejecucin y a los
daos y perjuicios resultantes. En cambio si la deuda importa dar un cuerpo cierto no fungible, o prestar un hecho personal del
deudor, la prestacin se limita a pagar los daos y perjuicios, por imperio del 1992. La quiebra del principio de identidad
persigue en estos ltimos casos limitar el riesgo asumido por el fiador, posibilitando su liberacin mediante el resarcimiento de
los daos derivados del incumplimiento.
Obligaciones que pueden ser afianzadas.
La fianza resulta indiferente a los elementos de la oblig principal. Ello se expresa en el 1993 en cuanto dispone que Toda oblig
puede ser afianzada, sea oblig civil o sea oblig natural, sea accesoria o principal derivada de cualquiera causa, aunque sea de
un acto ilcito; cualquiera que sea el acreedor o deudor, y aunque el acreedor sea persona incierta; sea de valor determinado o
indeterminado, lquido o ilquido, pura o simple; a plazo o condicional y cualquiera sea la forma del acto principal.
Las excepciones en el marco de las diferentes especies de fianza.
De la redaccin del 2020 resulta que el rgimen de las excepciones es idntico, se trate de una fianza simple o de una fianza
solidaria, salvo en lo que concierne a las defensas de excusin y divisin que son propias de la primera.
Una cuestin ms compleja se presenta respecto de la fianza del fiador principal pagador.
Hemos defendido la tesis que niega que pueda ser considerado como codeudor solidario. Sin perjuicio de lo dicho, reconocemos
que la discusin reviste escasa entidad dado que la referencia que efecta el 715 a la inoponibilidad por un co-obligado de las
defensas personales de otro codeudor slo alcanzan a aquellas relaciones exclusivamente con uno de los obligados y que de
ningn modo pueden aprovechar a los dems.
La prescripcin de las obligaciones emergentes del contrato de fianza.
Entre las defensas que resultan para el fiador de la fianza, ubicamos a la excepcin de prescripcin. A falta de previsin expresa
para el caso, se aplica el plazo de prescripcin decenal del 4023. Por lo dems, la accesoriedad de la fianza hace que la
demanda promovida contra el deudor principal interrumpa la prescripcin de la accin contra el fiador cuando sea presupuesto
de ella. As ser en aquellos casos en los cuales exista beneficio de excusin a favor del fiador.
Efectos entre deudor y el fiador.
Derechos del fiador anteriores al pago.
En la relacin fiador-deudor se sita el dcho a la exoneracin o relevacin de la fianza, son facultades anteriores al pago de la
deuda afianzada.
Rgimen de la exoneracin de la fianza. Su relacin con la facultad de solicitar embargo.

Conforme se afirma en doctrina, el vocablo exoneracin resulta impropio debido a que el deudor carece de la potestad de
liberar al fiador, al no ser parte del C de fianza. Por ello se explica que el garante que pretende la exoneracin puede valerse de
medidas cautelares a fin de lograr el propsito buscado, o al menos, obtener seguridades que lo pongan a cubierto de ciertos
riesgos.
Las normas del CC relativas a la exoneracin de la fianza han merecido diversas crticas. Desde nuestra perspectiva, dan cuenta
de un rgimen unitario que permite reconocer una accin de exoneracin habilitada en diferentes supuestos, la que puede
acompaarse de medidas precautorias.
El CC distingue 2 grupos de situaciones que habilitan la pretensin de exoneracin a saber:
el caso del 2025 relativo a la caucin de oblig de tiempo indeterminado
los supuestos enunciados en el 2026, que responden bien a la proximidad de hacerse efectiva la responsabilidad del
fiador, bien al agravamiento del riesgo asumido.
Existe consenso en cuanto a que la enunciacin es taxativa.
Nuestra doctrina entiende que la diferencia sustancial entre ambos grupos radica en las acciones reconocidas al fiador, dado
que tratndose del afianzamiento de una oblig de tiempo indeterminado, inicialmente procedera la pretensin de exoneracin,
y subsidiariamente, el embargo, secuencia que no habra que respetar entre la exoneracin o el embargo.
Nos permitimos discrepar tal interpretacin debido a que resulta difcil reconocer carcter autnomo a la accin de embargo,
desvinculndola con toda accin principal. Nos parece que la nica pretensin accionable es la exoneracin de la fianza, a la
que pueden adicionarse medidas cautelares de embargo.
Los deberes del deudor frente a la pretensin de exoneracin.
Frente a la pretensin de exoneracin del fiador, pesa sobre el deudor el deber de colaboracin encaminado a obtener que el
acreedor consienta la liberacin. Para ello, deber ofrecer otro fiador u otra garanta que brinde seguridades equivalentes a la
originaria.
Si el fiador no cumple con dicho deber, el acreedor quedar habilitado para accionar judicialmente y solicitar las medidas
cautelares, junto a otras que pudiera juzgar convenientes a los fines de resguardar su crdito.
Una situacin peculiar se presenta cuando el deudor hubiere cumplido adecuadamente con el referido deber de colaboracin sin
lograr la exoneracin del acreedor. En tal caso, coincidimos que la negativa infundada del acreedor a sustituir la garanta podr
importar un ejercicio antifuncional de su dcho, que compromete la vigencia de la misma.
Supuestos en los cuales la exoneracin no resulta procedente.
La exoneracin no resulta posible en la fianza onerosa ni en la fianza judicial. Tampoco se despliega en la fianza de oblig de
tiempo indeterminado, salvo que se presente la situacin prevista en el 2025. El 2027 no autoriza a pretender la exoneracin a
quien se hubiere obligado contra la voluntad expresa del deudor. De este modo la fianza resulta inoponible hasta que se
efectivice el pago por parte del fiador.
Efectos de la fianza en caso de concurso o quiebra del deudor.
La declaracin de quiebra produce la caducidad de los plazos de las oblig a su cargo; ello hace que la deuda se torne exigible y
se incremente el riesgo del fiador de pagar la oblig afianzada. La ley 24.522 slo se ocupa de la verificacin del crdito del
fiador que ha requerido asumido frente al acreedor.
Aunque la norma refiere slo al caso de quiebra del deudor afianzado, nuestra doctrina la extiende al supuesto de concurso
preventivo.
Existen dudas en cuanto a determinar si la verificacin del acreedor excluye la pretensin correlativa del fiador, primando la
opinin de quienes entienden que ello no sera posible, por cuanto importara desconocer el legtimo dcho del garante. De todas
formas, y dado que la intervencin del fiador en el proceso concursal es al slo efecto preventivo, resulta significativo tener en
cuenta los siguientes efectos:
a los fines de la aceptacin del acuerdo concordatario o del avenimiento resulta slo relevante la voluntad del acreedor
pagado el crdito por el fiador, sobrevienen los efectos subrogatorios que colocan al fiador en una posicin definitiva
frente al patrimonio del concursado o fallido.
Derechos del fiador posteriores al pago
Reembolso y subrogacin.
La repeticin resulta procedente no slo cuando el fiador paga la deuda sino tambin en casos de compensacin o novacin.
Contenido del derecho de reembolso: intereses y daos y perjuicios.
La voluntad de tutelar el crdito del fiador ha llevado al Codificador reconocerle la posibilidad de reintegrar todo lo pagado,
adicionando intereses y daos y perjuicios.
Respecto de los intereses se entiende que:
se trata de intereses legales devengados sin necesidad de interpelacin
se deben an respecto de las sumas pagadas en concepto de intereses.
En cuanto a los daos y perjuicios, resulta significativo destacar que el 2030 constituye una de las pocas excepciones a la regla
contenida en el 622 del mismo cuerpo legal por el cual, en el incumplimiento de oblig dinerarias, los daos se limitan al pago de
intereses. Por tanto, el fiador puede pretender el resarcimiento de todos los daos y perjuicios que hubiere sufrido como
consecuencia del pago de la deuda, en la medida que guarden adecuado nexo de causalidad.
Hay debate respecto de la naturaleza de tales daos. Nuestra jurisprudencia los ha emplazado en el mbito contractual,
atendiendo a las diferentes convenciones existentes entre el fiador y deudor que lleven al 1 a asumir el vnculo con el
acreedor. Creemos que slo escapan de tal encuadramiento los casos en los cuales el fiador se obliga contra la voluntad del
deudor, los que generan dudas en torno a la procedencia de dicho reclamo.
Seguridades con las que cuenta el fiador.

Conforme al 2029, la subrogacin comprende todos los dchos y privilegios y garantas que tena el acreedor al tiempo de
constitucin de la fianza. En consecuencia, se transmiten al fiador las hipotecas, prendas y anticresis, y los privilegios que
gozaba el crdito, an los del Fisco.
Efectos entre los cofiadores.
Pluralidad de fianzas independientes y cofianza.
Resulta necesario diferenciar el supuesto en el cual el negocio se garantiza mediante una pluralidad de fianzas independientes
de aqul otro en donde es posible reconocer un vnculo entre los garantes. La distincin es importante por cuanto en el primer
caso cada fiador responder como garante nico y su oblig no quedar condicionada por las vicisitudes de las otras oblig
fideiusorias.
Para que nos encontremos frente a una confianza deben concurrir los siguientes requisitos:
asuncin conjunta de la fianza por todos los cofiadores;
existencia de un negocio constitutivo o de varios negocios interdependientes.
Alcances de la accin de reembolso deducida por un cofiador contra los dems garantes.
Como regla general los cofiadores asumen el carcter de codeudores mancomunados, por lo cual cada uno responde por la
parte de la deuda a la que se ha obligado. Si nada se hubiere convenido, la deuda se entender dividida por partes iguales.
Frente al pago total realizado por el cofiador cabe la subrogacin en todos los dchos, acciones, privilegios y garantas del
acreedor contra los dems fiadores para cobrar a cada uno la parte que les corresponde. La accin de repeticin puede verse
frustrada por la insolvencia de uno de los cofiadores demandados, dado que el cofiador que pag carga con el peso de lo
pagado.
Si el vnculo de los cofiadores fuera solidario aunque el que paga se subroga en los dchos del acreedor, no le corresponde
hacerlo por el todo de la deuda, ya que ello ocasionara una especie de crculo de acciones; el debe reclamar a los otros
cofiadores solidarios slo una parte proporcional. Si alguno de los codeudores resultare insolvente, la prdida se repartir entre
todos los solventes y el que hubiere hecho el pago.
Defensas oponibles.
Frente a la accin de repeticin del cofiador, el 2039 y 2040 disponen que los restantes garantes pueden oponer las mismas
excepciones que el deudor principal podra oponer al acreedor. En cambio, no pueden valerse de las que fueran puramente
personales del fiador que pag y aquellas que no ejerci. En este ltimo supuesto encontramos la fundada en los vicios del
consentimiento sufridos por el cofiador que abon la deuda.
Causales de extincin del contrato de fianza.
Modos de extincin de la fianza.
Nuestra doctrina ha criticado la redaccin del 2042 habida cuenta de su escasa claridad. Pese a ello existe consenso en cuanto
al sentido y alcance que debe drsele, en orden a que las causas generales de extincin de las oblig extinguen la oblig del
fiador, sea por va de consecuencia, sea por va directa.
La extincin por va de consecuencia es una manifestacin de la coligacin conexidad que se encuentra presente en la relacin
de fianza. La dependencia de la garanta al negocio principal justifica la comunicacin de causas extintivas, lo que lleva a pensar
que an cuando el CC no hubiera consagrado expresamente esta solucin, el efecto de igual manera se producira.
Se ha planteado la inquietud de saber si la extincin directa de la oblig accesoria puede proyectarse al negocio principal.
Pensamos que ese efecto normalmente no puede ocurrir, ya que, la conexidad presente en la relacin de fianza es de
subordinacin lo cual, impide la comunicacin de efectos del negocio subordinado al principal. As en el 880 La remisin hecha
al deudor principal, libra a los fiadores; pero la que se ha hecho al fiador, no aprovecha al deudor.
Causas de extincin de la fianza por va de consecuencia.
En virtud del principio de accesoriedad, la extincin de la oblig principal produce como consecuencia la extincin de la fianza al
desaparecer la razn de ser de su existencia. Las causas son mltiples:
- en relacin al pago, para que logre los efectos liberatorios debe cumplir con los principios de identidad, integridad, localizacin
y puntualidad.
- Con respecto a la novacin, de ella dan cuenta el 2046, 2047 y 2049.
- La prescripcin de la oblig garantizada comporta la extincin de la fianza. A falta de previsin expresa para el caso
corresponde aplicar el plazo de prescripcin del 4023.
- Segn el 862 la confusin sucede cuando se renen en una misma persona la calidad de acreedor y deudor. La confusin
entre acreedor y el fiador, aunque extingue la fianza deja subsistente la oblig principal.
- De la renuncia de los dchos del acreedor se ocupa el 2049.
- La transaccin, no tiene efectos novatitos, por lo cual no extingue la fianza.
- La rescisin o distracto extingue la fianza hacia el futuro, habida cuenta de ser la resultante de la voluntad comn entre el
acreedor y deudor.
- La resolucin por incumplimiento desplegada por el acreedor no extingue la fianza, toda vez que constituye uno de los
mecanismos de tutela con las que cuenta el acreedor. Diferente es el caso en el cual la resolucin es planteada por el deudor
ante el incumplimiento del deudor.
- La nulidad de la oblig afianzada se proyecta sobre la fianza aunque subsiste la eventual responsabilidad por los efectos
restitutorios y resarcitorio que pudieran gravar al deudor principal.
Novacin de la obligacin principal. Fianza y novacin concursal.
Las normas generales del dcho obligacional disponen que la novacin extingue la oblig principal con sus accesorios, aunque el
acreedor puede mediante una reserva expresa impedir la extincin de privilegios e hipotecas del antiguo crdito (803). En
cambio, al regular la fianza, el CC consagra la extincin de la garanta aunque el acreedor la hiciese con reserva de conservar

sus dchos contra el fiador. De tal modo, la extincin de la fianza slo se evita mediante una manifestacin expresa del fiador en
la cual consienta seguir obligado.
En materia concursal, la fianza nace accesoria pero la insolvencia sobrevenida del deudor morigera tal carcter.
Renuncia del crdito garantizado.
Como una consecuencia directa del principio de accesoriedad, la renuncia al deudor aprovecha al fiador. Si la misma fuera
parcial, la extincin de la fianza tendr ese mismo alcance. Resulta indiferente que la renuncia sea gratuita u onerosa. La
disposicin guarda simetra con lo dispuesto en el 880 y 881.
Pago por entrega de bienes y extincin de la fianza.
El 2050 da cuenta de una causa de extincin de la fianza por v9a de consecuencia por imperio de entrega de bienes en pago
aceptada por el acreedor. En tal caso la extincin de la fianza es definitiva dado que no subsiste ni siquiera de manera latente
para el supuesto en el cual el acreedor resultara evicto.
Causas de extincin de la fianza por va principal.
Relevancia de la mala fe o negligencia del acreedor en la extincin de la fianza.
Los 2015 y 2018 ponen de relieve la significacin que adquiere en la fianza el comportamiento diligente y de buena fe del
acreedor especialmente por tratarse de un C de duracin.
En este caso, la buena fe y diligencia se pondera a los fines de preservar seguridades y privilegios existentes al tiempo de
constitucin de la garanta. Es comprensible que quien asume la deuda de otro, valore las cualidades que enriqucen al crdito
garantizado debido a que podrn ser invocadas en la correspondiente accin de reembolso. De all que, su privacin por el
obrar de mala fe o negligente del acreedor, siempre ocasiona perjuicios que imponen la extincin de la fianza. La medida del
dao ocasionado delimitar el alcance de la extincin, ya que si la subrogacin se ve afectada slo en parte, el fiador quedar
liberado nicamente en esa proporcin.
La prrroga del plazo de la obligacin garantizada.
La prrroga del plazo de la oblig principal sin consentimiento del fiador extingue la fianza debido a que se altera un elemento
esencial de la oblig garantizada, agravando la situacin del fiador. Se trata de una solucin especial, que excepciona el rgimen
general en materia de novacin.
Las causas de extincin en las diferentes especies de fianza. Los conflictos generados con motivo del fiador
principal pagador.
Con sustento en el carcter de obligado accesorio que reviste el principal pagado, pensamos que resulta posible recurrir a las
causas de extincin contempladas en el Ttulo de la fianza. Los planteos en esta direccin se han multiplicado en los ltimos
aos. El fiador principal pagador puede invocar todas las normas relativas a la extincin de la fianza tanto por va de
consecuencia, esto es, las concernientes a la novacin, renuncia y remisin y dacin en pago, como tambin las causales
especiales reguladas en 2043 a 2046.
En esta direccin se orienta la reciente reforma incorporada al CC mediante el 1582 BIS, cuyo ltimo prrafo, al referir a la
nulidad de las clusulas anticipadas de extensin de la fianza en los C de locacin de cosas, alude a todas las formas bajo las
cuales esta garanta puede asumirse. La voluntad del legislador ha sido captar con la reforma a todos los modos de constitucin
de la fianza, cualesquiera que sean las clusulas ms o menos rigurosas bajo las cuales se hubiera celebrado incluyendo al
fiador principal pagador.

