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Jos Carlos Barbosa Moreira

PROCESSO CIVIL BRASILEIRO


J OS C ARLOS B ARBOSA M OREIRA
O exerccio da ao e as condies que limitam esse exerccio, as
chamadas condies da ao. Denominao talvez um pouco imprpria, melhor seria
condies do legtimo exerccio do direito de ao. Ficaria talvez longo demais, ento
consagrou-se o uso desta expresso abreviada: CONDIES DA AO.
Ateno: no se trata de pressupostos da existncia do direito de ao. O direito
de ao existe sem qualquer condicionamento. Trata-se apenas de requisitos que
devem ser levados em conta no momento em que o direito de ao concretamente
exercido, dizem respeito ao exerccio e no existncia do direito.
Vimos que a primeira dessas condies a chamada legitimao para a
causa, e deve ser apreciada no seu aspecto ativo e no seu aspecto passivo. A ao deve
ser proposta pela pessoa a quem a lei reconhece qualidade para isso, o legitimado ativo,
e deve ser proposta em face da pessoa que a lei indica, isto , o legitimado passivo. A
lei nem sempre indica isto de maneira expressa. H porm uma idia geral, como vimos,
que nos permite saber quem o legitimado ativo e quem o legitimado passivo para um
determinada ao. Qual esse critrio? Ele se baseia na relao jurdica de direito
material que vai ser discutida naquele processo. O sujeito ativo dessa relao jurdica
normalmente o legitimado ativo para a causa, e o sujeito passivo dessa relao
jurdica normalmente o legitimado passivo para a causa.
Assim, por ex., numa ao de cobrana de dvida, normalmente,
ordinariamente, o legitimado ativo o suposto credor, e o legitimado passivo o
suposto devedor. So esses os casos de legitimao ordinria. Vimos tambm que
excepcionalmente a lei pode atribuir a uma pessoa diversa daquela que figura como
titular da relao jurdica de direito material, a possibilidade de propor a ao em seu
prprio nome para defender um direito que, se existir, no ser seu e sim de outrem.
a chamada legitimao extraordinria, ou anmala.
Vimos alguns exemplos:
o
condmino de edifcio de apartamentos, embora no sendo credor de outro condmino
que est em mora no pagamento das contribuies de condomnio, pode contudo propor
a ao para cobrana, caso o prprio condomnio no o faa atravs do sndico. Outro
exemplo: o acionista de uma S.A. que pode no caso de omisso da prpria sociedade
num determinado prazo, propor ao para responsabilizar civilmente os diretores que
houverem porventura praticado ato lesivo ao patrimnio da sociedade, sendo certo que
credora a sociedade e no o scio, e portanto h uma separao, uma no
concordncia entre o titular da relao jurdica material e o legitimado para a causa.
Vimos que em certos casos como nestes a que nos referimos agora, a
legitimao extraordinria no exclui a legitimao ordinria, isto , pelo fato de o
condmino poder cobrar em Juzo de outro condmino a contribuio atrasada, no se
deduza que o condomnio fique impedido de faz-lo. A legitimao extraordinria
coexiste com a ordinria. H uma legitimao concorrente, h uma pluralidade de

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legitimados, qualquer deles pode propor a ao. Em casos mais raros, quando a lei
atribui a uma outra pessoa esta possibilidade de propor a ao por direito alheio, retira
do prprio titular a mesma possibilidade. o caso do bem dotal, do dote, em relao
ao qual apesar de ele pertencer, como vimos, mulher e no ao marido (no entra
na comunho de bens ainda que seja esse o regime adotado), no obstante, a nica
pessoa que tem legitimao para propor aes relativas ao bem dotal o marido e
no a mulher. Nesse caso a legitimao extraordinria exclui a legitimao que
seria ordinria.
Isto at aqui foi uma ligeira recapitulao do que fra dito da outra
vez.
Vamos acrescentar umas breves observaes ainda sobre o problema da
legitimao ad causam, ou legitimatio ad causam, ou legitimidade para causa - tudo
isso a mesma coisa.
O problema da legitimao realmente simples quando se trata de
relao jurdica entre duas pessoas. A de um lado e B do outro, porque normalmente os
legitimados so os prprios sujeitos da relao jurdica material, salvo exceo legal.
Ento nessas hipteses o problema muito simples. Complica-se quando h uma
pluralidade de titulares, direitos que pertencem a vrias pessoas, por exemplo no
condominio pro indiviso, isto , no condomnio em que no h partes determinadas
distribuidas entre os condminos. Duas, trs, vinte ou cinqenta pessoas podem ser
donas de uma casa. No que A seja dono da cozinha e B do quarto de dormir. A e B
so condminos de toda a casa pro indiviso, isto , sem partes divididas. Outro
exemplo: obrigaes solidrias, aquelas nas quais h vrios credores, cada um dos
quais com direito dvida toda, ou ento vrios devedores cada um dos quais
obrigado a pagar por inteiro a dvida.
As coisas a j se tornam um pouquinho menos simples. No caso de
ofensa ao direito que no de um s, de vrios, quem legitimado para reclamar em
Juzo a reintegrao do direito lesado? Mais de uma soluo concebvel em tese. Por
exemplo: poderamos imaginar que pertencendo o direito a vrias pessoas, o conjunto
delas teria que aparecer propondo a ao, todas elas em conjunto. Se so elas em
conjunto que tm o direito, ento elas em conjunto deveriam propor a ao. Em outras
palavras, a ao s estaria regularmente proposta se fosse proposta pela totalidade dos
co-titulares. uma soluo possvel, mas no uma boa soluo, por motivos bvios:
ningum pode ser obrigado a litigar em Juzo. Ento se um deseja propor a ao e o
outro no, de duas uma: ou se obriga o segundo a propor, o que um absurdo, ou se
impede o primeiro de propor porque o outro no quer aderir, o que tambm um
absurdo. Se eu sou condmino de algum numa casa, e vejo que terceiro a est
danificando, convoco meu outro condmino para propor ao contra ele. Se o outro
concorda, perfeitamente, nada impede que a ao seja proposta por ambos, ambos so
sem dvida legitimados, ambos os condminos. Porm, suponhamos que meu outro
condmino por comodismo, preguia, amizade ao terceiro, ou por outra razo qualquer,
no queira; eu, que estou sendo prejudicado, se tivesse que propor ao em conjunto
com ele, de duas uma: ou o obrigaria a ir comigo perante o juiz, soluo absurdamente

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inaceitvel, ou ficaria eu impedido de tomar uma providncia que, no entanto, me


interessa tanto quanto a ele.
Ento, o que que a lei faz nesses casos? Atribui uma legitimao
concorrente mas no necessariamente conjunta, isto , qualquer dos titulares,
sozinho, pode propor a ao, tem legitimao ad causam.
O problema se torna ainda mais complicado quando se trata de um
interesse cujos titulares no so determinados. So chamados interesses difusos ou
coletivos. Por exemplo, o interesse na preservao da sanidade do ambiente, o
interesse na proteo da natureza e do equilbrio ecolgico. Assuntos obviamente na
moda e que tm seus reflexos no campo processual. O interesse na conservao das
obras de arte, dos monumentos histricos, o interesse na honestidade das mensagens de
propaganda, os interesses da difuso da cultura, do acesso s fontes de informao.
Quem o titular? Vocs, eu, todos. No so relaes personalizadas, so relaes que
transcendem a esfera individual e nem sequer podem ser circunscritas a um nmero
determinado de pessoas. Ao contrrio do que acontece no condomnio, nas obrigaes
solidrias, em que sabem perfeitamente que o direito coletivo mas pertence a uma
classe fechada, determinada, delimitada. Aqui no. Quais so os interessados, por
exemplo, em que no se destruam as reservas florestais de uma pas? A rigor, a
humanidade inteira. Quando aquele doido quebrou o nariz da Virgem, na Piet de
MICHELANGELO, que est na Baslica de So Pedro, porventura foi s o Museu do
Vaticano que sofreu dano? Ou foi toda a humanidade que sofreu? Ento so interesses
chamados difusos exatamente porque no se concentram numa ou noutra pessoa e nem
sequer num crculo determinado de pessoas.
Esse problema tem sido alvo de grande interesse por parte dos
estudiosos nos ltimos tempos, no tanto no Brasil onde as idias geralmente quando
chegam depressa chegam com mais ou menos 50 anos de atraso, mas em sociedades que
pensam mais em certas coisas, e diversas solues foram estudadas.
Depois ns vamos ver que ns no estamos to atrasados assim nesse
particular, porque temos um instrumento legal que at certo ponto ajuda a resolver
essas situaes. Mas curioso: ns temos a lei mas ningum se ocupa dela, e nem se
usa a Lei, usa-se pouco, usa-se menos do que seria de esperar. Outros pases no tm a
lei e vivem se preocupando com o assunto.
H vrias solues, uma absurda seria exigir que todos os interessados
participassem - essa impossvel, ns nem sequer sabemos quais so eles e quantos
so. Legitimar cada um individualmente, esta a soluo mais bvia. Nem sempre ela
muito satisfatria por motivos que facilmente se compreendem: uma pessoa sozinha
ter que litigar com entidades muito poderosas. Suponhamos que algum queira propor
uma ao para obstar, para impedir que se realize determinada atividade capaz de
causar a poluio da bacia hidrogrfica que rega determinada regio. Provavelmente
esta pessoa vai se defrontar no processo com adversrios muito mais poderosos do

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ponto de vista financeiro - uma empresa. Ento, na prtica, essa soluo no


inteiramente satisfatria porque ela pe face a face litigantes de recursos muito
diferentes. O litigante que tem mais recursos geralmente leva vantagem. (Refiro-me s
vantagens bvias: sustentar durante mais tempo o processo, fazer despesas maiores,
contratar melhores advogados, peritos, etc). Uma multi-nacional por exemplo.
Outra idia que tem surgido seria a de, sem excluir a possibilidade
dessa legitimao individual (no se deve excluir porque na prtica o indivduo em
geral no se aventura, ele parte para uma espcie de comodismo, e no est muito a fim
de se amolar com causas coletivas - o nosso esprito de coletividade muito rarefeito
confessemos, dificilmente aceitamos a idia desse trabalho, dessas despesas, para
tentar impedir a poluio de um rio. A tendncia "no vai adiantar nada, deixa pra
l". E alm disso h de fato as dificuldades objetivas alm das subjetivas). Mas no se
deve excluir, pode aparecer um heri que queira levar a cabo a aventura. O que se
poderia imaginar ao lado disso, dar legitimao a quem? Aos rgos pblicos, ao
Ministrio Pblico, por exemplo, a idia tem surgido. Poderia funcionar talvez quando a
outra parte fosse uma entidade inteiramente privada, sem relao com a Administrao
Pblica, sem, digamos infiltrao na Adm. Pblica. Talvez, mas em muitos casos no
assim. E a outra parte pode ser at um ente pblico. Um Prefeito maluco, por exemplo,
que queira construir em Ouro Preto um monumento inteiramente em desconformidade
com o estilo arquitetnico da cidade, estragando por completo a beleza do conjunto.
Ento, se se trata de uma entidade pblica, esta soluo de rgo pblico no funciona.
Outra idia que tem surgido seria de conferir legitimao nesses casos
a entidades particulares, associaes que se proponham lutar por essas finalidades, que
sejam criadas com esse objetivo. Comeam a aparecer no Brasil: Sociedade dos
Amigos do Bairro Tal, Associaes de Proteo Natureza. Ento h essas entidades.
Na Itlia existe uma certa notoriedade chamada Itlia Nostra, que tem como finalidade
precpua lutar pela preservao das belezas naturais, das obras de arte, dos monumentos
histricos. Toda vez que surge uma ameaa, um atentado a algum desses bens, a Itlia
Nostra intervem, e j foi reconhecida em Juzo, houve j decises judiciais que
reconheceram a esta associao legitimao para reclamar em Juzo. Ela prope a ao.
Eis a um assunto que devem tomar como objeto de suas reflexes.
Que soluo propor para esse caso do ponto de vista processual? H
trs aspectos: 1 - (que mais de direito material): Esses interesses so reclamveis em
Juzo? isto , algum tem o direito de reclamar isto em Juzo? ou simplesmente isso a
uma literatura abstrata? Quando a Constituio, por exemplo, diz que as obras de arte,
ou stios dotados de beleza paisagstica, ficam sob a proteo do poder pblico, que
quer dizer isto? Nada? ou quer dizer alguma coisa? Se quer dizer alguma coisa, ento
todos ns podemos exigir que o poder pblico efetivamente proteja, seno no quer
dizer nada. Se est na Constituio uma regra jurdica, se uma regra jurdica tem
que ter consequncias. um problema interessante e muito atual.

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No Direito Brasileiro existe um caso muito interessante que o da


Ao Popular, alis prevista na Constituio da Repblica e regulada por uma lei de
1965. lei n 4717, de 29 de junho de 1965, uma lei singularmente bem feita sob vrios
ngulos, uma verdadeira exceo na teratolgica (teratologia=estudo das
monstruosidades) produo legislativa dos ltimos tempos. A lei da Ao Popular,
contudo, tem seus defeitos, mas vamos comear pelos mritos.
Ela prev a
possibilidade, confere a qualquer cidado brasileiro legitimao ativa para propor aes
destinadas a anular atos lesivos ao patrimnio pblico. Mas a lei foi suficientemente
inteligente para no limitar o conceito de patrimnio pblico aos aspectos puramente
econmicos. Ela considera patrimnio pblico o conjunto dos bens no apenas de valor
econmico, mas de valor esttico, artstico, histrico, paisagstico, turstico. Ento
quando, por exemplo, algum se lembrar de por abaixo o Po de Acar (coisas to
estranhas como essa tem acontecido) ou o aterro final e definitivo da Baa de
Guanabara, qualquer um dos senhores, cidado brasileiro, pode entrar em Juzo para
impugnar esse ato. Ento por esse aspecto a lei interessante, sobretudo pela
amplitude que ela deu ao conceito de patrimnio pblico. No s o dinheiro, so
esses outros bens que constituem o patrimnio pblico de toda a coletividade nacional.
O defeito da lei, a despeito de inmeras solues inteligentssimas que
ela deu a certos problemas, como os efeitos da sentena, por exemplo, que um dos
problemas srios nesse tipo de ao: se um s propuser a ao, a sentena vale para os
outros ou s vale para ele? Estudaremos mais adiante, quando tratarmos da sentena e
seus efeitos e da coisa julgada. Por enquanto estamos atravessando os umbrais da
grande Catedral do Processo, a coisa julgada est l no altar-mor. Ainda temos grande
caminho a percorrer para chegar l.
Ento, a lei, que deu soluo inteligentssima a certos problemas, foi
menos feliz, a meu ver, quando limitou s pessoas fsicas, ao indivduo, esta
legitimao. Poderia t-la conferido a pessoas jurdicas, que so geralmente mais
poderosas, tm melhores condies de enfrentar uma disputa judiciria desse teor. Mas
de qualquer maneira trata-se de instituto digno do maior apreo e que deveria ser usado
com maior freqncia do que . Talvez porque muita gente no saiba que ela existe ou
por culpa de nosso comodismo. Mas tem havido algumas aes interessantes. Houve
uma no Esprito Santo contra um ato que determinou a derrubada de uma reserva
florestal de cuja preservao dependia o abastecimento normal de gua a vrias
localidades. A floresta protege as nascentes, como sabem. Aqui mesmo no Rio houve
algumas contra o aterro da Lagoa Rodrigo de Freitas, outra contra a entrega de reas de
praas pblicas a entidades privadas retirando da populao em geral a oportunidade de
ali passar seus momentos de lazer. Em So Paulo, contra a derrubada de um prdio
considerado de valor histrico, para construir em seu lugar uma estao do Metro.
Enfim, tm havido algumas, mas so poucas em relao ao que se passa.
Os senhores vem que o processo no aquela coisa burocrtica que
alguns supem, porque tudo se resolve nele - atravs do processo que as coisas tm
que realizar-se, que os direitos tm que ser garantidos. Do contrrio, no adianta nada

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dizer: voc tem direito disso, ou daquilo. Se no houver um juiz a quem possa recorrer
e que esteja em condies de lhe dar uma tutela, cad o direito que est escrito na lei,
no Cdigo Civil, no Cdigo Comercial, na prpria Justia? O desaguadouro, a foz, o
esturio, o processo. O processo que, em ltima anlise, tem que funcionar bem; do
contrrio no h proteo de direito algum.
Ento,
legitimao para agir.

eis

algumas

reflexes

crticas

sobre

problema

da

O 2 requisito o chamado interesse processual, a segunda das


chamadas condies da ao. Quando que a gente tem interesse em alguma coisa?
Quando til e necessrio recorrermos a ela. Por exemplo, os senhores tm
interesse em que os professores cumpram o elementar dever de lhes dar aulas, porque
isto til e necessrio. Ora, a mquina judiciria, o aparelho judicirio do Estado,
aquilo a que se chama a Justia, no no sentido de virtude, mas no sentido de
organismo, um aparelho muito dispendioso, complexo, exige atividades de um nmero
enorme de pessoas, e para que funcione de um modo razovel no deve ser
sobrecarregada com matrias suprfluas. Compreendem perfeitamente que para que um
rgo funcione bem, preciso que se incumba daquilo que realmente vale a pena, e
deixe de lado o que no vale a pena, o que no interessa, o que no til e no
necessrio. Os senhores tm, p.ex., um computador - no vo pedir ao computador que
se encarregue de todas as somas ou de todas a multiplicaes por dois; seria
sobrecarreg-lo inutilmente. A mesma coisa acontece com o aparelho judicirio. Ele
no deve ser sobrecarregado exatamente para que possa funcionar melhor naquilo em
que precisa funcionar. Da deriva o princpio de que no se deve admitir que uma
pessoa use a mquina judiciria, seno quando isto lhe seja til em tese e lhe seja
necessrio. uma conseqncia direta do que acabo de dizer. No se deve admitir que
qualquer um aparea diante do juiz e tome o seu tempo com assuntos para cuja soluo
no se precisa do juiz. Ento, exige-se de quem v a Juzo que tenha interesse
processual, isto , que realmente precise do auxlio do rgo judicial e no queira
utiliz-lo por mero capricho, por esprito demandista, por mania de litigar.
Por exemplo, se um funcionrio pblico pode obter da Administrao
Pblica aquilo a que se julga com direito, bastando que faa um simples requerimento e
apresente perante a repartio competente, no se justifica que ele v pedir isto em
Juzo, que v propor uma ao contra a Adm. Pblica para v-la condenada a
proporcionar-lhe um benefcio que ela estava inteiramente disposta a proporcionar sem
necessidade disso. Logo, essa pessoa no tinha interesse em utilizar-se da mquina
judiciria, estava em condies de obter o mesmo resultado sem necessidade de que o
rgo judicial fosse chamado a arrazoar toa.
Ou ento, a situao tal que nunca a pessoa poder obter o que
pleiteia, ou por outra, o resultado do processo nunca lhe poder ser proveitoso, no lhe
trar nenhum benefcio, ela estar litigando sem qualquer perspectiva de proveito
prtico. Por exemplo, algum vai a Juzo porque Fulano havia feito um testamento e

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depois fez outro revogando o primeiro. Mas esse segundo que revogou o primeiro
nulo: Fulano no estava em seu Juzo perfeito. O autor quer que o segundo testamento
seja anulado para que prevalea o primeiro. Vai o juiz ao primeiro testamento e
verifica que essa pessoa que est pleiteando isso, no contemplada no primeiro
testamento, ao contrrio at excluda. Ento, mesmo que seja verdade o que ela est
dizendo, isto , que o segundo testamento tenha sido feito em condies tais que no
seja vlido, nenhum benefcio ela ter se o juiz atender o seu pedido. O resultado do
processo para ela incuo. Ela no tem interesse, o processo para ela no ter
nenhuma utilidade.
No outro caso no apresentava necessidade, neste nem sequer apresenta
utilidade. Interesse de agir ou interesse processual a segunda das chamadas condies
processuais.
A terceira a que o Cdigo se refere a possibilidade jurdica do
pedido. Quem vai a Juzo deve fazer ao juiz um pedido juridicamente possvel, dentro
do nosso ordenamento, e no pedir uma coisa impossvel, excluda pela lei. Mesmo que
tenha razo, mesmo que os fatos descritos sejam verdadeiros, se a lei exclue aquela
possibilidade o juiz no poder considerar o que a pessoa pretende. Ento o processo
resultaria em vo, mquina girando no vazio. At algum tempo atrs, por ex., o pedido
de divrcio era no Brasil um pedido juridicamente impossvel. Nunca o juiz poderia
atender, porque no havia divrcio. Ento, vale a pena realizar o processo, chamar
testemunhas, fazer percia, examinar documentos, etc, e no fim a que resultado chegar?
A nenhum - nenhum proveito para ningum, porque a providncia no existe. Hoje h o
divrcio, mas no h, por ex., a possibilidade da pessoa que j obteve uma vez o
divrcio e se casou de novo, pedir novo divrcio. A lei probe. No se pode pedir mais
do que um divrcio.
Ento, vejam bem, mesmo que esteja presente algum daqueles fatos que
em tese poderiam servir de fundamento decretao do divrcio, intil estud-los,
porque de antemo j se sabe que a providncia requerida impossvel.
Eis a o que se chama a possibilidade jurdica do pedido - que o pedido
seja possvel; se o pedido impossvel, se a lei o exclui, seria absolutamente intil
realizar o processo, e sendo intil seria nocivo porque faria gastar o tempo, a energia e
o dinheiro de uma poro de gente, em vo.
NO PROCESSO, TUDO QUE NO NECESSRIO PROIBIDO.
guardem esta frase. No mundo do processo s se pode fazer aquilo que preciso fazer,
exatamente para evitar que a mquina judiciria trabalhe no vazio, em vo. Ento, o
que no necessrio proibido. Na vida privada, no direito material, no. S no
processo. Porque daria lugar a esta conseqncia: causar uma sobrecarga intil na
mquina judiciria.

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O Cdigo de Processo Civil faz referncia expressa a essas trs


condies no art. 267, VI.
Vejam a primeira observao que se deve fazer a isso: A enumerao,
a meu ver, no deve ser considerada exaustiva - a prpria linguagem do Cdigo insinua
que pode haver outras condies. E efetivamente as h. Por ex., certas aes devem
ser propostas em determinado prazo, ultrapassado o qual elas no podem se mais
propostas. Ao Renovatria de contrato de locao de imvel destinado a fim
comercial ou industrial, s pode ser proposta dentro dos ltimos 6 meses de vigncia do
contrato que se deseja renovar.
Mas estas trs so as condies chamadas genricas, porque elas se
aplicam a todas as aes em geral. Da o relevo que se d a elas.
Ateno: a leitura de alguns livros pode fazer supor que s existem
essas condies, legitimidade, interesse processual e possibilidade jurdica.
"As
condies da ao so ...". Mas apenas isso, essas so as condies genricas
aplicadas a toda e qualquer ao. Ento seria extinto o processo sem fundamento
genrico. Eis a a conseqncia da falta de alguma das condies do artigo. Quando o
direito de ao exercido sem que estejam presentes todas as condies, qual a
conseqncia? O juiz deve extinguir o processo, por fim ao processo sem julgamento
do mrito, isto , sem apreciar o contedo, sem apreciar se existe ou no existe o
direito material postulado pelo autor. Essa competncia da maior importncia, e
difere nitidamente daquela que ocorre quando o autor, o proponente, no tem razo.
Vejam estes dois exemplos:
A, casado com B, prope ao de
desquite, prope ao de separao judicial. Alega que a conduta da cnjuge tal que
no admite a vida em comum. A parte legtima para propor a ao? Sem dvida - s
ele. Ele tem interesse processual? Sim. O pedido juridicamente possvel? , a lei
permite. Porm ele no consegue provar o fato que alegou, a conduta irregular de B. O
juiz, embora reconhecendo que A tem o direito de ao, que todas as condies da ao
esto cumpridas, verifica que ele no tem aquele direito material alegado. No
conseguiu provar aquele direito.
C, entretanto, que amigo do cnjuge A, prope que A se separe de B,
narrando os fatos que incriminam a conduta da cnjuge B. Estes fatos podem at ser
verdadeiros, mas C no parte legtima na ao. Neste caso o juiz no examinar o
processo. Ele o extinguir e julgar C carecedor de ao (carncia de ao).
importante saber que uma coisa improcedncia, e outra carncia. A improcedncia a
falta do direito material, ao passo que a carncia a falta de legitimao.
O juiz tem o dever de fiscalizar a presena dessas condies: 1 legitimao; 2 - interesse processual; 3 - possibilidade jurdica do pedido. O juiz
aprecia essas condies ex officio (espontaneamente, independente de provocao).

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INDIVIDUALIZAO DAS AES


Consiste em saber como se identifica uma ao que tenha sido
concretamente exercitada. O Estado s tem o dever de prestar jurisdio uma vez. Para
cada conflito de interesses deve corrresponder um processo. Encerrado o processo, a
ao no pode ser proposta, nem outra ao pode ser proposta, durante o decurso, assim
como uma ao no pode ser proposta duas vezes.
Existem critrios de confronte de duas aes para sabermos se no
idnticas ou no. Art. 301 2 CPC - Elementos de individualizao ou elementos das
aes.
1) Elemento subjetivo - as partes. Quem est litigando, autor e ru.
autor: aquele em cujo nome se pede a providncia.
ru: aquele defronte a quem a providncia pedida.
Ex.: ao de menor - representante legal. autor: o menor.
2) Elemento objetivo - o pedido (objeto da ao).
No pedido, distinguem-se dois aspectos:
Ex.: o autor pede a
condenao do ru ao pagamento de uma dvida (a condenao refere-se a um bem dinheiro). Ento temos: providncia pleiteada pelo autor -> objeto imediato do
pedido (direto). O bem -> objeto mediato do pedido (que por intermdio dessa
providncia o autor est pleiteando - pedido indireto).
3) Causa do pedido - causa de pedir - causa petendi. o porqu, a razo, o
fundamento da pretenso do pedido (por que se est litigando).
Efeitos jurdicos - resultam da incidncia da regra jurdica sobre um
fato (podem resultar de fatos simples ou de fatos complexos).
Causa petendi - o fato ou o conjunto de fatos, que ao ver do autor
resultam naquele fato jurdico por ele afirmado. Os dispositivos legais em que se funda
o autor, e so por ele invocados, no integram a causa petendi. A qualificao jurdica
dada ao fato pelo autor, tambm no integra a causa petendi.
"Art. 264 - Ao autor unilateralmente vedado modificar ..." Ex.: se
numa alegao algum (o autor) deseja modificar um fato do processo, como erro para
dolo, no se altera a causa petendi. Ex.: no Cd. Civil permitido ao doador revogar a
doao se o donatrio atentar contra a sua vida ou caluni-lo. Se numa ao de
revogao de doao, o doador alegar que o donatrio atentou contra a sua vida, mas
depois diga que no, que s o caluniou, no poder faz-lo sem o consentimento do ru,

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porque a causa petendi foi alterada. Se no exemplo acima, o autor alega o mesmo tipo
de fato, a reproduo do mesmo fato em data posterior, trata-se de outra causa petendi.
Numa ao de separao judicial, o autor alega o adultrio e depois alega outro
adultrio historicamente diferente (seria necessrio o consentimento do ru ou uma
nova ao). Dois funcionrios que se julgam na mesma situao pleiteiam um s
benefcio administrativo para si. So dois pedidos semelhantes, e a causa petendi no
a mesma, pos cada um faz o pedido para si prprio (duas aes). Duas pessoas que
fizeram um concurso, pensam que o mesmo teve um vcio que pode invalid-lo (falta de
publicao de um edital) e por isso pedem a sua anulao. Os autores so diferentes, o
pedido e a causa petendi so os mesmos. A anulao do concurso aproveitar a ambos.
Para cada lide um processo. No pode ser exercitada a mesma ao,
nem conjuntamente, nem sucessivamente.

CLASSIFICAO DAS AES


1) Quanto natureza do direito de que o autor se afirma titular:
1) Aes reais - so aquelas fundadas num suposto direito real. O autor
afirma-se titular de um direito real. Ex.: ao reivindicatria ( domnio - dir. real)
2) Aes pessoais - so as que se baseiam no direito pessoal.
2) Quanto natureza do bem que constitui o objeto mediato do pedido:
1) Aes mobilirias - aquelas cujos pedidos tm por objeto mediato
um bem mvel.
2) Aes imobilirias - aquelas cujos pedidos tm por objeto mediato
um bem imvel.
3) Aes que se baseiam na natureza da providncia jurisdicional pleiteada pelo
autor:
Existem 3 tipos de processo:
Processo de conhecimento - formular a regra jurdica. Processo de
execuo - transformar a realidade, ajustando-a ao direito (aquilo que deve ser).

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Processo cautelar - no propriamente uma 3 espcie do gnero, mas se contrape em


bloco s outras duas espcies citadas. Antecipadamente assegura a eficcia prtica dos
processos de conhecimento e de execuo.
A esses trs tipos de processo correspondem 3 tipos de tutela
jurisdicional (executiva, de conhecimento e cautelar)
Ao - o direito jurisdio.
Aes de conhecimento - visam a uma providncia cognitiva (emisso
de uma sentena). Aes executivas - visam tutela executiva. Aes cautelares visam tutela cautelar.
So trs tipos de aes que se justapem.
mediato do pedido.

O critrio o do objeto

I. AS AES DE CONHECIMENTO comportam sub-espcies. Art. 4 - a ao visa


apenas a que o Juiz declare a existncia ou inexistncia de uma relao jurdica.
OBS: Normalmente no se pleiteia a declarao da existncia de fatos, mas sim de
relaces jurdicas.
I.1) Aes declaratrias - positivas ou negativas

jurdica.
jurdica.

Positivas - quando o autor pede a declarao da existncia da relao


Negativa - quando o autor pede a declarao da inexistncia da relao

Visam declarao de um fato. uma ao declaratria referindo-se a


um fato.
I.2) Ao constitutiva ou de reparao - (porque constitui situao
jurdica nova) - Cria, modifica ou extingue situaes jurdicas.
Ex.: algum pede uma separao judicial alegando um fato suficiente.
O Juiz verifica as provas, e quais as normas jurdicas aplicveis, e se dessa aplicao
resulta para o autor o direito de separar-se. Nessa ao o Juiz deve decretar a
separao, criando, inovando, constituindo uma nova situao jurdica. O autor era
casado, agora est separado.
I.3) Ao condenatria - o Juiz no s declara a existncia de uma
situao creditcia, como obrigar o ru a pagar.
II- AS AES EXECUTIVAS pressupem que o processo de conhecimento esteja
terminado em relao quela matria. Atuao prtica, e preponderantemente material.

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(Apreende bens). Em regra o processo de execuo pressupe o processo de


conhecimento, um titulo judicial que autoriza a apreenso.
Mas a lei prev
determinados casos de execuo de ttulos extrajudiciais. Ex.: Nota Promisria instaura-se desde logo o processo de execuo.

III - AES CAUTELARES - destinam-se a resguardar o resultado de um processo de


conhecimento ou de execuo. Asseguram antecipadamente o resultado desses
processos. Num caso ou noutro, constituem um instrumento a servio do resultado de
outro processo. Tm a finalidade instrumental em relao aos outros tipos de
processo, e esses se destinam a preservar a observncia do direito material. No
so espcies do mesmo gnero. Os processos de conhecimento e de execuo so
instrumentos do processo cautelar.
A ao cautelar o instrumento do direito material. Instrumento
do instrumento.
1) Processo de Conhecimento
1.1 - Ao declaratria
1.1.1 - positiva
1.1.2 - negativa
1.2 - Ao constitutiva ou de reparao
1.3 - Ao condenatria
2) Processo Executivo
3) Processo Cautelar

P R O C E S S O

A teoria geral do processo civil repousa sobre trs tpicos


fundamentais:
JURISDIO, AO E PROCESSO.
Vamos passar agora ao
terceiro tpico fundamental desta parte introdutria da nossa disciplina, que o
Processo.
J sabemos que o dever do Estado de prestar jurisdio, isto , de fazer
justia, corresponde da parte daqueles que esto sujeitos ao seu poder, o direito de
exigir essa prestao jurisdicional, e a esse direito se chama DIREITO DE AO.

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Quando uma pessoa, exercendo o seu direito de ao, comparece


perante o rgo estatal incumbido de prestar jurisdio e lhe submete o pedido de uma
providncia de natureza jurisdicional, o Estado vai promover a realizao de uma srie
de atos, de atividades destinadas a alcanar o objetivo de prestar justia. A prestao
jurisdicional como bem se compreende, no algo que possa ser oferecido
instantaneamente, necessria a prtica de uma srie de atos que se prolongam no
tempo, por vezes mais do que seria razovel, mas no entanto sempre se desenrolam ao
longo de algum tempo.
Todos esses atos, por vezes de natureza muito diversa, so ligados, se
unem uns aos outros, pela sua finalidade comum, pelo seu fim, h uma unidade
teleolgica, finalstica, todos eles se destinam a permitir que o Estado se desincumba de
seu dever de prestar jurisdio. Ao conjunto desses atos que se praticam com essa
finalidade, da prestao da jurisdio, que se d o nome de PROCESSO.
Processo, portanto, o conjunto de atos atravs dos quais se realiza
a funo jurisdicional. De sorte que ntima a relao entre o conceito de processo
e os dois anteriores, o de jurisdio e o de ao. O processo o instrumento da
jurisdio. atravs dele que o Estado cumpre o seu dever de prestar jurisdio, e
tambm atravs do processo que se satisfaz o direito do cidado a obter a
prestao jurisdicional, isto , que se satisfaz o direito de ao.
Vejam que esses trs conceitos so interligados. Ao e jurisdio de
certo modo de contrapem, a ao o direito jurisdio, e o processo o conjunto de
atos que se praticam com a finalidade de que seja prestada a jurisdio, e portanto seja
satisfeito o direito de ao.
O processo no deve ser confundido com o conjunto dos documentos,
dos papis que registram a prtica desses vrios atos. Quando se fala em processo, a
idia do leigo a de um calhamao de papis. "Passa ali e apanha o processo ..." uma
frase corriqueira mas no uma frase tcnica. Aquilo a que se d o nome de
"processo", tecnicamente se denomina AUTOS - os autos do processo, isto , o
conjunto dos documentos nos quais fica registrada, documentada, a prtica dos atos
cujo conjunto forma o processo. Esta maneira de dizer prpria dos leigos e no dos
senhores.
A prestao jurisdicional a manifestao daquela tutela a que me
referi em nossa primeira conversa: O Estado, editando a norma jurdica abstrata e
genrica que dever disciplinar a conduta dos membros da coletividade, faz a promessa
de zelar pela observncia dessas normas atuando-as efetivamente diante de situaes
concretas. Essa tutela pode manifestar-se de diversas maneiras. H uma primeira
forma de tutela, cognitiva, isto , intelectual. Trata-se de ver se a pessoa que foi pedir
a tutela jurisdicional realmente a merece, isto , se o autor tem razo naquilo que pediu.
E o desfecho dessa atividade o ato denominado Sentena. A sentena o ato no qual
o Juiz julga a causa, isto , estabelece quem tem razo e quem no tem, acolhe ou

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rejeita a providncia que lhe pleiteada. Pelo menos isso que ocorre normalmente
num processo frutfero, num processo realmente eficaz. O seu desfecho deve consistir
normalmente no pronunciamento do Juiz dando razo a quem a tem.
Esse
pronunciamento denomina-se Sentena.
H um tipo de tutela que visa essencialmente a prolao de uma
sentena e o processo a isso destinado, o processo no qual se realiza essa atividade,
tendente emisso de uma sentena, recebe a denominao de Processo de
Conhecimento ou de Cognio. Exatamente porque nele a atividade do Juiz uma
atividade essencialmente cognitiva, isto , o Juiz conhece a matria que lhe foi
submetida, verifica os fatos, aplica aos fatos o direito pertinente e conclui. Tudo isso
se passa num plano intelectual, digamos assim, fisicamente nada acontece,
materialmente nada acontece.
Ento a ns temos a primeira classe, a primeira espcie de processo processo de conhecimento ou de cognio, disciplinado no Livro I do CPC, e que visa
essencialmente emisso de uma sentena. O processo de conhecimento um processo
de "fabricao" de uma sentena (imagem talvez vulgar) e todas as vezes que um
processo desembocar numa sentena, estamos diante de um processo de conhecimento o sinal infalvel que o caracteriza.
Mas h uma segunda modalidade de tutela que j no consiste nisso,
seno em ter atividade concreta, atua praticamente aquilo que foi decidido na sentena.
Os senhores compreendem perfeitamente que por si s a sentena no modifica
materialmente o mundo exterior. Por ex. no Processo Penal: no momento em que o
rgo judicial profere uma sentena de condenao morte, isso no significa que
nesse momento a pessoa condenada morra. A no ser que ao ter cincia do fato seja
vtima de enfarte fulminante. Mas isso um mero acaso, um fato acidental. Quer
dizer, a sentena no modifica o mundo visvel. Ento isso no basta. Muitas vezes,
preciso fazer atuar aquilo que ficou decidido na sentena. O Juiz condena o ru a pagar
determinada importncia ao autor, nem por isso o dinheiro sai voando do patrimnio do
devedor para entrar no bolso do credor. Ento h necessidade de um outro tipo de
atividade destinada a fazer com que aquilo realmente acontea. Este outro tipo de
tutela, denomina-se Tutela Executiva, e sua atuao se faz atravs de um segundo tipo
de processo, denominado Processo de Execuo, que, veremos mais tarde, no se funda
unicamente ou necessariamente numa sentena. Pode fundar-se numa sentena e isto
ocorre na maioria dos casos; ou ento num outro ttulo que a lei para esse fim equipare
a uma sentena, permitindo desde logo que se pratiquem atos materiais, palpveis,
concretos, sensveis, destinados a colocar as coisas nos seus devidos lugares.
Ento temos dois tipos de processo, processo de conhecimento e
processo de execuo. Estas duas espcies podem ser reunidas num gnero, porque
ambas visam satisfao do direito. Visam a reparar uma leso ou a prevenir uma
ameaa, satisfazendo o titular do direito lesado ou ameaado. Mas ao lado desses dois
tipos de processo, que podem formar um gnero comum, abrangente de ambos (e talvez

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se possa denominar, a essa modalidade, de tutela satisfativa, exatamente porque visa a


satisfao), h ainda outra possibilidade - a de uma tutela que no visa diretamente a
satisfazer, mas apenas a assegurar um estabelecimento de condies para que outro
processo tenha um resultado praticamente eficaz. Uma tutela, digamos assim, mediata,
de 2 grau, que no visa a satisfazer o direito e sim a assegurar a eficcia prtica do
processo que tende a satisfazer o direito. Ento o segundo processo - linha auxiliar do
primeiro, satlite do primeiro - esse tipo de tutela que apenas serve para evitar o risco
de um processo intil, d-se o nome de Tutela Cautelar. uma cautela que se toma.
Por ex.: receia-se que o devedor porventura vindo a ser condenado, se coloque numa
posio tal que torne intil a condenao. Como? Ocultando, desviando seus bens, por
exemplo, de tal maneira que, no momento em que a sentena fosse ser executada, nada
se encontraria para fazer recair a execuo. um perigo que se corre. Para conjurar
esse perigo pode-se tomar uma providncia de natureza cautelar que consistiria em
apreender bens do devedor, provisoriamente, evitando que ele os dissipe ou desvie, de
tal modo que esses bens ficassem reservados para uma eventual futura execuo. Ao
apreendermos os bens, ns no temos em vista diretamente satisfazer o direito do
credor - at porque possvel que nesse momento ainda nem sequer se saiba ao certo se
aquele crdito existe ou no. apenas uma precauo que se toma.
Ento, ao lado dos processos que visam a satisfao, ns temos esse
terceiro tipo que visa apenas ao resguardo provisrio da eficcia de alguma outra
providncia.
uma providncia auxiliar.
A esse tipo de tutela secundria
denominamos tutela cautelar, e o processo em que ela se realiza recebe a denominao
de Processo Cautelar.
Ento, temos trs tipos, trs espcies de processo conforme o tipo
de tutela jurisdicional neles exercida: o processo de conhecimento, o processo de
execuo e o processo cautelar. Os dois primeiros no seu conjunto podendo ser
filiados a um gnero comum que seria o da tutela satisfativa, e por oposio a eles o
processo puramente cautelar.
Outra noo que deve ser agora exposta a de PROCEDIMENTO.
Todo processo desenrola-se de acordo com um modelo indicado na Lei. Os atos
processuais no se praticam arbitrariamente, de qualquer maneira, em qualquer ordem,
por qualquer forma. A lei os disciplina, a lei regula a seqncia dos atos processuais, a
forma, o modo pelo qual devem eles ser praticados. Ela no deixa isso ao capricho do
Juiz, e muito menos ao capricho das partes. Ns encontramos na lei um figurino, um
padro, um modelo, ou melhor dizendo, vrios modelos, de acordo com os quais o
processo deve ser conduzido.
A esta forma, esta maneira externa que reflete o modo pelo qual os atos
do processo se encadeiam sucessivamente e se praticam uns aps outros que se d a
denominao de PROCEDIMENTO. O processo o conjunto de atos, o procedimento
o modo pelo qual estes atos se vo praticando sucessivamente. E nem todos os
processos adotam o mesmo procedimento. A lei varia o modelo de acordo com diversos

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fatores quer sero examinados oportunamente. Encontramos na lei vrios tipos de


procedimento. Saber qual deles deve ser utilizado num determinado processo questo
da maior importncia. Porque o processo deve ser realizado segundo a lei e se a lei
prescreve para ele um determinado modelo, esse e no qualquer outro modelo que
deve ser seguido, obviamente.
Mas o que importa no momento - porque mais tarde chegaremos ao
ponto em que se tornar oportuno expor e caracterizar os diversos procedimentos, que
os senhores fixem que as duas palavras, Processo e Procedimento, no significam
exatamente a mesma coisa. O processo o conjunto de atos e o procedimento a
fisionomia externa do processo. E se o processo tem uma fisionomia externa, h de
ter tambm alguma realidade interna. Que que constitui a realidade interna desta
srie de atos? Aparentemente, se ns observamos na prtica o desenvolvimento do
processo, vamos perceber que uma poro de atos se praticam - atos praticados pelo
Juiz, pelas partes, e at mesmo por outras pessoas que colaboram nas atividades. Mas
alguma coisa une esses atos por dentro - h um fio que passa por dentro de todas as
prolas do colar. As prolas so os vrios atos, mas eles no esto soltos no espao,
esto unidos, vinculados, encadeados, assim como olhando para um colar no se v o
que que mantm unidas as vrias prolas. No processo alguma coisa de semelhante se
descobre - aqueles vrios atos aparentemente autnomos, na realidade esto unidos,
formam no seu conjunto uma unidade. Ora, que so esses atos? Vejam bem: quando
algum pratica um ato porque pode, ou deve, ou precisa pratic-lo. Claro, um ato
sempre a manifestao de alguma coisa que ou se pode fazer ou se deve ou se precisa
fazer. Ento cada ato que surge no processo a manifestao de alguma coisa que
existe que permite a esse ato surgir, ser praticado. Que que est por trs de tudo isso?
Est um conjunto de situaes jurdicas das vrias pessoas que tomam parte nesse
drama processual, nessa novela. As pessoas quais so? Principalmente o Juiz e as
Partes, eventualmente outras. Se alguma dessas pessoas pratica um ato no processo
porque tinha de pratic-lo, ou pelo menos podia pratic-lo. Ento essa pessoa exerceu
um poder, um direito, uma faculdade ou um dever. Ora, isso significa que as pessoas
que participam do processo so titulares, nele, de deveres, de direito, de
faculdades, etc., que lhes permitem ou lhes impem a prtica desses vrios atos.
Ora, quando diversas pessoas esto ligadas entre si, ou situadas umas diante das outras,
por deveres, direitos, faculdades, etc. que que dizemos? Que essas pessoas esto
ligadas por uma relao jurdica. O Direito atribui a essas pessoas essas diferentes
posies jurdicas em face umas das outras.
Se o processo um conjunto de atos com uma finalidade una,
praticados por diversas pessoas que ao pratic-los ou se desincumbem de deveres ou
exercem direitos, sinal que por trs desse colar de atos, dessa fileira de atos, existe
alguma coisa ligando essas pessoas. Por trs dos atos do processo existe uma relao
jurdica que prende entre si todas essas pessoas que participam dessa atividade
processual. Da falar-se de uma RELAO JURDICA PROCESSUAL. Se no
houvesse para ningum o direito de pratic-los, ou o dever ou a faculdade ou o nus de
pratic-los, eles no seriam praticados. Ento se eles se praticam porque algum

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pode, deve, etc., e esse algum est numa posio jurdica ativa ou passiva diante de
outro.
Modernamente, isto , desde o sculo XIX, fala-se em Relao Jurdica
Processual para designar o vnculo que se forma entre as vrias pessoas que participam
da atividade processual, o Juiz e as partes essencialmente, eventualmente outras.
Esta relao jurdica processual tem certas caractersticas um pouco
diferentes das relaes jurdicas que os srs. conhecem das outras disciplinas.
A
relao no Direito Civil, em regra, uma relao jurdica esttica, isto , uma vez
estabelecida ela se conserva tal qual era at que se extinga. Ela no se transforma,
uma relao fixa. Algum contrai uma dvida, a dvida existe tal como contrada, at
sua extino.
A relao jurdica processual uma relao dinmica, como um
caleidoscpio. A cada ato que se pratica surge uma nova situao em que nascem novos
direitos e novos deveres que vo sendo exercidos, vo se consumindo, vo se
extinguindo, e nem por isso a relao acaba. Ela sempre a mesma at o fim, embora a
sua fisionomia v se modificando a cada instante. Ela tem, portanto, esse carter
dinmico, uma relao complexa, uma relao progressiva, comporta em si no
somente um direito para um, uma obrigao para outro, e sim um feixe ou vrios feixes
de direitos, deveres, obrigaes, etc., que se vo exercendo e mudando, nascendo e
morrendo e se transformando continuamente desde o princpio at o fim do processo. E
ela no se confunde de maneira nenhuma com a relao jurdica que o autor afirma
existir entre ele e o ru no plano material. Quando o autor diz "Eu sou credor do ru
e quero cobrar a dvida", ele est afirmando a existncia de uma relao jurdica de
direito material, de direito civil no caso, se for um direito civil. Agora, o fato dele ir a
Juzo e propor uma ao em face deste ru, entre ele e o ru e o Juiz, se forma uma
relao jurdica nova, distante desta. Aquele relao de direito material pode at no
existir. Tanto pode que perfeitamente concebvel que ao fim do processo o Juiz diga:
"No senhor, eu no condeno o ru a lhe pagar porque ele nada lhe deve".
Ento o Juiz afirma que aquela alegada, suposta, hipottica relao de
direito material inexiste. Agora, a relao jurdica processual, essa claro que existe.
Existe e perdurou todo o tempo em que o processo se desenrolou. Elas so inteiramente
distintas e uma autnoma em relao outra. As relaes jurdicas de direito material
podem ser de direito privado ou de direito pblico, mas a relao jurdica processual
sempre uma relao jurdica de direito pblico. O processo regido pelo direito
pblico. uma atividade, uma das funes bsicas do Estado.
Quando a relao jurdica material alegada pelo autor no existe, o
pedido improcedente, isto no afeta a relao jurdica processual, ela existia
autonomamente, independentemente em face da outra.

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Quais so ento as caractersticas essenciais dessa relao jurdica


processual? Ela , como disse, uma relao complexa, dinmica e progressiva e
autnoma em relao a de direito material. Para que a relao jurdica processual possa
instaurar-se, possa nascer, necessria a presena de determinados requisitos. E para
que ela possa, alm de nascer, ter vida vlida, isto , existir validamente, so
necessrios outros tantos requisitos. A esses requisitos necessrios para que o processo,
encarado como relao jurdica processual, isto , olhado na sua substncia ntima e
no no seu feitio exterior, exista, para que exista o processo, algumas coisas so
necessrias, e para que ele exista validamente, outras coisas a mais so necessrias.
A esses requisitos a doutrina tem chamado pressupostos processuais.
Pressupostos processuais so os requisitos necessrios para que o processo exista e para
que ele seja vlido. E j a podem-se distinguir duas espcies de pressupostos
processuais - os pressupostos de existncia e os pressupostos de validade. Ento
vejamos:
Que preciso haver para que possa existir o processo? Se aqui, por
exemplo, a ttulo de mtodo didtico, simulssemos, e viesse um dos srs. com um
esboo de uma petio inicial de uma ao, e eu dissesse: "O Juiz pega a petio
inicial, l, e depois despacha: Cite-se o ru." Isto seria o processo, juridicamente
falando? Pode-se dizer que foi instaurado o processo, se eu dissesse isso? No. Ento o
que que falta para que seja o verdadeiro processo? Falta, em primeiro lugar, algum
que esteja investido do poder de julgar, falta o rgo jurisdicional. (O professor, por
acaso, Juiz, porm aqui no est na sua funo de Juiz.) No h portanto aqui na sala
o Juiz, h uma pessoa que exerce o cargo, o poder judicial, mas aqui no est nessa
qualidade, portanto no est podendo aqui despachar a petio de ningum.
Mas no s o Juiz que falta. Voc trazendo esta petio inicial est
realmente na posio de algum que pleiteia uma prestao jurisdicional do Estado? Ou
est s treinando como aluno? Se voc trouxer a petio que eu mandei, voc no est
pleiteando, no est sendo autor, no est sendo parte.
A pessoa fsica que voc aponta na sua petio como sendo o devedor,
tambm no h. Ento no h nesse processo nem Juiz, nem partes, e o processo no
pode existir sem Juiz e sem partes. Esses elementos tm de preexistir ao processo. Tm
de existir antes do processo. Por isso mesmo eles so pressupostos. Para que o
processo exista, preciso que antes disso exista um rgo investido de jurisdio, e
duas pessoas que possam assumir nesse processo a posio de partes, uma que seja
autor e outra que possa ser ru, sem o que no h processo possvel.
Mas no basta isso. Suponhamos que eu aqui estivesse no exerccio da
minha funo como Juiz, na qualidade de Juiz. Estou sentado aqui e um dos srs.
pretende cobrar de outro uma dvida hipottica. Suponhamos que A deva a B uma
importncia, e B esteja querendo cobrar dele essa importncia em Juzo. Ento aqui est
o Juiz, ali est o autor e ali est o ru. Ento esto presentes os trs. J h processo? O

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que que necessrio: Que o credor B se digne a se mexer. Sem isso eu no me mexo.
A jurisdio uma funo cujo exerccio depende de uma cutucada por parte do
particular. O Juiz no sai a cata de causas para julgar, ele no se move. O Juiz inerte,
quer dizer, s atua provocado. Ento preciso que algum aperte o boto, como se
algum ligasse um tomada. Se ningum disser nada o processo no comea. A parte tem
que se mover para por em movimento o Juiz. Ento, B tem que vir aqui dizer: "Peo a
V.Exa. que condene A etc.,etc." Ento, alm dos elementos que eu diria estticos,
preciso um movimento dinmico, um movimento destinado a acionar a fasca que
desencadeia o movimento processual, e que no parte do Juiz, parte da parte.
"Art. 262 - O processo civil comea por iniciativa da parte, mas
se desenvolve por impulso oficial."
Depois de iniciado, o Juiz deve toc-lo para a frente, porm no o
Juiz que o inicia, a iniciativa cabe parte. Ningum obtm justia sem pedi-la. Pode-se
mesmo aplicar a frase "Quem no chora no mama".
Ento, preciso que haja rgo com jurisdio, partes, e esse ato de
apertar o boto. Esse ato chama-se Demanda - o ato pelo qual algum pede a
prestao jurisdicional. Esses so os pressupostos de existncia do processo.
Agora, para que o processo seja vlido preciso que cada um desses
elementos seja revestido de certas qualidades. Respectivamente:
A) O rgo de jurisdio pode ser um qualquer? No. No qualquer Juiz que pode
julgar qualquer causa. H um diviso de trabalho que delimita a competncia de cada
um. A j um requisito no para que o processo exista, mas para que seja regular, seja
correto e portanto vlido. Ento, em correspondncia com o rgo de jurisdio que o
pressuposto de existncia, o pressuposto de validade a competncia desse rgo.
B) Em relao s partes: menores podem litigar em Juzo por si mesmos? Uma criana
de 12 anos pode? No pode. Um louco sob interdio pode? Normalmente no pode.
Ento preciso que as partes sejam capazes.
A capacidade corresponde
competncia. Reparem que um atributo anlogo. A competncia do rgo judicial, a
capacidade das partes. uma analogia.
C) E preciso que a demanda seja oferecida em forma regular, de acordo com a lei.
No de qualquer maneira. No pode ser feita oralmente, tem que ser feita por escrito
(Art. 156) e s em portugus.
Eis ai os pressupostos de validade do processo.
Quais so os sujeitos da relao jurdica processual? Quais so os
sujeitos de qualquer relao jurdica? So as pessoas que assumem em face umas das
outras, direitos, deveres obrigaes, faculdades, etc. Sujeitos de relaes jurdicas so

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sempre essas pessoas. E quem que assume tais posies no processo? J sabemos que
essencialmente trs pessoas, pelo menos, a saber: o Juiz (no a pessoa fsica do
Juiz, e sim o rgo judicial- no o Dr. Fulano ou o Dr. Sicrano, o Juiz como
rgo do Estado), e as partes. Esses so os sujeitos principais do processo. Hoje esse
conceito mais ou menos tranqilo mas nem sempre foi. Vocs encontram nos livros a
esse respeito uns grficos. Quase todo livro tem esses grficos.
Quando se defrontarem com esses grficos no pensem que os diversos
participantes do processo esto lanando flechas uns na direo dos outros. No se
trata de uma representao grfica de uma luta de ndios. Aquelas setinhas pretendem
simbolizar as posies jurdicas dessas pessoas umas diante das outras.
O primeiro grfico quer dizer o seguinte: Aqui concebia-se a relao
jurdica processual apenas entre autor e ru, i.e., entre as partes. Segundo essa
concepo, que se chama concepo linear, ou segundo outros, retilnea, s as partes
que tm direitos e deveres umas em relao s outras, o Juiz no. Esta concepo est
totalmente abandonada, ela remonta a um autor chamado KOHLER, cuja teoria,
contudo, hoje no mais adotada. claro que o Juiz tambm tem em face das partes
poderes, deveres, ningum pode negar isso.
Agora aqui, que o Juiz sujeito da relao processual hoje no se
discute. O que ainda se discute se alm das relaes entre o Juiz e cada uma das
partes, como ali, se tambm existe no processo uma relao jurdica entre as partes,
autor e ru. Afirmam alguns autores, negam outros. claro que no plano do direito
material a relao entre as partes, o Juiz no tem nada com ela, o crdito, a dvida.
Mas isso outra coisa. Pois bem, at hoje se discute, e h uma teima em torno disso.
A meu ver existe a relao jurdica no apenas de cada uma das partes para com o
rgo judicial, mas tambm entre elas. H certos deveres, certos direitos, que uma
das partes no processo tem diretamente para com a outra; pelo menos um: o direito do
vencedor de haver do vencido o reembolso das custas que ele, vencedor, dispendeu
e dos honorrios do seu advogado. Em todo o processo, ao terminar, o vencido deve
pagar (art. 20). Uma das partes pelo simples fato de ser vencedora tem perante a outra
o direito de receber o que pagou em custas e os honorrios de seu advogado.
Conseqentemente, a outra tem obrigao de pagar isso, e da uma relao que sem
dvida alguma se estabelece entre as partes.
Ento, a meu ver, seria prefervel a concepo atribuda a WACH. Mas
eu no brigo por ela, estou apenas expondo.
Ento os sujeitos principais da relao jurdica processual so, sem
dvida alguma, o rgo judicial e as partes. Eventualmente outras pessoas que
tambm assumem no processo deveres ou direitos ou faculdades, por exemplo, as
testemunhas: a pessoa chamada ao processo para depor sobre fatos que interessam
soluo do litgio, pelo fato de ser convocada assume o dever de comparecer. Ento, a
testemunha no Juiz, nem parte, mas assume o dever de comparecer e dizer a verdade,

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seno pode sofrer uma pena (falso testemunho). Ento, sujeito eventual, sujeito
acidental, sujeito secundrio. Os auxiliares dos Juzes, o Oficial de Justia que realiza
a citao, tm uma poro de deveres mas tambm tm faculdades - ele pode fazer isto,
pode fazer aquilo, pode arrombar a porta sob determinadas circunstncias para fazer
uma penhora, por exemplo. Ento outras pessoas podem tambm assumir a posio de
sujeito, mas so eventuais, no so necessrias. Necessrias so aquelas trs: o Juiz
e as partes. A parte que prope a ao chama-se autor, e a parte em face da qual a
ao proposta chama-se ru. Estes so os sujeitos necessrios, essenciais, principais,
da relao jurdica processual.
Aquela srie de atos praticados pelo rgo jurisdicional, pelas
partes, formam o que se chama de processo. A lei atribui a essas diversas pessoas,
faculdades para atingir o fim, que a prestao de justia. Estando essas pessoas que
participam do processo dotadas de deveres, direitos, faculdades, diz-se por essa razo
que todas elas esto ligadas entre si por uma relao jurdica, que por motivos bvios
toma o nome de relao jurdica processual. Se esto ligadas graas aos laos de cada
uma em face das outras, em que consistem essas diversas posies que o sujeitos
assumem, um diante do outro? Esse o contedo da relao jurdica. Em que consiste
uma relao jurdica? O casamento faz nascer uma relao jurdica. Eu tenho direitos
e deveres para com o meu cnjuge. Qual o contedo? Conjunto dos deveres e direitos
que assumem um perante o outro. O que compe o contedo da relao jurdica
processual? a soma, o conjunto dessas vrias posies jurdicas que cada um
assume diante do outro. Quem exerce jurisdio? o rgo estatal num plano de
prenncia em relao aos outros. Ele exerce poderes de direo do processo. Os
poderes do Juiz so diversos e se manifestam em vrios campos. Em relao prova
(instrutria) tende a acentuar-se no processo civil moderno. Vo at a fiscalizao da
regularidade (poder de polcia no sentido do D. Administrativo). O Juiz tem tambm
deveres, sendo o primordial o de prestar jurisdio, pronunciar-se sobre o que se lhe
requer. Ao Juiz no dado abster-se de um pronunciamento. O Juiz pode indeferir,
no pode rasgar nem queimar o processo. Outro dever o que motiva as suas decises.
O Juiz deve expor as razes que o levam a decidir dessa ou daquela maneira. A razo
deve ser exposta. O Juiz exerce poderes sobre as partes, que possuem: 1) Direito; 2)
Faculdades; 3) Deveres e 4) nus.
1) DIREITOS - uma categoria ativa -> vantagem - titulares de direito subjetivo,
possibilidade de exigir de outrem que manifeste comportamento. Faa ou deixe de
fazer. Diz-se que a primeira pessoa tem direito subjetivo em face da segunda e esta
deve em face da primeira. Quando a primeira pessoa comea a exercer o direito de
ao, ela instaura o processo. Se desdobra no processo a relao processual dinmica e
progressiva. O Estado suporta todo o contedo mltiplo do direito de ao
2) FACULDADES - uma categoria ativa -> vantagem (Direito diferente de
faculdade. A diferena tnue, mas possvel, e devemos faz-la. O direito algo
correspondente a um dever. A faculdade a possibilidade de eu fazer ou no alguma
coisa, no havendo correspondncia na atitude de outra pessoa. A faculdade se esgota

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em mim mesmo. A parte renuncia, ela tem a faculdade de renunciar, tem a faculdade de
testar).
3) DEVERES - Aspecto passivo. Direitos e deveres so correlatos. A parte tem o dever
de lealdade - Arts. 16 e 19 do CPC, reembolso das custas e honorrios por ela pagos. O
verbo de dever eu devo.
4) NUS - Est para o dever assim como a faculdade est para o direito. O dever me
impe agir desta ou daquela maneira, o nus me impe agir dessa ou daquela maneira
em meu prprio benefcio. O verbo no campo do nus eu preciso fazer isto. Ex.: Se
eu quiser observar a paisagem do Po de Acar eu preciso pegar o trem, pagar a
passagem. No processo h nus. O mais conhecido o nus da prova. Se eu
descumpro, eu privo a mim mesmo de ter uma vantagem. O Juiz tem poderes, no tem
nus.

PRINCPIOS GERAIS QUE INSPIRAM O PROCESSO E O PROCEDIMENTO


No se encontram em regra na lei, e por isso mesmo so princpios.
Ns inferimos no exame sintomtico do texto. Esses princpios expressam valores
polticos (idias), o atendimento tcnico (visam o melhor funcionamento) e se espelham
na lei.
s vezes esses princpios se apresentam em dupla, contrapostos,
porque a sociedade no unvoca. Ela presta reverncia simultnea a dois valores que
puxam para um lado e para o outro. A ordem jurdica o contrapeso. De um lado a
justia e do outro a segurana. No processo se atendermos s ao valor justia, este se
choca coma a segurana. A situao jurdica no pode ficar incerta. A lei procura
conciliar esses dois valores (justia e segurana). H uma polaridade de valores. Os
princpios que regem os processos variam conforme o tempo. A priori, no se pode
afirmar que o princpio tal. No processo civil, por exemplo, um princpio que tem
sido mencionado como merecedor de acatamento o da ORALIDADE. O princpio
oposto que o da ESCRITURAO, que importante para o processo no se
evaporar.
O processo deve ser tanto quanto possvel oral.
Deve haver uma
oportunidade para que as partes possam fazer valer sua oportunidade oralmente, na
medida que importante para o Juiz formar sua convico (olhando o ru, ele, o Juiz,
pode verificar se a pessoa fica plida ou vermelha com as perguntas). Esse princpio se
desdobra em diversos aspectos. Para que uma causa seja bem julgada, quando se usa a
prova testemunhal, o Juiz deve entrar em contato direto.
Outro princpio que entre o momento de ouvir e julgar no se escoe
muito tempo - CONCENTRAO PROCESSUAL. Deve haver identidade fsica, e
ainda o princpio DISPOSITIVO, que parte da idia que o rgo de jurisdio deve em
certa medida atuar na proporo que as partes o provoquem - Art. 262 CPC (se a parte
pedir menos, mesmo que ela tenha direito a mais, o Juiz no pode conceder - arts. 128 e
460, CPC).

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O Juiz no pode julgar nem ultra petitum, nem extra petitum. Outro
princpio o INQUISITIVO, expressa a idia que o Juiz no mero espectador,
passivo, do duelo das partes. Ele tem posio atuante no processo. O Juiz no est
adstrito prova, pode determinar outras, em matria pericial por exemplo. Ele pode
espontaneamente (ex officio) pedir que se determine as causas da doena por um
mdico, por exemplo.
Outro princpio o do CONTRADITRIO ou da IGUALDADE DE
TRATAMENTO DAS PARTES. o reflexo no campo processual da isonomia
constitucional (art. 5 CF). As partes devem ter chances iguais, ou equivalentes. Ex.:
se uma das partes junta um documento, o Juiz no pode decidir sobre aquele documento
sem permitir que a outra parte tambm o faa. Art. 397 CPC e art. 125, I, expressam
esse princpio.
Princpio da ECONOMIA PROCESSUAL - Toda a mquina deve ser
posta para funcionar com o mximo de produo e com o mnimo de trabalho ou
esforo. No se pode exigir do rgo judicial um modo de agir mais complicado, se
possvel mais facilmente (art. 130 CPC). O processo deve ser conduzido da maneira
mais simples possvel. No mundo do processual, tudo que no necessrio
proibido.
O princpio da PRECLUSO:
nosso processo tem estrutura
escalonada, hierrquica. Esse princpio indica que uma vez ultrapassada a fase prpria
para uma determinada atividade, esta no pode mais ser realizada. H um momento
para requerer. A parte deve usar de todos os argumentos que lhe so dados, de uma
vez, de forma oportuna (contestao - rebate). Se o autor se esqueceu de fazer
determinada impugnao no pode mais fazer. Isso leva a uma coisa curiosa: deve-se
usar de todas as munies, mesmo de uma linha de argumentao que se choque com a
outra, ou seja, contraditria. Por exemplo: o autor diz que o ru deve. O ru diz que
nada deve, mas se devia j pagou, e se devia e no pagou o autor perdoou a dvida. O
PRINCPIO DA EVENTUALIDADE (defesa) COROLRIO DO PRINCPIO DA
PRECLUSO.

FORMAO, SUSPENSO E EXTINO DO PROCESSO

Sabemos que o processo constitui uma relao jurdica dinmica, no


sentido de que no se esgota num s momento. uma relao jurdica que se prolonga
no tempo e que est sujeita, portanto, alm da sua formao, a eventualmente
suspender-se e sofrer uma paralisao temporria, e necessariamente a extinguir-se.

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Vamos tratar aqui hoje de saber como nasce, como termina e em


virtude de que eventualmente deve extinguir-se a relao processual. O Cdigo trata da
formao, da suspenso e da extino do processo de conhecimento no livro destinado
ao processo de conhecimento, no Ttulo VI do Livro I - Da Formao, da Suspenso e
da Extino do Processo. De modo que antes, no Livro II destinado ao processo de
execuo tambm no Ttulo VI - os senhores vo encontrar l - Da Suspenso e da
Extino do Processo de Execuo.
No vamos estudar hoje aqui esses tpicos referentes ao processo de
execuo, porque envolveria esse estudo o exame de noes que os srs. s vo adquirir
mais tarde quando estudarem o processo de execuo. Veremos ento como essa
matria se projeta l. Vamos nos restringir aqui, portanto, ao estudo da formao, da
suspenso e da extino do processo de conhecimento.
Em primeiro lugar, a FORMAO DO PROCESSO. Como que
nasce o processo de conhecimento, como que ele se forma. A formao no se opera
em uma etapa s. O processo se forma em duas etapas, em duas fases que se sucedem.
Sabemos que o processo envolve necessariamente autor, Juiz e ru. O processo s
completa a sua formao quando esses trs protagonistas j se acham atuando na
relao processual, quando j se acham presentes na relao processual. A primeira
etapa da formao do processo de conhecimento a PROPOSITURA DA AO.
No primeiro momento o autor se dirige ao Juiz pleiteando a tutela jurisdicional atravs
de uma petio, atravs da petio inicial.
O art. 263 trata exatamente de fixar esse momento, a propositura da
ao, que a 1 etapa da formao do processo de conhecimento. O problema aqui
consiste em saber quando , em que momento, se considera proposta a ao. Vamos ver
mais adiante a relevncia da determinao desse momento. A essa indagao responde
a primeira parte desse dispositivo (art. 263) com duas solues, conforme a hiptese.
Os srs. podem conceber que haja no Foro onde se vai ajuizar a ao, apenas um Juiz e
apenas um Escrivo; ou podem conceber que haja mais de um Juiz que seja em tese
competente para apreciar aquela causa, que tenha em tese atribuio para processar e
julgar aquela causa. Ou que, havendo um s Juiz, haja mais de um Escrivo. Quer haja
mais de um Juiz, quer haja mais de um Escrivo, ser evidentemente necessrio que se
proceda a uma distribuio prvia entre eles, a fim de que se saiba qual o rgo que
efetivamente, dentre aqueles que existem no lugar, que ir processar o julgamento da
causa.
Conforme esses dois casos, o Cdigo estabelece o momento em que se
considera proposta a ao. Se for necessria a distribuio, a distribuio que
assinala a propositura da ao. Considera-se proposta a ao quando a distribuio
for necessria, no momento em que ela ocorra, no momento em que se verifique a
distribuio. Se a distribuio no necessria, a ao se considera proposta no
momento em que o Juiz despachar a petio inicial.

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Esse conceito muito importante; importante saber determinar em


que momento a ao se considera proposta.
Ex.: o Cdigo Civil estabelece que a Ao de Contestao de
Paternidade que tem o marido em relao a filhos nascidos de sua mulher, s pode ser
proposta pelo marido. Apenas ele tem a possibilidade de contestar, na constncia do
casamento, a paternidade dos filhos nascidos de sua mulher. Mas encontramos no
C.Civil tambm uma regra que estabelece que, uma vez proposta pelo marido a ao, se
ele vier a falecer, os herdeiros dele podero continuar conduzindo o processo. Propor
s ele pode, mas uma vez que ele tenha proposto os herdeiros podero continuar. De tal
maneira que, se o autor, no exemplo o marido, vier a falecer depois da propositura da
ao, possvel que os sucessores dele dem continuidade ao processo; mas se ele
falece anteriormente propositura da ao, esse resultado no ser alcanado. Dessa
maneira, interessa a saber em que momento a ao se considera proposta.
Outro exemplo: o art. 87 do CPC (os srs. estudaro mais tarde a
competncia e tero oportunidade de aprofundar as noes necessrias compreenso
desse dispositivo - ele entra aqui apenas com exemplo), diz o seguinte: "Determina-se
a competncia no momento em que a ao proposta..." Suponhamos ento o seguinte:
eu tenho que propor uma ao contra um meu devedor e existe uma regra do CPC que
diz que esse tipo de ao que eu tenho que mover contra o meu devedor deve ser
ajuizada no local onde ele tem domiclio. Eu devo propor a ao no local onde ele tem
domiclio. Eu proponho a ao. No momento determinado de acordo com aqueles
critrios que ns vimos, no momento em que se verifica o propositura da ao,
suponhamos que ele tenha domiclio aqui no Rio de Janeiro, de maneira que eu instauro
o processo aqui no Foro da Cidade do Rio de Janeiro. Mas posteriormente, ele vem a
mudar. Evidentemente o processo no poderia seguir as alteraes de domiclio do
devedor, de modo que o Direito se v compelido a fixar um momento no qual se deva
aderir queles critrios necessrios para determinar a competncia do Foro, o lugar
onde se deve propor a ao. O momento esse estabelecido no art. 87 do CPC.
Ento a esto dois exemplos destinados a ilustrar a relevncia de
determinar o momento em que se considera a ao proposta.
A propositura da ao constitui, como disse, a primeira etapa da
formao do processo. Ela j estabelece entre o autor que pleiteia a tutela jurisdicional
e o Juiz uma relao jurdica. Evidentemente, o Juiz a quem se entrega uma petio
inicial no pode engavet-la, tem o dever de pronunciar-se sobre ela. De tal maneira
que j esse dever de um lado, da parte do rgo jurisdicional, e o correspondente direito
que tem o autor de ver apreciada num sentido ou noutro a sua petio, j constituem
uma relao jurdica, j configuram o incio da relao jurdica processual. Mas,
evidentemente, enquanto esto no processo apenas autor e rgo judicial, est faltando
uma figura importante do processo, que o ru. Dessa maneira, a formao do
processo, embora seja iniciada com a propositura da ao, s vai completar-se a

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partir do momento em que se convocar o ru ao processo, atravs de um ato que se


denomina de CITAO.
Portanto, s a citao que vai completar, que vai consumar a
formao do processo. O processo se forma judicialmente, portanto, atravs de duas
fases, a primeira delas a propositura da ao que estabelece um vnculo entre autor e
Juiz, e a segunda atravs da qual se completa, se integra o processo, que a convocao
do ru, o chamamento, a citao do ru.
Formado o processo, qual o objetivo que se tem em vista alcanar nele?
Qual o alvo a que tende o processo de conhecimento?
A emisso de uma
SENTENA, que aprecie o pedido formulado pelo autor, julgando-o procedente ou
improcedente.
Esse o destino normal do processo de conhecimento.
Vrias
atividades possivelmente sero praticadas entre esses dois marcos - a formao e a
prolao da sentena.
Ser praticada atividade probatria, as partes tero a
oportunidade de determinar atravs dos meios adequados a veracidade daquelas
afirmaes que elas fazem no processo. O Juiz vai ter que verificar o valor daquelas
provas, convencendo-se que determinados fatos esto provados e outros no esto. Vai
ter que verificar qual o Direito aplicado, o Direito subjetivo, quais as normas jurdicas
abstratas, genricas, aplicadas quela situao que ficou comprovada nos Autos. E vai
finalmente prolatar uma sentena a respeito do pedido formulado pelo autor. Vai
acolher o pedido ou vai rejeit-lo, vai julg-lo procedente ou improcedente, vai
proferir, em suma, uma sentena. Ns deveramos dizer que normalmente esse o
modo pelo qual se extingue o processo. Normalmente, se tudo funcionar bem, se tudo
correr bem, o ltimo ato praticado no processo ser uma deciso que acolha ou rejeite o
pedido formulado pelo autor.
As coisas porm no so sempre to simples assim. No Direito
Brasileiro, assim como em quase todos os ordenamentos jurdicos, uma vez proferida
em 1 grau, em 1 instncia, uma deciso a respeito do pedido do autor, uma sentena
de mrito, ser possvel que aquele que ficou vencido manifeste para um rgo
normalmente hierarquicamente superior, o seu inconformismo. Ser possvel que se
impugne a sentena, que a sentena seja impugnada atravs do meio que se denomina de
Recursos. Diante da possibilidade da interposio de Recursos, ser possvel que,
proferida em 1 grau, em 1 instncia, um sentena de mrito, o processo a no
termine. Porque o recurso vai provocar um prolongamento daquele processo. E poder
ser admitido um, podero ser admitidos dois ou mais recursos, conforme o caso. Vai
chegar o momento, porm, em que no se admitir mais nenhum recurso; ou porque no
cabe mesmo mais nenhum, ou porque normalmente aquele que tinha a possibilidade de
recorrer deixar esgotar-se em branco o prazo de que dispunha para recorrer. Nesse
momento, a deciso se torna irrecorrvel. E ns, tecnicamente, dizemos que ela
transitou em julgado. Trnsito em julgado isso - a irrecorribilidade da sentena.
o fenmeno que consiste em uma deciso no comportar mais recursos.

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Com preciso, quando que ns podemos entender que se extingue


normalmente o processo de conhecimento? Quando transita em julgado uma deciso
de mrito. Quando se torna irrecorrvel uma deciso que tenha julgado procedente ou
improcedente o pedido formulado pelo autor. Esse o modo normal de se extinguir o
processo de conhecimento: trnsito em julgado da deciso de mrito.
Decises de mrito so decises que versam sobre o pedido.
Ento, normalmente, o processo de conhecimento de extingue dessa
forma. O Cdigo prev, porm, determinados fatos que podem impedir que se atinja o
processo esse resultado. Determinados fatos que vo acarretar a extino do processo
sem que surja para o rgo judicial a oportunidade de pronunciar-se a respeito do
pedido do autor (s o autor que formula tecnicamente o pedido). Determinados
acontecimentos podem provocar a extino do processo sem julgamento do mrito, sem
que surja a oportunidade do rgo judicial apreciar o pedido e rejeit-lo ou acolh-lo.
Poderamos chamar a esses fatos de modos anormais de extino do
proc. de conhecimento. Normalmente, levando em conta a finalidade do processo,
este s vai extinguir-se quando transitar em julgado uma deciso de mrito.
Excepcionalmente vai o processo extinguir-se sem que surja uma deciso desse tipo.
justamente esse critrio, a referncia ao mrito, que utilizado pelo
legislador para disciplinar essa matria - a extino do processo. O art. 267 do CPC
relaciona as causas que conduzem extino do processo sem julgamento do mrito. O
art. 269, as causas que provocam a extino do processo com julgamento do mrito.
Extino do Processo SEM JULGAMENTO DO MRITO
Quando que se extingue o processo sem julgamento do mrito? O
primeiro inciso do art. 267 refere-se hiptese de o Juiz indeferir a petio inicial. J
no primeiro contato que o Juiz tem com a inicial, a lei confere a ele o poder de trancar
praticamente no nascedouro o processo. Por determinados motivos que vamos estudar
mais tarde, permite-se isso.
J no primeiro contato indeferir a petio inicial,
praticamente evitando a formao do processo.
Normalmente, as causas que autorizam o Juiz a indeferir a petio
inicial no dizem respeito ao pedido do autor. Normalmente, no est o Juiz autorizado
a indeferir a inicial porque desde logo reconhea que o autor tem ou no tem razo.
So questes de outro tipo que se colocam neste primeiro momento. Questes que no
dizem respeito ao mrito do processo, que no dizem respeito ao pedido. Por exemplo:
as condies da ao - a falta de legitimidade ativa ou passiva, uma das causas que
autorizam o Juiz a indeferir a inicial. Ento, normalmente o indeferimento da inicial se
baseia em questes diversas do mrito (art. 267). Essa regra a rigor tem uma exceo.
Existe um caso, parece que apenas um caso, em que o Juiz pode indeferir por
razes de mrito - prescrio e decadncia. Mas veremos isso mais tarde. O Cdigo

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se baseou em que normalmente o indeferimento da inicial no envolve uma apreciao


do mrito, no envolve um exame do pedido, e por isso colocou a no art. 267.
Inciso II, art. 267 - Extingue-se o processo sem julgamento do mrito
quando ficar parado por mais de um ano por negligncia das partes. As partes se
desinteressam do andamento do processo, durante mais de um ano no se praticam atos
processuais. O Cdigo no quer que essa situao perdure indefinidamente, e permite
a, portanto, que se d trmino ao processo quando isso acontece. Quer por uma falta
do ru, quer por uma falta do autor, quer dependa do ru o ato a que est condicionado
o andamento do processo, quer dependa do autor esse ato, ficando o processo parado
por mais de uma ano sem que se verifique a prtica de atos processuais, vai ser possvel
extinguir o processo sem que o Juiz aprecie o pedido.
O inciso III do art. 267 trata de fato semelhante referente porm
exclusivamente ao autor. Extingue-se o processo sem julgamento do mrito quando,
por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por
mais de 30 dias. Aqui tambm a inrcia do autor e o prazo ser mais curto por razes
bvias. Se foi o autor quem pleiteou a tutela jurisdicional, deve se esperar que ele
demonstre o maior interesse em que o processo atinja to rapidamente quanto possvel o
seu desfecho. De maneira que o autor que deveria ser o maior interessado em dar
prosseguimento ao processo.
Omitindo um ato do qual est dependendo esse
prosseguimento, e se essa omisso perdurar por 30 dias, o Cdigo autoriza a que se d
fim ao processo sem julgamento do mrito.
Sobre esses dois casos, a paralisao do processo durante mais de um
ano, e o abandono da causa pelo autor, estabelece o Cdigo no 1 do art. 267 o
seguinte: "O Juiz ordenar no casos dos ns II e III, o arquivamento dos autos,
declarando a extino do processo, se a parte intimada pessoalmente no suprir a falta
em 48 horas." Se o Juiz verifica que ou o processo est parado h mais de uma ano ou
que o autor est omitindo ato de que depende o prosseguimento, o Juiz vai determinar a
intimao pessoal, ou s do autor, ou de ambas as partes, para que em 48 horas
promovam o ato que est faltando. Se promoverem, no vai encerrar-se o processo; se
em 48 horas, porm, perdurar a omisso, a ento vai extinguir-se o processo sem
julgamento do mrito. A intimao pessoal, no o advogado do autor nem o
advogado do ru, o autor e o ru, diretamente, no por intermdio do advogado.
OBS.: Todo ato que o Juiz pode fazer de ofcio, quer dizer, que ele pode fazer
independentemente de provocao das partes, as partes podem solicitar a ele que faa.
No seria lgico que ns impedssemos as partes de pleitear uma providncia que o
Juiz, de ofcio, pudesse conceder. O problema o oposto - saber se sem provocao
do ru, no caso de abandono pelo autor, o Juiz poderia tomar essa providncia,
determinar a intimao do autor para que em 48 horas praticasse o ato e se ele no
praticar nesse prazo, encerrar o processo. No necessariamente em benefcio do ru, o
ru pode ter interesse em que o mrito seja julgado, ele pode estar confiante nas suas
razes. O caso do inciso II refere-se negligncia de ambas as partes, quer dizer

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ambos revelam desinteresse pelo processo.


H quem entenda que esse n II
inaplicvel porque ou a omisso do autor e nesse caso em 30 dias estaria
caracterizado o abandono da causa, ou do ru e em regra a inatividade do ru
irrelevante para o prosseguimento do processo. Eu ainda tenho a esperana, para
salvar o n II, de achar um caso em que a omisso do ru seja relevante. Mas
reconheo que no fcil encontrar uma hiptese de aplicao do n II.
Primeiramente, o processo s pode estar parado ou por omisso do Juiz, do autor, ou
do ru. Do Juiz, evidentemente, a soluo no estaria em extinguir o processo. Do
autor, em 30 dias j teria ficado caracterizado. E realmente a regra geral que a
inatividade do ru irrelevante para o desfecho do processo.
Ento: 30 dias deixando de praticar o autor um ato que lhe compete,
caracteriza-se o abandono da causa e com aquela providncia estabelecida no 1, o
Juiz vai poder extinguir o processo sem julgar o mrito. O outro caso o do processo
ficar paralisado por mais de uma ano por negligncia das partes, autor e ru. essa a
diferena entre ambos. No n II a negligncia seria de ambas as partes, o que est l,
de uma ou de outra ou de ambas. No n III o prazo menor porque supe-se que o
autor tenha maior interesse em alcanar o desfecho do processo e a opo dele, autor.
Inciso IV - Extingue-se o processo sem julgamento do mrito "quando
se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e
regular do processo." Trata-se dos pressupostos processuais cuja noo os srs. j tm.
Elementos e requisitos de validade do processo. Pode acontecer que no decorrer do
processo se manifeste uma nulidade que seja insuprvel, que no comporte remdios, ou
que no seja suprida oportunamente, isto , no prazo que o Juiz determinar para o
suprimento dela. Num caso ou noutro, em funo da ausncia de uma pressuposto
processual, vai o processo extinguir-se.
Por exemplo: No art. 13 do CPC, trata-se da incapacidade, de como
suprir a incapacidade processual das partes. "Verificando a incapacidade processual ou
a irregularidade de representao das partes, o Juiz suspendendo o processo, marcar
prazo razovel para que seja sanado o defeito." No sendo cumprido o despacho dentro
do prazo, se a providncia couber ao autor, o Juiz decretar a nulidade do processo. E
acrescento eu, vai extingui-lo.
Inciso V - Extingue-se o processo sem julgamento do mrito "quando o
Juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou coisa julgada."
O conceito de PEREMPO est no Cdigo.
fornecido pelo
pargrafo nico do art. 268: "Se o autor der causa por trs vezes extino do
processo pelo fundamento previsto no inciso III (que o referente ao abandono da
causa pelo autor omitindo durante 30 dias ato que lhe competia praticar) do artigo
anterior, no poder intentar nova ao contra o ru pelo mesmo objeto, ficando-lhe
ressalvada entretanto a possibilidade de alegar em defesa os seus direitos."

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Jos Carlos Barbosa Moreira

Ento isto: o autor instaura o processo. No desenrolar dele, deixa de


praticar ato que lhe cabia por 30 dias e o processo extinto sem julgamento do mrito.
Pela segunda vez instaura o processo pela mesma ao, pela segunda vez faz a mesma
coisa, deixa de praticar um ato que lhe cabia e por causa disso em funo do inciso III
do art. 267, o juiz extingue o processo sem julgamento do mrito. Instaura um terceiro,
e se verifica exatamente a mesma coisa. A partir desse ponto o Direito d um basta.
Esse cidado no poder mais instaurar processo exercendo aquela mesma ao. O
Direito no permite que pela quarta vez ele instaure um processo quando das trs vezes
anteriores ele abandonou o processo por mais de 30 dias. Isto PEREMPO.
Consiste nisso. Os pressupostos dela so, portanto, durante trs vezes haver ocorrido a
extino do processo sem julgamento do mrito em funo de o autor haver deixado de
praticar por mais de 30 dias ato que que lhe cabia. Agora vejam: a perempo um
fenmeno puramente processual. Ela no extingue, se que o autor tinha aquele direito
de que estava se afirmando titular, se que aquele direito realmente existia, a
perempo no vai extinguir aquele direito. Do ponto de vista do direito material ele
permanecer titular daquele direito. Se ele estava cobrando um crdito, por exemplo,
ocorrida a perempo, ele no vai poder promover a ao de cobrana, ou se promover,
o processo se extinguir sem julgamento do mrito, por causa da perempo. Mas isso
no significa que, em virtude da perempo, aquele crdito dele seja extinto. Ele
permanecer de posse deste direito material na mesma situao em que se encontrava,
apesar da perempo. E a prova disso est no final desse pargrafo nico do art. 268:
"Ficando ressalvada entretanto a possibilidade de alegar em defesa o seu direito."
Imaginem o seguinte:
Eu proponho uma ao condenatria a fim de que determinado
indivduo seja compelido a me pagar uma importncia. Verifica-se a perempo. Eu
permaneo titular do meu crdito. S no poderei mais pretender num quarto processo
que aquele pedido seja apreciado. Agora suponham que esse indivduo de quem eu
estava cobrando, seja por sua vez credor meu e que eu em consequncia seja tambm
devedor dele. Eu credor e devedor, ele credor e devedor. J sabem que crditos que se
contrapem, atendidos determinados requisitos, at o ponto em que concorrerem, eles
se compensam, eles se extinguem mutuamente. Pois bem, suponhamos agora que,
verificada a perempo, esse indivduo proponha contra mim uma ao a fim de que eu
lhe pague uma certa importncia. Eu lhes pergunto: em virtude da perempo, estarei
eu impedido de alegar que tenho um crdito contra ele? No, porque a perempo se
restringe apenas a isso, a impedir que haja um julgamento a respeito desse pedido. Se
restringe ao plano processual sem afetar o plano do direito material, sem afetar o
direito subjetivo de que eu eventualmente seja titular.
Inciso V: Os dois fenmenos previstos no inciso, que do ensejo
extino do processo sem julgamento do mrito so a litispendncia e a coisa julgada.
Ns s devemos dar aqui desses dois institutos uma noo extremamente ligeira. Os
srs. vo estud-los mais tarde. Mas muito simples: o Estado tem o dever de prestar
jurisdio, mas no tem o dever de prestar jurisdio mais de uma vez. De tal
maneira que, se pendente um processo no qual se exerceu uma ao, esta mesma ao

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Jos Carlos Barbosa Moreira

venha a ser novamente proposta e venha a dar ensejo formao de um outro processo,
este segundo processo vai se extinguir necessariamente sem que surja para o Juiz a
possibilidade de apreciar o pedido. Isso a LITISPENDNCIA. A mesma ao no
pode ser exercida mais de uma vez quer concomitantemente quer sucessivamente. A
essa proibio correspondem essas duas figuras: se instaurado o processo, se verifica
que anteriormente a ele aquela ao j havia sido proposta, que h um processo
pendente a respeito daquela matria, extingue-se esse segundo processo sem julgamento
do mrito. Ou, se instaurado um processo, se verifica que aquele pedido que o autor
est formulando j foi julgado atravs de uma deciso transitada em julgado, vai
extinguir-se o processo em funo da COISA JULGADA, que se formou em razo do
resultado daquele primeiro processo. Se a matria, portanto, j foi julgada, ou se
encontra pendente de julgamento, o segundo processo vai se extinguir.
O inciso VI estabelece que se extingue o processo sem julgamento do
mrito quando no concorrer qualquer das condies da ao, como: a possibilidade
jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual.
O inciso VII diz que extingue-se o processo sem julgamento do mrito,
pelo COMPROMISSO ARBITRAL - um ato que duas ou mais pessoas celebram com a
finalidade de submeter uma disputa, um litgio, um conflito de interesses que haja entre
elas, a um terceiro que se denomina de rbitro. um particular a quem se submete a
soluo de um litgio, por acordo entre as partes. um instituto regulado no Cdigo
Civil e no Processo Civil tambm.
Se, instaurado o processo, se verifica que
anteriormente a ele, ou at no curso dele, as partes haviam estipulado que aquele litgio
de que se est tratando ali, deveria ser resolvido por um terceiro, o processo vai
extinguir-se sem apreciao do pedido.

O inciso VIII trata de uma hiptese muito importante. Extingue-se o


processo sem julgamento do mrito quando o autor desistir da ao. Desistncia da
ao ou desistncia do processo um ato do autor atravs do qual ele renuncia a obter
uma deciso sobre o pedido que formulou. Ele abre mo, ele desiste da obteno da
providncia que pleiteou.
Essa a DESISTNCIA DA AO, que em absoluto se confunde
com uma figura que tambm parte do autor mas que consiste em ele abrir mo no
de obter aquela providncia que pleiteou, mas do prprio direito de que se afirmou
titular. Uma coisa o autor desistir de obter naquele processo uma deciso de
mrito, e outra coisa o autor se despojar daquele direito de que ele se supunha
titular. Ele renuncia ao direito que afirmava ter. So dois institutos diferentes: a
desistncia da ao e a renncia ao direito material afirmado pelo autor, ou a
renncia pretenso manifestada pelo autor.
No primeiro caso, na desistncia da ao, nada impedir que o autor
instaure mais tarde um outro processo pleiteando a providncia de que ele desistiu no

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Jos Carlos Barbosa Moreira

primeiro processo. No caso da renncia ao direito, evidentemente isso no ser


possvel. Se ele abriu mo do direito, se renunciou quele direito que supunha ter, ele
no vai poder mais tarde pretender que esse direito seja observado. Na desistncia da
ao no h uma composio daquele conflito de interesses, a lide permanece em
aberto, ao passo que na renncia no, a lide solucionada atravs de um ato do autor.
Poderia parecer primeira vista que apenas o autor teria condies de
verificar se lhe seria til ou no desistir da ao. Em outras palavras, deveria parecer
que ao ru s interessasse a desistncia da ao, que fosse sempre em todos os casos
proveitoso para o ru a desistncia da ao. Isso no verdade. Ns podemos
perfeitamente imaginar que o ru tenha todo o interesse em que o pedido seja julgado.
Inclusive porque ele pode estar confiante das provas que ele tem, do direito de que ele
por sua vez se tenha afirmado titular. Ento, ele pode preferir que aquele processo
conduza logo ao julgamento do mrito que ele considera ser favorvel a ele, ao invs
de ver o autor desistir daquele processo e ele se sujeitar a ser mais tarde novamente
incomodado pelo autor com processo semelhante quele. exatamente por isso que, a
partir de um determinado momento no processo, a desistncia da ao s eficaz, s
produz essa conseqncia de extinguir o processo sem julgamento do mrito, com o
consentimento do ru. 4, art. 267 - "Depois de decorrido o prazo para resposta, o
autor no poder sem o consentimento do ru desistir da ao." At o momento da
resposta, o autor pode unilateralmente desistir da ao, abrir mo de obter naquele
processo uma deciso de mrito. A partir da, decorrido o prazo para a resposta,
depende da anuncia do ru.
Inciso IX - Extingue-se o processo sem julgamento do mrito quando a
ao for considerada intransmissvel por disposio legal. H determinados direito
subjetivos que s existem enquanto existem os respectivos titulares. Por ex.: o direito
de separar-se. Falecendo um dos cnjuges, no se transmite a ningum o direito de
separar-se. At porque no haveria separao mais vigorosa e duradoura do que aquela
provocada pelo falecimento. Ento, num caso desses, sendo o exerccio do processo um
direito com essas caractersticas e vindo a falecer no processo o titular desse direito,
no se transmitindo para ningum aquele direito, o processo vai necessariamente ter que
extinguir-se sem que ocorra apreciao do pedido. O exemplo seria a separao
judicial. Se no curso do processo de separao judicial um dos cnjuges falece, o
processo se extingue. Em primeiro lugar porque intransmissvel no a ao como diz
o Cdigo, mas aquele direito de que se afirma titular o autor. Em segundo lugar,
porque faleceu o titular daquele suposto direito. O processo extingue-se, portanto, sem
julgamento do mrito quando for intransmissvel o direito afirmado, e quando falecer o
titular dele.
Inciso X: O penltimo caso previsto no art. 267, trata de um outro
instituto do Direito Civil. Extingue-se o processo sem julgamento do mrito quando
ocorrer CONFUSO entre autor e ru. Confuso consiste em confrontarem-se numa
pessoa as qualidades de credor e devedor, ou, de um modo mais geral, de sujeito ativo e
de sujeito passivo de uma relao jurdica. Ex.: o filho est cobrando uma determinada

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quantia contra o pai, e o pai vem a falecer. O filho seu nico herdeiro - transmitemse ao filho os direitos e os deveres jurdicos que tinha o pai. Ocorrendo esse caso
passar a ser o filho credor e devedor ao mesmo tempo de si mesmo. Nessas condies,
no adiantaria nada, nem seria possvel o processo. Ele vai extinguir-se sem que o Juiz
aprecie o pedido.
Inciso XI: O ltimo inciso, serve para alertar-nos de que h outros
casos alm desses expressamente previstos no art. 267, de extino do processo sem
julgamento do mrito. H outros casos previstos ao longo do Cdigo.
Vamos ver agora dois problemas relacionados com a extino do
processo sem julgamento do mrito.
O 3 do art. 267 diz o seguinte: "O Juiz conhecer de ofcio em
qualquer tempo e grau, mesmo de exceo, enquanto no proferida a sentena de
mrito, a matria constante dos ns IV (trata dos pressupostos processuais), V (trata de
perempo, litispendncia e coisa julgada), e VI (que trata das condies da ao).
Portanto, o Juiz conhecer de ofcio em qualquer tempo e grau de jurisdio enquanto
no proferida a sentena de mrito, a matria constante dos incisos IV, V e VI. Fica
parecendo primeira vista que, se h uma regra que diz que o Juiz pode de ofcio, quer
dizer, sem provocao de ningum, espontaneamente, conhecer dessa matria, poderia
supor-se que nas outras, necessariamente, o Juiz no pode conhecer de ofcio. Ns, a
contrario senso, interpretando esse dispositivo, chegaramos seguinte concluso: se o
Juiz pode, tem uma regra de prtica que diz que o Juiz pode conhecer dessas matrias,
sinal que nas outras ele no pode conhecer, a no ser que uma das partes provoque o
pronunciamento dele a esse respeito. Essa concluso extravel a contrario sensu, da
primeira parte do 3 do art. 267 no verdadeira. Uma interpretao sistemtica do
Cdigo, a considerao no apenas desse dispositivo mas de outros dispositivos
esparsos sobre a matria, levar os srs. concluso de que, das matrias enumeradas no
art. 267, seguramente, s uma o Juiz no pode conhecer de ofcio. S em relao a
uma das causas de extino do processo sem julgamento do mrito previstas no art.
267, est o Juiz adstrito a que uma das partes provoque um pronunciamento dele.
Esse caso o Compromisso Arbitral. Com segurana, s podemos dizer desses fatos
previstos no art. 267 que s um, para ser apreciado pelo Juiz, necessita de que seja o
Juiz provocado. S em relao a um o Juiz no poder agir de ofcio - o compromisso
arbitral.
H um outro que discutvel - trata-se do abandono da causa pelo
autor por mais de 30 dias. discutvel e o Cdigo no tem um soluo expressa para
ele. H quem entenda isso. O compromisso arbitral indiscutvel - existe uma regra
expressa no prprio Cdigo estabelecendo que o Juiz no pode conhecer de ofcio o
compromisso arbitral. O caso do abandono discutvel. Aos senhores caber fazer a
fundamentada opo por qual das duas teses a mais razovel. H quem entenda que
para que o Juiz leve em contra esse abandono pelo autor por mais de 30 dias,
necessrio que o ru provoque um pronunciamento nesse sentido. O Juiz no poderia,

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ele mesmo, constatando a omisso do autor, mandar que se o intimasse e, se em 48


horas ele no se pronunciasse, extinguir o processo sem julgamento do mrito. Ele s
poderia fazer isso se o ru se manifestasse nesse sentido. E h quem entenda no sentido
oposto. Em ambos os casos com bons argumentos.
Finalmente, os efeitos da extino do processo sem julgamento do
mrito. Alis, mais propriamente a ausncia de efeitos. Diz o art. 268 - "Salvo o
disposto no art. 267, V, a extino do processo sem julgamento do mrito no obsta a
que o autor intente de novo a ao. A est. , alis, a diferena fundamental entre
a extino do processo com julgamento do mrito e sem julgamento do mrito. Se o
mrito no foi julgado, nada impedir que um novo processo se inicie, para que o
mrito seja ento julgado.
Essa nova propositura da ao est condicionada,
entretanto, a um requisito previsto no art. 268 - "A petio inicial, todavia, no ser
despachada sem a prova do pagamento ou do depsito das custas e honorrios de
advogado." uma condio especfica da nova propositura da ao. Das custas
relativas ao processo anterior que se extinguiu sem julgamento do mrito.

Extino do processo COM JULGAMENTO DO MRITO

O julgamento do mrito a meta do processo de conhecimento. a


apreciao pelo Juiz do pedido. Ela figura por isso em primeiro lugar no art. 269, I:
"Extingue-se o processo com julgamento do mrito quando o Juiz acolher ou rejeitar o
pedido do autor". Esse o modo normal de extinguir-se um processo com julgamento
do mrito. O Juiz verifica as provas, verifica o direito aplicvel situao de fato que
ele encontra demonstrada nos autos, e julga procedente ou improcedente o pedido
formulado pelo autor. Os srs. j esto habilitados para verificarem que essa regra, a
rigor, no propriamente exata. por si s o acolhimento ou a rejeio do pedido que
determina a extino do processo? Ou a est faltando alguma coisa que se acrescenta a
isso? A rigor, o processo s vai extinguir-se com o trnsito em julgado da sentena,
da deciso que acolhe ou rejeita o pedido do autor. S vai extinguir-se a partir do
momento em que se torna irrecorrvel essa deciso.
Alis, essa crtica ns
poderamos fazer a todos os casos do art. 267, e a todos os casos do art. 269. uma
crtica que no tem uma relevncia prtica muito grande, no estaria propriamente
errada a lei ao estabelecer isso. Mas conveniente que ns tenhamos conscincia de
que tambm l nos casos do art. 267 necessrio o trnsito em julgado para que o
processo termine.
Se o Juiz, por exemplo, verifica que por mais de 30 dias o autor deixou
de praticar atos que lhe cabiam, e em funo desse fato ele, com fundamento no inciso
III do art. 267, extingue o processo, bvio que o autor, sentindo-se prejudicado com
essa deciso, poder recorrer, e o recurso provocar necessariamente um prolongamento
do processo. A rigor, l no art. 267 tambm ficou faltando essa referncia - o trnsito
em julgado da deciso sempre a causa que a rigor extingue o processo.

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Com essa ressalva, ns podemos entender o art. 269, I - o modo pelo


qual normalmente o processo vai extinguir-se. O Juiz forma a sua convico avaliando
as provas, verificando qual o direito aplicvel quela situao, e profere uma deciso na
qual vai dizer se o autor tem ou no razo, se o pedido que ele formulou ou no
procedente. Transitada em julgado essa deciso, o processo vai ento extinguir-se com
julgamento do mrito.
O inciso IV do art. 269 um desdobramento dessa hiptese, uma
explicitao dessa hiptese. "Extingue-se o processo com julgamento do mrito quando
o Juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio." A decadncia e a prescrio so
institutos estudados no Direito Civil. Agora vejam bem: quando o Juiz acolhe a
decadncia ou a prescrio, quando ele as pronuncia, da ele tira uma conseqncia - se
o autor est exercendo um direito que a Lei diz que ele s pode exercer num
determinado prazo, de 2 anos suponhamos, e em relao ao tempo inicial desse processo
j se passaram 4 anos, consumou-se portanto a decadncia. O Juiz se defronta ento
com essa situao e pronuncia a decadncia, e conseqentemente julga improcedente o
pedido do autor. A rigor, o fato de o Juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio ser
um motivo para ele rejeitar, na maior parte dos casos, o pedido. De tal maneira que
esse inciso fornece a rigor apenas um dos motivos em que pode fundar-se o caso l do
inciso I (art. 269). Explicando: o inciso I diz que o processo vai extinguir-se quando o
Juiz acolher ou rejeitar o pedido. Muito bem. Quando ele pronuncia a decadncia ou a
prescrio, ele no faz s isso, ele vai tirar disso uma conseqncia prtica, ele vai,
com base nisso, em se haver consumado a decadncia ou a prescrio, ele vai acolher
ou rejeitar o pedido. De forma que esse caso do inciso IV, a rigor, era desnecessrio
porque ele j est l no inciso I. O fato do Juiz pronunciar a decadncia ou a
prescrio constitui um motivo para ele acolher ou rejeitar o pedido.
Mas existe uma razo para esse desdobramento do inciso IV. O inc. IV
no um caso autnomo, incompatvel com o inciso I, pelo contrrio, ele esclarece um
dos fundamentos de que pode valer-se o Juiz para acolher ou rejeitar o pedido. Quando
o Juiz pronuncia a decadncia ou prescrio, ele necessariamente vai acolher ou rejeitar
o pedido. A recproca, porm, no verdadeira - ele pode acolher ou rejeitar por outras
razes, pode nem estar em discusso prescrio e decadncia.
Podemos imaginar uma hiptese em que o Juiz acolhe o pedido em caso
de prescrio. Ex.: suponhamos que o devedor promova uma ao declaratria negativa
da exigibilidade do crdito contra o credor alegando que est prescrito e ele, portanto,
no precisa mais pagar. O Juiz vai pronunciar a prescrio, se for verdade, e vai
acolher o pedido. Normalmente ele vai rejeitar, mas podemos imaginar essa hiptese
em que a prescrio d causa ao acolhimento do pedido.
Os outros casos do art. 269
acabamos de ver. Quando o Juiz acolhe ou
que resultou da sua convico. Foi ele quem
normas jurdicas adequadas quela situao

tm uma diferena em relao a isso que


rejeita o pedido, ele profere uma deciso
avaliou as provas, quem verificou quais as
e foi ele quem formulou a soluo para

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aquele conflito de interesses. Os demais casos do art. 269 prevem hipteses em que a
soluo do litgio dada no pelo Juiz, mas pelas prprias partes.
Ex.: o autor renuncia ao direito de que se afirma titular. Ficou
solucionado aquele litgio, ele no vai mais poder daqui para frente pretender cobrar o
mesmo crdito. H um ponto de contato a: num caso ou noutro a lide fica resolvida,
recebe uma soluo que vai vigorar da para a frente. Mas num caso essa soluo
dada pelo Juiz em funo do seu prprio convencimento formado luz das provas e das
normas jurdicas aplicveis aos fatos provados. No outro caso no, so as partes que
solucionam aquele litgio.
O inciso V trata dessa hiptese - quando o autor renunciar ao direito
sobre que se funda a ao. Pode ser que a proposio parta de um ato do ru, que o ru,
proposta a ao, concorde desde logo com o pedido do autor, aquiesa a ele, se renda
prontamente, que reconhea que o autor tem razo, que procedente o pedido do autor,
do mesmo modo solucionando aquele conflito de interesses em que ambos se achavam
envolvidos. No caso da renncia, a soluo partiu do autor. Foi ele, unilateralmente,
quem solucionou aquele litgio. Nada impede que essa soluo seja dada pelo ru, que
o ru reconhea a procedncia do pedido. O ato atravs do qual o ru se d por
vencido, concorda, aquiesce, tem o nome de RECONHECIMENTO DO PEDIDO, e est
previsto no inciso II do art. 269: "Extingue-se o processo com julgamento do mrito
quando o ru reconhecer a procedncia do pedido." Num caso o autor, no outro o
ru.
Agora, pode acontecer que a soluo seja dada por ambas as partes.
Que faam reciprocamente concesses, que cada uma ceda numa parte, chegando a um
acordo a respeito da soluo daquele litgio. O ato atravs do qual se compem litgios
atravs da concesso recproca, que os srs. j estudaram no Direito das Obrigaes, se
denomina de TRANSAO, e est previsto no inciso III do Cdigo: "Extingue-se o
processo com julgamento do mrito quando as partes transigirem."
Vejam a diferena entre renncia e desistncia da ao. A desistncia
da ao, a partir da exausto do prazo de resposta, est subordinada concordncia do
ru. Porque o ru pode ter o interesse em que o mrito seja logo julgado a fim de que
no se veja mais tarde incomodado por outro processo sobre aquele mesma matria. O
direito tutela esse interesse dele dessa forma, subordinando a desistncia da ao
concordncia dele. E a renncia estaria subordinada tambm a essa concordncia?
Poderia causar-lhe algum prejuzo? No. O autor mais tarde no poderia cobrar um
crdito ao qual renunciou. De maneira que a renncia no traz qualquer prejuzo para o
ru, e portanto no depende da concordncia dele.
Portanto, a extino do processo, segundo o Cdigo, com julgamento
do mrito, pode resultar de uma deciso que seja fruto da convico do rgo judicial,
ou pode resultar da composio das partes, ou o autor renuncia ao direito, ou o ru
reconhece a procedncia do pedido. H uma certa impropriedade em dizermos que

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nesse casos de renncia, de reconhecimento e de transao, h julgamento do mrito. A


rigor, no h julgamento. Julgamento um ato do Juiz e a soluo do litgio no dada
a pelo Juiz, dada pelas partes, no h julgamento. Mas de qualquer maneira, o que o
Cdigo quer dizer que, praticamente, quer quando o Juiz quem julga, acolhendo ou
rejeitando o pedido, quer quando as partes que do soluo ao litgio, os efeitos so
os mesmos. Aquele conflito fica solucionado e essa soluo vai passar a vigorar
com iguais efeitos da para a frente.
O Juiz pode, e em determinados casos est obrigado, a proporcionar s
partes a oportunidade de elas prprias comporem seus conflitos de interesses. Mas de
qualquer maneira o que ele prope que elas pratiquem um ato delas, de maneira que se
a transao um ato das partes, feita em virtude de proposta do Juiz, de qualquer modo
a transao um ato das partes, e no do Juiz. O Juiz s prope, s verifica se a
transao possvel, como verifica se a renncia, se o reconhecimento, possvel, e
homologa quando verifica que legal o ato. Mas de qualquer maneira a homologao
no soluciona. Quem soluciona o litgio o ato das partes.
A validade da transao estudada no Direito Civil. Tanto a transao
como a renncia e o reconhecimento, tm que ser vlidos. H direitos irrenunciveis,
por exemplo, ento a renncia pelo autor de um direito ao qual ele no podia renunciar
no vlida e portanto no produzir essa conseqncia. Mas desde que seja vlida, e
quem diz que vlida ou no o direito material, desde que seja vlida, o processo vai
extinguir-se. Tambm h casos em que o ru no pode reconhecer, e quem vai dizer o
direito material. Um curador de um incapaz que figure como ru num processo, por
exemplo, no pode reconhecer a procedncia. Em princpio ele no pode. Ele no pode
concordar desde logo.
A est, portanto, a extino do processo com julgamento do mrito,
com essa pequena ressalva de que nos casos em que so as partes, uma, outra ou ambas,
que solucionem o litgio, a rigor no h julgamento. Agora, da mesma forma aquele
litgio fica solucionado, de tal maneira que os efeitos prticos de o Juiz acolher ou
rejeitar, ou de a soluo ser dada pelas partes, so as mesmas.
A diferena entre a extino com julgamento do mrito e a extino
sem julgamento do mrito, intuitiva. Aqui, tendo ficado solucionado o litgio, e essa
soluo passando a vigorar, no se vai mais permitir que se instaure um novo processo
a fim de solucionar novamente aquilo que j ficou solucionado. Isso no ocorre nos
casos de extino do processo sem julgamento do mrito.
SUSPENSO DO PROCESSO
A suspenso uma paralisao temporria que o processo sofre.
uma sustao temporria da marcha dos atos processuais, em funo de determinadas
causas previstas no Cdigo. Durante um determinado espao de tempo no vai ser
possvel praticar atos processuais. O processo tem a sua marcha suspensa, sustada

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temporariamente, e vai retom-la mais tarde. Uma vez superada a causa da suspenso,
ele vai mais tarde retomar a sua marcha. Nisso consiste a suspenso do processo.
Vejamos os fatos que autorizam a suspenso do processo de conhecimento. Esto
previstos no art. 265.
Inciso I - A morte ou a perda da capacidade processual de qualquer das
partes, de seu representante legal, caso se trate de partes incapazes processualmente, ou
do advogado. Ser necessrio, em funo disso, que se suspenda o processo a fim de
que se supra a falta que se verificou. Se houver falecimento ser necessrio que
venham ao processo os sucessores da parte, ou outro representante legal. Se houver a
perda da capacidade processual da parte, a parte ficou louca, por exemplo, no decorrer
do processo, ser necessrio que passe a atuar em nome dela um representante legal que
supra a incapacidade superveniente. Se houve perda da capacidade processual do
representante legal, se o pai que estava representando o menor se tornou incapaz, ser
necessrio que se aguarde a vinda aos autos de algum que supra a ausncia do pai.
Para isso, ento, que se vai suspender o processo. ( 1 do art. 265, letras a e b.
No caso de morte ou perda da capacidade processual do advogado ( 2
do art. 265), a finalidade da suspenso no permitir que se pratiquem atos processuais
ou que se abra a oportunidade dessa prtica sem que a parte se ache representada por
advogado. O Juiz marcar um prazo, findo o qual extinguir o processo sem julgamento
do mrito.
Inciso II - Se suspende o processo pela conveno das partes. O
Cdigo permite s partes de comum acordo que requeiram a suspenso do processo.
Ser, V.G., um prazo de que elas necessitem para estudar a possibilidade de um acordo.
O meio tcnico adequado para satisfazer a esse interesse ser convencionarem a
suspenso do processo e submeterem ao rgo judicial. Existe um prazo mximo
previsto, porm, no Cdigo, para essa suspenso, no 3 do art. 265.
Inciso III - Trata da incompetncia do Juzo, da Cmara, ou do
Tribunal, bem como da suspeio ou impedimento do Juiz. No vamos aprofundar aqui
as noes relativas a esses institutos. Determinadas questes, suscetveis atravs de
uma forma prpria no processo, atravs de exceo, mais tarde estudaremos.
Inciso IV - Oportunamente vai se estudar em que consiste isso. Vamos
deixar por enquanto de lado.
Inciso V - Por motivo de fora maior. Determinados acontecimentos
que impossibilitem a prtica de atos processuais: catstrofes, terremotos, enchentes,
etc., que impeam a continuao do processo, constituem causa para a sua extino. H
quem entenda que o processo poder ser suspenso por motivo de fora maior por mais
de uma vez, desde que no exceda o prazo de 6 meses.
Inciso VI - Demais casos que o Cdigo regula, que so inmeros.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

Suspenso o processo, o que que acontece? art. 266 - "Durante a


suspenso, defeso, proibido praticar qualquer ato processual." Eis a a
conseqncia relevantssima da suspenso do processo. Com duas excees, uma
delas prevista no mesmo art. 266, por razes de convenincia. Atos que se no forem
praticados logo, se fssemos esperar que cessasse a suspenso, possivelmente seriam j
inteis. Coisas desse gnero.
Em funo disso, permite o Cdigo, em carter excepcional, que atos
dessa natureza sejam praticados. E h uma segunda exceo a essa regra: trata-se dos
atos necessrios para remover as causas da suspenso. Por exemplo, faleceu a parte,
suspende-se o processo. A suspenso ocorreu para que os sucessores se habilitem, e
eles se habilitam atravs de atos processuais, de modo que os atos processuais
necessrios para remover a causa da suspenso tambm constituem uma exceo a essa
regra. Outro exemplo: Foi oferecida exceo de incompetncia. Uma das partes est
alegando que o rgo perante o qual est correndo o processo no tem atribuio para
processar e julgar aquela causa. No tem competncia para aquela causa. O processo
se suspende, mas para o efeito de decidir-se a questo relativa competncia. De modo
que os atos que se faam necessrios para solucionar essa questo, no somente
podero como devero ser praticados durante a suspenso processual.
Portanto, o efeito da suspenso como regra geral esse - defesa a
prtica de atos processuais, no tm nenhum valor atos processuais que se pratiquem
durante a suspenso, em princpio, com essas duas excees:
atos urgentes
destinados a evitar danos que se tornariam irreparveis, e atos necessrios para
remover as causas que determinaram a suspenso do processo.
A respeito da suspenso, h outra questo que vamos abordar aqui
rapidamente, e que extremamente importante. a que consiste em saber quando que
comea a suspenso. Qual o termo inicial da suspenso. Em outras palavras, saber se
a suspenso decorre automaticamente em funo dessas causas previstas no art. 266, ou
de outras previstas no Cdigo, ou se ela apenas decorre em funo de um
pronunciamento do Juiz que reconhea a existncia de uma dessas causas. A questo
importante porque a causa e o pronunciamento do Juiz podem no ser concomitantes. A
parte, por exemplo, pode falecer sem que o Juiz tenha conhecimento disso. Ns temos
de saber se o falecimento da parte por si s que provoca a suspenso, ou se o ato do
Juiz reconhecendo a existncia da causa, que suspende o processo.
O Cdigo anterior tinha uma norma expressa a esse respeito.
Esclarecia que era o ato do Juiz que determinava a suspenso. O novo no tem
nenhuma regra expressa a esse respeito e at hoje a doutrina no se entendeu na fixao
de uma regra geral para esta matria, aplicvel uniformemente a todas as causas da
suspenso. As opinies so as mais diversas. No existe uma orientao doutrinria
segura a respeito dessa matria. Vou propor algumas idias, no vou pretender
solucionar a matria em hiptese alguma. Vou deixar que os srs. escolham a soluo

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Jos Carlos Barbosa Moreira

adequada. Talvez a dificuldade esteja em que no devamos considerar apenas uma


soluo aplicvel a todos os casos. Talvez o que devamos fazer pegar caso por caso e
verificar o que atende melhor aos interesses em jogo nessa matria.
Por ex. motivo de fora maior. Vamos considerar se o motivo de
fora maior por si mesmo que provoque as suspenso, ou se o ato do Juiz que
reconhece a existncia do motivo. Se entendermos que o ato do Juiz, vou lembrar aos
srs. que o motivo de fora maior pode impedir at o Juiz de se pronunciar. Portanto,
parece que no caso de motivo de fora maior devemos entender que o prprio fato que
pode impossibilitar at um pronunciamento judicial.
Outro caso o de morte da parte. A parte um dos elementos
necessrios relao processual. O falecimento de uma delas, priva, at que se
habilitem os sucessores, o processo de um elemento essencial. Em princpio, portanto,
parece que devemos entender que a morte da parte que acarreta a suspenso. Mas
vejam o 1 ... "salvo se j tiver sido iniciada a audincia..." Ento, se entendermos
que a morte que por si s acarreta a suspenso, e esse parece um entendimento
bastante razovel, devemos atentar para o fato de que o 1 abre uma exceo a isso.
No caso em que j est iniciada a audincia de instruo e julgamento, o processo, por
razes de convenincia, vai prolongar-se at o momento em que se prolate a sentena.
De forma que no h concluso. A soluo dever estar em ns
verificarmos cada um dos casos, avaliando os interesses envolvidos a fim de estabelecer
para cada caso uma soluo.

O OBJETO E OS SUJEITOS DO PROCESSO

O ato jurdico, de modo geral, tem um objeto prprio, que consiste


naquilo sobre o que ele incide.
O contrato de compra e venda, por ex., tem
necessariamente o objeto na coisa comprada ou vendida pelas partes.
O processo compe-se de uma srie de atos e cada um desses atos
processuais ter o seu prprio objeto. Mas como essa srie de conseqncias forma no
seu todo uma unidade, uma unidade finalstica ou teleolgica, isto , uma unidade
assegurada pelo fim uno e nico ao qual visam todos os atos de compe a srie,
podemos falar, ao lado do objeto de cada um dos atos processuais, de um objeto do
processo considerado no seu todo, como um conjunto.
J sabemos que ao objeto se dirige, se ordena, a prestao jurisdicional
por parte do Estado, mas o Estado presta justia em face de qu? Qual o objeto sobre
o qual incide a atividade do rgo estatal que presta justia? Incide sobre um litgio,

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Jos Carlos Barbosa Moreira

sobre um conflito de interesses. No processo h sempre o reflexo de um conflito de


interesses que no pde por alguma razo ser resolvido pelos prprios titulares. A
funo jurisdicional em regra um funo substitutiva. S quando os interessados no
conseguem, ou por motivos especiais no podem eles mesmos compor, resolver o seu
conflito de interesses que recorrem ao Juiz. Mas muitos litgios so resolvidos fora
da rea judicial. H muitos conflitos de interesses que no chegam ao Juiz.
Ento, quando a funo jurisdicional chamada a exercer-se, ela o
em funo ou em razo de um conflito de interesses que no pde ser dirimido,
composto, seno mediante a utilizao desse instrumento que o processo. Todo
processo opera, atua, sobre um conflito de interesses, ao qual a doutrina,
generalizando uma expresso usada neste sentido preciso pela primeira vez por um
jurista italiano muito famoso chamado CARNELUTTI, costuma denominar LIDE. A
lide o conflito de interesses que se submete deciso judicial em um processo.
Carnelutti conceituava a lide como um conflito que se d entre os interesses de uma
pessoa que tem a pretenso e os de outra que resiste essa pretenso, ou, pelo menos,
deixa de satisfaz-la. Nesse momento se cria aquilo a que Carnelutti chamou a lide, e
que hoje uma expresso muito difundida na doutrina processual. isso precisamente
o que o rgo judicial tem de compor. o termo que se usa para designar essa
operao da soluo da lide, dar um desfecho, a composio da lide.
Mas essa lide, esse litgio, de que maneira chega ao conhecimento do
Juiz? J vimos que o rgo judicial um rgo originariamente inerte, ele no se pe
em movimento espontaneamente, ex officio, h de haver algum que tome a iniciativa
de provocar, sem o que no se instaura o processo. Ora, quem que provoca o Estado,
pedindo a proteo jurisdicional e exercendo assim o seu direito de ao? o autor, a
parte que se denomina autor. O autor, quando se dirige ao Juiz, no se limita a narrarlhe um conflito de interesses, a descrever seu litgio com relao ao ru. No, o autor
pleiteia para aquele conflito de interesses uma determinada soluo, isto , ele no faz
a consulta ao Juiz como quem perguntasse: diante dessa situao, qual a soluo?
No, o autor aponta uma e pede ao Juiz que adote aquela. Em outras palavras, o
autor formula um pedido. claro que esse pedido resulta do conflito de interesses,
mas um pedido que j acrescenta uma soluo que o autor por assim dizer prope ao
Juiz, e pretende que ele a adote. claro que o Juiz poder adot-la ou no, porm o
ponto que quero frisar que a lide, o conflito de interesses, chega ao conhecimento do
Juiz filtrada atravs do pedido. O pedido o canal por meio do qual a lide chega ao
conhecimento do Juiz e sobre o pedido que o Juiz deve tomar uma providncia, seja
para atend-lo, seja para indefer-lo. Ento, o Juiz no livre de dar quele conflito de
interesses a soluo que melhor lhe parea, irrestritamente. No, ele s pode, ou dar a
soluo que o autor pretende, ou rejeit-la, mas ele no pode inventar uma outra
soluo a no ser na medida em que ele possa aproveitar alguma coisa da soluo
proposta pelo autor e rejeitar o resto. Isso significa, se isso for vivel, que ele vai
atender em parte o pedido e rejeit-lo na outra parte. Porm ele no pode sair desses
limites. Fora desses limites ele no pode decidir coisa alguma nem pr nem contra.

42

Jos Carlos Barbosa Moreira

Mas tambm no pode deixar de decidir sobre o que esteja dentro


desses limites, ou acolhendo ou rejeitando o pedido ou acolhendo uma parte e
rejeitando outra. O Juiz tem o dever de julgar em toda a extenso do pedido e
somente nessa extenso. Isto um reflexo, pelo menos em parte, do chamado
princpio dispositivo por fora do qual a parte no est adstrita a levar ao conhecimento
judicial toda a lide. Ela pode levar uma parte da lide apenas. Se eu estou discutindo
com algum sobre duas dvidas que eu atribuo a essa pessoa diante de mim, no sou
obrigado a levar ao Juiz o conjunto dos meus conflitos de interesses com essa pessoa.
Posso separar uma, deix-la para depois, ou para nunca. Cobrar uma s. E o Juiz tem
que pronunciar-se naquela e no em outra, ainda que aparea nos autos algum elemento
referente outra.
Se o Juiz se pronuncia quantitativamente mais, diz-se que ele julgou
ultra petitum ou ultra petita, julgou alm do pedido.
Se o seu julgamento se afasta daquilo que foi pedido, se julga outra
coisa, diz-se que julgou extra petitum, fora do pedido.
Se ele finalmente se abstm de julgar o pedido inteiro, isto , julga
menos, ento julgou citra petitum, isto , aqum do pedido. Tambm errado. Isso
est dito dos arts. 128, 459 e 460 do CPC.
SUJEITOS DO PROCESSO
J vimos que o processo uma srie de atos, cuja prtica reflete o
exerccio de condies jurdicas subjetivas, deveres, direitos, faculdades, poderes, etc.
Os titulares dessas relaes jurdicas so os sujeitos da relao processual, ou seja, do
processo.
Quais so esses sujeitos? Trs so essenciais: o Juiz e as partes.
Sendo que, ainda com referncia s partes, nem sempre se reduzem a autor e ru.
Primeiro, porque pode haver vrios autores, ou pode haver vrios rus, ou pode haver
simultaneamente vrios autores e vrios rus.
o fenmeno do litisconsrcio.
Havendo pluralidade de autores h um litisconsrcio ativo, havendo pluralidade de rus,
um litisconsrcio passivo. E tambm porque, ao lado do autor e ao lado do ru, podem
surgir outras pessoas que a lei tambm considera, pelo menos para certos efeitos, como
partes, embora partes secundrias ou acessrias. o caso, por ex., do assistente, que
tambm ter lugar no nosso estudo. Ento, para exemplificar, partes principais, vrios
autores, ou vrios rus, tanto faz, e partes secundrias ou acessrias, das quais o mais
tpico o Assistente.
Mas alm desses sujeitos podem aparecer outros, no processo. So
sujeitos secundrios do processo, ou eventuais, ou acidentais. Entre eles se distinguem
os Auxiliares do juzo, e os terceiros, que eventualmente tomam parte na atividade
processual. Auxiliares do Juzo so pessoas cuja funo colaborar com o rgo
judicial na realizao do processo: o escrivo, o oficial de justia, o perito.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

Terceiros so pessoas que alm das partes normais do processo,


eventualmente so chamados a colaborar, como, V.G., a testemunha. Pessoa que por
acaso sabe de algum fato relevante para que o Juiz possa formar o seu convencimento,
ento ela chamada para prestar depoimento. A testemunha sujeito eventual,
acidental. Ela tem deveres, tem tambm direitos, no processo. Aquele que tiver
interesse pessoal na soluo do caso no pode ser testemunha.
O Ministrio Pblico tambm um sujeito eventual, como fiscal da lei.
Vamos estudar os sujeitos do processo um por um, comeando pelos
principais, ou seja, o Juiz e as partes.
O rgo judicial que , dos sujeitos principais, aquele que apresenta
uma posio de preeminncia (importncia, relevncia), o Juiz. Usamos a palavra, em
regra, no em sentido pessoal, Dr. Fulano, Dr. Sicrano, mas no sentido de pessoa que
ocupa determinado cargo e exerce determinadas funes, pelo Estado: nunca digam
que o Juiz representa o Estado. O representante algum distinto, separado. Por
ex., se eu contrato algum para me defender, ele meu representante, mas ele no
sou eu, ele separado. O rgo no, o rgo faz parte do organismo. O JUIZ O
ESTADO, ele no representa. O Juiz o rgo do Estado incumbido de prestar
jurisdio.
Normalmente a funo jurisdicional exercida atravs do Juiz;
excepcionalmente, como sabemos, atravs de outro rgo. A diviso das funes entre
os vrios rgos no uma diviso exata.
Ora, para que o Juiz, ou melhor, para que esse rgo possa
desempenhar sua funo, preciso que ele se revista de certos atributos, certos
requisitos, e a doutrina nos falar da capacidade, num sentido bem diverso daquele em
que fala de capacidade do Direito Civil. Costuma distinguir entre a capacidade
genrica, que a aptido que a pessoa tem para ser investida na condio de Juiz, para
o que ela deve preencher certos requisitos que esto indicados em parte na prpria
Constituio, e a capacidade especfica, que a possibilidade de atuar em relao a uma
determinada causa, para praticar um determinado ato.
A capacidade especfica, por sua vez, pode ser do rgo ou da pessoa.
A do rgo a competncia. A competncia uma noo que concerne ao rgo.
Tanto assim que se o elemento rgo passa por diversas pessoas, a competncia no se
altera. No pelo fato de mudar o Juiz que o rgo passa a ser competente ou deixa de
o ser.
A outra parte da capacidade especfica diz respeito pessoa que ocupa
aquele determinado cargo. A pessoa do Juiz deve estar isenta de determinadas
situaes, que so os impedimentos e as suspeies.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

Ento, a competncia se refere ao rgo e os impedimentos e


suspeies se referem ao Juiz. Arts. 134 e 136 do CPC - impedimentos (a absteno
do Juiz ou das partes, mesmo com a sentena transitada em julgado, d lugar ao
recurso). Art. 135 - suspeies - a imparcialidade do Juiz est comprometida. Na
absteno do Juiz ou das partes a sentena ser vlida. H uma diferena de tratamento
- no impedimento so defeitos mais graves, a sentena poder ser anulada.
Obs. A palavra capacidade aqui no est no sentido de capacidade
civil. Na incapacidade civil do Juiz (caso de alienao mental), a sentena pode ser
anulada. Ser vlida se for justa, e se foi injusta caber normalmente recurso.
O Juiz assume no processo posies jurdicas, que lhe do poderes e
deveres. PODERES DO JUIZ - vrios critrios de classificao:
1) Poderes finais - o poder de julgar, de determinar providncias jurisdicionais.
2) Poderes instrumentais - poderes de instruo, necessrios ao bom desenvolvimento
do processo. Ex.: investigao de provas (art. 130).
Os poderes podem ser exercitveis de ofcio, ou s exercitveis com
provocao das partes. Poderes exercitveis de ofcio, ou ex officio, espontaneamente
(a maioria ocorre no silncio da lei) - realizao de percia, etc. Poderes exercitveis
por provocao da parte -> art. 381. Pode ordenar se a parte requerer.
Obs. Os poderes do Juiz no so em benefcio prprio, mas para prestar
jurisdio.
DEVERES DO JUIZ:
1) "O poder de julgar tambm um dever de julgar". um dever que o Juiz exerce
obrigatoriamente -> art. 128.
2) Motivao da sentena - dever de fundamentar o seu pronunciamento - art. 458 -
uma garantia fundamental para os jurisdicionados.
3) Art. 125, inciso I - atender ao princpio do contraditrio. Inciso II - conduzir o
processo da maneira mais rpida. O art. 130, in fine, a aplicao especfica referente
ao art. 125, II.
RESPONSABILIDADES DO JUIZ - a infrao, o descumprimento dos deveres.
1) Responsabilidade administrativa - o Juiz pode responder administrativamente,
funcionalmente, disciplinarmente.
Punies disciplinares reguladas nas leis de
organizao judiciria (censura, advertncia, etc.).

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2) Responsabilidade penal - Comportamentos que configuram delitos (corrupo


passiva, etc.). Nada impede que o Juiz sofra uma pena e uma responsabilidade
disciplinar.
3) Responsabilidade civil - art. 133.
para pagamento de perdas e danos.

se efetiva por ao intentada pelo prejudicado

A COMPETNCIA
O processo tem como pressuposto de existncia um rgo investido de
jurisdio. Isso basta para que o processo exista, mas no basta para que ele seja
regular, e portanto inteiramente vlido. Para isso necessrio algo mais, entre outras
coisas, que esse rgo investido de jurisdio tenha competncia para a causa, seja
competente. Vejamos o que isso significa. No pode ser o mesmo que jurisdio,
obviamente. algo mais especfico, mais delimitado. Todos os rgos do Poder
Judicirio tm jurisdio, esto investidos de jurisdio. Porm, seria absurdo do ponto
de vista prtico, que se criassem numerosos rgos distribudos por todo esse vasto e
complexo sistema que o aparelho judicirio, e em seguida a lei permitisse a qualquer
deles indiferentemente exercer qualquer atribuio jurisdicional. No tem sentido, no
assim.
Ora, na medida em que o princpio da diviso de trabalho impe uma
diferenciao de atribuies, a Lei limita, demarca, traa uma linha divisria em torno
de cada um dos rgos do Poder Judicirio e confere a cada um deles um determinado
nmero de atribuies que ele vai desempenhar com excluso de outras. A lei no
precisa, claro, dizer: "tal rgo no pode praticar tais e tais atos." Ela diz, de forma
positiva, tal rgo competente para isto e aquilo. Entende-se que ela exclui o resto.
Na medida em que ela faz isto, est atribuindo COMPETNCIA quele rgo para
aquelas funes e proibindo-o de exercer outras.
Ento notem que a noo de competncia resulta de uma distribuio
de funes, e portanto de uma limitao. Na medida em que a lei divide, distribui, ela
necessariamente limita. Cada rgo recebe o seu quinho, a sua parcela de funo, e s
est habilitado in concreto a exercer as funes contidas nessa parcela, no as outras.
No porque lhe falte jurisdio, mas porque lhe falta competncia.
A jurisdio, portanto, genrica, a competncia especfica. Eu
posso perguntar abstratamente: Tal rgo tem jurisdio? E os srs. responderem sim
ou no, em tese. Mas eu no posso perguntar se tal rgo tem competncia, sem
acrescentar um complemento - tal rgo tem competncia para tal causa, para tal
processo, ou para tal ato. Competente palavra que exige complemento, algum
competente para alguma coisa, ou no competente para outra coisa. Est ligada
portanto, a algo especfico, determinado. Jurisdio no - jurisdio o poder de

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Jos Carlos Barbosa Moreira

julgar in genere. Competncia o poder de julgar num determinado caso ou de


praticar um determinado ato.
O problema da competncia um dos mais importantes no processo, e
precisa ser abordado em diversos planos. Quando queremos situar a competncia para
determinada causa ou para determinado ato, essa investigao comporta diversos
nveis. Ela no se exaure numa nica indagao. Temos que proceder por etapas:
1) A primeira indagao que se faz no plano internacional. Eu
quero propor determinada ao ou quero saber se a ao que foi proposta contra meu
cliente foi corretamente proposta desse ponto de vista. Ento a primeira coisa que me
interessa saber, a primeira pergunta que me ocorre a seguinte: A Justia Brasileira
que cabe conhecer desta causa, ou no ser? competente a Justia Brasileira ou no
ser? Esta pergunta se responde luz dos artigos 88 e 89 do CPC. Ambos tratam de
casos para os quais a Justia Brasileira competente. Ento, qual a diferena entre
esses dois grupos de casos? Por que a lei dividiu isto em dois artigos distintos? Nos
casos do art. 88 o direito brasileiro no exclui a possibilidade de que, em razo de
algum fato qualquer, a Justia de outro pas possa tambm considerar-se competente. O
Brasil reconhece a possibilidade de que, nos casos do art. 88, o processo instrudo
perante o Juzo estrangeiro esteja tambm corretamente instaurado. Nos casos do art.
89 no. O direito brasileiro s reconhece a competncia do juiz brasileiro.
Ento no primeiro caso (art. 88) se diz que a competncia
concorrente, e no segundo caso a competncia exclusiva. Agora eu pergunto: E
qual a consequncia prtica disso? Vamos supor que num dos casos do art. 89, a lei de
outro pas considere competente o seu Juzo. Pode o Brasil proibir que l se faa o
processo? Claro que no possvel, ainda que num acesso de loucura um Juiz
brasileiro mandasse uma carta ou um ofcio para um Juiz chins dizendo, "faz favor de
no processar essa causa porque ela minha". O juiz chins, na hiptese de entender,
poderia perfeitamente fingir que no ouviu.
Parece que a distino intil, mas no . Por vezes uma pessoa
obtm uma sentena em outro pas, proferida por qualquer rgo judicial estrangeiro, e
precisa execut-la no territrio brasileiro. Por exemplo, porque aqui que esto os
bens do vencido, e sem bens no se consegue levar a efeito a execuo. Ora, ela no
pode simplesmente trazer a sentena da Frana, ou da Argentina, e apresent-la aqui, ao
nosso Juiz, para ser executada. H um processo especial, que o da homologao de
sentena estrangeira pelo Presidente do STF. Mas um dos requisitos para que possa ser
homologada a sentena estrangeira a competncia, luz da lei brasileira, do rgo que
a proferiu. Eis a a diferena. Se num dos casos do art. 88 algum apresenta ao Pres.
do STF uma sentena proferida na Itlia, no exclui a possibilidade de que tambm o
seja um outro Juzo, essa sentena italiana poder ser homologada, e depois vai valer no
Brasil tanto quanto uma sentena brasileira. Porm, se estivermos numa das hipteses
do art. 89, por exemplo, uma sentena proferida na Itlia a respeito de um imvel
situado no Brasil, do momento em que a pessoa pretender dar efeitos dessa sentena no

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Jos Carlos Barbosa Moreira

territrio brasileiro e apresent-la ao Pres. do STF, a homologao ser negada porque,


luz do direito brasileiro, o nico Juzo do mundo competente para proferir sentena a
respeito da matria seria o prprio juiz brasileiro.
claro que a homologao depende tambm de outros requisitos, mas
esse um deles.
No caso de duas sentenas diferentes, uma brasileira e outra
estrangeira, se a estrangeira no foi homologada aqui ela no produz efeitos, logo
prevalece a brasileira. Se a sentena estrangeira j tiver sido homologada antes, ela
que prevalece, e a brasileira sobre a mesma causa foi mal proferida.
2) Se a Justia Brasileira, ser a Justia comum ou ser uma das
Justias especiais? As Justias especiais so a do Trabalho, a Eleitoral e a Militar.
Como que fica sabendo isso? Consultando a Constituio, que indica as atribuies
das Justias especiais. Ento se no nosso caso couber alguma das normas
constitucionais que discriminam as atribuies das Justias especiais, o problema fica
resolvido nesse sentido, se no, a Justia comum. As atribuies da Justia comum
no esto enumeradas analiticamente na Constituio. Isso no necessrio, porque
elas se delimitam por excluso. Tudo que no pertencer competncia de alguma das
Justias especiais, conseqentemente pertence Justia comum e no necessrio, nem
possvel, que se faa uma enumerao exaustiva.
Acertado que a competncia da Justia comum, que o que nos
interessa nessa matria, qual a indagao seguinte? 3 etapa da pesquisa.
3) A Justia comum se distribui em dois itens: a Justia Federal e
as Justias Estaduais. Como vamos saber a qual delas pertence a competncia? A
Constituio que mais uma vez nos guia, discriminando a competncia da Justia
Federal. Na Constituio da Repblica esto enumeradas as matrias da competncia
da Just. Federal, quer de 1 instncia, quer de instncias mais elevadas. Agora eu
pergunto: Porventura tambm consta da Constituio um rol completo das matrias que
pertencem s Justias Estaduais? No, pela mesma razo de h pouco, porque estas
tambm se delimitam por excluso. Tudo que no pertencer esfera de atribuies da
Justia Federal - enumerado para a J.Fed. de 1 grau no art. 109, para os Tribunais
Regionais Federais no art. 108, para o Superior Tribunal de Justia no art. 105, e para o
Supremo Tribunal Federal no art. 102 - tudo que no estiver em nenhum desses quatro
elencos, necessariamente pertence competncia da Justia Estadual. No h no Brasil,
como sabem, Justia Municipal. claro que preciso saber ainda de qual Justia
Estadual, e depois de saber se da Justia Estadual do Rio de Janeiro ou de outro
estado, preciso saber, dentro dessa J. Estadual, qual o rgo porventura competente.
Como vem, a pesquisa se desdobra em diversas etapas.

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Que critrios nos interessam nessas restantes etapas de nossa pesquisa?


Basicamente trs ordens de critrios. Reparem na significao disto: quando a lei
distribui funes e portanto delimita competncias, pode faz-lo tendo em vista
critrios diferentes. Ela no obrigada a adotar um nico critrio, adota diversos
critrios para repartir as atribuies. Basicamente costumam ser enumerados na
doutrina, e o CPC adota essa sistematizao. So trs critrios fundamentais:
1) O critrio TERRITORIAL, que como o nome diz, se baseia num
elemento, digamos geogrfico, a localizao de alguma coisa. De que, vamos ver
depois. Ento, pelo critrio territorial a competncia determinada em razo de um
elemento geogrfico, de uma localizao, de uma situao topogrfica. aqui que est
tal coisa, ento a competncia se determina em funo disto.
2) O critrio OBJETIVO, que se liga j no mais a um elemento
geogrfico, mas a um objeto da causa, sejam as pessoas, seja o assunto, seja o valor.
Da ns termos dentro do critrio chamado objetivo, trs modalidades:
2.1 - competncia determinada em razo da pessoa (ratione personae)
2.2 - competncia determinada em razo da matria (ratione materiae)
2.3 - competncia determinada em razo do valor (ratione valoris)
3) Finalmente temos o critrio FUNCIONAL, que se baseia na
natureza da funo que vai ser desempenhada pelo rgo naquele processo.
O Cdigo adota essa sistematizao e efetivamente, se os srs. olharem
o Captulo III art. 91 e seguintes, vero que o CPC no se referiu explicitamente, ou
pelo menos subjetivamente competncia ratione personae, mas ela existe.
Agora notem bem: os critrios territorial e objetivo normalmente, em
regra, servem para nos indicar perante que rgo o processo deve ser iniciado.
competncia inicial. Mas um processo comporta diversas fases, e nem sempre todas
elas vo se desenvolver perante o mesmo rgo. Alis, a regra o oposto - o processo,
medida que se desenvolve, vai mudando de mos. Pode ser que, at a sentena,
tramite perante o mesmo rgo, mas quando algum interpuser um recurso, embora
continue sendo o mesmo processo, j no ser o mesmo rgo que vai julgar aquele
recurso. O processo vai deslocar-se, e a que entra em cena o critrio funcional.
Porque, a funo diferente que se vai exercer dali em diante naquela nova fase do
processo, corresponder uma nova competncia.
O processo deixa de caber
competncia do rgo X, e passa, ou se transfere, para a do rgo Y, em ateno s
diferentes funes que, de agora em diante, vo ser exercidas.
Temos ento que recorrer a esses critrios e muitas vezes a mais de um
deles, porque o problema no se resume s em saber perante que rgo deve o processo
comear e sim tambm dali em diante, se sempre perante o mesmo rgo ou se, pelo
contrrio, vo atuar diferentes rgos um aps o outro, correspondendo s diferentes
funes que vo ser desempenhadas ao longo daquele processo.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

APLICAO DOS CRITRIOS

O primeiro critrio, em regra, a ser aplicado, o territorial. Temos


de saber, em primeiro lugar, onde se inicia ou se deve iniciar o processo. a primeira
pergunta nesta etapa, j transpostas as etapas iniciais, se a Justia brasileira era
competente, se a Justia especial ou comum, se Justia Federal ou Estadual. Agora o
que queremos saber onde. Por que? Porque o territrio brasileiro dividido em
Circunscries Judicirias; assim como dividido em circunscries poltico
administrativas, os Estados, e estes em Municpios, tambm do ponto de vista
judicirio, tanto na J.Federal como na J.Estadual, e no coincidem as divises. A
diviso da J.Estadual pode ser uma e a da Federal outra. Na J.Federal, alm da diviso
em Estados, h a subdiviso em Sees. Nas J.Estaduais que, claro, correspondem
cada uma a um Estado, h uma subdiviso em Comarcas. Ateno terminologia, que
diferente: Justia Federal -> Sees; Justia Estadual -> Comarcas, que nem sempre
coincidem com os Municpios.
Ento preciso saber onde, i., em que Seo da J.Federal ou, se for o
caso, em que Comarca da J.Estadual se deve iniciar o processo. E para isso recorremos
aos critrios territoriais, que em regra nos dizem qual o Foro competente. A palavra
Foro a serve indistintamente para designar a Seo ou a Comarca. A competncia do
Foro determinada pelo critrio territorial.
Mas o problema ainda no acabou. Pode ter acabado, quando naquele
Foro s haja um rgo judicial. A, se foi determinado o foro competente e se aquele
foro s tem um Juzo, o problema de saber onde o processo se inicia est resolvido. S
pode se naquele foro e naquele Juzo. A Comarca de Sumidouro (RJ), por ex., s tem
um Juzo. Ento, uma vez assente que o processo deve iniciar-se nessa Comarca,
claro que no temos mais dvida alguma sobre a que rgo nos dirigiremos, porque l
s existe um. Mas esse no o caso de todas as circunscries judiciais.
Ao contrrio, grande nmero delas possuem mais de um rgo. Por ex.,
na Comarca do RJ, na Capital do Estado, temos um grande nmero de rgos. De sorte
que no basta saber que a ao deve ser proposta na Comarca do RJ, isto necessrio
mas no suficiente, continuamos tendo diante de ns uma escolha a fazer. Escolha
essa que no pode ser arbitrria, no fica a meu talante dirigir-me a este ou aquele
Juzo. Ento nestas hipteses eu, alm de de determinar o foro competente, tenho que
determinar o Juzo competente, j que h dois ou mais.
Pode acontecer que esses 2 ou mais rgos tenham competncias
iguais, i.e., tanto faz que um deles processe a causa, como outro. Pode acontecer. Ento
haver uma distribuio para equilibrar a diviso do trabalho, e a competncia se
formar naquele rgo ao qual foi distribudo aquele processo. Mas nem sempre isso
acontece, s vezes as competncias so diferentes, e elas podem ser determinadas por

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Jos Carlos Barbosa Moreira

aplicao de alguns critrios objetivos. Por exemplo, na Com. do Rio de Janeiro ns


temos rgos de 1 instncia diversos. Como saber a qual vai caber a competncia? H a
diviso dessa competncia em razo das pessoas. Por ex. h certos Juzos privativos dos
processos em que seja parte o Estado, digamos, processo instaurado pelo Estado contra
algum, ou por algum contra o Estado. So os Juzos da Vara da Fazenda Pblica.
Existem outros que so determinados em razo da matrias, p. ex., os Juzos das Varas
de rfos e Sucesses - os processos de inventrio entre outras coisas; os Juzos das
Varas de Famlia - processam aes de anulao de casamento, separao judicial,
divrcio, alimentos etc. E pode haver ( ns no temos aqui na nossa comarca, mas pode
haver) diviso em razo do valor - tal Vara s pode julgar causas at o valor X,
suponhamos.
Ento, temos que para consultar as regras que dividem
atribuies e que fixem essas competncias, para localizar o Juzo competente.

essas

Mas continua sendo verdade que pode haver mais de um Juzo com
competncia concorrente. Por ex., no Rio de Janeiro temos 5 Varas de Fazenda Pblica,
qualquer delas competente para uma causa em que seja parte o Estado. Porm h de
haver um jeito de dividir as tarefas, e esse jeito a distribuio.
Recapitulando as vrias etapas:
1) No plano internacional - saber se ou no competente a Justia
Brasileira. Se ela competente em carter concorrente ou em carter exclusivo.
2) Justias especiais ou Justia comum? Resposta na Constituio.
3) Justia Federal ou Justia Estadual? Resposta na Constituio.
4) Competncia de foro. Qual o foro competente. Critrio territorial.
A ns vamos ter uma srie de regras contidas no CPC para determinar qual o foro
competente com a aplicao de critrios territoriais que se valem de diversos
elementos, que veremos daqui a pouco.
5) Localizado o foro competente, de duas uma: ou neste foro s h um
Juzo, e o problema estar resolvido, ou h vrios e a temos que determinar o Juzo
competente, e ento no vai ser luz do CPC e sim luz do Cdigo de Organizao
Judiciria do Estado, no caso de Justia Estadual.
Vejam como complicado o problema da competncia. Isto para saber
onde que o processo se inicia. Depois, ao longo dele, podem surgir novas questes de
competncia quando tivermos que perguntar se numa nova fase em que o processo vai
entrar agora, continua sendo competente o rgo anterior, ou a competncia se desloca
para outro. Vem ento o problema da competncia funcional.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

Antes de passarmos s normas especficas de determinar qual a


competncia segundo esses vrios critrios, h aqui duas etapas a que eu quero me
referir:
Primeiro, a competncia pode ser dividida em duas espcies, ou
melhor dizendo: quando um rgo no competente, obviamente ele se diz
incompetente, mas a incompetncia admite graus. claro que normalmente um rgo
incompetente no pode nem deve conhecer da causa para a qual no competente, mas
a Lei por vezes admite que um rgo primitivamente incompetente, dentro de
determinadas circunstncias, possa tornar-se competente, i.e, que o defeito seja
sanvel. Quando que isso acontece, prematuro dizer, eu quero que os Srs. fixem o
fenmeno: possvel que um rgo originariamente, em princpio, incompetente,
adquira competncia. Ento a sua competncia pode em certos casos ser modificada,
ser alterada, dilatada. Ao passo que h outros tipos de incompetncia que nunca podem
ser sanados. Ento, a falta de competncia pode admitir dois graus: ou uma falta
suprvel, ou uma falta insuprvel.
No primeiro caso dizemos que a incompetncia relativa - aquela que
consiste numa falta suprvel, sanvel. No segundo caso a incompetncia absoluta.
Qual, ou quais as consequncias prticas dessa distino? So as seguintes.
1) Quanto iniciativa do controle. Na incompetncia absoluta o rgo
pode e deve declarar-se incompetente de ofcio. Ele prprio por iniciativa sua deve
declarar-se incompetente e remeter o processo ao rgo que ele julga que seja
competente. Mas isso ele s pode fazer nos casos de incompetncia absoluta.
2) Nos casos de incompetncia relativa no. Ele no pode dar-se por
incompetente ex officio, s a parte que pode provocar essa declarao de
incompetncia. um daqueles poderes que o Juiz s pode exercer a requerimento da
parte.
3) E se a parte no fizer isto pelo meio adequado, o que acontece? O
Juiz, que era incompetente mas cuja competncia s podia ser declarada por iniciativa
da parte, e mediante determinado procedimento, por uma determinada maneira e dentro
de determinado prazo, se a parte se mantm inerte e nada alega, essa incompetncia
relativa desaparece, a falta fica sanada, fica suprida, e o Juiz dali em diante se torna
competente. Na incompetncia relativa a parte que tem o nus de alegar a
incompetncia h de faz-lo por um determinado modo que se chama exceo de
incompetncia. Ao passo que na incompetncia absoluta, se o prprio Juiz no
declarar como deve fazer, a parte pode alegar tambm, mas no precisa ser por meio
de exceo de incompetncia, nem est sujeita, ao contrrio do que acontece na
relativa, a um prazo. Pode ser a qualquer tempo.
4) Uma vez sanada a incompetncia relativa, o rgo torna-se
competente. A omisso da parte em alegar a incompetncia por aquele meio, oferecendo

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Jos Carlos Barbosa Moreira

exceo de incompetncia, produz o desaparecimento do defeito. Todos os atos que o


Juiz praticar dali por diante sero to vlidos como seriam se ele desde o incio tivesse
competncia. Tudo fica sanado, inclusive tudo o que foi feito antes. Os atos anteriores
como tambm os atos posteriores. Mas isto s possvel na incompetncia relativa. Na
absoluta o defeito, se existe, no desaparece nunca, e os atos decisrios so anulados.
Nem todos, porm. Mesmo na incompetncia absoluta s ficam invalidados os atos
decisrios, o mais se aproveita. A Lei processual moderna um pouco avessa
anulaes de atos processuais, porque no se que desfazer o trabalho que j foi
feito. Ento ela s anula os atos decisrios. Mas isto na incompetncia absoluta. Na
relativa isto no acontece porque quando se chega l, nos atos decisrios, j ficou
sanada. Arts. 112 e 113 - Incompetncia.
Eu lhes disse que a determinao do rgo perante o qual se deve
iniciar o processo resulta da aplicao de diversos critrios, critrio territorial, critrio
objetivo. Esses critrios lanam mo de diversos elementos. Por. ex., um dos critrios
mais importantes o que toma como elemento caracterstico o domiclio do ru. Ento a
ao dever ser proposta em certos casos no foro onde o ru for domiciliado. Pergunta
aos Srs.: o ru fica proibido de mudar de domiclio? claro que no. Pode mudar-se.
Ento surge o seguinte problema: se o ru se muda vrias vezes, qual desses domiclios
sucessivos que se leva em conta? Ento precisamos saber qual o momento em que eu
tenho que olhar para o elemento decisivo e dizer: ali. A pergunta a seguinte: eu
quero propor uma ao contra Jos, mas ele tem o hbito de mudar-se de 3 em 3 meses
para outra Comarca. Eu tenho que ir seguindo Jos por a? Ou h um determinado
momento em que eu digo: ali, e fica sendo ali pelo resto da vida? Artigos 87 e 263,
conjugados.
Estado de fato - o caso do ru que muda de domiclio a toda hora.
Estado de direito - a lei mudou depois que a ao foi proposta. Muda
a competncia? No, ns no temos que atender lei nova. A competncia, uma vez
determinada, subsiste ainda que tudo se modifique no dia seguinte. Mesmo que os
elementos que foram levados em conta para determinar a competncia se modifiquem, o
rgo no perde a competncia. Se ele a tinha nesse momento continua tendo pelo resto
da vida, salvo os casos excepcionais do art. 87.
COMPETNCIA DO FORO

Como se apura qual o rgo competente para uma determinada causa?


Isso no se faz atravs de uma nica operao, mas sim atravs de uma srie de
operaes sucessivas. Em primeiro lugar verificando se aquela causa de que se trata
est includa na competncia da Justia Federal, que taxativamente explicitada pela
Constituio Federal, ou da competncia da Justia Estadual, que tem atribuies,
vamos dizer, residuais. A Constituio no diz o que compete Justia Estadual, ela se

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limita a estabelecer os casos da competncia da Justia Federal. O que no entra na


competncia da Justia Federal entra na da Justia Estadual, que residual.
Feito isso, tendo em vista que os rgos judiciais tm limites
territoriais de atuao, necessrio estabelecer o Foro competente. A J.Federal em 1
instncia divide o territrio nacional em Sees Judicirias, e a J.Estadual de 1
instncia aqui no caso do Est. do Rio de Janeiro, divide o Estado em Comarcas.
Circunscries territoriais em que se divide o territrio nacional ou estadual para efeito
de administrao da Justia.
necessrio, portanto, numa 2 operao, estabelecer em que lugar
propor a ao. Em que Seo judiciria, se for o caso da competncia da J.Federal, ou
em que Comarca se for o caso da competncia da J.Estadual. Eventualmente dentro da
Seo judiciria ou da comarca, pode haver mais de um Juzo e quando houver, a
terceira etapa necessria de determinao da competncia vai envolver isso: indicar a
que Juzo dentro daquela circunscrio territorial vai caber processar e julgar aquela
causa.
Vamos ver hoje a COMPETNCIA DE FORO, que disciplinada
principalmente pelo CPC. No temos condies de fazer aqui uma anlise exaustiva de
todas as regras que se referem determinao da competncia. Vamos nos ater aos
princpios gerais, s regras mais importantes, aos critrios fundamentais.
Seo III do Captulo III (Ttulo IV - art. 94 e ss). Trata da
competncia interna e principalmente contm normas sobre a determinao do foro
competente e tem o ttulo "Da Competncia Territorial". No exatamente preciso o
ttulo dessa Seo, embora seja tradicional. A rigor o que o Cdigo vai tratar na
realidade da competncia de foro. Apenas o Cdigo deixou-se influenciar talvez pela
circunstncia de que o foro se determina, em regra, com base em critrios territoriais.
Da a razo do nome da Seo.
Em matria de competncia de foro, a Lei adota dois critrios gerais,
comuns, fundamentais: um deles est no art. 94. Aes fundadas em direitos pessoais,
p.ex., a cobrana de um crdito e aes fundadas em direitos reais sobre mveis,
so propostas em regra no foro do domiclio do ru. No em princpio o CPC que
disciplina como que se determina o domiclio. no Cdigo Civil que se encontra o
conceito de domiclio, os dados necessrios para saber onde o domiclio do ru.
OBS: o foro de inventrio um foro especial, ns estamos tratando primeiro do foro
comum, no includo a inventrio.
O pargrafo 1 trata da hiptese do ru ter mais de um domiclio, e
nesse caso pode o autor livremente optar entre propor a ao num ou noutro local.

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O pargrafo 2 trata do caso de domiclio incerto ou desconhecido do


ru. Incerto no sentido de que o ru no tem residncia fixa, ou emprega a vida em
viagens por exemplo; desconhecido no sentido de que o autor no conhece o domiclio
do ru. Num caso ou noutro diz o Cdigo que ele ser demandado onde for encontrado
(ou o Cdigo no diz mas ns devemos entender); se no for encontrado em lugar
nenhum, no foro do domiclio do autor. O autor, evidentemente, no fica, portanto,
impedido nesses casos de propor a ao. Se o ru for encontrvel em qualquer lugar, a
ser proposta a ao. Se no for, o Cdigo permite que o autor instaure a ao no foro
do seu prprio domiclio. Pergunta: no caso de o ru ter domiclio desconhecido mas
possuir bens em determinada localidade, poder ser instaurada a ao nessa localidade?
Resposta do Professor: A rigor, no. A rigor teria que ser no domiclio do autor. Por
outro lado, essa permisso para o autor instaurar o processo no seu prprio foro um
privilgio, um benefcio que a Lei assegura ao prprio autor. Voc poderia dizer que
desse benefcio ele pode abrir mo. Agora, de qualquer maneira, acima de tudo isso
haveria o seguinte: a incompetncia fundada em critrios territoriais, em regra,
relativa, de maneira que poder propor no foro, pode, agora me parece que se aparecer o
ru por um acaso e alegar a incompetncia ela ter que ser reconhecida.
O pargrafo 3 pressupe obviamente que se trata de um dos casos em
que a Lei brasileira reconhece a competncia dos nossos rgos jurisdicionais para
aquele processo. Pressupe que se tenha respondido afirmativamente questo relativa
a competncia internacional. Se o autor tambm no residir no Brasil a ao ser
proposta em qualquer foro, em territrio nacional, evidentemente.
O pargrafo 4 - o indivduo vai propor uma ao contra duas pessoas,
uma das quais tem domiclio aqui e a outra tem domiclio em outro foro. A ao
proposta em qualquer dos dois escolha do autor.
O domiclio do ru para as aes fundadas em direito pessoal e em
direito real sobre mveis o primeiro foro comum tratado pelo CPC. O segundo est
no art. 95, que diz respeito a aes fundadas em direito real sobre imveis. Em ateno
convenincia de o processo ser instaurado num lugar onde se tenha acesso ao bem, o
CPC estabelece a, como regra geral, que o foro competente o da situao da coisa.
Abre-se uma alternativa ao autor, o CPC permite que o autor se valha do foro do
domiclio do ru, ou de um foro que os dois, num contrato, tenham estabelecido para
ajuizar as aes derivadas daquele contrato. Foro da situao da coisa, portanto, ou,
escolha do autor, foro do domiclio do ru ou foro de eleio.
Mas o CPC, em seguida, abre uma ressalva que tem o sentido de
restabelecer aquela primeira regra: isso ocorre quando o litgio recai sobre o direito de
propriedade, p.ex., uma ao reivindicatria ou uma ao de usucapio, vizinhana,
servido, posse, diviso e demarcao de terras, e nunciao de obra nova. Nesses
casos no existe aquela escolha que existe em geral para o autor no caso de aes
fundadas em direito real sobre imveis. Nesses casos a ao s poder ser proposta no
foro da situao da coisa.

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Esses so os critrios comuns ou gerais de determinao da


competncia de foro no Direito Brasileiro, que se aplicam quando no houver alguma
regra jurdica contida no prprio Cdigo ou em lei que estabelea um outro critrio para
a determinao do foro. No prprio Cdigo, alm desses critrios gerais, comuns,
vamos encontrar critrios especiais de determinao da competncia de foro.
Por ex., no art. 100 encontramos vrios casos. No caso previsto no
pargrafo nico do artigo, a reparao que o autor vai pedir a, ele pedir a ttulo de
direito pessoal. Pela aplicao do critrio do art. 94, portanto, o foro competente seria
o do domiclio do ru; a lei leva em considerao, porm, que seria injusto muitas
vezes para o autor ter de ir propor a ao l no domiclio do ru. Suponhamos que
algum seja atropelado no local onde mora por um indivduo que tenha domiclio em
outro lugar distante. Seria exigir-se, dado inclusive freqncia com que isso
acontece, e ao interesse que tem o legislador em que se assegure s vtimas uma pronta
e fcil indenizao pelos danos sofridos, seria injusto que ela fosse atrs do ru no
local onde ele tem domiclio. Permite-se, portanto, que a ao seja proposta no foro do
domiclio do autor, ou do local onde ocorreu o fato que deu causa quele direito.
So foros especiais que se aplicam nas hipteses previstas. A
hiptese para a qual no estiver na lei estabelecido foro especial, vai resolver-se
luz dos arts. 94 e 95, que estabelecem os foros comuns ou gerais.
Determinada a competncia do foro, determinado o foro competente,
pode eventualmente, se dentro daquele foro houver mais de um juzo, ser necessrio
estabelecer a qual deles vai caber processar aquela causa. Essa determinao da
competncia de juzo no o CPC que faz, so leis de organizao judiciria, federal
ou estaduais, conforme o caso que, at 1977, no caso estadual, eram editadas pelo
Tribunal de Justia que exercia excepcionalmente funo normativa. E a partir de
1977, sero editadas pela Assemblia Legislativa. Fao essa referncia porque em
vigor no Estado do Rio de Janeiro ainda o Cdigo estabelecido anteriormente a 1977,
e que portanto foi editado pelo Tribunal de Justia. l, no Cdigo de Organizao
Judiciria, que os srs. vo encontrar os critrios para determinar, dentro do foro, o juzo
competente. Essa determinao se faz com base em critrios objetivos. No mais
como a competncia de foro que se faz normalmente com base em critrios territoriais.
A competncia de juzo se define, em regra, com base em critrios objetivos, em razo
da matria, da pessoa ou do valor da causa. Por ex., a Vara de Famlia ou a Vara de
rfos e Sucesses, qual das duas ser competente? Depende da natureza da matria.
Em razo de pessoa, por ex., as Varas da Fazenda Pblica aqui da capital, tm
competncia para processar causas nas quais participe o Estado do Rio de Janeiro.
Excepcionalmente em razo do valor. Em So Paulo funcionam, e aqui esto iniciando
agora, as Varas Distritais cuja competncia no processo civil estabelecida em razo
do valor da causa. So critrios de natureza objetiva, portanto, que decidem juzo
competente.

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Vamos cuidar da seo seguinte do CPC que trata das modificaes da


competncia e especialmente dos institutos que so a prorrogao da competncia e a
preveno da competncia.
Prorrogar na lngua comum significa ampliar, dilatar. Quando dizemos
p.ex. que um prazo foi prorrogado o que estamos dizendo que ele foi aumentado,
ampliado. Prorrogao de competncia isso: a ampliao da competncia. o
fenmeno que consiste em um rgo incompetente tornar-se competente. O rgo
que originariamente no teria competncia para determinada causa, passa a t-la em
funo de determinadas causas que vamos ver quais so. O que importantssimo que
os srs. fixem que a prorrogao s ocorre quando a incompetncia que se
manifestava originariamente era relativa.
S se prorroga a competncia que
conduziria incompetncia relativa. Somente um rgo relativamente incompetente
pode ter a sua competncia prorrogada. Prorrogao de competncia, portanto,
isso: a ampliao da competncia de um rgo que originariamente no tinha
competncia para processar uma determinada causa, e que passa a ter em funo
de determinados fatores.
A prorrogao pressupe, portanto, um rgo
relativamente incapaz.
PRINCIPAIS CAUSAS DE PRORROGAO DA COMPETNCIA
A enumerao no ser exaustiva. Podemos divid-las, para efeito
didtico, em causas voluntrias e causas legais. Voluntrias, quando dependem da
vontade das partes. Legais, quando decorrem de fatos sobre os quais no influiu a
vontade das partes. As causas voluntrias so duas. Os srs. j viram a distino entre
incompetncia relativa e absoluta, e j sabem que a incompetncia relativa se
caracteriza pelo fato de ter que ser alegada para poder ser reconhecida pelo rgo
judicial. Ter de ser alegada dentro de um determinada prazo e sob uma determinada
forma, atravs de exceo. Exceo declinatria de foro, ou exceo de incompetncia.
Se isso no acontecer, se, instaurado um processo perante rgo relativamente
incompetente, no vier a ser alegada a incompetncia, ela por isso convalesce, de
tal maneira que se torna competente a partir de ento, um rgo que era
incompetente. Isso s acontece com a incompetncia relativa, no com a absoluta.
Pois bem, a primeira causa voluntria da prorrogao da competncia
essa, a omisso daquele a quem cabia excepcionar, alegando a incompetncia no
prazo legal. A falta do oferecimento da exceo de competncia no prazo legal tem
essa conseqncia: prorroga a competncia daquele rgo at ento relativamente
incompetente.
Para manter o esquema que fizemos, deveramos dizer que essa
omisso revela, da parte daquele que se omite, uma vontade tcita de que o processo
prossiga naquele foro. o que diz o art. 114.

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A segunda causa voluntria da prorrogao da competncia est no art.


111. Os srs. j sabem que absoluta a incompetncia derivada desses critrios - em
razo da matria, da hierarquia seria um critrio funcional. Mas diz mais, que as
partes podem modificar a competncia em razo do valor e do territrio, critrios
que conduzem no sistema do CPC incompetncia relativa, elegendo foro onde sero
propostas as aes oriundas de direitos e obrigaes. o que se denomina de pacto de
eleio de foro. As partes estabelecem numa clusula o foro onde sero ajuizadas
causas derivadas daquele contrato, daquele negcio jurdico. Eventualmente esse foro
eleito pode no coincidir com o foro estabelecido em carter geral pelo CPC, de tal
maneira que aquele foro eleito, luz do critrio do CPC seja incompetente. Se isto
acontecer o pacto de eleio de foro ter essa conseqncia: vai ampliar a
competncia daquele rgo relativamente incompetente. causa, portanto, de
prorrogao de competncia.
Mas o pacto de eleio de foro no implica necessariamente em
prorrogao de competncia. Ele s vai implicar quando o foro eleito for diferente do
foro que resultaria da aplicao dos critrios legais.
S se prorroga a competncia de rgo cuja incompetncia seja
relativa. E a incompetncia relativa s se manifesta, em princpio, em funo da
aplicao de critrios territorial e do valor da causa.
H requisitos para o pacto de eleio de foro. O primeiro diz que esse
acordo s produz efeitos quando constar de contrato escrito. Uma exigncia de forma,
portanto, a aludir expressamente a determinado negcio jurdico. E as pessoas no
podem estabelecer um foro aonde se devem propor todas as aes que devam ser
propostas entre elas indefinidamente, em qualquer matria, isso no pode acontecer. O
pacto de eleio de foro tem a sua eficcia restrita a um negcio jurdico, s aes
fundadas naquela relao jurdica.
Causas legais de prorrogao da competncia: So principalmente duas,
previstas no art. 102. A conexo e a continncia so hipteses a previstas que
impem a prorrogao da competncia, so vnculos entre aes, que foram at
mesmo definidas pelo CPC. Estreitou um pouco o conceito. Na doutrina se sustenta
um conceito mais largo - seria um tipo de relao entre aes que tornaria conveniente
a reunio delas num mesmo processo. O Cdigo restringiu um pouco. E o art. 104
define a continncia, dizendo que d-se a continncia entre duas ou mais aes sempre
que h identidade quanto s partes e causa do pedido, mas o objeto de uma, por ser
mais amplo, abrange o da outra. Por ex., num processo o autor cobra principal e juros,
e mais adiante ele instaura um processo exercitando aquela mesma ao, mas cobrando
apenas o principal. O objeto de uma est contido (da o nome continncia) no pedido
da outra.
A conexo e a continncia impem a reunio num s processo daquelas
duas aes - art. 105. Agora vejam bem: a reunio no oferece nenhum problema se o

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rgo perante o qual ela vai ocorrer competente para ambas. Mas pode acontecer que
seja competente para uma e no para outra. Nesse caso, desde que a incompetncia seja
relativa, aplica-se o art. 102 que determina a prorrogao, e o rgo passa a ser
competente. Duas aes conexas. Para uma delas o rgo judicial relativamente
incompetente.
Para outra ele competente.
Reunem-se as duas aes.
A
incompetncia sendo relativa, desse modo a conexo prorroga a competncia daquele
rgo, de modo que ele que era competente para uma e relativamente incompetente para
outra, passa a ser, em funo da conexo, competente para ambas.
A conexo e a continncia, portanto, constituem causas legais da
prorrogao da competncia.
Ex.: Duas aes conexas. Uma devia ser proposta na comarca do Rio
de Janeiro, aqui domiciliado o ru, suponhamos. E a outra, em funo da aplicao de
algum critrio especial de determinao de foro, devia ser proposta no aqui, mas na
comarca de B.Horizonte. Ns vamos ter que reunir num dos rgos, para que elas
corram paralelamente no mesmo processo.
Como contornar-se o problema da
competncia? Desde que se trate de incompetncia relativa, o rgo, vamos supor, do
Rio de Janeiro, ser competente para processar aquelas duas causas que vo ser
acumuladas num s processo. Ele, em funo do fato de as aes serem conexas, passa
a ser competente para ambas.
Os exemplos seriam exemplos de pedido igual, partes iguais, ou causas
de pedir iguais. O marido promove ao de separao judicial contra a mulher alegando
uma suposta violao por ela de alguns dos deveres inerentes ao casamento. E a mulher,
por sua vez, prope ao de separao judicial contra o marido alegando uma suposta
violao por ele dos deveres inerentes ao casamento. Portanto, idnticas nas duas aes
o pedido o mesmo, separao judicial. As causas, porm, so diferentes, ele alega um
fato que ao ser ver constitui uma violao dos deveres por ela e vice-versa. As aes
so conexas.
Outro exemplo: Identidade de causa do pedido.
Dois indivduos
propem uma ao de anulao de concurso realizado, alegando que foi violado um
determinado requisito previsto no edital do concurso.
As partes so diferentes,
portanto, as aes no so idnticas, num caso A no outro B quem prope. O ru
o mesmo porm os autores so diferentes, portanto no a mesma ao, so aes
diferentes. O pedido o mesmo e a causa petendi a mesma. Aes conexas, luz do
art. 103. Nesse caso, possivelmente o foro competente seria o mesmo, mas pode
acontecer que para aes conexas a competncia recaia em rgos diferentes. Se recair,
desde que a incompetncia seja relativa, prorroga-se a competncia de um deles, que
passa a ser competente para ambas.
Evidentemente a conexo no conduz sempre prorrogao. Apenas
quando um dos rgos no competente para uma das causas, se essa incompetncia for
relativa, prorroga-se.

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As aes mantm a sua individualidade, os seus protagonistas, o seu


objeto, a sua causa, matem-se tudo, apenas so reunidas num mesmo processo, para o
efeito desejado de haver uma s deciso.
Ento a esto as causas legais da prorrogao de competncia. No as
nicas. Vamos ver mais uma delas - art. 107. Imaginem os srs. que, para um
determinada causa, o critrio de determinao do foro competente seja a situao da
coisa, seja a comarca onde se acha situado o bem imvel. Imaginem agora que esse
imvel esteja situado uma parte numa comarca, outra parte noutra comarca, ou seja, que
a linha divisria das comarcas passe sobre esse imvel. para essa hiptese que se
dirige o art. 107. uma outra causa de prorrogao. Primeiro ser necessrio saber
qual dos dois, o rgo de uma comarca ou de outra. Uma vez definido que nesse ou
naquele rgo (a rigor a competncia seria restrita pela linha divisria) o CPC amplia a
competncia de modo a abranger a totalidade do imvel.
H outra ainda, que se refere a institutos que teremos que estudar.
Em certa medida a PREVENO o oposto da prorrogao. A
prorrogao pressupe um rgo relativamente incompetente, e consiste em ampliar a
sua competncia. A preveno no; ela pressupe mais de um rgo competente em
tese para processar uma determinada causa. Por ex. os srs. tm aqui na Comarca do
Rio de Janeiro vrias Varas Cveis. Em tese todas elas e cada uma delas competente
para as causas que entrem no mbito das atribuies das Varas Cveis. Varas de
Famlia, mais de uma.
Como fixar numa delas a competncia concreta para
determinada causa? Todas tem em tese competncia para determinado tipo de causas.
A preveno pressupe, portanto, uma pluralidade de rgos competentes, todos eles em
tese, e consiste em fixar num deles a competncia, em vincular a um deles
concretamente, no mais em tese, a competncia, para aquela causa determinada.
Preveno vem de prevenir, significa se antecipar.
Qual o critrio da determinao da preveno no CPC? Quando que
se estabelece a preveno? Qual o ato do processo que torna prevento o rgo,
preventa a competncia do rgo? Temos dois dispositivos no CPC que conduzem a
resultados diferentes. Temos em primeiro lugar o art. 106. O critrio aqui seria a
anterioridade do despacho que ordenou a citao. Seria o despacho que tornaria
prevento aquele Juzo, de tal maneira que os demais rgos at ento em tese
competentes se tornariam incompetentes.
Mas temos tambm o art. 219 que estabelece os efeitos da citao, e
que arrola entre esses efeitos, a preveno. Ora, o despacho inicial e a citao no se
verificam no mesmo momento, e o problema da preveno determinar o momento em
que ela ocorre. De maneira que temos que enfrentar essa discrepncia do CPC. Os
critrios so conflitantes. No art. 106 - o despacho inicial, no art. 219 - em virtude da
citao. Podemos fazer uma distino entre esses dois dispositivos:

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No art. 219 - a citao vlida torna prevento o Juzo.


No art. 106 - correndo em separado aes conexas perante juzes que tm a mesma
competncia territorial, considera-se prevento aquele que despachou em 1 lugar.
Vejam que o art. 106 tem elementos que o 219 no tem. Ns podemos
perfeitamente entender, e a doutrina se tem orientado nesse sentido, que o art. 219 tem
caracterstica geral, em relao ao qual o art. 106 uma regra especial que s se aplica
s hipteses do aes conexas perante juzes que tem a mesma competncia territorial.
Se os juzes no tiverem a mesma competncia territorial no seria o despacho que
determinaria a preveno, mas sim a citao, por fora do art. 219. Quer dizer, o art.
219 estabeleceria o momento em que ocorreria a preveno fora dessas hipteses
especificadas no art. 106. Seria uma regra geral, e o art. 106 em relao a ela uma
regra especial que tem um mbito de incidncia mais restrito, e que conduz a um
resultado diferente. No unnime a opinio, mas a predominante.
Apenas a ttulo de informao: h quem sustente que, tendo em vista
que o Direito Brasileiro sempre adotou como critrio de preveno a citao, ns
devemos entender que continua sendo s a citao. O critrio do art. 106, despacho,
seria um critrio de carter subsidirio que se aplicaria quando as duas citaes fossem
realizadas no mesmo tempo. De tal maneira que pela anterioridade da citao ns no
pudssemos estabelecer a preveno.
O efeito da preveno fixar in concreto a competncia para aquela
determinada causa. At ento havia dois ou mais rgos em tese competentes para
aquele processo, a partir da preveno num deles se ter fixado a competncia.
A preveno produz ainda outro efeito, que o de atrair para o Juzo
em relao ao qual ocorreu a preveno, aes que sejam conexas quela. Alm de
fixar num rgo especfico a competncia para determinada causa, ela exerce para
aquele Juzo um atrao sobre aes conexas que devam ser processadas e julgadas
conjuntamente com aquela. uma consequncia, ainda a, da necessidade de reunir as
aes conexas.
Vamos ver finalmente os meios de controle da competncia, os
modelos atravs dos quais se coloca no processo a questo relativa competncia. H
casos em que o Juiz, de ofcio, espontaneamente, independentemente de provocao das
partes, pode apreciar a questo relativa competncia, e declarar-se incompetente.
Isso ocorre nos casos de incompetncia absoluta, o que no significa evidentemente
que a parte no possa alegar a incompetncia absoluta. claro que pode, apenas
se se tratar de incompetncia relativa, ela tem o nus de alegar sob pena de tornarse competente o rgo at ento incompetente. Se se trata de incompetncia
absoluta, ela no tem esse nus porque o rgo judicial, de ofcio, vai declarar-se
incompetente. Mas ela pode provocar essa declarao embora no esteja sujeita a
prazos nem a formas determinadas, como no caso da incompetncia relativa.

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Ento o primeiro meio de controle esse - o controle ex officio pelo


prprio rgo judicial, restrito incompetncia absoluta.
O segundo a provocao da parte (que no caso de incompetncia
absoluta pode ocorrer - no estando sujeita a prazo nem a omisso em alegar tornar
competente aquele rgo, no prorrogar a incompetncia, mas pode ocorrer). A
provocao da parte no tocante incompetncia relativa indispensvel, sob pena
de, no ocorrendo atravs do oferecimento de exceo de incompetncia, aquele rgo
relativamente incompetente tornar-se competente em funo da prorrogao.
Existe um terceiro meio de controle da competncia que se denomina
de conflito de competncia, pressupondo dois ou mais rgos judiciais que em relao a
uma causa determinada controvertem entre si a respeito da competncia.
Est
disciplinado nos arts. 115 e seguintes do CPC. H duas espcies - art. 115, I - o que
se denomina de um conflito positivo, ambos se consideram competentes para aquela
causa. Inc. II - a temos que fazer um acrscimo: quando dois ou mais juzes se
consideram incompetentes e estiverem os dois plenamente de acordo em que a
competncia pertence a um 3 rgo, no h conflito nenhum. O conflito se verifica
quando os dois se consideram incompetentes e cada um acha que o outro e viceversa.
O inciso III se resolve num dos dois casos anteriores. A rigor, ou o
conflito negativo ou o conflito positivo. Evidentemente esse conflito tem que ser
decidido por um rgo hierarquicamente superior aos que esto em conflito; qual seja
esse rgo o CPC no diz, matria regulada pelas normas da Organizao da Justia
Federal, pela Constituio da Repblica, pelo Cdigo de Organizao Judiciria; de
qualquer maneira rgos hierarquicamente superiores queles que se encontram
envolvidos no conflito.
Os arts. 118 e seguintes estabelecem o procedimento. O art. 118
regulamenta a iniciativa de conflito. Quem pode suscitar conflito de competncia e diz
que o prprio Juiz, a parte ou o M.P., sendo que quando o Juiz estabelece a forma
de ofcio e quando a parte ou o M.P., a forma de petio. Art. 120 - no caso de
conflito positivo seria uma situao obviamente inconveniente que os dois processos
continuassem a correr a despeito do conflito. O relator pode determinar que sejam
sobrestados, paralisados, os processos. Mas neste caso, no caso de ser sustado o
andamento dos processos, bem como no caso de conflito negativo, em que cada um dos
Juzes se considera incompetente, o relator designar um dos Juzes para resolver em
carter provisrio as medidas urgentes.
Art. 121 - Ao tribunal caber fixar a aplicao das regras relativas
invalidade dos atos.
DAS PARTES

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So partes num processo as pessoas que, em seu prprio nome, figuram


no plo ativo e no plo passivo da relao jurdica processual, ou seja, a pessoa em
cujo nome se prope a ao, e a pessoa em face de quem a ao proposta. A primeira
recebe a denominao de autor, e a outra de ru, podendo, claro, existir
simultaneamente vrios autores e vrios rus, isto , podendo a ao ser proposta por
duas ou mais pessoas, ou ento em face de duas ou mais pessoas, hipteses em que se
forma a figura do LITISCONSRCIO.
Essas pessoas so as assim chamadas partes principais. Pode
acontecer que outras pessoas assumam tambm a condio de parte no processo,
mas uma posio secundria, subordinada, como o caso do ASSISTENTE.
As partes do processo no se identificam obrigatoriamente com as
partes da relao jurdica de direito material discutida nesse processo. Nem sempre o
direito de ao exercido pela pessoa que se supe ser sujeito da relao jurdica de
direito material.
H um tipo de legitimao ordinria, na qual essas posies
coincidem, e um tipo de legitimao extraordinria, na qual essas posies no
coincidem. Aparecem no processo em nome prprio, no portanto na qualidade de
representantes, j que o representante age em nome do representado. Aparece no
processo uma pessoa, em nome prprio, para defender direito que, se existir, ser
alheio. Como por exemplo, o marido que litiga pelo bem dotal pertencente mulher.
Como no caso do acionista que promove ao para condenar um diretor de S.A. a pagar
sociedade indenizao pelo ato danoso que praticou ao seu patrimnio. Nesses casos
o sujeito da relao jurdica de direito material e o sujeito da relao jurdica
processual so diferentes. Portanto, quando aqui no processo civil ns nos referimos s
partes, temos em vista a situao processual, no necessariamente a sua situao
material. Quer dizer que quando ocorre a LEGITIMAO EXTRAORDINRIA,
quando o marido, v.g., vai a Juzo para litigar acerca do dote de sua mulher, parte ser
o marido, embora o dono do direito material, sujeito da relao jurdica material seja a
mulher, que a proprietria.
Uma pessoa assume a posio de parte de vrias maneiras:
1) Propondo uma ao. A pessoa que vai a Juzo e intenta uma ao,
formula uma demanda ao rgo judicial, simplesmente por ela prpria, assume no
processo a posio de parte e definidamente a de autor.
2) Sendo citado para uma ao. A prope uma ao em face de B,
requer a citao de B. Do momento em que B citado, adquire, assume a posio de
parte, no caso ru.

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3) Sucedendo a uma das partes. Pode acontecer que as partes, no


curso do processo, se desliguem dele, e sejam sucedidas por outras pessoas que, ao
suceder, assumem a condio daquelas a quem sucedem, tornam-se partes.
4) Tambm se
voluntariamente ou coactamente
fenmeno da INTERVENO DE
a partir desse momento passa a ter
passa a ser parte.

pode assumir a condio de parte intervindo


num processo que corre entre outras pessoas. o
TERCEIROS. O terceiro que intervem no processo,
tambm a condio de parte. Deixa de ser terceiro e

Ento, por qualquer dessas quatro maneiras uma pessoa pode tornar-se
parte do processo.
O fato de ser parte no significa necessariamente que essa pessoa seja
parte legtima. Ela parte, mas pode acontecer que ela, a despeito de ser parte, no o
devesse ser, i.e, no tenha legitimao para a causa, seja parte erradamente, digamos
assim, no era ela que devia ter proposto a ao, ou no era em face dela que a ao
deveria ter sido proposta. Isso significa que nem toda parte parte legtima. O fato de
algum ser parte uma coisa, o juzo que se far sobre se essa pessoa parte
legitimamente, outra. Se essa no for parte legtima, o processo se extinguir sem
julgamento do mrito, pela carncia de ao. Ela era parte sem ter legitimidade para
s-lo.
Assim como o rgo julgador deve satisfazer a determinados
requisitos, fenmeno semelhante se passa com a parte. Em primeiro lugar pergunta-se:
Quem que pode ser parte num processo civil? Ento problema de legitimao.
Notem que no estou perguntando quem parte legtima, quem deve ser parte numa
ao. Eu fiz uma pergunta genrica relativa capacidade para ser parte. Os animais
podem ser partes no processo civil? No. E as coisas inanimadas tambm no. Ento,
em primeiro lugar, quem pode ser parte so as pessoas. As pessoas naturais e as
pessoas jurdicas, todos os seres aos quais o Direito reconhece a possibilidade de
serem titulares de direitos e obrigaes.
Agora, em casos especiais reconhece-se a possibilidade de ser parte no
processo certas entidades. H certos bens que no plano do direito civil no tm
personalidade, no so pessoas jurdicas. Trs exemplos bem precisos: o esplio de
uma pessoa falecida, o condomnio de um edifcio de apartamentos e a massa falida.
So trs entidades que no tm personalidade jurdica no plano do direito civil, mas
podem ser parte no processo. Qualquer delas pode propor uma ao, e pode ser ru de
uma ao. A lei processual excepcionalmente lhes confere essa possibilidade.
Para que o processo se construa regularmente, j vimos com relao ao
rgo que no basta ele estar investido de jurisdio, preciso que tenha competncia.
Analogamente, com relao s partes, no basta que o processo se forme entre elas,
preciso que elas, alm de terem capacidade para ser partes, tenham a chamada

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capacidade para estar em Juzo, ou capacidade processual. No direito civil h uma


distino entre capacidade de direito e capacidade de fato. Qualquer pessoa capaz de
ter direitos, mas nem todos so capazes de ser partes. Assim, p.ex., os menores, os
silvcolas, os loucos de todo o gnero. So pessoas, tm capacidade de direito, podem
ser titulares de direito civil mas no podem exerc-los por si mesmas, diretamente, e
sim atravs de um curador. A mesma coisa acontece no processo.
Aquelas entidades que so capazes de ser parte, esto em Juzo por
intermdio de rgos especiais: o esplio pelo inventariante, a massa falida pelo
sndico. As pessoas jurdicas tambm no apresentam problema, no comportam
distino entre capazes e incapazes, se so pessoas jurdicas so capazes e estaro em
Juzo tambm dessa forma. O problema surge no tocante s pessoas naturais. Todos
tm capacidade para ser parte, mas nem todos a tem para estar em Juzo.
Art. 8 - A lei processual considera capazes para estarem em Juzo, isto
, para diretamente participarem da atividade processual, as pessoas que so capazes de
fato no plano civil. A rigor, portanto, o seguinte: abstraindo das pessoas jurdicas
e das chamadas pessoas normais, tero capacidade para estar em Juzo as pessoas
as quais sejam capazes de fato. Ento, um menor pode ser parte? Pode. Capacidade
para ser parte ele tem. Uma ao pode ser proposta por um menor e contra um menor.
Mas o menor no pode diretamente, por si s, participar do processo porque ele tem
capacidade para ser parte, mas no a tem para estar em Juzo, no tem capacidade
processual. Quem pratica por ele os atos processuais? Se se tratar de uma pessoa
absolutamente incapaz, a resposta uma; se se tratar de uma pessoa apenas
relativamente incapaz, a resposta outra. Mas ambas so maneiras de suprir a falta de
capacidade civil.
Art. 8 - Os incapazes sero representados ou assistidos. So duas
maneiras de suprir a incapacidade: a representao, para o absolutamente incapaz, e a
assistncia, para o relativamente incapaz.
Quando o representante ou o assistente comparecem a Juzo
suprindo a falta de capacidade da parte, eles nem por isso se tornam partes. A
parte continua sendo o representado ou o assistido. Isto de enorme importncia.
Vejam bem, a parte no o representante. Este no age em nome prprio, age em nome
do representado. O fenmeno , portanto, diferente do da substituio processual, que
ns vimos na legitimao extraordinria. Nesta, o substituto atua em nome prprio
embora em situao jurdica alheia, e ele, substituto, que parte. Caso do marido que
litiga pelo bem dotal, ele parte. No entanto, se eu comparecer a Juzo como
representante de um do meus filhos menores, ou seja, incapazes, a parte o meu filho,
eu no sou parte do processo, sou mero representante. Uma pessoa passa procurao ao
advogado para defend-la mas nem por isso deixa de ser parte.
No se confunde com nenhuma das duas figuras o fenmeno que ocorre
quando uma pessoa, apesar de ser plenamente capaz, no pode comparecer a Juzo sem

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Jos Carlos Barbosa Moreira

a anuncia, a concordncia, o consentimento de outra pessoa. Caso do art. 10 do CPC cnjuges (supondo-se que ambos os cnjuges sejam capazes).
A regra geral a recproca: s tem capacidade para estar em Juzo,
ou seja, s tem capacidade processual, a pessoa que tem capacidade civil. S
processualmente capaz o civilmente capaz. Mas h algumas excees interessantes. H
casos, na Parte Especial, em que uma pessoa, apesar de ser incapaz civilmente, pode
por si mesma estar em Juzo, pode ela prpria constituir advogado, etc. Isso acontece
quando essa pessoa quer requerer em Juzo uma providncia a respeito da sua
capacidade:
as pessoas sob interdio (os alienados, loucos de todo gnero).
Suponhamos que uma pessoa foi posta sob interdio. Quem a representa o curador
(caso da Curatela). Mas essa pessoa acha que j se curou e quer, portanto, sair do
estado de incapacidade, sair da interdio, para poder, ela prpria, cuidar de seus
interesses. Ela tem que requere isso judicialmente.
Ora, imaginem que o curador se recuse a faz-lo (pode at ter
interesses escusos). Ento no haveria sada porque ela s pode ir a Juzo atravs do
curador. Nessa emergncia, a lei permite que ela, a pessoa sob interdio, passe
procurao a um advogado para requerer. O mesmo caso se passa com o menor sob
tutela, que quer se emancipar, tem que requerer em Juzo a emancipao, mas se o tutor
no quiser, ou at mesmo o tutor pode estar inteiramente convencido de que no deve
faz-lo, o menor pode requer diretamente. Por exceo, a lei atribui capacidade
processual a certas pessoas que so civilmente incapazes, para discutirem em Juzo
sobre a sua prpria capacidade, at que se resolva.
Quais so as consequncias processuais da incapacidade da parte?
Suponhamos que se constitua um processo, e nesse processo surja uma dvida acerca de
capacidade da parte. Sabemos que o incapaz pode ser parte, apenas dever estar
representado ou assistido - a no tem problema.
1 conseqncia - Obrigatria interveno do Ministrio Pblico, fiscal da fiel
aplicao da lei. Arts. 82 e seguintes do CPC. Em todos os processos em que h parte
incapaz, i.e., uma parte incapaz ou mais que uma, obrigatria a participao do M.P.
2 - Art. 9,I CPC. Se a parte for incapaz e no tiver representante legal, p.ex., um
menor que no tenha pai vivo nem que esteja sob tutela, ento o Juiz deve nomear um
curador especial. Em certas comarcas existem rgos especializados, rgos pblicos,
destinados a cumprir essa funo. E esse ento seria o curador. Mas quando no
houver, o Juiz nomeia qualquer pessoa idnea para zelar, para representar o menor
naquele processo. J que ele no pode ficar com a sua incapacidade no suprida, o Juiz
nomeia um representante ad hoc. O curador ali um representante ad hoc.
Agora, surge no processo uma questo sobre a capacidade. Essa
dvida pode ser examinada pelo Juiz de ofcio, ou s mediante provocao das partes?
De ofcio. O Juiz deve zelar espontaneamente pela regularidade do processo. Ento ele

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tem a funo de verificar se as partes so capazes.


independentemente do provocao.

Em geral, ele o faz ex officio,

Que providncia deve tomar o Juiz quando verifica a existncia de uma


parte incapaz, e que essa incapacidade no esteja suprida? Que que o Juiz deve fazer?
A essa pergunta responde o art. 13. Ento o Juiz verifica que o autor incapaz.
Resultado: marca um prazo para que a capacidade seja suprida, que venha ao processo o
representante legal do incapaz (a menos que ele no tenha, caso em que o prprio Juiz
que tratar de suprir a incapacidade, nomeando um curador especial). Fora disso, o
Juiz marca um prazo para que comparea aos autos o representante legal do autor.
Agora se o prazo se esgota e no aparece o representante legal, embora exista, se no
vier ao processo, o Juiz no pode nomear curador especial, salvo em caso de coliso de
interesses (art. 9, I). Isso a qualquer tempo, no h momento especfico, mas claro
que no pode ultrapassar a fase chamada de saneamento do processo; porm, se por
acaso ultrapassar, o Juiz estende o processo e marca um prazo para que o defeito seja
sanado. Se no o for, o Juiz ento anula o processo, se for o autor a parte incapaz. E
se for o ru a parte incapaz, ser considerado revel. Se o ru for incapaz e tiver
representante legal e este no comparecer no prazo marcado para suprir a falta de
capacidade, ele ser considerado revel.
Estas so conseqncias graves.
ser excluido do processo.

No caso de ser terceiro o incapaz,

J vimos que uma pessoa pode atingir a condio de parte de vrias


maneiras, e uma delas sucedendo a uma das partes do processo. Suponhamos que num
processo instaurado entre A e B, a certa altura seja uma dessas pessoas que est na
condio de parte sucedida por outra pessoa. Pode acontecer. No a regra, a regra
que o processo corra todo entre as mesmas partes (art. 264). Depois o art. 41 confirma,
reforando o que o 264 diz: s permitido no curso do processo a substituio
voluntria das partes nos casos expressos em lei. Ento, normalmente as partes
permanecem as mesmas, s quando a lei estabelece pode haver a mudana das partes.
Quando as partes so incapazes no processo, e venha a Juzo um
procurador do seu representante legal, houve mudana de partes? No. Por outro lado,
se a pessoa estava representada e no curso do processo adquire a capacidade, seu
representante excludo do processo, houve mudana das partes? No, porque o
processo estava em nome do representado.
Ento, vamos imaginar alguns casos importantes de mudana das
partes.
Durante o processo, uma das partes aliena o direito que litigou. O
direito ou a coisa, mas a coisa objeto do direito de propriedade, portanto d no
mesmo. A e B esto disputando entre si um imvel. A tem aquele imvel registrado
em seu nome, mas B afirma que o registro est errado e promove uma retificao,

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Jos Carlos Barbosa Moreira

querendo o imvel para si. Durante o processo, no se pode alienar o imvel? Pode
sim, isto , se se encontrar quem queira compr-lo. A tem o imvel registrado em seu
nome, e pode vend-lo a C. Se C estiver convencido de que A vai ganhar o processo,
ele compra o imvel. Nada impede. Neste caso que que acontece? Na relao
jurdica de direito material o titular muda, o imvel que pertencia a A passa para C, h
uma cesso inter vivos no plano material. Qual a conseqncia no processo? Art. 42
CPC - "...no altera a legitimidade das partes", i.e., o processo que corria entre A e B,
que eram partes legtimas, continuar a ter como partes legtimas A e B, embora o
direito tenha sido transferido a C. Ento, at ali havia coincidncia entre os sujeitos da
relao jurdica de direito material e os sujeitos da relao jurdica processual. A partir
desse momento deixa de haver coincidncia, i.e., A continua sendo parte legtima, mas
a sua legitimao se transfere de ordinria em extraordinria. Ele passa a litigar por
direito alheio. A continua a ter legitimao para a causa, mas sua legitimao no
mais ordinria porque ele no mais o titular da relao jurdica de direito material, e
passa a ter legitimao extraordinria.
Art. 42 1 - O adquirente no poder ingressar em Juzo, substituindo o alienante, sem
que consinta a parte contrria. Depender de consentimento a entrada de terceiro no
processo.
Art. 42 2 - O adquirente poder intervir no processo assistindo o alienante.
Assistente, neste pargrafo, tem sentido diverso do comum.
Art. 42 3 - A sentena proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao
adquirente. Se ele comprou o bem em litgio, e sabia disto, o que fica resolvido o
atingir.
Art. 43 - Ocorrendo a morte da pessoa que era parte, suspende-se o processo (art. 265).
Suponhamos que A tenha alienado em vida o bem. Isso no provoca mudana de parte,
entretanto, se o alienante vier a falecer, o adquirente prosseguir na causa, juntando aos
autos o respectivo ttulo e provando a sua identidade. Cessa a necessidade do
consentimento do outro (art. 1061 CPC; no incide o art. 43).

LITISCONSRCIO

o fenmeno que ocorre quando, em vez de haver apenas uma pessoa


na posio de autor e uma pessoa na posio de ru, que o caso mais comum, figuram
no processo duas ou mais pessoas numa ou em ambas as posies.
Chama-se
LITISCONSRCIO a figura jurdica consistente na existncia, em cada processo, de
mais de um autor ou mais de um ru, ou simultaneamente mais de um autor e mais
de um ru.

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A) Dessas trs possibilidades j tiramos a primeira classificao de


litisconsrcio: ativo, quando h dois ou mais autores; passivo, quando h dois ou mais
rus; e misto ou recproco, quando atuam simultaneamente dois ou mais autores e dois
ou mais rus.
Em qualquer caso, todos os autores e todos os rus so partes
principais, esto todos eles em p de igualdade, e uns em relao aos outros
denominam-se LITISCONSORTES.
B) A segunda classificao concerne ao momento em que esse
fenmeno surge no processo. Pode acontecer que ele exista desde o incio, i.e., duas ou
mais pessoas propuseram a ao, ou ento a ao foi proposta em conjunto em face de
duas ou mais pessoas. Ou ainda vrias pessoas propuseram a ao em face de vrias
pessoas. Se isto acontece, portanto, desde a instaurao do processo, denomina-se
litisconsrcio originrio ou inicial. Mas pode ser que ele se forme no curso do
processo. Por ex., uma das partes falece e sucedida no processo por vrios herdeiros.
At ali no havia litisconsrcio, era um autor nico, ou ento um ru nico. Mas desde
o momento, porm, em que ocorre o falecimento do autor ou ento um ru primitivo, o
processo passou a ser integrado por duas ou mais pessoas que so sucessores da parte
falecida; forma-se um litisconsrcio. E neste caso no originrio, superveniente ou
ulterior. Eis a ento a segunda classificao.
C) A terceira classificao se baseia em critrio completamente
diferente. H casos em que a presena de duas ou mais pessoas como litisconsortes
puramente facultativa, i.e., no era obrigatrio que a ao fosse proposta por uma
pluralidade de autores, nem era obrigatrio que fosse proposta contra uma pluralidade
de rus. Se o foi, isso resultou apenas da vontade das partes. Duas ou mais pessoas
que poderiam ter proposto aes separadamente, decidiram por sua prpria vontade,
propor as suas aes em conjunto, embora no estivessem a isso obrigadas. Ou uma
pessoa que queria propor ao contra vrias outras e podia faz-lo separadamente,
resolveu, por motivos de convenincia, propor essas aes em conjunto. A esse
litisconsrcio chamamos facultativo ou voluntrio.
Esse o caso mais freqente. Outras vezes, porm, absolutamente
indispensvel que duas ou mais pessoas figurem como litisconsortes.
Isso no
acontece do lado ativo, vejam bem. S acontece do lado passivo, e fcil entender
porque. Ningum pode ser obrigado a demandar em Juzo. Seria uma soluo
inaceitvel esta de a lei dizer: tal ao s poder ser proposta por A, B e C. Seria
inaceitvel porque bastaria que um deles se recusasse a litigar para que os outros
ficassem impedidos. Ora, ningum pode ser obrigado a litigar, mas tambm ningum
pode impedir que o outro litigue, recusando-se. Ento, a lei no exige, no impe o
litisconsrcio do lado ativo. Litisconsrcio do lado ativo ser sempre facultativo.
Mas do lado passivo a lei pode impor. Pode dizer: Se A quiser propor esta ao ter
que faz-lo no apenas em face de uma pessoa, porm em face de duas, trs ou mais. A
este litisconsrcio caracterizado pela obrigatoriedade, chamamos litisconsrcio

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Jos Carlos Barbosa Moreira

necessrio, e essa figura tem uma relao direta com o problema da legitimao para a
causa. Quando a lei impe que uma ao seja proposta forosamente contra duas ou
mais pessoas, o que ela est dizendo, em outras palavras, o seguinte: a legitimao
passiva pertence em conjunto a essas duas, trs ou 20 pessoas, e no a uma delas
isoladamente: s o conjunto delas que tem legitimao passiva. A ao s estar,
portanto, regularmente proposta se o for em face de todas elas, se for em face de uma
s, esta no legitimada passivamente. Assim, por ex., quando o M.P. ou quando um
parente de um dos cnjuges pode, de acordo com o Cdigo Civil, em certos casos,
demandar a nulidade do casamento. Pois bem, se o fizer ter que propor a ao contra
marido e a mulher - no poder prop-la somente contra um ou outro. Se uma pessoa
quiser pleitear em Juzo a anulao de um contrato celebrado entre 5 pessoas, ter que
propor contra todas, e sendo ele mesmo uma delas, ter que propor contra as outras
quatro. Quer dizer, s o conjunto delas que passivamente legitimado, uma sozinha
no . O problema do litisconsrcio necessrio nada mais do que um problema de
legitimao para a causa, legitimao conjunta, e legitimao passiva.
D) Uma outra classificao, que no se confunde com esta, embora
tenhamos de ver daqui a pouco que o Cdigo na sua regulamentao da matria no foi
muito feliz e confundiu as duas coisas, baseia-se num critrio, claro, diferente, mas
que por vezes no muito fcil de distinguir. Da a confuso feita pela lei.
Este outro critrio a que me refiro agora diz respeito ao teor da deciso
de mrito, da sentena de mrito.
H casos em que a sentena de mrito
obrigatoriamente de teor igual para todos os litisconsortes, i.e., o Juiz no pode,
suponhamos, acolher o pedido em relao a uma e no acolher em relao a outro, at
mesmo as solues tm que ser todas iguais. Em outro casos isto no obrigatrio,
i.e., embora as pessoas estejam litigando juntas, concebvel que o Juiz d solues
diferentes para cada uma delas. Por ex., se vrias pessoas se dizem vtimas de um
mesmo acidente de trnsito e resolvem propor as suas aes de indenizao contra o
suposto responsvel pelo acidente. Pode acontecer perfeitamente que uma delas
consiga convencer o Juiz de que o dano que ela sofreu resultou daquele acidente, o
culpado foi mesmo o ru, e portanto o ru deve ser condenado a indeniz-la. E pode
acontecer que outra pessoa no consiga convencer o Juiz de que seu prejuzo resultou
daquele acidente, no consiga provar a relao de causalidade entre o dano que diz ter
sofrido e aquele fato. Ento, em relao a esta pessoa o Juiz no vai obviamente
condenar o ru. Outro ex.: vrios funcionrios acionam em conjunto o Estado, todos
dizendo-se com direito a determinado benefcio patrimonial. O Juiz verifica que alguns
preenchem os requisitos para a obteno daquele benefcio, outros no, ou pelo menos
no conseguem provar que esses requisitos esto satisfeitos. Ento o Juiz pode
perfeitamente acolher o pedido de uns e rejeitar o de outros. No h necessidade de
uma soluo obrigatoriamente igual.
Neste ltimo caso, em que as solues que se vo dar aos pedidos, e
portanto, as solues que se vo dar s situaes dos vrios litisconsortes, podem ser
diferentes, ns dizemos que se trata de litisconsrcio simples ou comum. No caso,

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Jos Carlos Barbosa Moreira

porm, em que a deciso de mrito tem que ser obrigatoriamente homognea, igual
para todos os autores ou para todos os rus, dizemos que o litisconsrcio unitrio.
Agora, ateno: Esta classificao, repito, no se confunde com a
anterior - uma coisa eu dizer " obrigatria a presena de A ou B no processo, sem o
que a ao no estar bem proposta" - isto diz respeito ao problema de saber se o
litisconsrcio facultativo ou se necessrio. Outra coisa dizer: "se A e B
estiverem presentes no processo, a soluo que o Juiz vai dar tem que ser igual para
ambos". Completamente diferente. Ento, no primeiro problema a indagao central
a seguinte: " preciso que A e B participem do processo?" Se eu disser NO, o
litisconsrcio facultativo; se disser SIM, necessrio. No outro problema, a
pergunta : "Caso A e B participem do processo, pode o Juiz decidir diversamente
quanto a A e quanto a B, ou obrigado a dar a mesma soluo para ambos?" Se eu
disser que ele pode resolver diversamente o litisconsrcio comum ou simples; se
disser que NO, que ele obrigado a dar a mesma soluo para ambos, ento o
litisconsrcio ser unitrio.
Alis fcil mostrar que o litisconsrcio unitrio nem sempre
necessrio. Imaginem a seguinte situao:
Uma S.A. realizou uma assemblia para alterar seus estatutos e o fez,
segundo se alega, de modo ilegal. Por ex., no publicou editais que permitissem a
todos os acionistas tomar conhecimento do que se ia deliberar sobre aquela matria e
portanto comparecer. Ento surge na mente de um ou de vrios desses acionistas a
idia de propor uma ao para anular aquela deliberao ilegal. Pergunta-se: se um
deles quiser fazer isto, ter que chamar os outros para litigar junto com ele? ou pode
sozinho tomar esta deciso? Pode tomar essa deciso sozinho, mas pode tambm junto
com outros. Ento possvel que surja o litisconsrcio, mas esse litisconsrcio ser
sempre facultativo. E seria at absurdo pretender que fosse necessrio, bastaria um dos
acionistas no querer, para impedir a ao.
Mas estes que se coligam, se
litisconsorciam, esto se litisconsorciando facultativamente, no necessariamente.
Agora eu pergunto, admitindo-se que 2, 3, 5 ou 1.000 pessoas proponham juntas a ao
pretendendo anular a deliberao que alterou os estatutos, pode o Juiz julgar procedente
o pedido de um deles e julgar improcedente o de outro, ou dos outros? Claro que no.
uma impossibilidade total, porque ele estaria fazendo o seguinte: julga procedente o
pedido de A e portanto anula a deliberao; julga improcedente o pedido de B e
portanto no anula a deliberao. O mesmo ato no pode ser ao mesmo tempo vlido e
nulo, no pode ser desfeito e ser conservado. Se ele anula para um, anula para todos
obviamente. No h como tratar diversamente os vrios litisconsortes que, no entanto,
repito, no estavam obrigados a agir juntos.
Ento esse litisconsrcio ns teramos que consider-lo como unitrio,
porque a soluo que se der para um ter de ser a mesma que se dar para todos, porm
ele no necessrio no sentido de que a ao pode perfeitamente ser proposta por um

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Jos Carlos Barbosa Moreira

s dos acionistas isoladamente sem necessidade de fazer-se acompanhar de outros. O


Cdigo tratou mal essa matria, e confundiu as duas figuras.
Vistas essas classificaes, vamos agora examinar a disciplina vigente
no nosso Cdigo para o litisconsrcio.
Arts. 46 e seguintes. claro que a lei no admite que duas ou mais
pessoas litiguem juntas em qualquer caso. No teria esse motivo. Suponhamos, por ex.
que o marido queira: a) obter a sua separao judicial da mulher; b) obrigar o vizinho a
fazer uma obra no prdio que ameaa desabar sobre o de sua propriedade. Seria
razovel que ns permitssemos e este marido propor as duas aes em conjunto? So
duas coisas completamente diferentes, ento no h possibilidade nenhuma de
litisconsrcio entre a mulher e o vizinho. Ento, a lei estabelece determinados
pressupostos, i.e., a lei prev certas situaes que devem existir para que haja o
litisconsrcio. Vejamos quais so:
Art. 46, inciso I - Comunho de direitos e obrigaes. Esse caso
fcil de entender. As relaes jurdicas de direito material discutidas no processo, que
tenham uma pluralidade de titulares.
Esses titulares todos podem agir ou ser
demandados em conjunto. Por ex., o condomnio pro-indiviso (sem separao): uma
casa pertence a cinco pessoas, suponhamos. Esta casa invadida por um estranho.
Qualquer dos condminos pode, sozinho, acionar o estranho para que desocupe a casa.
Porm, nada impede que dois ou trs deles, ou mais, ajam em conjunto, e eis a o caso
da comunho de direitos. Agora vejamos o caso da comunho de obrigaes: algum
credor de duas pessoas numa obrigao solidria (aquele em que cada um dos devedores
responde pela dvida toda). Pode optar entre acionar um ou outro deles sozinho, ou
acionar os dois - eis a o litisconsrcio com dogma no inciso I - comunho de
obrigaes (melhor seria comunho na obrigao, porque ela uma s).
Os incisos II e III j no so to simples, porque h uma parcial
superposio, e no se pode traar uma linha ntida entre o territrio do II e o do III.
Vejam que a conexo pela causa de pedir implica em que o fundamento seja o mesmo.
E o inc. II tambm fala em fundamento. De sorte que em parte esses dois incisos se
superpem. Em parte, no totalmente, porque no inc. III tambm temos a conexo pelo
objeto. Ento so duas hipteses distintas: a) as vrias pessoas esto ligadas por um
igual fundamento; b) esto ligadas por um igual objeto, i.e., pretendem todas a mesma
coisa. Pode acontecer at que haja simultaneamente igualdade de fundamento e
igualdade de objeto, mas no necessrio, basta uma dessas igualdades. Naquele
exemplo de vrios acionistas que se coligam para, alegando que o edital no foi
publicado regularmente, pedir a anulao da deliberao de Assemblia que modificou
os estatutos, ns temos ao mesmo tempo igualdade de fundamento (a falta de publicao
do edital) e tambm de pedido (anulao daquela deliberao). Mas isso nem sempre
ocorre, e bastaria que fosse igual o fundamento ou que fosse igual o pedido. Um
acionista poderia alegar que o edital no foi publicado: outro poderia alegar que o
estatuto no poderia ser alterado por um quorum de votos inferior a X e no entanto o

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Jos Carlos Barbosa Moreira

quorum existente naquela Assemblia foi inferior. Assim ns temos duas causas de
pedir diversas. Mas ambos pedem a mesma coisa, a saber, a anulao. Bastaria isso
para permitir que eles propusessem a ao juntos.
Inciso IV - Este caso deve ser destacado do n II. No se confundem,
embora aparentemente os srs. talvez encontrem alguma semelhana. Mas aqui a ligao
mais tnue, no necessrio que o fundamento seja o mesmo, basta que entre os
fundamentos haja um ponto comum de fato ou de direito. Por ex., no caso das vrias
pessoas que se dizem vtimas de um mesmo acidente de automvel e desejam do
suposto causador indenizao dos prejuzos que cada um sofreu. Vamos imaginar: A e
B dizem-se vtimas de um mesmo acidente e alegam que sofreram danos em
conseqncias disso e que C foi culpado do acidente, e ento propem aes em
conjunto no mesmo processo. Poderiam prop-las separadamente, o litisconsrcio,
portanto, facultativo. Pode o Juiz condenar C a ressarcir os danos de A e no o
condenar a ressarcir os danos de B? Pode, porquanto o litisconsrcio no nem
necessrio, nem unitrio. Mas vamos analisar onde que ns poderamos enquadr-lo:
Ser que A e B tm, ou invocam, a mesma causa petendi? A causa
petendi o conjunto dos fatos que podem dar razo pessoa - que podem tornar A
titular de um crdito a ttulo de perdas e danos contra C. Que preciso que tenha
havido? Um acidente, e que este acidente tenha causado dano a A e que haja relao de
causalidade entre esse dano e o comportamento de C. E quanto a B? Qual a causa de
pedir de B? O acidente, dano contra B. Dano contra B a mesma coisa de dano contra
A? No . Relao de causalidade: dizer "o comportamento de C causa dano a A" a
mesma coisa que dizer "o comportamento de C causa dano a B? No a mesma coisa.
Pode ter causado um e no ter causado o outro. Ento a causa petendi no uma s.
H duas, e haver tantas quantas forem as vtimas. Cada vtima invoca uma causa de
pedir. O pedido tambm no o mesmo. Quando A pede que seu prejuzo seja
ressarcido, no a mesma coisa que quando B pede que o seu tambm o seja.
Ainda que sejam de valores iguais. Do contrrio, se o Juiz condenasse C a pagar a A,
no precisaria conden-lo a pagar a B, porque o pedido deste j estava atendido. Ento,
no h nem a mesma causa de pedir nem o mesmo pedido. So pedidos anlogos mas
no o mesmo pedido. Comparem com o caso dos acionistas, para ver a diferena.
Todos os acionistas pedem "anulem a deliberao". o mesmo pedido. Logo, no h
identidade nem de fundamento nem de pedido. Ento no pode se enquadrar nem no
inciso II nem no inciso III.
Quando o Juiz for apurar os fatos em relao s vrias supostas vtimas
do acidente, ele vai ter que fazer uma poro de indagaes que so comuns aos casos
de todas elas. Por. ex.: o sinal estava aberto ou fechado? Eis a um ponto comum de
fato que interessa a todos. O carro que colheu as vtimas o mesmo? Estava ele numa
velocidade superior a 50km/h? Essas perguntas so comuns - no a causa petendi que
comum, so essas perguntas, essas questes, cujo deslinde aproveita ou desaproveita,
conforme as respostas, a todos os litisconsortes. Da que vai haver uma certa vantagem
ttica de serem julgados todos esses litgios em conjunto, e essa vantagem ttica que

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Jos Carlos Barbosa Moreira

a atividade de instruo, ou seja, a colheita de provas, interessa a todos. As


mesmas testemunhas vo poder depor e isso interessa a todos; o mesmo perito poder
apurar coisas que interessam a todos. Ento o litisconsrcio mais prtico. A lei no
obriga, mas permite.
Art. 47 - Como vem, o legislador equivocou-se. Afirmou que o
litisconsrcio necessrio quando o Juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme. E
diz ainda "de modo uniforme para todos as partes", quando deveria dizer de modo
uniforme para todos os litisconsortes. Mas mesmo corrigindo isso, no fica boa a frase,
a disposio do artigo. Isto tem dado margem a que os interprtes, os comentadores do
Cdigo, procurem dar um jeito, do contrrio ele se torna pressuposto de gravssimas
conseqncias. Se for aplicado ao p da letra, ns devemos considerar necessrio, e
portanto indispensvel, aquele litisconsrcio dos acionistas que deve anular a
deliberao. Porque no h dvida nenhuma de que o Juiz s pode fazer uma de duas
coisas: ou anula para todos ou no anula para nenhum, a soluo tem que ser uniforme.
Mas se ns formos considerar que um acionista no pode propor sozinho a sua ao, que
que significa se for necessrio o litisconsrcio, ns vamos impedir que essa ao seja
instaurada. Ento, o artigo 47 tem sido "chutado para crner", na prtica judiciria,
i.e., nenhum Juiz se lembra de exigir uma tolice dessas.
O que interessa que se saiba quando que o litisconsrcio
necessrio e quando unitrio. Ele necessrio quando no possvel deixar de haver
mais de uma pessoa na mesma posio processual. a que ele necessrio. Isso pode
acontecer quando a lei disser. Por ex.: quem prope uma ao de usucapio (ao para
declarar que a pessoa adquiriu a propriedade ou o bem porque estava na sua posse desde
certo tempo com determinados requisitos).
Quando a pessoa prope a ao de
usucapio, a lei diz contra quem ela deve propor. Art. 942, II - litisconsrcio passivo.
A lei est dizendo que a ao deve ser proposta contra todos eles.
Ento o
litisconsrcio deve ser necessrio, por expressa disposio de lei e a o problema
fcil. E fora desses casos, quando lei no diz? Pode haver litisconsrcio que seja
necessrio sem que a lei disponha? Pode. So os casos do pedido de nulidade ou
anulao de um mesmo ato praticado por vrias pessoas. Todas as vezes que algum
pleitear em juzo a nulidade ou anulao de um ato jurdico do qual participaram
duas ou mais pessoas, obrigatoriamente deve propor a sua ao contra todas elas.
Ex.: ao do M.P. para pleitear anulao de casamento. Que pessoas participaram do
ato judicial do casamento? Marido e mulher. Ento, a ao proposta contra ambos.
Algum quer anular um contrato do qual participaram sete pessoas. Aquela que quer
anular uma delas. Contra quem deve propor a ao? Contra as seis restantes.
Somente o litisconsrcio passivo necessrio. O ativo sempre facultativo.
Por que que importa saber se o litisconsrcio em determinado caso
ou no necessrio? Qual a conseqncia prtica que se tira da? Isso sim, isso est
no pargrafo nico do art. 47. Para isso esse art. til. Se o caso de litisconsrcio
necessrio, e o autor ao propor a sua ao s a props contra N-1 pessoas, ou N-2, etc.,
sendo N o nmero de litisconsortes necessrios, est propondo mal. S quem tem

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Jos Carlos Barbosa Moreira

legitimao passiva o conjunto N. Qual a providncia cabvel? O Juiz marca um


prazo para que o autor promova a citao daqueles que faltam, isto , complete, integre
o contraditrio, acerte as coisas. Se ele no cumprir o despacho, o Juiz julga extinto
o processo sem julgamento do mrito. um caso de carncia de ao, falta de
legitimao passiva.
Art. 48 - Em princpio vigora uma autonomia para os vrios
litisconsortes. Os atos que um pratica, no precisa dar satisfao aos outros, produz
efeitos para ele e no para os outros. Atuam portanto autonomamente, separadamente,
e cada qual recebe os benefcios ou as desvantagens que resultam do seu prprio
comportamento. Se um faz a prova e outro no faz, esse convence o Juiz e o outro no.
Este o princpio geral, mas, e quando a soluo tem que ser igual para todos? No
pode ser assim nesse caso. Vamos supor que uma pessoa proponha uma ao contra
dois supostos causadores de um dano, para se ressarcir de um dano que teria sido
causado pelas duas pessoas em conjunto. Esse litisconsrcio unitrio ou no? Ser
absurdo que o Juiz condene um e no condene o outro? No. Porque pode ficar
provada a participao de um e no a de outro. