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MARlO SEOANE

trascendencia. Ninguna, salvo mejor parecer, carece de algn valor.

Ello se explica porque cada teora puesta en el marco de un anlisis
refleja una visin parciaL En realidad, la persona jurdica es una entidad creada por las personas y reconocida por el derecho, es la norma
quien le da existencia, aunque para algunos la palabra ficcin genera
algunos resquemores. Como se ve, es creada al amparo de una ficcin legal, pero por ello no puede decirse que el hecho de su origen
desnaturaliza su presencia social y jurdica. Sin embargo, Carlos
FERN..'\lDEZ SESSAREGO nos ha mostrado una visin integral y ms completa de la realidad de la persona jurdica desde su visin
tridimensionaL Sus tres elementos deben verse de manera integrada, conjunta; la conducta humana se refleja en la participacin determinante y permanente de! ser humano, esta participacin no se toma
aisladamente, se orienta hacia fines valiosos, dentro del marco de un
sistema de normas internas (estatutos) y externas (ordenamiento legal) que regulan su gestin sociaL

I CAPTULO Ivl
REGLAS DE LA PERSONA JURDICA
En las reglas de la persona jurdica se desarrollan los principios que
ordenan su organizacin y desenvolvimiento.

1, Los miembros de la persona jurdica no responden por las obligaciones

de sta sino hasta el lmite de su aporte, se excepta los regmenes de
responsabilidad de la sociedad colectiva, de la sociedad irregular y los
casos de abuso de la personalidad jurdica
Este principio puede graficarse en el siguiente ejemplo: los seores A, By C acuerdan constituir una persona jurdica bajo la modalidad de sociedad annima a la que denominarn "X"; cada uno aporta
diez mil y 00/100 nuevos soles (S/. 10.000), por lo cual la sociedad
"X" tendr un capital de treinta mil y 00/100 nuevos soles (S/. 30.000).
Este capital inicial de trabajo servir para que la personajurdica
"X" inicie sus actividades y para garantizar e! cumplimiento de sus obligaciones. Por ello si los accionistas ya efectuaron su aporte de capital,
este es autnomo, responde por las obligaciones de la sociedad creada, en tal sentido, los bienes personales de cada uno de los accionistas
no respondern por las obligaciones de "X".
42

43

MARIO SEOANE

PERSONAS JURDICAS

Ahora bien, la situacin ser diferente en el caso en que los mismos

seores hayan constituido una sociedad colectiva, denominada ''Y', con
el mismo aporte personal y por ende el mismo capital de trabajo. En el
caso que el capital sea insuficiente para cubrir las obligaciones de la
sociedad, la Ley General de Sociedades (en adelante LGS) establece
que los socios respondern con sus bienes personales por la parte de
las obligaciones que no puedan ser cubiertas por el capital, teniendo
el acreedor la opcin de demandar a cualquiera de los socios para el
pago de la deuda no cubierta, ya que en la sociedad colectiva la obligacin de los socios es ilimitada y solidaria35 .

personalidad jurdica de la entidad que constituyeron, afectando intereses de terceros. Aqu eljuez deber proceder al levantamiento del
velo a efectos de que los accionistas, socios o asociados, segn corresponda, respondan personalmente por las obligaciones no cubiertas por
la personajurdica, como veremos ms adelante.

Ahora bien, la personajurdica, para ser considerada como tal, requiere del cumplimiento de ciertas formalidades. En el caso de las
sociedades o asociaciones el incumplimiento de las formalidades implicara que nos encontramos frente a una sociedad irregular o una
asociacin no inscrita; en este caso, no est prohibido que una sociedad irregular o una asociacin no inscrita realice transacciones, actividades o celebre contratos, lo que sucede, segn lo dispuesto tanto por
la LGS como por el Cdigo Civil (en adelante CC), para garanta de
. sus acreedores, si estas no pueden cubrir con su capital o patrimonio
sus obligaciones. De ellas respondern en el caso de la sociedad, los
administradores, representantes y accionistas o socios,36 yen el caso de
la asociacin, quienes actuaron en nombre de ella3?
Otro supuesto se da cuando se demuestra que los accionistas o socios de una sociedad o los asociados de una asociacin abusaron de la

LGS Art. 265".- "En la sociedad colectiva los socios responden en fonna
solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no
produce efectos contra terceros".
35

36 LGS Art. 424.- "Los administradores, representantes, y en general quienes

se presenten ante terceros actuando a nombre de la sociedad irregular son personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los contratos y en general por los
actos jurdicos realizados desde que se produjo la irregularidad. Si la irregularidad
existe desde la constitucin, los socios tienen igual responsabilidad ( ... )".

'!7 CC Art. 126.- "El fondo comn responde de las obligaciones contradas
por los representantes de la asociacin. De dichas obligaciones responden solidariamente quienes acten en nombre de la asociacin an cuando no sean sus
representantes. "

44

2. La persona jurdica es una entidad distinta a sus miembros, as mismo

su patrimonio es propio y distinto al de sus integrantes

Este principio recoge dos precedentes fundamentales, el primero,

la mxima de ULPIANo: Si quid universitatis debetur, singuli non debetur: nee
quod debet universitas, singuli deben (Digesto 3,4,7,1) (Lo que adeuda la
entidad, no lo adeudan sus miembros; asimismo, lo que adeudan los
miembros, no lo adeuda la entidad) (la interpretacin es nuestra). En
este principio reposa una de las estructuras de la persona jurdica y ha
sido compartido por la gran mayora de legislaciones modernas 38
El otro precedente tiene que ver con una explicacin teolgica:
segn FERRARA, la personalidad de la iglesia universal derivaba de Dios
de quien el Papa es el representante en la tierra, los miembros, o sea,
las iglesia locales, estaban ligados a una unidad ideal fundada por algo
externo y superior distinta de las personalidades de sus miembros 39 .

38 cdigo Civil Peruano. Art. 78.- "La persona jurdica tiene existencia distinta de sus miembros y ninguno de estos o todos ellos tienen derecho a su
patrimonio ni a satisfacer sus deudas".

Cdigo Civil Paraguayo. Art. 94.- "Las personas jurdicas son sujetos de derecho distintos de sus miembros y sus patrimonios son independientes. Sus miembros no responden individual ni colectivamente de las obligaciones de la entidad, salvo las excepciones establecidas en este Cdigo".
Cdigo Civil Brasileo. Art. 20'.- "As pessoas jurdicas tem existencia distinta
da dos seus membros".
Cdigo Civil de Chile. Art. 549.-"Lo que pertenece a una corporacin, no
pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la componen;
y recprocamente, las deudas de una corporacin, no dan a nadie derecho para
demandarlas, en todo o parte, a ninguno de los individuos que componen la
corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes
de la corporacin... "
39

Francesco FERRARA, Ob. cit., p. 70.

45

MARIO SEOANE

El principio sugiere que la persona jurdica puede estar integrada

por una persona o un gran nmero de ellas, pero que estas se constituyen jurdicamente en una unidad, los derechos que asume y las obligaciones que contrae sern atribuidos a un solo sujeto de derecho que es
el que se ha constituido.
En algunas oportunidades esta regla no ha sido adecuadamente
entendida por los jueces, pero felizmente la Corte Suprema ha enmendado los errores de losjueces de instancias inferiores, ello puede
apreciarse, por ejemplo, en las ejecutorias de la Corte Suprema que
pasamos a comentar.
La ejecutoria del 9 de Octubre del 2001 (Cas. 982-2001) declar
fundado un recurso de casacin formulado por la Asociacin Real Club
de Lima, dado que la Primera Sala Laboral de la Corte Superior de
Justicia de Lima haba ordenado que la Asociacin Real Club de Lima,
solidariamente con el Hotel Country Club S.A. y Choy Ka Oro S.A., o
sea tres personas jurdicas distintas, cumplan con el pago de beneficios sociales a favor de un ex trabajador.
El ex trabajador haba sido contratado y de hecho haba laborado
para el Hotel Country Club S.A., pero el argumento que las dos instancias inferiores haban esgrimido para fundamentar el pago de los beneficios sociales era que la Asociacin Real Club de Lima era accionista
de la empresa Hotel Country Club de Lima S.A. y por lo tanto era
obligada solidaria a efectuar el pago.
La Corte Suprema argument que la Primera Sala laboral no haba tenido en cuenta el principio de la autonoma de la personajurdica consagrada en el artculo 78 del CC, segn la cual aquella es un
ente con personalidadjurdica autnoma que no se confunde con
las personas naturales o jurdicas que la integran. razn por la cual
los socios de una sociedad annima no responden personalmente
por las deudas sociales.

PERSONAS JURDICAS

En este sentido la Corte argument que en la sentencia recurrida

se haban contravenido las normas que garantizan el derecho a un
debido proceso al disponer que paguen personas distintas de la demandada.
Formalmente el principio no admite discusin, pero tambin es
cierto que no se debe amparar el abuso del derecho, es decir, al analizar situaciones que comprendan este principio debe tenerse en cuenta que su aplicacin no debe servir para encubrir situaciones fraudulentas, la ley consagra que la persona jurdica y sus integrantes son
sujetos jurdicamente diferentes; otra cosa es que si, por ejemplo, el Sr.
"E" tiene un impedimento legal expreso para acceder a determinado
beneficio, entonces constituye una persona jurdica, denominada "Inversiones 'E' S.A" que como es diferente al que la constituye, entonces
no le alcanzara, en principio, la prohibicin que alcanza a "E", pero
para ello se ha valido de la utilizacin indebida de la personalidad jurdica., por ello el derecho no debe admitir este tipo de conductas 40 .
3. La persona jurdica posee derechos anlogos a los de una persona
natural, en cuanto sean aPlicables (derecho al nombre, a la buena
reputacin, a la asociacin, a la contratacin, derecho de accin, etc.)

La persona jurdica participa activamente en el contexto social,

ejerciendo derechos v contrayendo obligaciones, puede adquirir y disponer de bienes, realizar actividades de orden patrimonial, y de carcter extra patrimonial en la medida que sean aplicables, por ejemplo,
tiene derecho a ser identificada por un nombre que es exclusivo de
ella y no puede ser utilizado por otra. Asimismo, si a travs de un medio de comunicacin se profieren frases que agravien la buena reputacin y el buen nombre de una persona jurdica, esta a travs de sus
representantes puede ejercer su derecho de accin al exigir judicial-

En otro caso, la Corte Suprema en ejecutoria del 27 de Octubre

de 1997, haba declarado fundado un recurso de casacin formulado
por las empresas "Taxi Ya" y "Pronto y Super S.R.L." (Cas. N2 2028-T96), dado que la Sala Civil de Justicia de lea haba ordenado que los
representantes legales de dichas compaas paguen, a ttulo personal,
una deuda que le corresponda asumir a las referidas compaas.

-lO
Sobre este punto es importante sealar que el Anteproyecto del Cdigo
Ci"il Peruano ha introducido un prrafo al Artculo 7Sg con el siguiente texto: "Si
se realizaran actos abusivos o fraudulentos a travs de la personajurdica, a solicitud
de parte legitimada el juez podr desestimar su calidad de sujeto de derecho o
disponer que no se apliquen los beneficios derivados de tales actos, sin perjuicio
de la responsabilidad de quienes la hayan utilizado abusiva o fraudulentamente".

46

47

MARIO SEOANE

PERSONAS JURDICAS

mente el cese de los actos agraviantes, y si fuera el caso, una indemnizacin por el dao causado; inclusive, en su calidad de agraviada, puede presentar una querella penal contra el autor de las frases difaman tes.

chos propios de las relaciones familiares, como el matrimonio, la patria

potestad o la adopcin, no obstante, s est aceptado por algunas legislaciones que ejercite la tutela42 .

Una persona public en el ao 1995, en los diarios "2001", "Meridiano", y la revista "Gran Clase y Belleza" de Caracas, sendos avisos periodsticos, argumentando que la empresa transnacional "Procter and Gamble"
comercializaba un dentfrico dental que produca cncer. La empresa
denunci el delito de difamacin cometido en su agravio, la sentencia
de primera instancia estableci que la denuncia no era amparable, ya
que la norma penal era slo aplicable a las personas fsicas (el juzgado
consider que la expresin 'algn individuo', empleada en el tipo penal de la difamacin, se refera slo a los seres humanos, por lo cual, las
personas jurdicas no podan ser sujetos pasivos del delito de difamacin). La empresa impugn la sentencia, y en segunda instancia se reconoci el derecho de la denunciante. Con el argumento que las personas
jurdicas tambin tienen honor y reputacin, pueden ser sujetos pasivos
del delito de difamacin, entonces estn legitimados para acceder a los
rganos de la administracin de justicia para defender ese derecho,
mediante el ejercicio de las acciones civiles y penales a que hubiere
lugar, como lo garantiza el artculo 68 2 de la Constitucin de la Repblica de Venezuela.
En igual sentido se pronunci el Tribunal Constitucional del Per
en la Accin de Amparo seguida por la Caja Rural de Ahorro y Crdito
de San Martn contra la empresa Comunicacin y Servicios S.A. (Exp.
0905-2001-AA/TC). El Tribunal destac que la buena reputacin
no es un derecho exclusivo de los seres humanos, toda organizacin
merece ser defendida frente a ataques contra su imagen, por lo tanto, las personas jurdicas son titulares del derecho a la buena reputacin y, por lo tanto, pueden promover su proteccin a travs del proceso de amparo.
Ahora bien, la regla tiene limitaciones naturales, como dice BARBEla persona jurdica no es capaz de ejercer, por ejemplo, dere-

4. La persona jurdica se crea por un negocio jurdico o por una norma

jurdica
En este principio se concentran las dos modalidades que existen
para su creacin. La primera puede provenir de la voluntad de particulares, a travs de declaraciones formales y expresas, es decir, un negocio jurdico privado, orientadas a un obj etivo comn. VALENCIA ZEA Y
ORTIZ MONSALVE, siguiendo a la doctrina alemana y a juristas como
FERRARA, le daban a dicho negocio jurdico la denominacin de "acto
colectivo"43, presumiendo que la persona jurdica siempre est integrada por una pluralidad de miembros, pero el sistema jurdico permite que una sola persona sea la que constituya e integre la persona
jurdica, entonces, somos de la idea de que la denominacin ms adecuada sera "acto corporativo", independientemente del carcter lucrativo o no lucrativo de la persona jurdica.
El "acto corporativo" consiste en una manifestacin unitaria o plural de voluntades dirigidas a crear una organizacin jurdica que bajo
la forma de un sujeto de derecho ejercer derechos y obligaciones en
forma autnoma por medio de uno o varios representantes, manifestando su voluntad de acuerdo a sus propias normas internas e identificado socialmente por medio de una denominacin.
Por lo general las personas jurdicas de Derecho Privado se crean a
travs de negocios jurdicos, pero puede darse el caso que por ley el
Estado constituya personas jurdicas de Derecho Privado, en este caso
se sujetan a las reglas del Derecho Comn.
Diferente es el caso de las personas jurdicas de "derecho pblico", son instituciones creadas bajo el amparo de la Constitucin, una

RO,41

42 Como por ejemplo la Ley NQ 13/1983 que modifica el Cdigo Civil espaol
en el sentido que las personas jurdicas tambih pueden ejercer la tutela.
41
Domenico BARBERO, Sistema del derecho privado, T. 1, EditorialJurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1967, p. 254.

48

43 Arturo VALENCIA ZEA y lvaro ORTIZ

personas, T. 1, Tmis, Bogot, 2000, p. 428.

49

MONSALVE,

Derecho civiL Parte general y

MARIO SEOANE

PERSONAS JURDICAS

ley orgnica, ley ordinaria u ordenanza municipal. Son constituidas

con el fin de brindar sen'icios pblicos, por lo general; a diferencia
de las de Derecho Privado, aquellas ejercen el ius imperium, que es la
facultad de dictar disposiciones obligatorias para los ciudadanos en
el mbito de su competencia".

Como puede apreciarse de la confrontacin de ambas normas, la

Constitucin del 79 extenda el manto protector a toda persona jurdica, va sea empresa individual de responsabilidad limitada, sociedad,
asociacin, fundacin, comit, comunidad campesina y cualquier otra
entidad de Derecho Privado.

5. Las personas jurdicas no pueden ser disueltas por resolucin

administrativa

Sin embargo, advirtase que la Constitucin del 93 restringe la proteccin constitucional slo a las entidades sin fines de lucro, excluyendo a entidades lucrativas como las sociedades.

Aclaramos, las personasjurdicas pueden ser disueltas por decisin

de sus integrantes, accionistas o asociados, en el momento que lo juzguen conveniente, pero no nos referimos a ese supuesto. sino a la posibilidad de que sea disuelta por un tercero ajeno a la estructura asociativa.
En este caso, la regla bajo comentario establece que ninguna autoridad de la administracin pblica puede disponer. resolver u ordenar
se lleve a cabo la disolucin de una personajurdica, resen'ndose esta
facultad a los integrantes de la personajurdica y en ltima instancia,
aljuez; el principio aparentemente es claro, pero veremos que en su
interpretacin y ejecucin han habido y hay algunas excepciones y
contrasentidos.
Y qu de malo tendra que un rgano de la administracin pblica disponga la disolucin de una personajurdica? Pues que histricamente los gobiernos de turno han pretendido controlar ilegalmente
a las organizaciones asociativas a travs de sus organismos. entonces la
regla pretende quitarle a los gobiernos esta posibilidad de control ya
que ha sido objeto de muchos abusos.
La regla est consagrada en el artculo 2 inciso 13 de la Constitucin vigente, que dispone que toda persona tiene derecho a "asociarse
y a constituir fundaciones y diversas formas de organiz.acin jurdica sin fines
de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo a ley, no pueden ser disueltas por
resolucin administrativa ".
El antecedente directo nacional es el artculo 2 inciso 11 de la
Constitucin de 1979, que estableca que la persona humana tena
derecho a "asociarse ya crear fundaciones con fines lcitos, sin autorizacin previa", asimismo, "las personasjurdicas se inscriben en un registro pblico, no pueden ser disueltas por resolucin administrativa".
50

No obstante que la Constitucin del 79 tena un mbito de proteccin ms amplio, pero como ya se ha sealado, la aplicacin de este
principio se volvi polmica a raz de la disolucin del Banco de la
Industria y la Construccin (BIC) ordenada por la Superintendencia
de Banca y Seguros en los primeros aos de la dcada de los 80, por
efecto de los problemas financieros y la irregular gestin realizada por
los directivos de esa institucin bancaria.
La entidad bancaria demand judicialmente el cese de la disolucin, argumentando que esta se haba realizado violando la norma citada de la Constitucin, adems que la Superintendencia era una entidad administrativa, por tanto la disolucin se haba producido por
resolucin administrativa.
No obstante, la disolucin fue confirmada en la instanciajudicial
bajo la curiosa tesis de que el principio recogido por la norma constitucional (en ese entonces rega la Constitucin del 79) "slo era aplicable a personas jurdicas sin fines de lucro" y no a las entidades bancarias que eran sociedades annimas, interpretacin a todas luces incorrecta, puesto que la Constitucin del 79 dispona, como se ha visto,
que "las personas jurdicas no podan ser disueltas por resolucin administrativa"'4.
Como ya se ha dicho, la actual Constitucin restringe la proteccin
constitucional slo a las entidades sin fines de lucro, excluyendo a entidades lucrativas como las sociedades.

.. Una posicin diferente a la nuestra puede encontrarse en el libro Derecho

de la empresa de Carlos TORRES y TORRES LARA. Lima, 1987, p. 57.

51

MARIO SEOANE

PERSONAS JURDICAS

Si bien las sociedades estn excluidas de la proteccin constitucional, se ha previsto para ellas una proteccin legal ordinaria, establecida en la LGS N 26887 (LGS).

nistrativos, en este caso, la SBS, si se cumplen los presupuestos establecidos en la ley.

Si cualquiera de las sociedades annimas reguladas por la LGS debe

ser disuelta por intervencin de un tercero ajeno a las estructura social,
ese tercero slo puede ser el juez, de acuerdo a lo dispuesto por el
artculo 410 de la LGS, en el sentido que la disolucin judicial de una
sociedad se ejecuta luego de un proceso judicial iniciado por el Poder
Ejecutivo y autorizado mediante Resolucin Suprema, con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros, en el que se demuestre que sus fines o
actividades son contrarios al orden pblico o a las buenas costumbres,
Hasta ahora todo est claro, slo el juez puede ordenar la disolucin de una sociedad, siempre que sus fines sean contrarios al orden
pblico ya las buenas costumbres.
Pero esta norma no es absoluta, entonces, es posible que un tercero que no sea juez, disponga la disolucin de una sociedad? S, esta
posibilidad es legislativamente vlida en las sociedades que realizan
actividades bancarias financieras o de seguros supervisadas por la
Superintendencia de Banca y Seguros.
Ello es as porque el artculo 114 de la Ley General del Sistema
Financiero N 26702 dispone que la Superintendencia de Banca y Seguros (en adelante SBS) tiene la facultad de disolver dichas entidades
en determinadas circunstancias como, por ejemplo, la conclusin de un
proceso de intervencin y encontramos esta norma, justificada, porque
las entidades del sector financiero captan y colocan los ahorros del pblico, entonces es necesario un control eficaz y rpido por parte de la SBS45.
Entonces, resumiendo, slo las sociedades que son autorizadas para
realizar actividades bancarias pueden ser disueltas por rganos admi43

Ley N 26702 Art. 1442 :

Las empresas de los sistemas financiero o de seguros se disuelven, con resolucin fundamentada de la Superintendencia, por las siguientes causales:

Al comenzar el comentario de esta regla dijimos que esta tena sus

excepciones y contrasentidos. Sobre este ltimo aspecto nos referamos,
sin duda alguna, a las asociaciones civiles que realizan actividades financieras, que se encuentran actualmente reguladas por la Ley de Banca.
Con la incursin de las Organizaciones No Gubernamentales
(O.N.G's) en la escena social y econmica, han surgido una serie de
estas organizaciones creadas con la finalidad de realizar una serie de
acciones en apoyo de sectores determinados de la sociedad.
Dentro de este contexto, algunas de estas organizaciones han recibido fondos de la cooperacin internacional a efectos de financiar proyectos empresariales, especialmente para las micro y pequeas empresas.
Pero para que estas asociaciones puedan, primero recibir fondos y
luego colocarlos legalmente, es necesario que sean reconocidas y autorizadas por la SBS46.
La SBS ha autorizado el funcionamiento de dichas entidades, an
no conocemos si se ha presentado la necesidad de disponer la disolucin de alguna de ellas, pero de presentarse ese supuesto consideramos que va a resultar jurdicamente imposible que un organismo de la
administracin pblica como la SBS disponga la disolucin de una asociacin autorizada a realizar actividad financiera por la sencilla razn

La resolucin de disolucin no pone trmino a la existencia legal de la empresa, la que subsiste hasta que concluya el proceso liquida torio y, como ~onse
cuencia de ello, se inscriba la extincin en el Registro Pblico correspondIente.
A partir de la publicacin de dicha resolucin, la empresa deja de ser sujeto de
crdito, queda inafecta a todo tributo que se devengue en el futuro. Y no le
alcanzan las obligaciones que esta ley impone a las empresas en actividad, incluido el pago de las cuotas de sostenimiento a la Superintendencia.
La Superintendencia establecer las normas y el procedimiento aplicable
para la disolucin y liquidacin de las empresas.

2. Por las causales contempladas en los artculos pertinentes de la Ley General de Sociedades.

46 Al respecto, el 9/4/98 se public el D.S. N' 034-98-EF, que dicta normas

para el pago del Impuesto General a las Ventas e Impuesto de Promoc~n Municipal que gravan los intereses y comisiones por operaciones de asociaCIOnes que
se constituyen como empresas del sistema financiero.

52

53

1. En el caso a que se refiere el Artculo 1052 de la presente ley;

MARJO SEOANE

que la Constitucin prohbe expresamente la disolucin de una asociacin por decisin de una autoridad administrativa, en este caso la
nica va sera solicitar la disolucin por la vajudicial.
6. La persona jurdica puede ser creada por una o varias personas,
naturales o jurdicas, segn la fonna corporativa que se adopte

En este sentido, el derecho determina las reglas de cada forma

corporativa, ya sea de Derecho Pblico o Privado (asociacin, fundacin, comit, comunidad campesina, sociedad mercantil, empresa individual de responsabilidad limitada, instituciones pblicas, etc.) Al
optar por una de ellas y constituir la unidad corporativa, la persona
individual o el colectivo que interviene en su constitucin y que constituyen la realidad social, aceptan la regulacin interna, la organizacin y las disposiciones generales de las personas jurdicas y las especiales que corresponden a cada modalidad corporativa establecida ya sea
en el CC o en las leves especiales. La regla tambin permite que una
personajurdica sea miembro de otra.

I CAPTULO

SISTEMAS DE CONSTITUCIN, RGIMEN

LEGAL Y ELEMENTOS MATERIALES DE
LA PERSONA JURDICA

7. La voluntad de la persona jurdica se expresa de manera libre y autimoma

a travs de sus rganos o representantes

a) Sistemas de constitucin

Los rganos son quienes tienen la misin de expresar la voluntad

de la personajurdica y sealan el camino para que esta pueda alcanzar
la finalidad propuesta en su estatuto, por lo general las personas jurdicas tienen un rgano de gobierno Uunta de accionistas, asamblea de
asociados) y un rgano de gestin (directorio, consejo directivo).

Los sistemas de constitucin tienen que ver con el reconocimiento

de la personalidad colectiva, la seguridad jurdica y con la necesidad
de contar con mecanismos que determinen su existencia legal. Los
sistemas son:
l. Sistema de libre constitucin, segn el cual la personalidad jurdica
naca con el otorgamiento del acto jurdico, este sistema de libertad
asociativa ha existido hasta que se implant el sistema de concesin.

Los representantes no forman parte de la estructura interna de la

persona jurdica, pero cumplen determinadas funciones que
coadyuvan al logro de su finalidad (como por ejemplo el abogado que
es designado apoderado judicial, no forma parte de ninguno de los
rganos, no obstante tiene facultades de representacin), ello no impide la existencia al interior de la persona jurdica de rganos con
facultades de representacin.

2. Sistema de concesin. por el cual la personajurdica slo alcanza

el reconocimiento ji la capacidad jurdica cuando el Estado la autoriza
expresamente. Su esencia y motivacin se puede apreciar, en diferentes momentos de la historia, como la Lex Julia Collegia (A la cual nos
hemos referido en el captulo 1) que estableci como requisito la autorizacin del Senado para reconocer la existencia de las asociaciones,
luego se manifest a travs del octroi, es decir, el acto de concesin de
personalidad otorgado por el monarca y luego de ello, el sistema de

Los actos acordados y celebrados por los rganos y representantes

son imputados a la persona jurdica, siempre que aquellos se hayan
desempeado de acuerdo a las facultades conferidas.
54

55

MARIO SeoANE

PERSONAS JURDICAS

concesin establecido por el Cdigo de Comercio Francs de 1807,

que remita la autorizacin gubernamental a un decreto del Consejo
de Estad0 47 .

Ntese que el CC establece en el artculo 76 2 que la existencia,

capacidad, etc. se "determinan por las disposiciones del presente Cdigo o de las leyes respectivas", entonces tanto el CC como las leyes
especiales que regulan cada modalidad corporativa pueden establecer principios generales.

3. Sistema normativo, segn el cual la aprobacin oficial es obligatoria siempre que se cumplan con los requisitos previamente establecidos. Surge para evitar los abusos que se haban cometido al amparo del
rgimen de concesin. Nace en Francia con la ley del 24 deJunio de
1867 y ha tenido una notable influencia en la mayora de pases del
mundo hasta nuestros das, entre ellos, el nuestro 48 .

Esto significa que, por ejemplo para el caso de la sociedad annima, los principios generales de esta se encuentran establecidos en el
CC as como en los principios generales de la propia LGS.
c) Elementos materiales de las personas jurdicas

De acuerdo a este sistema, el otorgamiento de personalidad ya no

ser un acto discrecional del Estado, el ordenamiento jurdico regular el procedimiento para la adquisicin de personalidad, y sta
se reconocer a quienes cumplan con las normas y formalidades establecidas.

Los elementos materiales que caracterizan a toda personajurdica

son bsicamente cuatro: el elemento personal, el patrimonio o fondo
comn, el fin y el reconocimiento.

c.l. Elemento personal

b) Rgimen legal de las personas jurdicas
Dentro de este contexto interesa saber cul es el rgimen legal
aplicable a las personas jurdicas. Dentro de cada sistema jurdico
existe, por lo general, una estructura que comprende las normas y
principios generales establecidas en la Constitucin y las leyes ordinarias de cada pas, como el Cdigo Civil y las normas especiales relativas a asociaciones, fundaciones o sociedades. En el Per el rgimen
legal aplicable se encuentra establecido por el artculo 2 2 inciso 13
de la Constitucin Poltica del Per 49 , as como los principios bsicos
establecidos en el CC, artculos 76 2 a 79 2, que regulan aspectos relativos a la existencia, constitucin, responsabilidad, patrimonio y fines
de la personajurdica.

47 Lucrecia MAlscH VON HUMBOLDT, La sociedad annima en el Per yen Francia,

Espaa, Italia y Alemania, Ediciones Jurdicas, Lima, 1966, p. 26.

48
49

Jorge

ANCARITA CMEZ,

Ob. cit., p. 89.

Constitucin del Per, Artculo 22 .- Toda persona tiene derecho ( ... )

13.- A asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organizacin

jurdica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo a ley. No pueden
ser disueltas por resolucin administrativa.

56

Las personas jurdicas deben crearse y subsistir con uno o varios miembros, segn la modalidad por la que se constituyan. Esta es la regla general aplicable a las personas jurdicas de Derecho Pblico o Privado.

En varios pases puede apreciarse que se ha incorporado la posibilidad de constituir una personajurdica a travs de una sola persona
que se materializa en la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada o en la Sociedad Unipersonal. En el Per esta situacin puede
apreciarse en lo dispuesto por el Decreto Ley N2 21621, Ley de la Empresa de Responsabilidad Limitada (E.I.RL.), segn la cual, la "E.I.RL."
es una persona jurdica de Derecho Privado, constituida por voluntad
unipersonal, con patrimonio propio distinto al de su titular.

Se critica este modelo legislativo en el sentido en el que hubiese

sido mejor crear un sistema de responsabilidad limitada para personas naturales y no romper el esquema de la voluntad plural de la
personajurdica50 .

f,

!
r

IL

50 Federico DE CAsTRo y BRAVO seala otros cuestionamientos: "Advirtase el

absurdo tcnico de hablar de dos patrimonios o de dos personalidades, una fisica y
una jurdica, sin ms ratio que la conveniencia del mismo interesado, con titularidades

57

MARIo SeOANE

PERSONAS juRDICAS

No obstante, Rodrigo URA5l considera que en la actualidad otros

deben ser los criterios que deben aplicarse para reconocer a la persanajurdica, porque entendida esta slo como un conjunto de personas, responde a un concepto obsoleto, afirmacin con la que convenimos.

sociedad queda slo con un accionista, aquella deber restituir la pluralidad dentro del plazo de seis meses, de lo contrario la sociedad
deber disolverse de acuerdo al artculo 407 2 , inciso 6 de la LGS53.

Refirindose a la sociedad annima, URA afirma que la persona

jurdica es una organizacin que realiza una actividad de produccin
de bienes o servicios, en la cual no es necesaria la pluralidad. Lo ms
importante en la sociedad annima es que exista una actividad econmica y un capital que se preserven, siendo indiferente el nmero de
personas que la integren, compartimos esta opinin.

La definicin clsica del concepto "patrimonio" se puede tomar

de PlA."IIOL y R!PERT. Se llama patrimonio al conjunto de derechos y
obligaciones de una persona apreciables en dinero, no obstante, el
patrimonio puede estar integrado por elementos que no tengan necesariamente una apreciacin dineraria; sin embargo, el patrimonio
constituye una entidad abstracta, distinta de los bienes y obligaciones
que la integran, estos pueden cambiar, disminuir, desaparecer, pero
no el patrimonio que permanece siempre uno mismo, durante toda la
vida de la persona54 .

c.2. Patrimonio

El Tribunal Registral se ha pronunciado sobre la legislacin que

regula las E.I.R.L. sostiene este tribunal que el objetivo de este tipo de
empresas, con la limitacin de la responsabilidad de su titular, es introducir un efecto promocional y de estmulo a la capacidad empresarial;
el empresario no teme de esta manera ver involucrado la totalidad de
su patrimonio o el de su familia en una actividad empresarial que siempre guarda riesgos 52 .

Con el paso de los aos se han presentado diferentes concepciones

del trmino "patrimonio, unas lo definen como la diferencia entre
los activos y lo pasivos, otras slo teniendo en cuenta la parte activa. En
este aspecto, se toma el patrimonio como lo que "se tiene".

Esto no debe confundirse con los requisitos legales pre-establecidos para constituir las modalidades de personas jurdicas. En el caso
de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, se requiere la
intervencin de una persona, para la sociedad o asociacin, un mnimo de dos personas.

En el caso de la persona jurdica se entiende por patrimonio al

conjunto de bienes, derechos y obligaciones afectados a su finalidad;
es la base econmica que le permite alcanzar sus objetivos y responder
por sus propias obligaciones.
Los bienes de la persona jurdica constituyen un patrimonio independiente, separado del patrimonio de cada uno de sus miembros o representantes.

En el caso de las sociedades, su composicin siempre es plural,

mnimo dos socios para ser constituidas; si por cualquier razn una

La separacin es completa en las formas de persona jurdica perfecta, como la asociacin o la sociedad annima; y atenuada en las
formas de persona jurdica imperfecta, como la sociedad colectiva.

de igual carcter e ilimitadas y sin posibilidad prctica de regular el regular e! paso

de bienes de un patrimonio a otro. Los resultados que se obtendran pudieran ser
curiosos: prstamos, letras de cambio, hipotecas y hasta hurtos en ambos patrimonios ... " Federico DE CASTRO y BRAVO, Ob. cit., p. 37, citado en la Resolucin N 0152004-SUNARP-TR-T del Tribunal Registral, de! 4 de Febrero del 2004.

53

LGS Art. 407.- La sociedad se disuelve por las siguientes causas:

Rodrigo CRA, "La nueva ley general de sociedades y el derecho de mercado" (Entrevista), en Themis, N 37, Lima, 1998, pp. 7 Y ss.

..jnc. 6.- Falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis meses dicha

pluralidad no es reconstituida".

52 Resolucin N 015-2004-SUNARP-TR-T del Tribunal Registral, del 4 de

Febrero del 2004.

s.
Marce! PLANIOl y George RlPERT, Tratado prctico de Derecho Civil francs,
T. III, Cultural S.A., La Habana, 1940, p. 23.

58

59

5\

T
!

PERSONAS JuRDICAS

MARIO SeoANE

En este sentido, los acreedores de un socio que se ha obligado a

ttulo personal, no pueden ejecutar los activos de la persona jurdica.
Asimismo, la insolvencia del socio no afecta el patrimonio de la persona jurdica, aunque el acreedor del socio puede embargar las participaciones o acciones que este posea en la entidad, tal como se aprecia
en el artculo 78 2 del CC.55 (Vase tambin la regla 2 en "Reglas de las
Personas Jurdicas")'
Independientemente de ello se puede sostener que el patrimonio es un elemento digamos esencial de las personas jurdicas, en el
sentido que no podra constituirse o continuar existiendo sin contar
con el elemento patrimonial?
FERRARA distingue que una cosa es la persona jurdica como colectividad o institucin social revestida de capacidad, pero que para que se
pueda dar esa realidad no es imprescindible ni necesario que esa entidad sea ya en su origen titular de bienes56 .

Siguiendo con su razonamiento, FERRARA sostiene que para el caso

del reconocimiento del hombre como sujeto de derechos no se exige
un patrimonio, jurdicamente basta que sea capaz de ser titular de
derechos; lo mismo sucede con las personas jurdicas, no podemos
negar la calidad de sujeto de derecho de las colectividades y organizaciones slo porque no tengan todava derechos patrimoniales adquiridos, lo importante es que tengan aptitud para adquirirlos.
En ese sentido, aunque la persona jurdica sUIja sin patrimonio,
puede ser titular de derechos fundamentales, como el derecho al nombre, al honor, al debido proceso, a la propiedad, a la existencia jurdica, que el ordenamiento jurdico debe cautelar.
Inclusive las fluctuaciones patrimoniales, segn FERRARA, no afectaran la personalidad de la agrupacin organizada57 , entonces, se po-

Cdigo Civil Art. 78Q : "La persona juridica tiene existencia distinta de sus
miembros y ninguno de estos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella
ni estn obligados a satisfacer sus deudas.'
55

56

Francesco FERRARA, Ob. cit., p. 400.

57

Id., p. 402.

dra decir que el patrimonio es un medio para el desarrollo de la actividad de la corporacin, pero no es un requisito de su existencia, los
bienes econmicos son instrumentos dados a las personas fsicas yjurdicas para la consecucin de los fines a que tienden, pero no son parte
de s mismas, elementos sustanciales y constitutivos de su ser.
Adicionalmente, continuando con el razonamiento de FERRARA, la
actividad patrimonial no es un requisito indispensable a todas las personasjurdicas, ya que pueden existir vlidamente corporaciones que
para conseguir su finalidad no tengan la necesidad de un patrimonio,
porque su finalidad se cumple con actividades extra-patrimoniales,
de carcter humanista, filosfico, religioso; concluyendo que si bien el
patrimonio puede ser un instrumento necesario para conseguir ciertos fines de las agrupaciones humanas, no lo es siempre, en todo caso
el patrimonio es objeto de derecho pero no parte del sujet058
Aparentemente, parecerajurdicamente correcto que el patrimonio no sea un requisito constitutivo de las personas jurdicas, pero en
las situaciones prcticas la situacin es, en algunos casos y por especiales razones, diferente. Analizando la legislacin peruana, por ejemplo,
para constituir una asociacin el inciso 3 del artculo 82 2 del CC dispone que el estatuto de la asociacin debe expresar "los bienes que integran el patrimonio social", en esta mencin no es necesario contar con
un patrimonio tangible en el acto constitutivo, bastara slo con mencionar la manera de cmo formar ese patrimonio. En el caso de la
fundacin, el artculo 101 2 del CC dispone que en el acto constitutivo
se debe de expresar la finalidad "de los bienes que se afectan"; en este
caso s se requiere la existencia de un patrimonio tangible qu afectar
para cumplir con los fines de la fundacin. En la comunidad campesina la norma que regula los pasos que deben darse para su constitucin, en este caso el inciso "e" del artculo 3 2 del D.S. N 008-91-TR,
establece que la comunidad campesina debe estar en "posesin de su
territorio" para ser autorizada su constitucin.
Igual es el caso de las personas jurdicas con fines de lucro, como
son las sociedades annimas que se constituyen con aportes de dine-

58

60

Id., p. 402.

61

PERSONAS JURDICAS

MARIO SEOANE

ro. Estos fondos, que forman parte del capital social, de acuerdo al
artculo 23 de la LGS, deben "estar depositados a nombre de la sociedad, en una empresa bancaria o financiera del sistema financiero nacional, al momento de otorgarse la escritura pblica correspondiente"; es decir, al momento de constituir la nueva corporacin el patrimonio debe existir; ahora bien, tambin puede darse el caso que la
fluctuacin patrimonial afecte la existencia jurdica de la corporacin,
tal como lo establece el inciso 4 del artculo 407 de la LGS, que dispone la disolucin de la sociedad por "prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte del capital pagado,
salvo que sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o
reducido en cuanta suficiente".
e.3. El fin

Segn COvlELLO,59 para que una agrupacin organizada se constituya vlidamente es necesario determinar el fin que los asociados o
socios pretenden alcanzar, o al que se propone proveer el patrimonio destinado por una persona. Entonces, el fin es el inters que se
pretende satisfacer, este inters debe ser lcito, posible y determinado para que sea amparado por el derecho, independientemente
de su connotacin moral, religiosa, econmica, cientfica, artstica o
comercial.
Es necesario aclarar algunos conceptos, en la persona jurdica el
"fin" es la meta que se busca a travs del desarrollo de determinada
actividad, tal como afirma BARBERO, el fin no debe confundirse ni con
el motivo que induce a los individuos a organizarse, ni con el propsito del negocio jurdico en el que se establece la organizacin, sino que
es el objetivo de la organizacin como tal, la meta a la cual se orienta la
actividad del ente futuro 60 , de este modo, la actividad se identifica con
el "objeto" que se refiere a las acciones que debe realizar la persona
jurdica para alcanzar el fin propuesto.

"" Nicols COVIELLO, Doctrina general del derecho civil, Editorial Hispano Americana. Mxico, 1938, p. 223.
60

Domenico

BARBERO,

Ob. cit., p. 249.

62

eA. ReeOTWcimierito
El nacimiento, existencia y extincin de la personajurdica debe
constar de modo pblico. La persona jurdica por regla general se
constituye mediante un procedimiento formal, que se inicia con el
acto voluntario de las personas que a travs de un documento privado
manifiestan su voluntad de constituirla, estableciendo las reglas fundamentales de la organizacin. En ese documento participan los integrantes y un abogado que es el que autoriza el documento. Una vez
autorizado es remitido con los documentos adicionales que correspondan a cada modalidad corporativa a efectos de otorgar la escritura
pblica correspondiente, en la que intervienen los mismos fundadores y el notario, que es quien verifica la autenticidad y legalidad del
acto de constitucin as como la capacidad de los fundadores. Una vez
suscrita la correspondiente escritura pblica, una copia es remitida a
la seccin de Personas Jurdicas de los Registros Pblicos de la ciudad
que corresponde al domicilio de la entidad que se constituye para su
correspondiente inscripcin, la cual es dispuesta por un funcionario
pblico, luego de verificar el cumplimiento de las formalidades.
Una vez inscrita el ordenamiento legal reconoce la existencia legal
de las personas jurdicas; como puede verse, el sistema de reconocimiento legal de las personas jurdicas es constitutivo, el inicio de su
existencia legal se determina a partir de la fecha de su inscripcin, de
acuerdo con el artculo 77 primer prrafo, del Cdigo Civil, el cual
dispone que "la existencia de la personajurdica de derecho privado
comienza el da de su inscripcin en el registro respectivo, salvo disposicin distinta de la ley".
Ello no quiere decir que los actos que puedan haberse realizado en
nombre y representacin de la persona jurdica antes de la fecha de
inscripcin carezcan de validez, hay gastos como los relativos a la constitucin de la misma, o actos previos que deben ser reconocidos, por ello el
segundo prrafo del arculo 772 del CC seala que "la qicacia de los actos
celebrados en nombre de la persona jurdica antes de su inscripcin, queda subordinada al cumplimiento de este requisito ya la ratificacin dentro de los tres meses de
haber sido inscrita"; yen el tercer prrafo, que "si la persona jurdica no se
constituye o no se ratifican los actos realizados en nombre de ella, quienes lo hubieran celebrado son ilimitada y solidariamente responsables frente a terceros".

63

MARIO SeoANE

PERSONAS JURDICAS

De este modo, para que un gasto pre-operativo, o cualquier acto

realizado en nombre de la personajuridica en proceso de constitucin pueda aprobarse, es necesario que sea ratificado dentro del plazo
de tres meses de haber sido inscrita. Ahora bien la ratificacin debe
ser expresa o tcita? Sobre el particular, javier DE BELAUNDE sostiene
que no es necesario que la ratificacin del acto sea expresa, puede ser
tcita si la personajuridica se comporta corno si hubiera ratificado el
acto, criterio que compartirnos. Por otro lado, lo que debe subordinarse a la ratificacin es la eficacia del acto respecto a la persona juridica,
o sea, la posibilidad de vincularla, pero no la eficacia del acto en s,
entonces, si el acto no es ratificado no ser oponible frente a la personajurdica, pero el acto es vlido (este ltimo agregado es nuestro)61.

ma tiene un plazo de tres meses para desconocer los actos realizados

en su nombre por los fundadores antes de su constitucin, de no ser
as se presume que los actos y contratos celebrados por los fundadores
quedan ratificados y firmes.

El mismo criterio legislativo se da en materia societaria, en efecto,

el artculo 7 2 de la LGS dispone que "la validez de los actos celebrados
en nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el Registro est
condicionada a la inscripcin y a que sean ratificados por la sociedad
dentro de los tres meses siguientes ( ... )". Enrique ELAS LAROZA, comentando el referido artculo, sostena que la ratificacin por parte
de la sociedad de los actos celebrados con anterioridad a la inscripcin
en el registro debe, en principio, ser expresa; sin embargo, la costumbre ha demostrado que la ratificacin puede, tambin, ser tcita, porque en su opinin, bastara que la sociedad, actuando de hecho, cumpliera y ejecutara los actos celebrados antes de la inscripcin 62 .

De otro lado, la inscripcin en el registro pblico permite que todos puedan tener acceso al contenido de toda la informacin que corresponde a la persona jurdica: denominacin, objeto, patrimonio,
domicilio, fundadores, facultades de los representantes, etc. Es en
las partidas donde constan las correspondientes inscripciones, por lo
que jurdicamente existe una presuncin, plasmada en el artculo
2012 del ce, en el sentido que todos conocernos el contenido de las
inscripciones 64
El reconocimiento de la nueva persona jurdica no tiene carcter
declarativo, corno ya hemos dicho, es constitutivo, tampoco proviene
de un acto potestativo o discrecional del Estado, la autoridad verifica
el cumplimiento del proceso formal constitutivo, cumplido este reconoce la personalidadjurdica, y por ende la capacidad de la misma.

Este criterio se ve reforzado, segn ELAS LAROZA, con lo dispuesto

por el artculo 71 Q de la LGS63, el cual dispone que la sociedad anni-

61 Javier DE BELAUNDE LPEZ DE ROMAA, Cdigo Civil comentado pOr los 100 mejores
especialistas, T. 1, Gaceta Jurdica, Lima, 2003, pp. 386-387.
62

Enrique ELAS

LAROZA,

------

Derecho societario peruano, Normas Legales, Trujillo,

1999.

LGS Art. 7I :-En la etapa previa a la constitucin los f!:!Jldadores que actan a nombre de la sociedad o a nombre propio, pero en inters y por cuenta de
sta, son solidariamente responsables frente a aquellos con quienes haya contratado. Los fundadores quedan liberados de dicha responsabilidad desde que las
obligaciones asumidas son ratificadas por la sociedad dentro del plazo establecido
en el Artculo 7. A falta de pronunciamiento dentro del citado plazo, se presume
que los actos y contratos celebrados por los fundadores han sido ratificados.

64 ce Art. 2012.- Se presume, sin admitir prueba en contrario, que toda

persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones.

64

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