UNIDAD X
CONTRATOS DE CUSTODIA
DEPOSITO
CONCEPTO: Art. 2182 el C de deposito se verifica, cuando una de las partes se obliga a guardar gratuitamente una cosa
mueble o inmueble que la otra le confa, y a restituir la misma e idntica cosa
No siempre q se guarda una cosa gratuitamente, hay deposito, para que lo sea la guarda debe ser el fin principal, ya que
cuando la guarda de la cosa sea un obligacin secundaria ser otro C pero no deposito.
De la definicin se extrae q los elementos del depsito, son el esencial: la guarda de la cosa, como obligacin principal, se
configura cuando el depositante la entrega al depositario, para que la custodie hasta ser requerida.
Por otro lado la gratitud es un elemento natural, por lo cual, las partes pueden pactar el pago de una compensacin del
depositante a favor del depositario y por ello no se desnaturaliza el C.
El deposito civil se diferencia del comercial, justamente porque este ultimo es necesariamente oneroso, denominndose
comisin el precio que se paga por el, el deposito para q sea considerado comercial, debe ser realizado por un comerciante y
nace de un acto mercantil.
La concesin del uso de la cosa que haga el depositante a favor del depositario tampoco, le quita al deposito su carcter de
tal, siempre q la cosa no sea fungible, as lo determina el Art. 2208, ya q se entiende q la funcin principal del C no ha sido
prestarla sino ponerla en guarda
En cuanto a la naturaleza del objeto mediato del C, puede ser tanto inmuebles o muebles, a diferencia de las legislaciones
que sigue la tradicin romanista de considerar objeto del depsito solo a las cosas muebles.
CARACTERES:
Gratuito: si las partes nada han pactado ser gratuito, y el depositario no tiene derecho a percibir retribucin alguna. Si se
pacta oneroso, habr una remuneracin a favor del depositario y en cuyo caso habr ventajas y sacrificios para ambas partes,
algunos autores creen que al ser oneroso se convierte en depsito comercial, mientras que otros creen que por ser oneroso no
se afecta su naturaleza.
Real: es necesaria la tradicin de la cosa para reputarlo perfeccionado y pueda producir sus efectos. La tradicin puede ser
real, simblica (como cuando se entrega la llave de un inmueble) o ficta como e el caso del conntitutio posesorio y la traditio
brevi manu. El proyecto de reforma del 98, lo trata al depsito como consensual, con lo cual se perfecciona por el acuerdo de
voluntades.
Unilateral: cuando el depsito es gratuito solo genera obligaciones para el depositario, o sea guardar, conservar para luego
restituir. Pero en el caso de que el deposito sea oneroso, habra obligaciones reciprocas, y los autores llaman a este tipo
bilateral imperfecto, tambin lo ser cuando solo siendo gratuito y generando obligaciones para el depositario, en el momento
de ejecucin surgen gastos a cargo del depositante.
Conmutativo: desde el momento de su celebracin las partes conocen los sacrificios y ventajas.
Intuitu personae: ya q es esencial la consideracin de la persona de los contratantes, la eleccin de a quien dejarle nuestras
cosas supone un acto de confianza del depositante en el depositario, y esta confianza gobernara los efectos del C de manera
permanente.
Nominado y tpico: es regulado y nombrado por el CC
No formal: no se exige solemnidad alguna para su otorgamiento, puede ser por instrumento publico o privado incluso
verbalmente, aunque el objeto sea mueble o inmueble.
Desde el punto de vista econmico-social: es un negocio de administracin y es considerado un C de custodia.
ELEMENTOS ESENCIALES GENERALES:
1) capacidad y legitimacin de las partes: el Art. 2192 exige q ambas partes, depositante y depositario sean tengan
capacidad de contratar. Y as mismo el depositante debe tener legitimacin de la cosa dada en guarda, en el deposito regular,
por lo cual debe ser su propietario o tener su tenencia, por cualquier titulo valido (como el caso del usufructuario, usuario,
locatario mandatario), en el deposito irregular necesariamente el depositante debe ser el dueo.
Depositante incapaz: los C celebrados por una parte incapaz es nulo (absoluto o relativo) en caso del deposito si bien esta
norma no esta del todo derogada, se admite que siendo el depositante incapaz puedan surgir obligaciones por aplicacin de los
principios de gestin de negocio. Por lo cual el depositante a travs de sus representantes o de el mismo si deviene en capaz,
puede reclamar al depositario la observancia de los deberes propios de un gestor, as lo confirma el Art. 2193, esta norma
suponen un depositante incapaz de obrar pero dotado de discernimiento, por lo cual este depositante a travs de sus
representantes puede 1) exigir el cumplimiento del C o 2) demandar la nulidad del acto, lo cual le esta vedado al depositario
capaz.
Depositario incapaz: nuestro CC determina en el Art. 2194 si el deposito ha sido hecho por una persona capaz, pero el
depositario no lo era, el depositante solo tendr accin para reivindicar la cosa depositada, mientras este en poder del
depositario y el derecho a cobrar al incapaz todo aquello con q se hubiese enriquecido por el deposito en este supuesto el
depositario, tambin es un incapaz de obrar, pero con discernimiento. Y el Art. 2195 determina el depositario incapaz que
acepta deposito de una persona capaz o incapaz, cuando fuese demandado por daos e intereses surgidos de la guarda de la
cosa, repeler la demanda por la nulidad del C, pero no puede invocar su incapacidad para sustraerse a la accin de restitucin
de la cosa depositada.
2) el consentimiento en el depsito voluntario. Influencia del error el C de depsito esta sujeto a las normas generales
sobre consentimiento, pero en el caso del depsito voluntario, contiene el CC una norma especial, concerniente al error. 2184
CC el error acerca de la identidad de alguno de los contratantes, o a causa de la sustancia, calidad o cantidad de la cosa
depositada, no invalida el C. el depositario sin embargo, habiendo padecido error respecto a la persona del depositante o

descubriendo q la guarda de la cosa le causa algn peligro, puede restituir inmediatamente la cosa depositada, en el deposito,
se excepta a la regla general q el error sobre la persona o la cosa invalida el acto y en la ultima parte de este Art., se le
permite al depositario restituir la cosa depositada en caso de error de la persona del depositante, pero no invalida eso al C, los
autores creen que esto solo es posible si el deposito es gratuito.
3) objeto del depsito: pueden ser cosas muebles o inmuebles
4) la causa fin del depsito: la causa es la funcin econmica-social que se le reconoce a todos los contratos por el estado y
en el caso del depsito seria la guarda de la cosa.
ELEMENTO ESENCIAL PARTICULAR: la entrega de una cosa con la finalidad de guarda (remisin)
La entrega por parte del depositante de una cosa en manos del depositario, con la finalidad de guarda, conservacin y custodia,
es el elemento esencial tipificante.
COMPARACION CON OTROS C (la diferencia general con todos es que en el depsito la obligacin principal es la guarda de
la cosa)
Formas atpicas: figuras semejantes al depsito, que tienen una prestacin accesoria de depsito, como el comensal que se
deja un abrigo en el restaurante.
Comodato: en este la cosa se entrega para q el comodatario la use, y esto hace que el C se celebre en su inters, en el
depsito la entrega de la cosa es para su guarda y custodia, aunque el depositante puede autorizar al depositario al uso, pero
esta no es la obligacin principal. El comodato es gratuito, mientras q el depsito civil lo es esencialmente aunque puede ser
oneroso, y por ultimo en el comodato se debe respetar el plazo fijado, mientras que en el depsito el depositante puede exigir
la restitucin de la cosa en cualquier momento.
Mutuo: en este C la tradicin conlleva la transferencia del dominio siempre que sean cosas consumibles o fungibles, en esto se
asemeja al deposito irregular, en donde el depositario adquiere el dominio de la cosa y debe restituir el tantundem, la diferencia
entre ambos es en inters de quien se celebran: en el deposito se hace en inters del depositante y el mutuo en inters del
mutuario.
Locacion: la concesin de la tenencia de un bien con la finalidad de usarlo y gozarlo caracteriza a la locacion y la distingue del
depsito, aunque en este ltimo el depositante puede autorizar al uso de la cosa, pero la finalidad principal es la guarda de la
cosa. Otra diferencia es que en la locacion en toda su tipologa (obra, servicio, cosa) es siempre onerosa, mientras que el
depsito es generalmente gratuito y excepcionalmente oneroso.
Mandato: (no hay semejanza alguna no la escrib, porque era una perdida de tiempo)
Garaje: las diferencias son: el depsito es un C tpico, mientras el garaje es legalmente atpico, el garaje es oneroso, el
depsito es gratuito y excepcionalmente puede ser oneroso, el objeto del garaje son automviles, mientras que en el otro son
muebles e inmuebles, el garaje es un C consensual, mientras que el depsito es real.
Caja de seguridad: aquel donde un banco entrega a su cliente un cofre para la guarda de objetos, y el cliente paga un precio,
este es un C comercial, mientras que el depsito gratuito es civil y real, mientas q el C de caja fuerte es consensual. Ms all de
esta diferencia, los dos C tienen la misma finalidad, custodia y guarda de la cosa.
PROMESA DE DEPSITO
Esto tiene lugar cuando una de las partes promete realizar un deposito y la otra lo acepta, sin que se verifique la entrega de la
cosa, una solucin seria negar la validez y eficacia de esa promesa, ya q no se encuentra reconocida por el ordenamiento, como
ocurre para los C reales gratuitos de mutuo y comodato. Aceptar totalmente la promesa seria ilgico con respecto a la
autonoma de las partes. Por lo cual la doctrina encuentra una posicin intermedia: se le reconoce eficacia, as el futuro
depositario no podr exigir el cumplimiento especifico de la promesa inobservada, es decir la entrega de la cosa, pero si
reclamar daos y perjuicios q le pudiera haber ocasionado el incumplimiento de la misma.
CLASES DE DEPSITO
Las clases de depsito pueden clasificarse segn la fuente q lo origina as encontramos deposito convencional, legal
(incautacin de bienes del fallido) judicial (embargo, secuestro, hipoteca)
As en funcin del grado de libertad que tiene el depositante en la eleccin de la persona del depositarios, se clasifica en
deposito voluntario y deposito necesario o forzoso y segn la posibilidad o no de individualizar la cosa depositada, el deposito
ser regular o irregular, y a su vez las clasificaciones pueden combinarse, as el voluntario puede ser regular o irregular y el
forzoso puede ser regula o irregular.
Deposito voluntario:
Cuando el depositante puede elegir libre y voluntariamente la persona del depositario, esta es la figura normal del depsito.
Deposito necesario o forzoso:
El depositante no tiene la posibilidad de elegir al depositario, debido a una causa externa, como cuando alguien se ve obligado
a dejar la cosa en manos de otra persona por causa de una calamidad. Este depsito se caracteriza porque el depositante no
tiene el tiempo y la posibilidad de elegir al depositario. Mientras q el deposito voluntario es la figura normal el necesario es la
excepcin, este ultimo tiene una serie de efecto excepcionales, que demuestran la intervencin del legislador en salvaguardia
de la dificultad q se encuentra el depositante para elegir al depositario. En este deposito respecto a la capacidad requerida por
ley para celebrarlo, es necesario q el depositario tenga una edad minima de 14 aos es decir discernimiento.
Deposito regular:
Para calificarlo como regular, la regla radica en la posibilidad de individualizar la cosa dada en guarda, y ser voluntad de las
partes establecer los parmetros para precisar si hay o no tal individualizacin y la calidad de no consumible, que algunos
autores determinan como necesaria, solo ser un indicio. Ya que hay objetos como el dinero q es consumible, pero se puede
configurar un depsito regular, dado este en una caja.
El 2188 CC dispone que es regular el deposito en los siguientes caso: 1) cosas muebles o inmuebles no consumibles 2) cuando
se da en deposito dinero que este en caja o saco cerrado (porque significa q no se puede consumir) 3) cuando sea un titulo de

un crdito de dinero, y el depositante no autorizo al depositario a cobrarlo 4) cuando sea un titulo de un derecho real o de
crdito que no sean en dinero.
Deposito irregular:
Segn lo q dispone el 2189cc ser irregular 1) cuando fuere la cosa depositada dinero o cosa consumible y el depositante
concede el uso de ellas. 2) cuando sea un crdito en dinero y el depositante da permiso al depositario para su cobranza. Si el
depsito es regular el depositario solo adquiere la tenencia, mientras q en el irregular se adquiere el dominio, por lo cual en
este, los riesgos de prdida y deterioro de la cosa corren por cuenta del depositario (la cosa se pierde para su dueo). Si la
cosa es identificable, debe devolverse idntica cosa y no otra, en cambio si no es identificable, no hay obligacin de devolver
idntica cosa, sino una cosa del mismo gnero y calidad.
EFECTO ENTRE LAS PARTES
Obligaciones del depositario en el depsito regular
1) obligacin de guarda, conservacin y custodia: la obligacin de guarda el la obligacin principal del depositario, esta
caracteriza al C y constituye la finalidad del mismo, la obligacin de conservacin emana de la anterior y consiste tanto en las
medidas urgentes, as como dar aviso oportuno al depositante para que las efectu, so pena de responder por los daos y
perjuicios. El depositario debe guardar la cosa con la misma diligencia que lo hace con sus propias cosas, por lo cual si el
depositario demuestra que no pone mayor cuidado en sus cosas se exime de toda responsabilidad, en caso de peligro este no
esta obligado a salvar antes a las cosas depositadas por sobre las suyas.
El rgimen de responsabilidad puede ser disminuido o ampliado por las partes en cuanto al deterioro o conservacin de la cosa.
La guarda debe ser personal, toda vez que el depsito supone una relacin de confianza, por lo cual el depositario no puede
delegarlo en un 3 salvo q haya sido autorizado. (No es posible el subdeposito)
El depositario que no restituye o restituye deteriorada la cosa, se presume que fue por su culpa, salvo prueba en contrario, en
caso de FM o CF se lo exime de responsabilidad, salvo que la hubiese asumido convencionalmente y en este ultimo supuesto,
tambin se exonera si demuestra q la cosa hubiese igual perecido en manos del depositante.
Si para la conservacin de la cosa el depositario hubiese hecho gastos urgentes, tiene derecho a reembolso, si los gastos no
fuesen urgentes debe dar aviso al depositante y si no lo hace, ser responsable por los daos y perjuicios.
2) Obligacin de confidencialidad y secreto: en caso de que la cosa en depsito sea una caja o saco cerrado, el
depositario debe abstenerse de abrirlo, salvo autorizacin q lo permita, esta se presume 1) si el depositante entrego las llaves
2) si para cumplir con las rdenes del depositante fuese ineludible abrir la caja. Y adems esta obligado de conocer el contenido
de la caja o saco, ha no divulgar el secreto
3) obligacin de abstenerse del uso de la cosa: salvo q el depositante le confiera autorizacin expresa o implcita, si no
mediase esta, y la usare deber los daos y perjuicios q causare. Y tratndose de cosas muebles no fungible o inmuebles,
deber pagar los alquileres desde el da del C, como si fuese inquilino y si fuese dinero deber pagar los intereses, como si
fuese mutuario.
4) obligacin de restituir la cosa: en principio el obligado a restituir la cosa es el depositario y en caso de muerte sus
herederos y si estos hubiesen vendido de buena fe la cosa, solo deben restituir el precio de ella, esto si el deposito es gratuito
si es oneroso no se aplica.
En principio tambin esta legitimado a recibir la cosa el depositante y en caso de muerte sus herederos, o puede recibir el
deposito una persona designada por el depositante en el C o en momento posterior, y si hay negativa a la recepcin el
depositario puede consignar judicialmente. En caso de que el depositante fuera un tutor o administrador, acabada la
administracin la cosa debe restituirse a la persona que el depositante representaba.
En caso de que la cosa sea robada y el depositario hace saberlo a su dueo para q el reclame y no lo hace, el depositario debe
entregar la cosa al depositante, y si el depositante hubiese perdido la administracin de sus bienes el depositario debe
entregarla a quien es administrador de estas.
El depositario esta obligado a restituir la misma e idntica cosa recibida en deposito mas los frutos y accesorios y no se
responde por los daos sufridos por la cosa, si no se deben a su culpa.
el depositante puede exigir la restitucin de la cosa en cualquier momento, aunque se hubiese fijado un plazo, ya que este se
considera siempre a su favor, en cambio en el deposito oneroso el plazo convenido debe ser respetado por las dos partes.
la restitucin debe ser efectuada en el lugar donde se hizo el depsito, y si en el C se pacto otro lugar, el depositario debe
trasladarla hasta all, corriendo a su cargo los gastos, salvo convencin en contrario.
Obligacin del depositario en el depsito irregular
En esta clase de depsito se entrega el dominio de la cosa, por lo cual el depositario no restituye la misma e idntica cosa, sino
una cosa de la misma especie, cantidad y calidad. El depositario puede retener la cosa hasta que el depositante no le pague los
gastos en razn de la cosa, y si el depositario hubiese cedido su crdito, el cesionario no podra embargar la cosa depositada
que se encuentra en el poder del primero.
Obligaciones del depositante. Deber de colaboracin en la recepcin
En el supuesto de que el deposito sea gratuito (generalmente), es un C unilateral generando oblig solo para el depositario, si
fuese oneroso el deposito, se convierte en un C bilateral donde el depositante tiene la oblig de pagar la retribucin y el
depositario de guardar conserva y restituir la cosa.
Mas all de estos en cualquier deposito (oneroso o gratuito) el depositante tiene obligaciones eventuales (pueden no darse)
como, el pago de los gastos de conservacin y de perjuicios que el deposito pudo causar.
Y adems el depositante tiene un deber colateral de colaboracin, de recibir la cosa depositada en tiempo y trminos
convenidos, y en caso de negativa el depositario puede consignar.
EL C DE HOTELERIA
El depsito necesario se caracteriza por un acontecimiento catastrfico y extraordinario q impide la eleccin de depositario, el
depsito de hoteles estas circunstancias no se dan, pero la ley lo determina como necesario.

Cuando alguien se aloja en un hotel la obligacin principal del C es de hospedaje y la de deposito de sus pertenencias, es una
relacin jurdica accesoria necesaria, se lo considera necesario, porque los viajeros esta forzados a confiar sus efectos a los
posaderos, el deposito en hoteles tiene lugar desde el momento q se ingresa con los efectos personales a el. Pero esto no se
aplica en caso de restaurantes, cafs o casas de baos, etc.
Los sujetos del C son los viajeros por un lado y las autoridades del hotel por el otro, en cuanto al objeto de estos C est dado
por los efectos introducidos en las posadas por los viajeros, as como los carros y efectos de toda clase q hayan introducido en
las dependencias del hotel.
Responsabilidad civil del hotelero
Es una responsabilidad contractual objetiva, ya que no se exonera acreditando la falta de culpa y admitindose como nico
eximente la causa inevitable es decir CF externo a su actividad, y este no se exime de responsabilidad por el hecho de poner
avisos anunciando q no responder por los efectos del viajero, y como este C puede ser calificado de consumo, cabe el Art. 37
de la ley de defensa del consumidor q determina q es de ningn valor las clusulas de eximicin total o parcial de
responsabilidad.
CONTRATOS DE ESPARCIMIENTO
C DE JUEGO Y APUESTA
Nuestro CC utiliza palabras como juego, apuesta y suerte en forma de sinnimos, por lo cual es poco entendible, en el lenguaje
no jurdico, jugar es: entretenerse tomando parte en uno de los juegos sometidos a reglas, medie o no en l inters
Apostar es pactar entre si los que disputan, q aquel q se equivoque pagara una cierta cantidad de dinero q se determine
CONCEPTO
El proyecto de reforma del 98 lo determina habr contrato de juego cuando dos o mas partes compitan en una actividad de
destreza fsica o intelectual, aunque sea solo parcialmente, obligndose a pagar a la que gane, un bien mensurable en dinero
El objeto inmediato de este C es una operacin onerosa, con finalidad recreativa, y el objeto mediato, esta constituido por la
prestacin de hacer q asuman ambos de jugar y pagar el que pierda.
CARACTERES
Bilateral: los contratantes se obligan recprocamente a una prestacin de hacer (jugar) y la reciprocidad del riesgo asumido
por ambos le da este carcter al C
Consensual: para q se perfeccione las partes deben entregarse al juego y por lo tanto hay un acuerdo de voluntades
Tpico: estn regulados por el CC
Aleatorio: por su naturaleza, es esencial para q este tipo de C exista, por lo cual la legislacin pena el dolo o fraude que haga
alguno de los participantes para conocer el resultado.
No formal: no se requiere solemnidad alguna para su celebracin.
CLASIFICACION DEL C DE JUEGO Y APUESTA se pueden clasificar en dos grandes grupos, teniendo en cuenta si estn o
no prohibidos por el estado sern: prohibidos o permitidos. Y teniendo en cuenta se el sistema confiere accin para reclamar o
no el cumplimiento sern: tutelados o no tutelados
Juegos y apuestas prohibidos y permitidos:
Para determinar si son o no prohibidos el estado no toma en cuenta las personas de los participantes o la medida del azar, sino
cual ser el efecto social que ocasionara la difusin de esas actividades, como por ejemplo la ludopata.
Por lo cual un c de juego estar prohibido o no si esta o no autorizado por el estado
Juegos y apuestas tutelados y no tutelados:
Al derecho privado le interesa le interesa saber si las deudas derivadas de un C son o no accionables judicialmente, si lo son, se
denominan juegos tutelados, protegidos o muidos de accin, si esta no tutelados, se los denomina desprotegidos o
desprovistos de accin.
Como el Art. 2055 CC es errneo en cuanto a la definicin de juego tutelado, es necesario establecer pautas para
determinarlos: algunos autores consideran que la tutela de los juegos es excepcional y que debe ser tenia en forma restrictiva,
mientras que otros autores creen que el propio CC lo hace extensivo al decir juego o apuestas semejantes.
Se discute si entre los juegos tutelados de destreza fsica estn o no incluida las apuestas de 3, algunas creen q estn
tuteladas porque corresponde aplicar las normas relativas al juego con el q estn relacionada, otros (ctedra) entienden q no
estn tuteladas, ya q solo los jugadores se ven alcanzados por las normas y no los 3 q recurren al azar.
EFECTOS DE LOS C DE JUEGO Y APUESTA TUTELADOS
Siendo un C regulado por el CC su principal efecto es que produce obligaciones, cuyo cumplimiento puede ser demandado en
juicio, nuestro CC agrega una cuestin de avanzada para su poca los jueces pueden moderar las deudas q provienen de
juegos tutelados, cuando ellas sean extraordinarias respecto a la fortuna de los deudores esto es as porque ya el legislador
sabia q las apuestas eran corriente en los juegos, para q los jueces puedan aplicarlo, no es necesario una acontecimiento
extraordinario, sino q solo basta con que se pruebe la diferencia fuera de lo corriente, esta disposicin tiene carcter
excepcional y no puede aplicarse anlogamente, en los c de rifas, loteras, ruletas.
EFECTO DE LOS C DE JUEGO Y APUESTA NO TUTELADOS
1) la obligacin natural nacida del C no tutelado:
Estos C no son fuente de obligaciones civiles, sino de naturales, el Art. 2057 CC prohbe expresamente la compensacin de
deudas proveniente de juegos no tutelados y tambin prohbe la novacion para convertirlas en civilmente eficaces.
Si la deuda se instrumentase en documentos no causales (pagare) probada por cualquier forma la falsedad de la causa, el C
ser valido pero generara una oblig natural.

Si hay circulacin del titulo de valor en q se instrumenta la deuda del juego y si quien la recibi la entrega a un 3 de buena fe
q desconoce la causa real del titulo el deudor debe pagar, si el 3 es de mala fe puede oponer la falta de accin, q lo faculta
para repetir lo pagado contra quien recibi el doc.
2) la denominada deuda de juego y los C accesorios
Deuda de juego: Para que exista deuda de juego el Art. 2060 CC dice las que resultan directamente de una convencin de
juego y que no son tales las oblig que se hubiesen contrado para procurarse los medios de jugar con lo cual son necesario 2
requisitos 1) debe ser una deuda q asume un jugador frente a otro jugador y 2) q la deuda no haya sido contrita en momento
previo o contemporneo del desarrollo del juego.
Los C accesorios: los mas importantes son el mutuo o prstamo de consumo, q confieren accin judicial al 3 acreedor contra
el mutuario, la doctrina discute si el conocer el destino del mutuo (o sea para juego) influye o no en la posibilidad de exigir su
cumplimiento, una parte de la doctrina cree que si y la ctedra sostiene q no influye.
En cambio si la deuda se contrae para pagar deudas de juego ya devengadas, la doctrina le confiere accin al prestamista, pero
si durante el juego un jugador pide prestamos a otro jugador-prestamista, esta se considera deuda de juego y no tienen accin.
En cuanto a las garantas, para una parte de la doctrina la fianza tiene validez ya q el negocio principal q proviene de una
deuda de juego no tutelado, es valido y no hay ilicitud en la causa, aunque se reconoce que si el fiador paga no tiene accin
para exigir al deudor afianzado. La ctedra cree que siendo la fianza un C accesorio, si no se pueden reclamar las deudas de
juego no tutelado, tampoco se puede reclamar al fiador.
3) Rgimen legal en caso de dolo o fraude:
Como regla quien paga voluntariamente una deuda de juego no puede repetir contra el acreedor, ya q si es un juego tutelado,
pago bien y si es no tutelado, la obligacin es natural y una vez pagada no se puede repetir. Pero hay una excepcin cuando a
habido dolo o fraude (actos de mala fe) de quien gano, el deudor puede repetir lo pagado, siendo aplicable tanto a los juegos
tutelados como a los no tutelados.
4) el pago de deuda de juego por incapaces
Como el pago de la deuda para que sea eficaz debe ser voluntario, no pueden realizarlo los incapaces y si lo hacen, son
repetibles. En proteccin del incapaz se determina la solidaridad del ganador y el organizador, pero si estos no pudieron darse
cuenta de la incapacidad, se aplica el 473 el contrato no seria nulo y el pago no seria repetible, si la demencia no era notoria o
cuando no haya habido sentencia de incapacidad
5) influencia de la prohibicin o autorizacin de juegos
Cuando un juego o apuesta tutelado ha sido prohibido no puede ser objeto de C, pues en tal caso tendra objeto ilcito y por
tanto, seria nulo de nulidad absoluta y no confiere accin para requerir el cumplimiento. Puede suceder que un juego no
tutelado por el CC lo sea por una ley especial y en ese caso es valido y ejecutable.
LA SUERTE COMO JUEGO Y APUESTA Y COMO MEDIO DE PARTICION Y TRANSACCION
El Art. 2068 del CC acuerda eficacia jurdica a la suerte como medio para dirimir contiendas y establecer certidumbres sobre los
derechos, por ejemplo, se emplea en materia particionaria entre herederos q no logran llegar a un acuerdo cuando deben
adjudicarse lotes q tienen equivalencia econmica. La suerte no es medio adecuado para la transaccin de cuestiones litigiosas,
pero se admite siempre q se trate de la divisin de un derecho, la distribucin del uso, o la distribucin de la administracin de
ciertos bienes, mientras exista atribucin patrimonial para ambas partes.
EL RGIMEN DE LAS LOTERIAS Y RIFAS
El CC en el 2069 dispone q las loteras y rifas se rigen por las disposiciones administrativas q podrn ser provinciales o
municipales, desde el punto de vista se le critica porque delego materia q era de ndole de legislacin comn. Y en son las Prov.
Las que tienen poder de polica.
El C de rifa no es un C aislado entre adquiriente y organizador, sino q se organiza en una red de C lo q da una pluralidad de V
conexos, este C de rifa, es bilateral (porque el organizador se obliga a la entrega de los premios y el adquiriente se obliga a
pagar el precio), tpico (porque esta regulado por legislaciones locales) formal, aleatorio (la obtencin del una ventaja por el
adquiriente se encuentra sujeta a un alea de resultar favorecido en el sorteo), y celebrado mediante adhesin. El sistema de
rifa al igual q el de lotera, esta intervenido por el estado, que es el encargado de autorizarlas. Si al rifa o lotera no esta
autorizada, el adquiriente no tiene accin para reclamar el premio, porque es un juego de azar no tutelado (postura de la
ctedra), otra posibilidad es exigir el premio cuando el organizador es una entidad sin fines de lucro q garantiza la seriedad en
el compromiso de entrega de premios.

F. Contratos que implican liberalidad

UNIDAD XII
Concepto. Anlisis de la definicin legal.
1789 define a la donacin: Habr donacin, cuando una persona por un acto entre vivos transfiere de su libre voluntad
gratuitamente a otra, la propiedad de una cosa.
Este texto presenta algunas imprecisiones tcnicas:
- En primer lugar, dice que la donacin es un acto entre vivos, lo cual significa que su eficacia no depende del fallecimiento de
aquel de cuya voluntad emana. Esta es la caracterstica que permite distinguir la donacin del testamento, que tienen un
rgimen diferencia, si bien hay algunos puntos en comn entre ambos actos por tratarse de liberalidades. Pareciera que nuestro
codificador vacil sobre la naturaleza contractual de la donacin al incluir el trmino acto. Podra igualmente objetarse la
inclusin de dicho vocablo en la definicin legal de la donacin por ser sobreabundante, ya que todo contrato representa una
especie de actos entre vivos. Sin embargo nuestra ley no admite las donaciones mortis causa, probablemente esa es la razn
por la que ha considerado formular tal aclaracin. Todas las donaciones son irrevocables por la sola voluntad del donante,
pudiendo retraerse slo en las hiptesis de excepcin autorizadas por la ley.
- Por virtud del C de donacin el donante asume la oblig de transferir la propiedad de una cosa en favor del donatario. La
redaccin es tcnicamente incorrecta, en cuanto peca por exceso al prescribir que la donacin transfiere la propiedad de la
cosa, cuando en rigor sabemos que no es as. En el sistema de nuestro dcho positivo para que opere la transferencia del
dominio de una cosa es necesario que concurran dos recaudos: el ttulo y el modo. En la especie, el ttulo est dado por el acto
jco causal (donacin) celebrado con las formas requeridas por la ley si las hubiere, mientras el modo lo constituye la tradicin,
es decir la entrega de la cosa sea sta efectiva, ficta o simblica. Cuando se trata de un inmueble se requiere adems la
inscripcin del ttulo en el Registro de la Propiedad Inmueble de la jurisdiccin que corresponda, pero esta exigencia responde
no a fines constitutivos sino meramente declarativos, o publicitarios, para que el acto pueda ser oponible a 3.
La errnea redaccin del 1789 puede explicarse por las fuentes tenidas en cuanta para elaborar esta norma (Cdigo civil
francs, en cuyo sistema el ttulo es suficiente para que opere la transferencia del dominio de una cosa).
Para subsanar la referida imprecisin, entendemos que resulta oportuno recurrir por va analgica al texto del 1323 del mismo
cuerpo legal a la hora de definir C de compraventa establece su efecto declarativo. Ergo, siendo en nuestro dcho positivo la
donacin un C de carcter consensual que carece de efectos reales, resulta un recaudo indispensable que medie la tradicin
para transmitir el dcho real de dominio sobre la cosa donada.
En lugar de la definicin adoptada habra sido mejor seguir la de FREITAS: Habr donacin, cuando, a efecto de transferir el
dominio una de las partes se hubiere obligado a entregar gratuitamente a la otra parte una cosa con valor en s.
- En el rgimen legal argentino slo las cosas en sentido tcnico pueden ser objeto mediato del C de donacin. Son cosas en
sentido tcnico los objetos materiales susceptibles de tener un valor econmico. 1791: Sea cual fuere el desinters de una de
las partes, sea cual fuere el beneficio de la otra, donde no hay enajenacin no hay donacin. El codificador sigui a SAVIGNY
que consideraba a la enajenacin como uno de los elementos esenciales de una donacin verdadera, vale decir que una
porcin de los bienes pase de un patrimonio a otro. En nuestro dcho la donacin slo comprende la oblig de transmitir un dcho
real de dominio sobre una cosa en sentido tcnico, en forma gratuita.
- La transferencia de la cosa que el donante se obliga a realizar debe ser a ttulo gratuito. Esto significa que el donante se
desprende de algn bien de su propiedad sin recibir contraprestacin alguna por parte del donatario. La exigencia de gratuidad
ha sido identificada por algunos autores con el denominado ANIMUS DONANDI, ello es con la intencin del donante de
enriquecer o beneficiar al donatario sin esperar recompensa patrimonial alguna del mismo. Sin embargo, es posible que el
donatario pueda obligarse accesoriamente a dar, hacer o no hacer algo en beneficio del donante o inclusive de un 3, sin que
por tal circunstancia se desvirte la esencia gratuita del acto. En estos supuestos, cuando la carga resulta demasiado gravosa,
nos aproximamos a la problemtica del llamado NEGOTIUM MIXTUM CUM DONATIONE. Nuestro CC no regula esta clase de
negocios, pero s las denominadas donaciones con cargo, cuyas particularidades hacen que se le apliquen normas propias de
los C onerosos.
- La expresin utilizada por la ley cuando declara que para que haya donacin el negocio debe emanar de la libre voluntad se
ha explicado de diversas maneras en la doctrina nacional. Para algunos autores, el codificador quiso significar que en nuestros
dcho no hay donaciones forzadas, cuando s puede haber ventas de ese tipo, o as denominadas. En este sentido se agrega,
que se dona actualmente o no se dona, de all que carezca de valor la sola promesa de contratar una donacin, la que para la
hiptesis del 1810 ha sido rechazada. Segn otra posicin, a la que adherimos, la expresin empleada por nuestro codificado se
justifica para asegurar que el donante se encuentre realmente convencido a la hora de efectuar la donacin, habiendo
reflexionado respecto de la conveniencia y alcances de un acto por el cual se despoja de manera irrevocable de sus bienes sin
recibir nada a cambio. Con ello, encuentran razn de ser toda una serie de prescripciones relativas a la capacidad, y en
particular a la forma del acto en aquellas donaciones de ciertos valor econmico concebidas como restricciones dirigidas a
garantizar que el consentimiento provenga de un obrar meditado del donante.
- Por ltimo, es dable destacar que la definicin legal del 1789 es incompleta, pues omite referir a la aceptacin por parte del
donatario; y de esta manera nuevamente VELEZ deja entrever sus dudas acerca de la naturaleza contractual de la donacin.
Sabemos que en todo C para la formacin del consentimiento es menester que concurran una oferta y una aceptacin
congruente, mientras que el 1789 pareciera que en la donacin basta con la exteriorizacin de la voluntad del donante para que
resulte perfeccionada. De todos modos, este defecto no es insalvable, por cuanto puede corregirse integrando dicha disposicin
con el 1792, segn el cual para que la donacin tenga efectos legales debe ser aceptada, expresa o tcitamente, por el
donatario. La aceptacin hace a la estructura misma de la donacin como C.
Caracteres.
- Es un C a ttulo gratuito, pues comporta un sacrificio slo para el donante y ventajas exclusivamente a favor del donatario.
Esto sucede en la donacin simple pero no en la donacin con cargo.
- En nuestra opinin siempre es unilateral, pues perfeccionado solamente obliga al donante a entregar la cosa donada al
donatario, sin que este ltimo quede obligado para con aquel. Esto no significa que no nazcan ciertos deberes secundarios de

conducta, pero que no pueden ser calificados como oblig en sentido tcnico jco. El carcter unilateral subsiste en las
donaciones onerosas.
- No formal, en el caso de que tenga por objeto mediato cosas muebles o ttulos al portador, aunque en tal supuesto se exige la
tradicin para considerarlo perfeccionado. En cambio, la donacin es formal solemne cuando los bienes donados fueren cosas
inmuebles o prestaciones peridicas o vitalicias, ya que en tales casos el acto deber instrumentarse mediante escritura pblica
bajo pena de nulidad.
- Consensual, siendo suficiente el acuerdo de voluntades entre donante y donatario para concluir el negocio, salvo en el caso de
la donacin manual, que tiene carcter real.
- Nominado y tpico, porque se encuentra designado por la ley bajo una denominacin especial y disciplinado mediante un
rgimen legal particular.
- Conmutativo, puesto que al momento del perfeccionamiento del C las partes pueden conocer la certeza de los sacrificios y
ventajas que el mismo comporta.
- en principio, es un acto de disposicin, ya que el desprendimiento que hace el donante de un bien de su propiedad sin recibir
una contraprestacin equivalente, implica una modificacin sustancial que afecta la integridad y consistencia de su patrimonio.
No obstante, la donacin ser un mero acto de administracin, cuando dada la relacin entre el valor pecuniario de los bienes
de los que se despoja el donante y la magnitud de su patrimonio, no comporta una alteracin significativa de este ltimo.
- Desde la ptica de su funcin econmica social, es un C que importa una liberalidad.
Metodologa del Cdigo civil.
Tanto las donaciones como los testamentos presentan un fuerte punto de contacto, ya que ambos son actos a ttulo gratuito o
de liberalidad. En algunos ordenamiento se ha estimado conveniente tratarlos de manera conjunta (CC francs, espaol,
chileno, italiano9. en cambio el CC alemn reconoce la naturaleza contractual de la donacin reglamentndola entre las fuentes
de las oblig y ubicndola inmediatamente despus de la compraventa y de la permuta.
En la doctrina nacional se ha observado que este ltimo es el sistema correcto, ya que si bien la donacin y el testamento
presentan la caracterstica comn de ser actos de disposicin de bienes a ttulo gratuito, existen diferencias sustanciales entre
ambos que justifican un tratamiento legal diferenciado. Diferencias:
naturaleza y efectos: la donacin es un C y como tal un acto entre vivos, que surte efectos desde el momento de su
celebracin; el testamento, es una disposicin de ltima voluntad cuyos efectos se producen despus de la muerte del
otorgante.
Formalidades para su otorgamiento: la donacin puede ser no formal, o formal solemne; el testamento es siempre un
acto solemne
Facultad de revocacin: la donacin solamente puede ser revocada por las causas que la ley establece. El testamento
es esencialmente revocable hasta el instante mismo anterior al deceso del testador.
El Proyecto de 1998 define la donacin: habr donacin cuando una parte, se obliga a transferir gratuitamente a otra una
cosa, y la otra la acepta. Mejora la definicin del 1789, incluye el requisito de la aceptacin por el donatario e indica el carcter
declarativo de la donacin, toda vez que por el simple efecto del C no se produce la transferencia de dominio de la cosa, sino
que es necesaria adems la tradicin de la misma.
Promesa de donacin. Validez.
La promesa gratuita de transferir el dominio de bienes cuyos efectos se condicionan a la muerte del otorgante, carece de efecto
como C de donacin. Se trata de una solucin coherente con el carcter de acto entre vivos que reviste la donacin. Quien
pretende dispones de sus bienes para despus de su muerte debe valerse del testamento en alguna de las formas ordinarias
que la ley admite, no pudiendo utilizar el instituto de la donacin a tales fines.
Liberalidades que no son donaciones.
La donacin es una especie dentro del gnero ms amplio de las liberalidades. El vocablo liberalidad comprende toda
distribucin generosa de bienes sin esperar recompensa, o ms simplemente equivale a generosidad, desprendimiento. En el
sentido jco coincide con el vulgar, toda disposicin de bienes a favor de alguien sin recibir a cambio prestacin alguna.
Toda donacin es una liberalidad pero no toda liberalidad es una donacin.
El 1791 enumera a ttulo ejemplificativo ciertos actos de liberalidad que no constituyen donaciones: renuncia de una hipoteca, o
la fianza de una deuda no pagada, aunque el deudor est insolvente; el dejar de cumplir una condicin a que est subordinado
un dcho eventual aunque en la omisin se tenga la mira de beneficiar a alguno, etc.
En todos estos casos no se advierte la presencia de un acto jco que sirva de ttulo para que opere la transmisin dominial de
una cosa; y por este motivo no son donaciones, las que requieren de este extremo para ser consideradas tales.
En el proyecto de 1998, se incorpora una norma que dispone la aplicacin subsidiaria de las reglas de la donacin de todos los
actos jcos a ttulo gratuito, eliminndose la enumeracin de las liberalidades que hace el 1791.
Elementos esenciales generales y particulares del contrato de donacin.
Los elementos esenciales generales.
Presupuestos del consentimiento.
Capacidad y legitimacin de las partes. Poderes para hacer y aceptar donaciones.
En la donacin rigen las reglas generales en materia de capacidad dedicado a las personas y que resultan aplicables a los actos
jcos y a los contratos, as como tambin la norma del 1160.
El concebido en el seno materno goza de la correspondiente capacidad de dcho (70), es decir que para ser titular de dchos
adquiridos por un C de donacin, los que se encuentran sujetos a una condicin resolutoria: El hecho futuro e incierto de su
nacimiento sin vida. Si nace con vida, adquiere definitiva e irrevocablemente el dcho de dominio sobre la cosa recibida en
donacin.
La ley contempla algunas disposiciones especiales en materia de donacin dirigidas a restringir la capacidad y legitimacin para
dar y recibir donaciones.

El 1807 precepta que: No pueden hacer donaciones: 1. los esposos el uno al otro durante el matrimonio, ni uno de los
cnyuges a los hijos que el otro cnyuge tenga de diverso matrimonio, o las personas de quien ste sea heredero presunto al
tiempo de la donacin; 2. el marido, sin el consentimiento de la mujer, o autorizacin suplementaria del juez, de los bienes
races del matrimonio; 3. los padres, de los bienes de los hijos que estn bajo su patria potestad, sin expresa autorizacin
judicial; 4. Los tutores, de los bienes de sus pupilos, sino en los casos designados en el 450, nmero 5; 5. los curadores, de los
bienes confiados a su administracin; 6. Los mandatarios, sin poder especial para el caso, con designacin de los bienes
determinados que puedan donas; 7. los hijos de familia, sin licencia de los padres. Pueden sin embargo, hacer donaciones de lo
que adquieran por el ejercicio de alguna profesin o industria.
El 1808 dispone que No pueden aceptar donaciones 1. La mujer casada, sin licencia del marido o del juez; 2. los tutores, en
nombre de sus pupilos sin autorizacin expresa del juez; 3. los curadores en nombre de las personas que tienen a su cargo, sin
autorizacin judicial; 4. los tutores y curadores de los bienes de las personas que han tenido a su cargo, antes de la rendicin
de cuentas, y del pago del saldo que contra ellos resultare; 5. los mandatarios, sin poder especial para el caso, o general para
aceptar donaciones..
Por cuanto concierne estrictamente a la legitimacin en el mbito de la representacin convencional, el 1807 inciso 6 dispone
que para hacer donaciones se requieren poderes especiales en los que deben designarse los bienes que se desea donar. Con
relacin al C de mandato en general, el 1881 inciso 7 ordena que son necesarios poderes especiales: Para cualquier C que
tenga por objeto transferir o adquirir el dominio de bienes races, por ttulo oneroso o gratuito. Del juego armnico de ambas
normas se deduce con claridad que, para el caso de querer donar inmueble mediante un representante voluntario, es necesario
que el mandato conferido por el donante contenga facultades expresas que habiliten al mandatario a realizar esa clase de
actos. El 1807 inciso 5, a su turno, no distingue entre bienes muebles e inmuebles; pero a nuestro criterio la exigencia vale
solamente para los bienes muebles de cierto valor econmico y no para las pequeas ddivas, regalos o presentes de uso. En la
especie de exigir facultades expresas concedidas por el mandante a favor del mandatario, finca en que se trata de realizar actos
de disposicin en representacin del primero, que puedan alterar sustancialmente su patrimonio. En tales casos, adems el
poder deber designar de modo expreso los bienes que se desean donar.
En orden a los poderes necesarios para aceptar donaciones, el 1797 instituye que nadie puede aceptar donaciones en
representacin de otro sin que tenga un poder especial suyo al intento, o poder general para la administracin de sus bienes, o
por medio de un representante legtimo. Esta regla viene confirmada al establecerse que los mandatarios necesitan poder
especial para el caso o general para aceptar donaciones. Aqu el trmino poder nuevamente debe entenderse como sinnimo de
facultad, y al hablar de poder especial cabe interpretar que es preciso una facultad expresa conferida por el mandante para
aceptar donaciones, siendo indiferente que esta facultad se encuentre incluida en un mandato especial o en un concebido en
trminos generales. Se advierte, que para hacer donaciones es indispensable la designacin de los bienes que se desean donar,
mientras que en este caso no es necesaria tal designacin siendo suficiente con que el poder contenga la clusula aceptar
donaciones.
F. Contratos que implican liberalidad
UNIDAD XII
Concepto. Anlisis de la definicin legal.
1789 define a la donacin: Habr donacin, cuando una persona por un acto entre vivos transfiere de su libre voluntad
gratuitamente a otra, la propiedad de una cosa.
Este texto presenta algunas imprecisiones tcnicas:
- En primer lugar, dice que la donacin es un acto entre vivos, lo cual significa que su eficacia no depende del fallecimiento de
aquel de cuya voluntad emana. Esta es la caracterstica que permite distinguir la donacin del testamento, que tienen un
rgimen diferencia, si bien hay algunos puntos en comn entre ambos actos por tratarse de liberalidades. Pareciera que nuestro
codificador vacil sobre la naturaleza contractual de la donacin al incluir el trmino acto. Podra igualmente objetarse la
inclusin de dicho vocablo en la definicin legal de la donacin por ser sobreabundante, ya que todo contrato representa una
especie de actos entre vivos. Sin embargo nuestra ley no admite las donaciones mortis causa, probablemente esa es la razn
por la que ha considerado formular tal aclaracin. Todas las donaciones son irrevocables por la sola voluntad del donante,
pudiendo retraerse slo en las hiptesis de excepcin autorizadas por la ley.
- Por virtud del C de donacin el donante asume la oblig de transferir la propiedad de una cosa en favor del donatario. La
redaccin es tcnicamente incorrecta, en cuanto peca por exceso al prescribir que la donacin transfiere la propiedad de la
cosa, cuando en rigor sabemos que no es as. En el sistema de nuestro dcho positivo para que opere la transferencia del
dominio de una cosa es necesario que concurran dos recaudos: el ttulo y el modo. En la especie, el ttulo est dado por el acto
jco causal (donacin) celebrado con las formas requeridas por la ley si las hubiere, mientras el modo lo constituye la tradicin,
es decir la entrega de la cosa sea sta efectiva, ficta o simblica. Cuando se trata de un inmueble se requiere adems la
inscripcin del ttulo en el Registro de la Propiedad Inmueble de la jurisdiccin que corresponda, pero esta exigencia responde
no a fines constitutivos sino meramente declarativos, o publicitarios, para que el acto pueda ser oponible a 3.
La errnea redaccin del 1789 puede explicarse por las fuentes tenidas en cuanta para elaborar esta norma (Cdigo civil
francs, en cuyo sistema el ttulo es suficiente para que opere la transferencia del dominio de una cosa).
Para subsanar la referida imprecisin, entendemos que resulta oportuno recurrir por va analgica al texto del 1323 del mismo
cuerpo legal a la hora de definir C de compraventa establece su efecto declarativo. Ergo, siendo en nuestro dcho positivo la
donacin un C de carcter consensual que carece de efectos reales, resulta un recaudo indispensable que medie la tradicin
para transmitir el dcho real de dominio sobre la cosa donada.
En lugar de la definicin adoptada habra sido mejor seguir la de FREITAS: Habr donacin, cuando, a efecto de transferir el
dominio una de las partes se hubiere obligado a entregar gratuitamente a la otra parte una cosa con valor en s.
- En el rgimen legal argentino slo las cosas en sentido tcnico pueden ser objeto mediato del C de donacin. Son cosas en
sentido tcnico los objetos materiales susceptibles de tener un valor econmico. 1791: Sea cual fuere el desinters de una de
las partes, sea cual fuere el beneficio de la otra, donde no hay enajenacin no hay donacin. El codificador sigui a SAVIGNY
que consideraba a la enajenacin como uno de los elementos esenciales de una donacin verdadera, vale decir que una
porcin de los bienes pase de un patrimonio a otro. En nuestro dcho la donacin slo comprende la oblig de transmitir un dcho
real de dominio sobre una cosa en sentido tcnico, en forma gratuita.

- La transferencia de la cosa que el donante se obliga a realizar debe ser a ttulo gratuito. Esto significa que el donante se
desprende de algn bien de su propiedad sin recibir contraprestacin alguna por parte del donatario. La exigencia de gratuidad
ha sido identificada por algunos autores con el denominado ANIMUS DONANDI, ello es con la intencin del donante de
enriquecer o beneficiar al donatario sin esperar recompensa patrimonial alguna del mismo. Sin embargo, es posible que el
donatario pueda obligarse accesoriamente a dar, hacer o no hacer algo en beneficio del donante o inclusive de un 3, sin que
por tal circunstancia se desvirte la esencia gratuita del acto. En estos supuestos, cuando la carga resulta demasiado gravosa,
nos aproximamos a la problemtica del llamado NEGOTIUM MIXTUM CUM DONATIONE. Nuestro CC no regula esta clase de
negocios, pero s las denominadas donaciones con cargo, cuyas particularidades hacen que se le apliquen normas propias de
los C onerosos.
- La expresin utilizada por la ley cuando declara que para que haya donacin el negocio debe emanar de la libre voluntad se
ha explicado de diversas maneras en la doctrina nacional. Para algunos autores, el codificador quiso significar que en nuestros
dcho no hay donaciones forzadas, cuando s puede haber ventas de ese tipo, o as denominadas. En este sentido se agrega,
que se dona actualmente o no se dona, de all que carezca de valor la sola promesa de contratar una donacin, la que para la
hiptesis del 1810 ha sido rechazada. Segn otra posicin, a la que adherimos, la expresin empleada por nuestro codificado se
justifica para asegurar que el donante se encuentre realmente convencido a la hora de efectuar la donacin, habiendo
reflexionado respecto de la conveniencia y alcances de un acto por el cual se despoja de manera irrevocable de sus bienes sin
recibir nada a cambio. Con ello, encuentran razn de ser toda una serie de prescripciones relativas a la capacidad, y en
particular a la forma del acto en aquellas donaciones de ciertos valor econmico concebidas como restricciones dirigidas a
garantizar que el consentimiento provenga de un obrar meditado del donante.
- Por ltimo, es dable destacar que la definicin legal del 1789 es incompleta, pues omite referir a la aceptacin por parte del
donatario; y de esta manera nuevamente VELEZ deja entrever sus dudas acerca de la naturaleza contractual de la donacin.
Sabemos que en todo C para la formacin del consentimiento es menester que concurran una oferta y una aceptacin
congruente, mientras que el 1789 pareciera que en la donacin basta con la exteriorizacin de la voluntad del donante para que
resulte perfeccionada. De todos modos, este defecto no es insalvable, por cuanto puede corregirse integrando dicha disposicin
con el 1792, segn el cual para que la donacin tenga efectos legales debe ser aceptada, expresa o tcitamente, por el
donatario. La aceptacin hace a la estructura misma de la donacin como C.
Caracteres.
- Es un C a ttulo gratuito, pues comporta un sacrificio slo para el donante y ventajas exclusivamente a favor del donatario.
Esto sucede en la donacin simple pero no en la donacin con cargo.
- En nuestra opinin siempre es unilateral, pues perfeccionado solamente obliga al donante a entregar la cosa donada al
donatario, sin que este ltimo quede obligado para con aquel. Esto no significa que no nazcan ciertos deberes secundarios de
conducta, pero que no pueden ser calificados como oblig en sentido tcnico jco. El carcter unilateral subsiste en las
donaciones onerosas.
- No formal, en el caso de que tenga por objeto mediato cosas muebles o ttulos al portador, aunque en tal supuesto se exige la
tradicin para considerarlo perfeccionado. En cambio, la donacin es formal solemne cuando los bienes donados fueren cosas
inmuebles o prestaciones peridicas o vitalicias, ya que en tales casos el acto deber instrumentarse mediante escritura pblica
bajo pena de nulidad.
- Consensual, siendo suficiente el acuerdo de voluntades entre donante y donatario para concluir el negocio, salvo en el caso de
la donacin manual, que tiene carcter real.
- Nominado y tpico, porque se encuentra designado por la ley bajo una denominacin especial y disciplinado mediante un
rgimen legal particular.
- Conmutativo, puesto que al momento del perfeccionamiento del C las partes pueden conocer la certeza de los sacrificios y
ventajas que el mismo comporta.
- en principio, es un acto de disposicin, ya que el desprendimiento que hace el donante de un bien de su propiedad sin recibir
una contraprestacin equivalente, implica una modificacin sustancial que afecta la integridad y consistencia de su patrimonio.
No obstante, la donacin ser un mero acto de administracin, cuando dada la relacin entre el valor pecuniario de los bienes
de los que se despoja el donante y la magnitud de su patrimonio, no comporta una alteracin significativa de este ltimo.
- Desde la ptica de su funcin econmica social, es un C que importa una liberalidad.
Metodologa del Cdigo civil.
Tanto las donaciones como los testamentos presentan un fuerte punto de contacto, ya que ambos son actos a ttulo gratuito o
de liberalidad. En algunos ordenamiento se ha estimado conveniente tratarlos de manera conjunta (CC francs, espaol,
chileno, italiano9. en cambio el CC alemn reconoce la naturaleza contractual de la donacin reglamentndola entre las fuentes
de las oblig y ubicndola inmediatamente despus de la compraventa y de la permuta.
En la doctrina nacional se ha observado que este ltimo es el sistema correcto, ya que si bien la donacin y el testamento
presentan la caracterstica comn de ser actos de disposicin de bienes a ttulo gratuito, existen diferencias sustanciales entre
ambos que justifican un tratamiento legal diferenciado. Diferencias:
naturaleza y efectos: la donacin es un C y como tal un acto entre vivos, que surte efectos desde el momento de su
celebracin; el testamento, es una disposicin de ltima voluntad cuyos efectos se producen despus de la muerte del
otorgante.
Formalidades para su otorgamiento: la donacin puede ser no formal, o formal solemne; el testamento es siempre un
acto solemne
Facultad de revocacin: la donacin solamente puede ser revocada por las causas que la ley establece. El testamento
es esencialmente revocable hasta el instante mismo anterior al deceso del testador.
El Proyecto de 1998 define la donacin: habr donacin cuando una parte, se obliga a transferir gratuitamente a otra una
cosa, y la otra la acepta. Mejora la definicin del 1789, incluye el requisito de la aceptacin por el donatario e indica el carcter
declarativo de la donacin, toda vez que por el simple efecto del C no se produce la transferencia de dominio de la cosa, sino
que es necesaria adems la tradicin de la misma.

Promesa de donacin. Validez.

La promesa gratuita de transferir el dominio de bienes cuyos efectos se condicionan a la muerte del otorgante, carece de efecto
como C de donacin. Se trata de una solucin coherente con el carcter de acto entre vivos que reviste la donacin. Quien
pretende dispones de sus bienes para despus de su muerte debe valerse del testamento en alguna de las formas ordinarias
que la ley admite, no pudiendo utilizar el instituto de la donacin a tales fines.
Liberalidades que no son donaciones.
La donacin es una especie dentro del gnero ms amplio de las liberalidades. El vocablo liberalidad comprende toda
distribucin generosa de bienes sin esperar recompensa, o ms simplemente equivale a generosidad, desprendimiento. En el
sentido jco coincide con el vulgar, toda disposicin de bienes a favor de alguien sin recibir a cambio prestacin alguna.
Toda donacin es una liberalidad pero no toda liberalidad es una donacin.
El 1791 enumera a ttulo ejemplificativo ciertos actos de liberalidad que no constituyen donaciones: renuncia de una hipoteca, o
la fianza de una deuda no pagada, aunque el deudor est insolvente; el dejar de cumplir una condicin a que est subordinado
un dcho eventual aunque en la omisin se tenga la mira de beneficiar a alguno, etc.
En todos estos casos no se advierte la presencia de un acto jco que sirva de ttulo para que opere la transmisin dominial de
una cosa; y por este motivo no son donaciones, las que requieren de este extremo para ser consideradas tales.
En el proyecto de 1998, se incorpora una norma que dispone la aplicacin subsidiaria de las reglas de la donacin de todos los
actos jcos a ttulo gratuito, eliminndose la enumeracin de las liberalidades que hace el 1791.
Elementos esenciales generales y particulares del contrato de donacin.
Los elementos esenciales generales.
Presupuestos del consentimiento.
Capacidad y legitimacin de las partes. Poderes para hacer y aceptar donaciones.
En la donacin rigen las reglas generales en materia de capacidad dedicado a las personas y que resultan aplicables a los actos
jcos y a los contratos, as como tambin la norma del 1160.
El concebido en el seno materno goza de la correspondiente capacidad de dcho (70), es decir que para ser titular de dchos
adquiridos por un C de donacin, los que se encuentran sujetos a una condicin resolutoria: El hecho futuro e incierto de su
nacimiento sin vida. Si nace con vida, adquiere definitiva e irrevocablemente el dcho de dominio sobre la cosa recibida en
donacin.
La ley contempla algunas disposiciones especiales en materia de donacin dirigidas a restringir la capacidad y legitimacin para
dar y recibir donaciones.
El 1807 precepta que: No pueden hacer donaciones: 1. los esposos el uno al otro durante el matrimonio, ni uno de los
cnyuges a los hijos que el otro cnyuge tenga de diverso matrimonio, o las personas de quien ste sea heredero presunto al
tiempo de la donacin; 2. el marido, sin el consentimiento de la mujer, o autorizacin suplementaria del juez, de los bienes
races del matrimonio; 3. los padres, de los bienes de los hijos que estn bajo su patria potestad, sin expresa autorizacin
judicial; 4. Los tutores, de los bienes de sus pupilos, sino en los casos designados en el 450, nmero 5; 5. los curadores, de los
bienes confiados a su administracin; 6. Los mandatarios, sin poder especial para el caso, con designacin de los bienes
determinados que puedan donas; 7. los hijos de familia, sin licencia de los padres. Pueden sin embargo, hacer donaciones de lo
que adquieran por el ejercicio de alguna profesin o industria.
El 1808 dispone que No pueden aceptar donaciones 1. La mujer casada, sin licencia del marido o del juez; 2. los tutores, en
nombre de sus pupilos sin autorizacin expresa del juez; 3. los curadores en nombre de las personas que tienen a su cargo, sin
autorizacin judicial; 4. los tutores y curadores de los bienes de las personas que han tenido a su cargo, antes de la rendicin
de cuentas, y del pago del saldo que contra ellos resultare; 5. los mandatarios, sin poder especial para el caso, o general para
aceptar donaciones..
Por cuanto concierne estrictamente a la legitimacin en el mbito de la representacin convencional, el 1807 inciso 6 dispone
que para hacer donaciones se requieren poderes especiales en los que deben designarse los bienes que se desea donar. Con
relacin al C de mandato en general, el 1881 inciso 7 ordena que son necesarios poderes especiales: Para cualquier C que
tenga por objeto transferir o adquirir el dominio de bienes races, por ttulo oneroso o gratuito. Del juego armnico de ambas
normas se deduce con claridad que, para el caso de querer donar inmueble mediante un representante voluntario, es necesario
que el mandato conferido por el donante contenga facultades expresas que habiliten al mandatario a realizar esa clase de
actos. El 1807 inciso 5, a su turno, no distingue entre bienes muebles e inmuebles; pero a nuestro criterio la exigencia vale
solamente para los bienes muebles de cierto valor econmico y no para las pequeas ddivas, regalos o presentes de uso. En la
especie de exigir facultades expresas concedidas por el mandante a favor del mandatario, finca en que se trata de realizar actos
de disposicin en representacin del primero, que puedan alterar sustancialmente su patrimonio. En tales casos, adems el
poder deber designar de modo expreso los bienes que se desean donar.
En orden a los poderes necesarios para aceptar donaciones, el 1797 instituye que nadie puede aceptar donaciones en
representacin de otro sin que tenga un poder especial suyo al intento, o poder general para la administracin de sus bienes, o
por medio de un representante legtimo. Esta regla viene confirmada al establecerse que los mandatarios necesitan poder
especial para el caso o general para aceptar donaciones. Aqu el trmino poder nuevamente debe entenderse como sinnimo de
facultad, y al hablar de poder especial cabe interpretar que es preciso una facultad expresa conferida por el mandante para
aceptar donaciones, siendo indiferente que esta facultad se encuentre incluida en un mandato especial o en un concebido en
trminos generales. Se advierte, que para hacer donaciones es indispensable la designacin de los bienes que se desean donar,
mientras que en este caso no es necesaria tal designacin siendo suficiente con que el poder contenga la clusula aceptar
donaciones, siendo indiferente que esta facultad se encuentre incluida en un mandato especial o en uno concebido en trminos
generales. Se advierte adems, que para hacer donaciones es indispensable la designacin de los bienes que se desean donar,
mientras que en este caso no es necesaria tal designacin siendo suficiente con que el poder contenga la clusula aceptar
donaciones.

Por otra parte, en la representacin legal los padres no pueden donar los bienes de sus hijos que estn bajo su patria potestad,
sin expresa autorizacin judicial. Tampoco los tutores, los bienes de su pupilo, salvo para la prestacin de alimentos a sus
parientes o pequeas ddivas remuneratorias o presentes de uso. Los tutores y curadores no pueden aceptar bienes donados a
sus representados sin autorizacin judicial. En cambio, los padres no tienen restriccin y por tanto pueden aceptar las
donaciones efectuadas de sus padres.
Forma de las donaciones. Carcter y fundamento.
Hay que distinguir cual es el objeto mediato del C. as en las donaciones manuales, pueden hacerse de cualquier forma aunque
quedarn perfeccionadas con la entrega de la cosa, en tanto requisito constitutivo del C, por su carcter real.
En cambio, cuando se trata de inmuebles la donacin reviste un carcter formal y solemne. As de conformidad a lo dispuesto
en el 1810 la donacin de una cosa raz debe ser hecha ante escribano pblico en la forma ordinaria de los C, bajo pena de
nulidad. La norma tambin menciona, como alcanzados por este recaudo formal, las donaciones de prestaciones peridicas o
vitalicias.
El 1810, en tales hiptesis no rige el 1185, es decir que si estas donaciones fueron hechas bajo forma privada las partes no
pueden pretender la escrituracin elevando el acto a la forma requerida por la ley.
El fundamento de esta exigencia formal solemne en el caso de los inmuebles se justifica en razn de la importancia econmica
de dichos bienes. De esta manera el legislador intenta asegurar que el donante reflexione acerca de la conveniencia del acto
que est por realizar, midiendo con prudencia sus posibles alcances y consecuencias.
Las donaciones del 1810 deben ser aceptadas por el donatario en la misma escritura pblica. De no haberlo hecho el donatario
por estar ausente al momento del otorgamiento, puede hacerlo mediante otra escritura de aceptacin. Las dems donaciones
no comprendidas en el 1810 pueden ser aceptadas en cualquier forma, conforme lo autoriza el 1792.
Forma de las donaciones manuales
En el 1915 establece que las donaciones de cosas muebles o ttulos al portador pueden ser hechas sin un acto escrito, por la
sola entrega de la cosa o del ttulo al donatario. Estas donaciones son vlidas sin escritura y por la sola entrega hecha al
donatario.
La norma sucesiva contenida en el 1816 agrega que, para que valgan las donaciones manuales, es necesario que presenten los
caracteres esenciales del C y que la tradicin de la cosa que lo perfecciona sea verdadera.
Por consiguiente estas donaciones son C no formales, siendo la tradicin un requisito para su constitucin o perfeccionamiento,
en consonancia con su carcter real.
Consentimiento. Modalidades.
Aceptacin por el donatario.
La aceptacin de la donacin es una declaracin unilateral de voluntad del donatario en virtud de la cual el C queda
perfeccionado. La aceptacin puede darse de manera expresa, y tcita recibiendo el donatario la cosa donada. El 1792 refiere
solo a un posible caso de donacin tcita, ya que esta solo podra concretarse mediante cualquier acto que reflejare de modo
inequvoco la voluntad del donatario.
Fallecimiento del donante antes de la aceptacin.
Nuestro ordenamiento admite que el donatario acepte luego de la muerte del donante y sus herederos estaran, en
consecuencia a entregar la cosa (1975), sentando de esta manera una excepcin a la regla que en la materia consagra el 1149.
Se tratara de una caso de oferta autnoma que evidencia una incongruencia con la naturaleza contractual de la donacin,
puesto que si fallece uno de los sujetos, por lgica no puede haber C. En cambio si el donante despus de haber emitido su
promesa y antes de que medie aceptacin deviene incapaz, recobra vigencia la regla general y por lo tanto caduca dicha oferta,
ya que el 1795 slo menciona la muerte, y habida cuenta de su carcter excepcional ha de ser interpretado de manera
restrictiva.
Fallecimiento del donatario.
Cuando el donatario muere con anterioridad a haber aceptado la donacin, la oferta queda desprovista de eficacia y sus
herederos nada pueden reclamar al donante.
Revocacin de la oferta.
La oferta efectuada por el donante puede ser revocada expresa o tcitamente mientras no haya sido aceptada. Los casos de
oferta irrevocable que contempla el 1150 son: cuando el oferente hubiera renunciado a la facultad de retractarla o se hubiere
obligado a mantenerla durante un perodo determinado. Sin embargo, en la especie, se prev otra excepcin a la regla general
de la revocabilidad de la oferta: cuando la promesa de donacin es realizada a favor de una fundacin en trmite de
constitucin; en tal caso, la ley especial 19.386 que rige en la materia establece que dichas promesas sern irrevocables a partir
de la resolucin de la autoridad administrativa que autorice a la entidad para funcionar como persona jca, y la fundacin tendr
todas las acciones legales para obtener el cumplimiento de tales promesas, sin que se le puedan oponer excepciones fundadas
en 1793 y 1810. El fundamento de esta solucin reside en que el legislador, de cara a una relacin de tensin entre los
intereses en juego, opta por dar primaca al inters general o colectivo por sobre el inters particular del donante.
Donacin hecha a una pluralidad de donantes.
El 1794 dispone que: Si la donacin se hace a varias personas separadamente, es necesario que sea aceptada por cada uno de
los donatarios, y ella slo tendr efecto respecto a las partes que la hubiesen aceptado. Si es hecha a varias personas
solidariamente, la aceptacin de uno o alguno de los donatarios se aplica a la donacin entera. Pero si la aceptacin de los unos
se hiciera imposible, o por su muerte o por revocacin del donante respecto de ellos, la donacin entera se aplicar a los que la
hubiesen aceptado.

El supuesto de hecho contemplado es que existan una pluralidad de beneficiarios de la donacin, pudiendo la misma hacerse
separadamente (donacin disyunta) o conjuntamente (donacin solidaria) a varias personas.
Si la donacin fue realizada separadamente a favor de varios donatarios es necesario que sea aceptada por cada uno de ellos y
slo tendr efecto respecto de quienes la han aceptado. Ahora bien, la cuestin que se impone elucidar es si en tal hiptesis la
parte de los aceptantes se acrece con la de los que no han aceptado. En respuesta a este interrogante la regla general es que
cuando la donacin es disyunta no conlleva el dcho de acrecer a favor de los donatarios, excepto que el donante se lo hubiera
conferido expresamente en cuyo caso la aceptacin de una parte importa la aceptacin del todo en la hiptesis que los otros
donatarios la rechazaron o no pudieron aceptar. En suma, el principio es que no hay un dcho de acrecer que opere
naturalmente en la donacin sin un clusula expresa que as lo establezca, de conformidad con el 3810 en tanto dispone que
este dcho o tiene lugar sino en las disposiciones testamentarias.
La ley contempla una segunda situacin: cuando se trata de una donacin de bienes realizada solidariamente a favor de varias
personas. En este caso la aceptacin de uno o alguno de los donatarios se aplica a la donacin entera. Cabe aclarar que esto no
significa que exista dcho de acrecer, sino el dcho de no decrecer del que deriva la posibilidad que tiene quien hubiere aceptado
de aprovechar el todo de la donacin aunque el donante no lo diga.
El objeto mediato del contrato. Donacin de bienes presentes y futuros.
La regla general consagrada en materia de objeto mediato de la donacin se encuentra en el 1799 cuando instituye que las
cosas que pueden ser vendidas pueden asimismo ser donadas.
Mas all de la aplicacin analgica de las normas previstas para la compraventa, el 1800 dispone que las donaciones pueden
comprender slo los bienes presentes del donante, es decir aquellos que se encuentran incorporados a su patrimonio al
momento de otorgarse el C de donacin. En la hiptesis de abarcar adems los bienes futuros la citada norma declara que la
donacin ser nula a este respecto, configurndose as un caso de nulidad parcial del acto.
Por lo dems, se admiten las donaciones de todos los bienes presentes, slo en dos supuestos:
Si el mismo se reservare el usufructo sobre dichos bienes, donando la nuda propiedad
O bien, si guardare para s una porcin suficiente para atender a sus necesidades.
En ambos supuestos, queda a salvo el dcho de los acreedores y de los herederos del donante, quienes podrn hacer valer en la
medida que se renan los extremos para su procedencia, las acciones revocatoria y de reduccin o colacin respectivamente.
La causa fin de la donacin.
Siguiendo la corriente neocausalista objetiva, la causa fin del C se concibe como un elemento material que se presenta de
manera constante e invariable en todos los negocios de un mismo tipo o gnero. De acuerdo con este temperamento,
entonces, la causa es la funcin econmico social que el C desempea en la vida prctica y que el ordenamiento normativo
presupone como legtima, otorgndole reconocimiento jco.
En estos trminos, la donacin es calificada como un negocio que implica una liberalidad, siendo la finalidad objetiva de este C
la atribucin patrimonial gratuita del dominio de una o ms cosas a favor del donatario.
Ahora bien, para algunos autores la causa fin de la donacin se concreta en el denominado ANIMUS DONANDI, es decir en la
intencin o propsito de beneficiar. A nuestro criterio, entendemos que el ANIMUS DONANDI se identifica con la gratuidad del
acto, pues la transferencia del bien se efecta sin recibir contraprestacin patrimonial alguna. Por lo dems, los mviles
internos que a menudo impulsan al donante a disponer de una cosa a favor de otro, son variables hasta el infinito, y slo
adquieren relevancia jca en la medida que hubieren sido exteriorizados en cuyo caso puede hablarse de un motivo
determinante bilateralizado que se eleva a la categora de causa fin subjetiva del C.
Los elementos tipificantes de la donacin.
1- La oblig de transferir el dominio de una cosa en sentido tcnico.
2- Que dicha transferencia opere por un acto entre vivos
3- Que el acto sea gratuito en los trminos del 1139
4- Que la liberalidad sea el producto de la libre voluntad del donante, o sea que no resulte de un obrar impulsivo de este
ltimo sino meditado y reflexivo.
Diversas clases de donaciones.
Donaciones por causa de muerte.
El principio general es la prohibicin de las donaciones cuya eficacia se difiere con posterioridad al fallecimiento del donante. El
1790 establece que el acto es nulo como donacin pero puede llegar a Valera como disposicin de ltima voluntad en la medida
que rena alguna de las formas requeridas por la ley para otorgar un testamento vlido.
Esta regla no queda derogada por el 1803 en cuanto prescribe que no se reconocen otras donaciones por causa de muerte que
las que se hacen bajo las condiciones que enumera la norma. En verdad se trata de donaciones modales, esto es sometidas a
una condicin resolutoria o suspensiva. Lo cierto es que no deben confundirse las donaciones por causa de muerte del 1803
con las donaciones mortis causa del dcho romano que podan ser revocables por la sola voluntad del donante hasta el instante
mismo anterior a su muerte. Nuestras donaciones por causa de muerte son irrevocables.
En qu consisten las llamadas donaciones por causa de muerte? En ellas el fallecimiento del donante no es por s solo
determinante de la eficacia del acto sino que se coloca como elemento integrativo de una condicin, resultando necesario
sumarle algo ms para que opere como hecho condicionante y as pueda influir sobre los efectos de la donacin.
Es sabido que la muerte del donante es un hecho futuro, pero cierto y fatal, y por consiguiente implica tcnicamente un plazo
(incierto, pero plazo al fin). Pero no puede considerarse este supuesto por el solo hecho de que haya un plazo como una
donacin por causa de muerte. En cambio, cuando el fallecimiento es mencionado como integrativo de una condicin, es decir
que se vincula con otros hechos o circunstancias, la realizacin del conjunto si resulta incierta. En tal hiptesis el acto de
encuentra sujeto a un hecho condicionante complejo esto es: integrado por el fallecimiento del donante y aquel algo mas
consistente en que la muerte ocurra en determinadas circunstancias; y por ende, s puede hablarse de donacin por causa de
muerte en el lenguaje de nuestro cdigo.

El 1803 contempla como donaciones por causas de muerte los siguientes supuestos:
Cuando se conviene que el donatario restituir los bienes donados si el donante no fallece en un lance previsto (lance
es utilizado en el sentido de cualquier acto riesgoso que asuma el donante, ejemplo cruzar un ro caudaloso; condicin
resolutoria)
Cuando se pacta que los bienes sern restituidos al donante si ste sobreviviere al donatario (causal de reversin
calificada como premorencia del donatario; condicin resolutoria)
Cuando una persona transfiere actualmente la propiedad de una cosa y se reserva el usufructo hasta el momento de
su muerte (condicin suspensiva)
Donaciones mutuas.
Segn el 1819 bajo esta denominacin quedan comprendidas aquellas donaciones que se hacen dos o ms personas en forma
recproca en un solo y mismo acto. Se presenta el problema de la calificacin del C. se ha observado que puede considerarse
como un acto a ttulo gratuito, ya que implica ventajas y sacrificios recprocos. Aunque las partes hayan denominado como
donacin el acto se aproxima a la permuta y no se justificara entonces que se aplique el rgimen de aquella clase de C. Sin
embargo puede anotarse una importante diferencia entre la permuta y las donaciones mutuas, puesto que en estas ltimas el
trmino recprocamente no significa que deba existir equivalencia entre las prestaciones. Por este motivo se ha sostenido que
las donaciones mutuas no podran impugnarse por lesin el los trminos del 954; ni le sera aplicables efectos propios de los C
con prestaciones recprocas, tales como la excesiva onerosidad sobrevenida, la facultad comisoria y la excepcin de
incumplimiento, las garantas de eviccin y vicios redhibitorios.
El CC exige que para que sean donaciones mutuas se hagan en un solo y mismo acto, dando lugar esta expresin a variadas
interpretaciones doctrinarias. En nuestra opinin es suficiente con que medie simultaneidad intelectual, la que estara dada
cuando lo que una de las partes confiere en donacin est motivado causalmente por lo que recibe de la contraparte y
viceversa. en sentido similar se ha observado que, si la causa de ambas donaciones estriba en el aprecio y consideracin
recproca de los contratantes, no interesa que se hayan efectuado en actos separados; la separacin de actos es slo externa y
carece de relevancia cuando los hechos revelan la recproca dependencia de las donaciones en cuanto a un comn animus
donandi que existe entre ellas. Pensamos que este criterio es ms acertado, toda vez que se concentra en la interdependencia
de las oblig fundada en la conexidad causal subjetiva que vincula jurdicamente a las mismas.
La importancia prctica de esta clase de donaciones se traduce en algunas disposiciones particulares. As, en cuanto a las
vicisitudes extintivas: la nulidad o anulacin de una donacin acarrea automticamente la invalidez de la otra; mientras que la
revocacin de una de ellas por ingratitud del donatario o por inejecucin de los cargos no produce la extincin de la otra. Las
donaciones mutuas no son permitidas entre esposos.
Donaciones remuneratorias.
La donacin remuneratoria es la que hace el donante con la finalidad de retribuir algn servicio que el donatario le haya
prestado en su favor. Estos servicios deben ser apreciables en dinero y susceptibles de generar oblig civiles, es decir por las
cuales el donatario poda exigir judicialmente el pago al donante. Adems, se exige que en el instrumento de la donacin conste
de modo explcito el servicio que se tiene en miras de remunerar.
Con relacin al extremo de que el servicio debe consistir en una oblig civil se presenta el problema de las oblig extinguidas por
prescripcin. Nuestra doctrina ha distinguido dos supuestos:
Si slo transcurri el trmino legal de prescripcin sin que se haya exigido el cumplimiento de la oblig, la misma
continuara siendo civil y por tanto la donacin con la que se intenta recompensar el servicio que origin dicho dicha
oblig sera remuneratoria;
Si slo venci el plazo legal de prescripcin sino que adems, se dict pronunciamiento judicial que la declar
extinguindose la accin correspondiente, la oblig pasara a tener un carcter natural en los trminos del 515 inciso 2 y
en consecuencia, se tratara de una donacin simple.
Las donaciones remuneratorias estn sujetas a un rgimen legal especial. La aceptacin de la donacin implica conformidad con
el pago de los servicios por lo cual el donatario no podr reclamarlos con posterioridad. Estas donaciones en la medida que
importan una justa retribucin de los servicios prestados se reputan onerosas.
Donaciones con cargo.
El cargo o modo es la oblig accesoria que puede imponerse a quien recibe una liberalidad. As es que la donacin puede
contener un cargo estipulado en inters del propio donante o de un 3, y sea el cargo relativo al empleo o al destino que debe
darse al objeto donado, sea que consista en una prestacin cuyo cumplimiento se ha impuesto al donatario (1826).
El cargo debe estar expresamente pactado, y no se presume su existencia en caso de silencio. Puede consistir en una oblig de
dar sumas de dinero o cosas, en un hacer o actividad e inclusive en un no hacer y omisin. El cargo es coercible, de modo que
ante su incumplimiento es viable la ejecucin forzada.
El donatario solo responde del cumplimiento de los cargos con la cosa donada y no est obligado personalmente con sus
restantes bienes.
En cuanto al rgimen aplicable a las donaciones con cargo cabe idntico razonamiento que para las donaciones remuneratorias.
La inejecucin del cargo puede dar lugar a las siguientes acciones:
Accin por cumplimiento. El donatario puede ser demandado por cumplimiento del cargo. Cuando ste ha sido instituido a favor
del donante tiene la legitimacin activa, es decir se hayan facultado para promover la accin:
El propio donante y sus sucesores a ttulo universal
Sus acreedores en ejercicio de la accin subrogatoria
Cuando el cargo se estipul en beneficio de un tercero, la accin para reclamar puede ser incoada por el mismo.
En la ltima hiptesis la ley impone que el cumplimiento del cargo no puede ser exigido por el donante ni sus herederos. La
solucin se funda en que sin inters no hay accin. La solucin no parece razonable, pues los intereses en juego no slo
pueden ser de ndole econmica, sino tambin afectivos o morales.

Accin por revocacin. Compete solo al donante y a sus herederos.

Donaciones inoficiosas: acciones de reduccin y de colacin.
Nuestro CC establece que son donaciones inoficiosas aquellas que exceden el valor que el donante puede disponer en forma
gratuita (1830). En consecuencia, pueden nacer acciones de colacin y de reduccin, tendientes a garantizar la intangibilidad de
esta ltima e impugnar la donacin inoficiosa. Estas acciones son procedentes en las donaciones simple, es decir gratuitas, no
lo son en las remuneratorias o con cargos en la medida de su onerosidad.
Las donaciones inoficiosas pueden ser impugnadas mediante dos acciones:

Accin de colacin. Est regulada en la parte dedicada a las sucesiones y tiene por objeto establecer cules son las cuotas
legtimas de los herederos forzosos para luego poder deducir la porcin disponible y determinar si el donante excedi o no
dicha porcin. La regla es que los sujetos legitimados para ejercerla son los herederos forzosos contra aquellas donaciones
hechas a favor de otros herederos. Por lo tanto con esta accin no se pueden atacar donaciones realizadas a favor de 3.

Accin de reduccin. A travs de esta accin pueden impugnarse aquellas donaciones realizadas por el causante a favor de 3

que no revisten el carcter de herederos. Para promover esta accin estn legitimados los herederos forzosos que existan en la
poca de la donacin hasta tanto queden cubiertas sus legtimas; y si existieren descendientes que tuvieren dcho a ejercer la
accin, tambin competer el dcho de obtener la reduccin a los descendientes nacidos con posterioridad a la donacin. Por lo
dems, la reduccin de una donacin puede reclamarse por va de accin a fin de atacar una donacin que se reputa inoficiosa,
o bien puede oponerse como excepcin por el heredero frente a la demanda del donatario que reclama judicialmente el
cumplimiento de un C de donacin, vale decir la entrega de la cosa donada.
Efectos del contrato de donacin entre las partes.
Obligaciones del donante.
Obligaciones de entregar la cosa. Los frutos.
La oblig principal del donante es la de entregar la cosa donada y adems sus frutos a partir del momento en que incurri en
mora. Debe slo los frutos percibidos desde el momento de la mora, pero no los que por su culpa hubiere dejado de percibir, ya
que no es considerado poseedor de mala fe.
Cuando el donante incumple con su oblig de hacer tradicin de la cosa a favor del donatario y en su lugar se la entrega a un 3,
entonces el donatario tiene dcho a reivindicarla de ese 3 toda vez que le asiste idntica accin que se le reconoce al
comprador en estos casos. Cuando se trata de bienes muebles esta accin quedara paralizada por la presuncin del 2412,
segn la cual la posesin de buena fe de un cosa mueble crea a favor del que la posee la presuncin de tener la propiedad de
ella y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin si la cosa no fue robada o perdida.
Responsabilidad por prdida o deterioro de la cosa.
En concordancia con los principios generales que conforman el rgimen de transmisin de los riesgos en las oblig de dar, la ley
distingue aqu dos situaciones:
Antes de la mora, el donante y sus causahabientes responden por la prdida o deterioro de la cosa siempre haya
habido culpa de su parte;
Despus de la mora, responden aunque el dao se haya producido por caso fortuito o fuerza mayor.
La medida de la responsabilidad del donante se concreta en el valor de la cosa donada, no respondiendo por otros daos que
eventualmente puedan haberse ocasionado; a menos que la donacin sea remuneratoria o con cargo, en cuyo caso recobran
plena vigencia las reglas generales en materia de responsabilidad civil, rigiendo el principio de la reparacin integral. Luego de
haberse verificado la entrega de la cosa, el riesgo se traslada al donatario por aplicacin de la regla de que la cosa perece para
su dueo.
Deberes del donatario.
La donacin es un acto unilateral y como tal slo genera oblig a cargo del donante. Esto es claro en la donacin simple, pero en
la donacin con cargo el donatario debe ejecutar la oblig accesoria que le fue impuesta por el donante.
No obstante, en la donacin simple el donatario debe observar algunos deberes secundarios de conducta o colaterales para
facilitar el cumplimiento del fin del C y que se vinculan con la gratuidad del acto. Deberes de agradecimiento por el beneficio
recibido.
Deber de prestar alimentos.
El donatario tiene que prestarle alimentos al donante cuando la oblig es sin cargo y el donante no tuviere medios de
subsistencia (1837). Esta norma ha sido criticada por un sector de nuestra doctrina, porque no resultara modificada la
condicin de gratuidad que caracteriza a la donacin cuando la importancia econmica del cargo es insignificante en relacin al
valor del bien donado, en cuyo caso el deber alimentario sera tambin exigible. El donatario puede siempre liberarse de su
deber alimentario restituyendo al donante lo bienes donados o el valor de ellos si los hubiere enajenado. La inobservancia de
este deber autoriza la revocacin de la donacin.
Deber de pagar las deudas del donante.
El 1839 establece que: el donatario no est obligado a pagar las deudas del donante, si no se hubiere obligado a ello, aunque
la donacin fuere de una parte determinada de los bienes del donante.
Regla: el donatario no est obligado a pagar las deudas del donante, porque es un sucesor a ttulo singular. Salvo que dichas
deudas sean expresamente asumidas por aqul.
Deber negativo o de abstencin.

El donatario debe observar un deber genrico de abstencin de todo acto que pueda importar una ingratitud respecto del
donante. En la hiptesis de quebrantarse este deber, incurriendo en alguna de las causales de ingratitud que contempla la ley,
procede la revocacin de la donacin.
Eviccin entre donante y donatario.
En principio, el donante no debe la garanta por eviccin ni por vicio redhibitorios de la cosa donada, ni aun por los gastos que
el donatario hubiere hecho con ocasin de la donacin.
Sin embargo, hay excepciones a saber:
- Garanta convencional cuando el donante prometi expresamente la garanta.
- Mala fe del donante cuando se hizo la donacin sabiendo el donante que la cosa era ajena. El donante debe indemnizar al
donatario de todos los gastos que la donacin le hubiere ocasionado. Si el donatario tambin saba al tiempo de la donacin
que la cosa donada perteneca a otro, no tendr accin alguna contra el donante.
- Donacin con cargo y donacin remuneratoria la eviccin opera en la medida de la onerosidad del acto. El donatario tiene
que haber cumplido con los cargos, pues solo en ese caso se configura la reciprocidad obligacional que sirve de sustento a la
regla.
- Inejecucin de alguna oblig que el donante haba tomado a su cargo en el acto de la donacin esto ocurre cuando el
donante dej de pagar una deuda hipotecaria sobre el inmueble donado, habiendo exonerado del pago al donatario. Si se ha
pactado como oblig el donatario puede exigir su cumplimiento. Mientras que si el donatario paga la deuda para conservar el
inmueble puede subrogarse en los dchos del acreedor hipotecario contra el donante.
En los casos en que no se configure alguna de estas situaciones de excepcin, igualmente el donatario vencido puede
demandar por eviccin a quien enajen a ttulo oneroso la cosa al donante, aunque ste no le hubiese hecho cesin expresa de
su dcho.
Vicisitudes de la donacin.
Reversin. Concepto.
Es una clusula expresa que el donante impone en el C de donacin para que la cosa donada vuelva a su poder. La donacin
puede quedar sometida en cuanto a su eficacia a una condicin suspensiva o resolutoria, pero el hecho condicionante debe ser
puramente casual o depender en alguna medida del donante (la donacin de un automvil a un hijo con la condicin resolutoria
de que se grade en el plazo de 1 ao).
Caractersticas:
la reversin siempre ha de tener un origen convencional, es decir debe haber sido pactada por las partes; pues aun
cuando la ley contemple algunas causales tpicas de reversin, stas no operan de modo automtico.
Estas causales de reversin consisten en hechos jcos, o sea acontecimientos externos en los cuales la voluntad de las
partes no es determinante en sus consecuencias.
Entre las condiciones resolutorias ms frecuente, y tipificadas por nuestro CC: premorencia del donatario y supernacencia de
hijos del donante.
Premorencia del donatario.
Esta clusula opera como una condicin resolutoria, en virtud de la cual la muerte del donatario acaecida, con anterioridad al
deceso del donante, produce el efecto de que los bienes donados retornen al patrimonio de ste ltimo.
El fundamento de la posibilidad de incluir esta condicin resolutoria reside en la naturaleza INTUITU PERSONAE de la donacin;
entendindose que el donante quiso beneficiar slo al donatario y no a otras personas, de modo que si ste fallece la donacin
queda sin efecto y el dominio de los bienes deben retrotraerse al donante.
La reversin condicional no puede ser estipulada sino en provecho del donante. Si se estableciere en beneficio del donante y
sus herederos o de un 3, la clusula slo ser vlida respecto del 1 y ser reputada como no escrita con relacin a los
ltimos. Con este precepto se intenta evitar que se dilate durante mucho tiempo el estado de incertidumbre que pesa sobre el
dominio de las cosas donadas en virtud de la clusula de reversin.
En cuanto a la forma, el dcho de reversin debe estar incorporado de manera explcita. No significa que deben emplearse
trminos solemnes o frmulas sacramentales; ni siquiera que sea convenida por escrito. Pero tratndose de una condicin debe
seguir siempre la forma del acto al que accede.
El 1845 precepta que el ejercicio del dcho de reversin puede ser renunciado por el donante. La renuncia puede ser expresa o
tcita; ste ltimo supuesto se dara, por ejemplo, si el donante asiente la venta que hiciere el donatario de los bienes objeto
mediato de la donacin. En este caso la renuncia se entiende eficaz tanto respecto del 3 adquirente como del donatario. En
cambio, si el donante asiente la constitucin de una hipoteca sobre la cosa donada hecha por el donatario, la renuncia del dcho
se entiende efectuada solamente a favor del acreedor hipotecario y no del donatario. As el donante podr reclamar de los
herederos del donatario el valor de la cosa donada, pero no podr ir contra los 3 adquirentes de la misma.

Modalidades. Los alcances de la clusula de reversin deben ser considerados en relacin a las diferentes modalidades
consagradas por nuestro CC en el 1844 a saber:
premorencia del donatario la reversin tiene lugar desde la muerte del donatario aunque sobrevivan los hijos
premorencia del donatario y de sus hijos o descendientes opera a partir de la muerte de todos
premorencia del donatario sin hijos

Efectos entre partes y frente a terceros.

La clusula de reversin es una condicin resolutoria y, por ende, sus efectos se producen IPSO IURE, sin necesidad de
demanda. Entre las partes, la consecuencia de que se verifique el hecho condicionante de la reversin es que los bienes
donados deben retornar al patrimonio del donante.

Como condicin resolutoria tiene efector retroactivos, quedando sin efectos los dchos que eventualmente se pudieron haber
constituido a favor de 3 en el interregno que va desde el perfeccionamiento del C de donacin hasta la configuracin de la
causal de reversin. Son de ningn valor los actos de disposicin realizados en dicho intervalo por el donatario o sus herederos
sobre los bienes donados, que deben volver al patrimonio del donante libre de toda carga o gravamen. Sin embargo, tratndose
de cosas muebles, el 3 adquirente de buena fe podr oponerse a la accin reipersecutoria del donante fundado en el 2412.
En cuanto a los frutos, se establece una excepcin al efecto retroactivo del cumplimiento de la condicin, y por consiguiente,
los herederos del donatario hacen suyos los percibidos durante dicho perodo intermedio, no debiendo ser restituidos al
donante.
Supernacencia de hijos.
El 1868 dispone que la supernacencia de hijos al donante posterior a la donacin no causa la revocacin, a menos que se
hubiera estipulado expresamente esa condicin. Al exigirse que la causal examinada sea pactada por las partes, tiene el
carcter de una condicin resolutoria; como tal configura un supuesto de reversin de la donacin, en virtud de que su fuente
es convencional y no legal como sucede con la revocacin.
Se aplican las mismas reglas que en materia de reversin por premorencia del donatario.
En orden a los frutos, ellos pertenecern al donatario hasta el da en que se le haya notificado el nacimiento, toda vez que
hasta ese momento es considerado un poseedor de buena fe.
Revocacin. Concepto.
La revocacin es una vicisitud extintiva que opera por la voluntad unilateral de una de las partes en los casos legalmente
previstos. Esto es lo caracterstico de la revocacin, dado que quien revoca retrae su voluntad originaria que concurri a dar
nacimiento al negocio y ocasiona la cesacin de sus efectos desde ese momento, o sea hacia el futuro.
La donacin por regla es irrevocable por la sola voluntad del donante, salvo los casos que expresamente autoriza la ley.
Sus caractersticas son:
es de fuente legal y con un carcter sancionatorio ante una falta cometida por el donatario
las causales de revocacin son actos y como tales, imputables a la voluntad del donatario
Los supuestos en los que se admite la revocacin de la donacin son de excepcin y se encuentran en forma taxativa previstos
por la ley, a saber:
cuando el donatario no ha cumplido con las cargas impuestas en el acto de la donacin
cuando el donatario ha incurrido en ingratitud hacia el donante.
Ambas causales operan tanto en la donacin ordinaria gratuita como en las donaciones remuneratorias y con cargo, aclarando
que estas ltimas slo podrn ser revocadas en la parte que constituyen una liberalidad, es decir cuando excedan el valor del
cargo o del servicio prestado.
Inejecucin de los cargos.
La revocacin puede ser demanda slo por el donante y sus herederos. Los acreedores no pueden ejercer este dcho por va de
la accin subrogatoria. Tampoco goza de legitimacin activa para entablar la accin de revocacin el 3 beneficiario del cargo,
quien slo puede reclamar el cumplimiento. La accin debe esgrimirse contra el donatario, no pudiendo dirigirse contra sus
herederos, salvo que se haya intentado contra el donatario estando en vida y luego ste hubiera fallecido caso en el cual puede
continuarse contra sus herederos.
Para que proceda la accin de revocacin deben verificarse los siguientes extremos:
incumplimiento del cargo por culpa imputable al donatario. Si ste demuestra que no ha cumplido por una razn de
fuerza mayor sobrevenida con anterioridad a haber incurrido en mora, no habr lugar a la revocacin;
estado de mora: la accin slo puede intentarse despus de que el donatario ha quedado constituido en mora o
incurrido en mora automtica, segn sea el caso conforme al 509.
Entre las partes la revocacin produce como efecto el regreso de los bienes donados al patrimonio del donante. Qu ocurre con
los dchos que eventualmente pudieron haberse constituido a favor de 3 durante el perodo de tiempo en que el donatario tuvo
la posesin de los bienes donados?.
La revocacin por incumplimiento de los cargos opera con efectos retroactivos cuando la donacin ha tenido por objeto mediato
un inmueble, y el cargo ha adquirido publicidad por constar en el instrumento pblico que formaliz el C. En consecuencia,
quedan sin efecto las enajenaciones y gravmenes que el donatario pudo haber constituido sobre la cosa donada.
Una solucin idntica se aplica si la cosa donada es mueble, exigindose en este supuesto que el 3 adquirente no slo haya
tenido conocimiento de la existencia de las cargas impuestas sino tambin de aquellas que no estaban cumplidas (1856). La
prueba corresponde al que demanda la entrega de la cosa, es decir al donante. Slo en este caso el 3 adquirente ser
considerado de mala fe no pudiendo invocar el beneficio del 2412. pero de no acreditarse dicho conocimiento por el 3, su
buena fe se presume y no viene alcanzado por la accin de revocacin en virtud del 2412.
Los 3 que resultaren afectados por una accin de revocacin, igualmente siempre pueden impedir sus efectos ofreciendo
ejecutar las oblig impuestas al donatario, salvo que estas cargas sean intuitu personae porque deben ser ejecutadas precisa y
personalmente por ste ltimo. En caso de ejecutar el cargo, el 3 luego tendr accin de repeticin contra el donatario.
La retroactividad de los efectos no alcanza a los frutos. Por lo tanto, el donatario, har suyos los frutos percibidos durante el
intervalo, desde que se celebr el C hasta el momento en que fue puesto en mora. Asimismo deben ser respetados los actos de
administracin realizados por el donatario durante este interregno.
Respecto del beneficiario del cargo, cuando el mismo sea un 3, desde el momento en que ha aceptado el beneficio resultante
de dicho cargo, ste queda firme y puede pedir su cumplimiento al donante que ha revocado la donacin. As debe
interpretarse el 1851 cuando precepta que la inejecucin de las cargas no perjudica a los 3 beneficiarios de ellas.
Ingratitud del donante. Causales.

El donatario ha de observar el deber genrico de gratitud con respecto al donante. El incumplimiento de este deber autoriza la
revocacin de la donacin, que se concreta como una sancin para el donatario. No cualquier causal de ingratitud habilita la
revocacin, sino aquellas que consagra de manera taxativa el 1858.
Si bien la enumeracin es taxativa, la causal de injurias graves tienen carcter abierto y flexible; que puede incluir cualquier
ofensa que tenga la gravedad suficiente como para ser reputada injuriosa en atencin a las circunstancias del caso concreto.
Para que estos hechos autoricen la revocacin de la donacin deben ser moralmente imputables al donatario (1861). Esto
significa que deben haber sido realizados con discernimiento, intencin y libertad.
Las causales son:
que son:
- cuando el donatario ha atentado contra la vida del donante se configura aunque no se renan exactamente los elementos
tpicos del delito de tentativa exigidos por el dcho penal. En los trminos de la norma civil slo se requiere que se haya
manifestado la intencin de la norma civil slo se requiere que se haya manifestado la intencin de dar muerte al donante. En
este sentido, no autoriza la revocacin el homicidio culposo, ni el cometido por un demente, o por una persona privada
accidentalmente de la razn, o el acto es realizado en legtima defensa.
- cuando le ha inferido injurias graves, en su persona o en su honor por injurias debe entenderse toda ofensa o ataque. El
requisito de la gravedad es una cuestin librada al arbitrio judicial, de acuerdo a las circunstancias del caso concreto.
- cuando le ha rehusado alimentos hemos dicho ya que pesa sobre el donatario el deber de prestarle alimentos al donante
cuando los necesita para su subsistencia, y ste se negare. La revocacin solo tendr lugar cuando el donante no tuviere
parientes obligados a darle alimentos o cuando stos no estuvieren en condiciones de hacerlo.
En todos estos casos la accin puede ser ejercida por el donante y sus herederos. No pueden intentarla los acreedores por va
subrogatoria, puesto que es una accin personal e intransmisible. El perdn del donante importa una renuncia tcita a la
accin, y la misma no podr ser intentada luego ni por el donante ni por sus herederos.
Entre las partes se aplican los mismos efectos que la revocacin sobre la inejecucin de los cargos.
Sin embargo, con relacin a terceros la situacin es diversa, ya que la revocacin por ingratitud carece de efectos retroactivos
y, en consecuencia, los dchos adquiridos por 3 quedan firmes. Se justifica la diferencia de rgimen, por cuanto en la donacin
con cargo en el mismo ttulo consta el peligro de a revocacin sobre la transmisin de los bienes, y un comprador que obrare
con prudencia deber asegurarse que el cargo haya sido cumplido para evitar que lo sorprendan los efectos de dicha
revocacin. Pero, en el caso de revocacin por ingratitud, el 3 adquirente no puede precaverse de la revocacin, y he aqu que
sea justo protegerlo evitando una inseguridad jca permanente sobre el dcho a los bienes donados. Ahora bien, si el 3 adquiere
el dcho sobre la cosa donada despus que le sea notificada la demanda de revocacin, dicho dcho queda sin efecto, pues no
podra invocar su buena fe.
COMODATO.
Concepto.
2255: Habr comodato o prstamo de uso, cuando una de las partes entregue a la otra gratuitamente alguna cosa no fungible,
mueble o raz, con facultad de usarla.
Crticas:
omite aludir ala oblig de restitucin que pesa en cabeza de quien recibe la cosa para usar
considera que el legislador debi aclarar que la cosa prestada debe ser tambin no consumible
Quien recibe la cosa adquiere un dcho personal al uso gratuito de la misma. La gratuidad es esencial, ya que si el uso se pagara
no estaramos frente a un comodato, sino a un C atpico o de locacin de la cosa segn las circunstancias.
Quien entrega la cosa mueble o raz comodante, y quien la recibe comodatario.
Caracteres.
Clasificacin tcnico jca.
Unilateral
Gratuito
Real
No formal sin forma para prueba
Conmutativo
Nominado
De ejecucin diferida
De ejecucin continuada
Clasificacin econmico social.
Se lo encuadra dentro de los C de colaboracin o cooperacin, desde el momento en que se trata de un prstamo de cortesa.
Caracteres del Contrato.
- El carcter unilateral. El 2256 establece el comodato es un C real que se perfecciona con la entrega de la cosa. La promesa
de hacer un emprstito de uso no da accin alguna contra el promitente. Comodatario ni comodante tienen accin, el uno para
exigir la entrega y el otro para obligar a la recepcin del primero.
- No formal sin forma para la prueba. 2263: ninguna forma es indispensable para el comodato, y toda clase de prueba del C es
admisible, aunque la cosa prestada valga ms que la tasa de la ley y en el 2264: son aplicables a la prueba del comodato las
disposiciones sobre a prueba de la locacin.
- El carcter intuitu personae del contrato. En atencin a su calidad de prstamo de cortesa o servicio de amistad, hay doctrina
que considera que el comodato es intuitu personae. Otros sostienen que puede serlo pero tal calidad no es de su esencia.
Fundan esta posicin en lo dispuesto por el 2283, conforme el cual el comodante debe dejar al comodatario o sus herederos el
uso de la cosa durante el tiempo convenido. Parecera ser, que fallecido el comodatario el uso les corresponde a los herederos

como regla y que la situacin contraria resulta de las excepciones previstas por el 2283 o bien debiera pactarse de modo
expreso.
Elementos esenciales particulares.
1. Entrega de una cosa mueble o inmueble para su uso surge de la propia definicin (2255) y debe complementarse con:
2260 Cuando el prstamo tuviese por objeto cosas consumibles, slo ser comodato si ellas fuesen prestadas como no
fungibles, el decir para ser restituidas idnticamente, y el 2261 Es prohibido prestar cualquier cosa para un uso contrario a las
leyes o buenas costumbres, o prestar cosas que estn fuera del comercio por nocivas al bien pblico.
En primer lugar, el objeto debe ser una cosa en sentido propio, que puede ser mueble o inmueble. Debe ser no fungible por
cuanto el comodatario debe restituir la misma e idntica cosa que ha recibido. La doctrina considera que tambin debi decir
no consumible.
En el 2 artculo transcripto, refiere al prstamo de una cosa prohibida por la ley. Sostiene que el C ser nulo, al igual que el
que recae sobre una cosa no prohibida, cuando el prestado saber que ella va a servir para cometer un delito. No ser igual la
situacin del comodante que ignora esa circunstancia, ya que estar facultado para solicitar su restitucin y los daos que se le
hubieren irrogado. En cambio si el comodante conoca tal situacin sera un cmplice del delito y la restitucin se vera
imposibilitada por la confiscacin que la autoridad hiciera de la cosa frente a la comisin del hecho. De no haber confiscacin, el
legislador entiende que el comodante tendra la posibilidad de reivindicarla. Coincide con esta solucin SALVAT, quien admite la
reivindicacin, mas no la accin de restitucin porque implicara en la especie alegar la propia torpeza.
No interesa tanto que la cosa est o no dentro del comercio o fuera de l sino el uso que de la misma se pacte.
2. La gratitud el uso no tiene contraprestacin. Sin embargo debe aclararse que el pago de una pequea suma que
voluntariamente ofreciera el comodatario no torna al negocio oneroso. Tampoco lo desnaturaliza, en tanto ella no sea la
finalidad determinante de la voluntad del comodante.
Comparacin con otras figuras.
Comodato y mutuo.
El mutuo es tambin un prstamo. La diferencia radica en las caractersticas de la cosa objeto mediato de uno y otro C. En el
comodato la cosa debe ser no fungible ni consumible o siendo consumible, prestarse como no fungible, ya que el comodatario
debe restituir la misma e idntica cosa. En el mutuo, en cambio, la cosa es consumible o fungible, siendo la oblig del mutuario
restituir la misma cantidad de cosas de la misma especie y calidad que la recibida. De all que en el mutuo la cosa se transfiere
en propiedad, mientras que el comodatario detenta una mera tenencia. En consecuencia los riesgos de la cosa en el mutuo son
soportados por quien la recibe y en el comodato por quien la entreg. El C de mutuo admite ser celebrado gratuita u
onerosamente, mientras que en el comodato la gratuidad tipifica. En el mutuo el cumplimiento del plazo es exigido
rigurosamente al mutuante, mas en el comodato el comodante puede solicitarla en cualquier momento, si no tiene plazo, y si lo
tuviera, tiene a su favor una facultad excepcional de solicitar la restitucin antes del vencimiento.
Comodato y depsito.
En el comodato la cosa se entrega para ser usada y en el depsito la cosa se entrega para ser custodiada. Sin embargo, existe
la posibilidad de que en el depsito se faculte al depositario a usar la cosa y ah es donde surge la necesidad de distinguir
ambos C. Entonces debemos prestar esencial atencin en el inters en juego. El comodato se celebra en inters del
comodatario. En el depsito, el inters es de quien entrega la cosa para que sea custodiada. De all que en el comodato la regla
es el respeto por el plazo, con una excepcin y en el depsito, en cambio, el depositante puede exigir la restitucin en cualquier
tiempo, an habiendo plazo. En el comodato la gratuidad es esencial, mientras que en el depsito se admite la onerosidad. En
atencin a la finalidad de guarda y custodia con la que se celebra el depsito la responsabilidad de quien recibe la cosa es ms
rigurosa que en el comodato.
Comodato y locacin de cosas.
Tradicionalmente se ha basado el distingo de modo principal en la onerosidad. Mientras en la locacin de cosa quien la recibe
paga un precio cierto en dinero, en el comodato el comodatario nada tiene que pagar. Sin embargo en la locacin de cosa el
elemento que tipifica es la transmisin del uso y goce, mientras que en el comodato, el comodatario solo adquiere el uso y no
puede percibir los frutos. Mientras el locador debe respetar el plazo de la locacin, el comodante tiene la facultad excepcional
de solicitar la restitucin de la cosa antes del vencimiento del plazo; en la locacin se protege a quien recibe la cosa y en el
comodato a quien la da.
En la locacin de cosa, el legislador se ha ocupado expresamente de establecer un plazo mximo, mientras que en el comodato
no lo ha hecho. Esta omisin genera en doctrina distintas posiciones, ya hay autores que entienden que el comodato no puede
superar el lmite decenal de la locacin de cosa, mientras que otros sostienen que siendo un prstamo de favor y amistan, no
tiene lmite temporal.
Mientras la locacin de cosa es un C consensual, el comodato es real.
En jurisprudencia se ha resuelto que en caso de duda con relacin a la naturaleza del C, debe interpretarse que est frente a
una locacin.
Comodato civil y comodato comercial.
El comodato comercial es consensual, la cosa tiene su rasgo esencial en su no consumibilidad, mientras que en el civil es su no
fungibilidad.
Capacidad de las partes.
Corresponde que analicemos si el comodato configura un acto de administracin o de disposicin. Hay doctrina que se ha
inclinado por considerarlo un acto de administracin. Se funda en que el comodante slo transmite el uso pero conserva la
propiedad y posesin civil de la cosa, y en consecuencia el prstamo no supone una modificacin sustancial de su patrimonio.

Otro sector considera, que , o bien es un acto de administracin extraordinaria o un acto de disposicin del uso, encontrando
sustento de estas consideraciones en los supuestos de falta de legitimacin para celebrar el C que el CC sienta en el 2262:
prohbese a los tutores prestar bienes de sus pupilos y a los curadores bienes de la curatela, y en general a todos los
administradores de bienes ajenos, pblicos o particulares, que estn confiados a su administracin, a menos que fuesen
autorizados a hacerlo con poderes especiales!. En vez de poderes especiales, debi emplearse el trmino facultades expresas.
Con relacin a la capacidad de hecho, encontramos las siguientes disposiciones:
- 2257: Si el comodante es incapaz para contratar, o est bajo una incapacidad accidental, puede demandar al comodatario
capaz o incapaz por la nulidad del C, y exigir la restitucin de la cosa antes del tiempo convenido, mas el comodatario capaz no
puede oponerle la nulidad del C.
- 2258 el comodante capaz no puede demandar la nulidad del C al comodatario incapaz, mas el comodatario incapaz puede
oponer la nulidad al comodante capaz o incapaz.
La incapacidad accidental que refiere la 1 regla, es interpretada como una imposibilidad transitoria de discernir y querer. Es
fcil advertir que se reiteran en estos preceptos, los primeros ya consagrados en el 1049 y 1160 y siguientes.
Concluye el tratamiento de la incapacidad el 2259: Si el comodatario incapaz no fuese menos impber, y lo hubiere inducido
con dolo a la otra parte a contratar, su incapacidad no lo autoriza para anular el C y debe devolver la cosa prestada, como si
fuese capaz. Esta norma parecera plantear una excepcin a las reglas generales en materia de capacidad, pero si se analiza
no es as.
Si al tiempo de celebrarse el C el comodante fuera capaz y perdiera su capacidad durante el trmino del uso, el comodatario
deber restituir la cosa al representante legal.
Efectos entre las partes.
Obligaciones del comodatario.
Obligacin de pagar gastos ordinarios de conservacin.
El 2282 dice: Los gastos hechos por el comodatario para servirse de la cosa que tom prestada no puede repetirlos. Parece
acertada la solucin frente a la facultad de uso gratuito.
Obligacin de conservar y cuidar la cosa prestada.
2266: El comodatario est obligado a poner toda diligencia en la conservacin de la cosa, y es responsable de todo deterioro
que ella sufra por su culpa.
Establece el deber de conservar y responder por culpa ya que compete al comodatario asegurar la integridad de la cosa que le
fue prestada. As afirma que el comodatario no responde cuando hay falta de culpa.
2269: El comodatario no responde de los casos fortuitos, o de fuerza mayor, con tal que estos accidentes no hayan sido
precedidos de alguna culpa suya, sin la cual el dao en la cosa no hubiese tenido lugar; o si la cosa prestada no ha perecido
por caso fortuito o fuerza mayor, sino porque la emple en otro uso, o porque la emple por un tiempo ms largo que el
designado en el contrato; o si pudiendo garantir la cosa prestada del dao sufrido, empleando su propia cosa, no lo ha hecho
as; o si no pudiendo conservar una de las dos, ha preferido conservar la suya.
Para analizar este artculo es menester determinar cual es el uso que se le debe dar a la cosa prestada. En este sentido el 2268:
El comodatario no puede hacer otro uso de la cosa, que el que se hubiese expresado en el contrato; y a falta de convencin
expresa, aqul a que est destinada la cosa, segn su naturaleza o costumbre del pas. En caso de contravencin, el comodante
puede exigir la restitucin inmediata de la cosa prestada, y la reparacin de los perjuicios.
El comodatario tiene dcho de usar, mas no oblig de usar. Si usa debe hacerlo respetando el destino acordado o supletoriamente
el que corresponde por la naturaleza de las cosas o costumbres del pas.
El 2270 establece: El comodatario no responde de los deterioros en la cosa prestada por efecto slo del uso de ella, o cuando
la cosa se deteriora por su propia calidad, vicio o defecto.
Se puede afirmar que el comodatario no ser responsable por los deterioros de la cosa utilizada diligentemente conforme su
destino o naturaleza. No hay responsabilidad por desgaste causado por el uso correcto.
Cuando el comodatario deba responder por el deterioro, dicha responsabilidad consistir generalmente en el pago de los daos
y perjuicios irrogados al comodante. El CC contempla un supuesto especial en el 2267: Si el deterioro es tal que la cosa no sea
ya susceptible de emplearse en su uso ordinario, podr el comodante exigir el valor anterior de ella, abandonando su propiedad
al comodatario.
Como derechos correlativos del comodante el 2268 en su ltima parte lo faculta a solicitar la restitucin anticipada si el
comodatario da a la cosa un uso distinto al estipulado o contrario a la naturaleza o costumbre del lugar.
Obligacin de restituir la cosa.
Finalizado el comodato, pesa sobre el comodatario la oblig de restituir la cosa en el estado en que la misma se halle y con todos
sus frutos y accesorios. Esto surge del 2271: Cesa el comodato por concluir el tiempo del contrato, o por haberse terminado el
servicio para el cual la cosa fue prestada, y debe ser restituida al comodante en el estado en que se halle, con todos sus frutos
y accesiones, aunque hubiese sido estimada en el contrato. Se presume que el comodatario la recibi en buen estado, hasta
que se pruebe lo contrario.la expresin estimada supone la determinacin de su valor efectuada al contratar para calcular los
daos por su prdida o deterioro si eventualmente se causaren. No supone una oblig alternativa.
Oportunidad de la restitucin.

Si el comodato tiene plazo para la restitucin debe restituir en el plazo convenido. Si est expreso, significa que las partes

han acordado una fecha. Si est tcito la cosa se ha prestado para un servicio determinado, luego, una vez finalizado el servicio
la cosa debe volver al comodante. En el 1 supuesto la mora se produce por el vencimiento del plazo pactado. En el 2 el
comodante deber interpelar.
Vinculado al plazo establecido contractualmente est su caducidad. El 2284 prev esta vicisitud de la siguiente manera: Si
antes de llegado el plazo concedido para usar de la cosa prestada, sobreviene al comodante alguna imprevista y urgente
necesidad de la misma cosa, podr pedir la restitucin de ella al comodatario. Para que opere la caducidad se deben verificar

ambos requisitos, que la necesidad sea imprevista y adems urgente. En esa instancia el comodante queda desobligado
respecto al plazo y nace su dcho a solicitar la restitucin; ello en atencin a la gratuidad del uso concedido.
Otro supuesto de caducidad surge del 2283 El comodante debe dejar al comodatario o a sus herederos el uso de la cosa
prestada durante el tiempo convenido, o hasta que el servicio para que se prest fuese hecho. Esta obligacin cesa respecto a
los herederos del comodatario, cuando resulta que el prstamo slo ha sido en consideracin a ste, o que slo el comodatario
por su profesin poda usar de la cosa prestada. Este caso de caducidad requiere que el prstamo se haya hecho slo en
consideracin al comodatario o bien que en virtud de la profesin u oficio del mismo, slo l poda usar la cosa. Para quienes
sostienen que el comodato es intuitu personae, fallecido el comodatario el plazo caduca y los herederos que quisieran continuar
con el uso de la cosa, debern acreditar que el C en cuestin no era intuitu personae.

Si el comodato no tiene plazo para la restitucin se denomina comodato precario, y se encuentra previsto por el 2285: Si el
prstamo fuese precario, es decir, si no se pacta la duracin del comodato ni el uso de la cosa, y ste no resulta determinado
por la costumbre del pueblo, puede el comodante pedir la restitucin de la cosa cuando quisiere. En caso de duda, incumbe la
prueba al comodatario.
Derechos del comodatario a restituir.
Siendo ste beneficiario del plazo y del prstamo aunque no tuviera plazo, puede restituir en cualquier tiempo, siempre que
ejerza este dcho de buena fe.
Lugar de la restitucin.
Las partes pueden convenir libremente el lugar. A falta de previsin, deber verificarse la restitucin en el lugar donde estaba la
cosa al tiempo de formarse la oblig, por aplicacin de las reglas generales.
Persona a quin debe restituirse la cosa.
2277: El comodatario no tendr derecho para suspender la restitucin de la cosa, alegando que la cosa prestada no pertenece
al comodante, salvo que haya sido perdida o robada a su dueo.
La regla sentada por la norma se justifica por cuanto para dar en comodato no hace falta ser propietario, ya que slo se
transfiere el uso.
La excepcin relativa a la cosa perdida o robada a su dueo se encuentra en el 2279: Si se ha prestado una cosa perdida o
robada, el comodatario que lo sabe y no lo denuncia al dueo, dndole un plazo razonable para reclamarla, es responsable de
los perjuicios que, de la restitucin al comodante, se sigan al dueo. Este por su parte tampoco podr exigir la restitucin sin el

consentimiento del comodante, o sin decreto de juez. Se prev aqu una suspensin de la restitucin que supone a cargo del
comodatario una conducta activa: poner la cosa a disposicin del juez. Esta ltima disposicin encuentra alguna critica en
doctrina ya que no se sabe cul es el plazo razonable ni qu procedimiento debe verificar el comodatario si el dueo de la cosa
no acta. Con relacin a lo que debe considerarse razonable, habr que analizar las particularidades del caso y de conformidad
a ellas juzgar la conducta del obligado. Con respecto al procedimiento, en igual sentido, sealan otros que el comodatario
deber consignar la cosa judicialmente.
El codificador ha previsto la situacin en la cual un incapaz ha prestado una cosa, disponiendo en el 2276: Si la cosa ha sido
prestada por un incapaz de contratar, que usaba de ella con permiso de su representante legal, ser vlida su restitucin al
comodante incapaz. La disposicin encuentra justificacin si se trata de cosas cotidianas que el incapaz tiene en su poder, por
la validez que se le otorga a los pequeos contratos celebrados por los incapaces que suponen autorizacin implcita de sus
representantes, mas si el comodatario conociera la falta de autorizacin del representante, deber restituir a ste y no al
comodante incapaz.
Restitucin de armas ofensivas.
2280: El comodatario est obligado a suspender la restitucin de toda especie de armas ofensivas, y de toda otra cosa de que
sepa que se trata de hacer un uso criminal; pero deber ponerla a disposicin del juez.
Restitucin por los herederos.
Fallecido el comodatario puede suceder que sus herederos conozcan o no la existencia del comodato. De manera que si
enajenan la cosa, su obrar puede ser de mala o de buena fe. El 2272 establece: Si los herederos del comodatario, no teniendo
conocimiento del prstamo, hubieren enajenado la cosa mueble prestada, podr el comodante, no pudiendo, o no queriendo
hacer uso de la accin reivindicatoria, o siendo sta ineficaz, exigir de los herederos el precio recibido, o que le cedan las
acciones que en virtud de la enajenacin les competan. El 2273 establece: Si los herederos tuvieren conocimiento de que la
cosa era prestada, debern pagar todo el valor de la cosa, y resarcir el perjuicio al comodante; y aun podrn ser perseguidos
criminalmente por abuso de confianza.
Derechos correlativos del comodante frente a la falta de restitucin.
El 2274: Si el comodatario no restituyese la cosa por haberse perdido por su culpa, o por la de sus agentes o dependientes,
pagar al comodante el valor de ella. Si no la restituye por haberla destruido o disipado, incurrir en el crimen de abuso de
confianza, y podr ser acusado criminalmente antes o despus de la accin civil para el pago del valor de ella, e indemnizacin
del dao causado. Se entiende que la prdida puede resultar del extravo, del perecimiento, del deterioro o la destruccin de la
cosa. Asimismo la expresin agentes o dependientes, deben interpretarse en un sentido amplio, ya que no solo abarca la
responsabilidad del principal por el dependiente consagrada por el 113 sino tambin los hechos de los familiares, domsticos,
huspedes del comodatario por aplicacin analgica del 1561. el pago del valor de la cosa exime al comodatario de otros daos
que la prdida signifique al comodante. Es una responsabilidad contractual.
La mora en la restitucin genera la oblig de pagar daos y perjuicios.

Puede ocurrir que habiendo pagado el comodatario el valor de la cosa por haberla perdido, luego, la recupere l mismo o el
comodante. Esta situacin est contemplada en el 2275: Si despus de haber pagado el comodatario el valor de la cosa, la
recuperase l o el comodante, no tendr derecho para repetir el precio pagado y obligar al comodante a recibirla. Pero el
comodante tendr derecho para exigir la restitucin de la cosa, y obligar al comodatario a recibir el precio pagado. La doctrina
admite esta facultad del comodante siempre y cuando el recupero que l haya hecho de la cosa no le represente un sacrificio
extraordinario.
Solidaridad entre comodatarios.
Habiendo pluralidad de comodatarios, el incumplimiento de las oblig que el C les impone los obliga solidariamente frente al
comodante. 2281: Cuando muchas personas han tomado prestado conjuntamente las mismas cosas, responden solidariamente
por la restitucin o daos sufridos en ella.
Deberes colaterales del comodatario.
La doctrina entiende que el hecho de que el comodatario deba asumir los gastos que demande el uso de la cosa, de no
disponer del dcho de retencin por las deudas que el comodante tenga para con l, son manifestaciones de estos deberes.
Deber de correccin, lealtad y correspondencia con el comodante.
Obligaciones del comodante.
El comodante no tiene oblig autnomas nacidas del C.
Permitir el uso de la cosa durante el tiempo convenido.
Esto surge del 2283: El comodante debe dejar al comodatario o a sus herederos el uso de la cosa prestada durante el tiempo
convenido, o hasta que el servicio para que se prest fuese hecho. Esta obligacin cesa respecto a los herederos del
comodatario, cuando resulta que el prstamo slo ha sido en consideracin a ste, o que slo el comodatario por su profesin
poda usar de la cosa prestada.
Responder por los daos ocasionados al comodatario por los vicios redhibitorios que conoca y no advirti.
El 2286 dice: El comodante que, conociendo los vicios o defectos ocultos de la cosa prestada, no previno de ellos al
comodatario, responde a ste de los daos que por esa causa sufriere.
Nuestros autores consideran que el no prevenir puede resultar de la simple inadvertencia (culpa) o de la intencin de causar
dao (dolo).
Pagar gastos extraordinarios.
El 2287: El comodante debe pagar las expensas extraordinarias causadas durante el contrato para la conservacin de la cosa
prestada, siempre que el comodatario lo ponga en su conocimiento antes de hacerlas, salvo que fuesen tan urgentes que no
pueda anticipar el aviso sin grave peligro.estos gastos o expensas deben ser extraordinarios, es decir salir del curso normal y
ordinario de las cosas, atender a la conservacin de la cosa y ser avisados al comodante, salvo que la urgencia impidiera dar el
aviso obligado sin grave peligro para la cosa. En definitiva, el comodante tendr a su cargo los mismos gastos de conservacin
que se originaran si la cosa estuviera en su poder, mas no responde por otras mejoras ni tiles ni voluntarias.
Si el comodante no abonara los gastos que la ley pone a su cabeza el comodatario no tiene dcho de retencin segn lo
establece el 2278: El comodatario no puede retener la cosa prestada por lo que el comodante le deba, aunque sea por razn
de expensas. El modo en que est expresado este artculo, nos lleva a afirmar que tal dcho no puede ser ejercido frente a la
falta de pago de cualquier deuda, no solo de expensas. La solucin es criticada por algunos autores que sostienen que el dcho
de retencin lo puede ejercer porque tiene un crdito sobre cosa ajena.
An no teniendo el comodante oblig autnomas nacidas del C, la buena fe le impone deberes; as deber observar el deber de
colaboracin, no entorpeciendo o impidiendo la restitucin debida por el comodatario.
Extincin del contrato.
El tema no ha sido previsto por el legislador de modo especial. El 2271 refiere a un supuesto de extincin, cual es el
vencimiento del plazo expreso o tcito. Fuera de ella las causales resultan doctrinarias. Ellas son: el vencimiento del plazo
expreso o tcito; la prdida de la cosa; la voluntad unilateral del comodatario y la voluntad unilateral del comodante.
Con relacin a la previsin del 2284, se presenta en la especie una vicisitud contractual que podemos enrolar en las ineficacias
sobrevenidas. Nosotros coincidimos en considerar que se verifican en la especie un caso de resolucin del C que lo extingue con
efectos retroactivos en virtud de una causal implcita en el mismo.
Con respecto al comodato precario y la solucin que aporta el 2285, cabe efectuar la misma consideracin en cuanto a la falta
de tratamiento de la vicisitud que se opera. Nos parece que siendo el comodato precario un C celebrado por tiempo
indeterminado, la facultad de ponerle fin constituye una rescisin unilateral que extingue al C con efectos para el futuro.
Asimismo admitimos que dicha facultad puede ser ejercida por el comodatario por ser ste beneficiario del prstamo y que
cualquiera de las partes que opte por finiquitar la relacin contractual, debe inexorablemente actuar de buena fe, evitando
conductas sorpresivas que el principio referido fustiga.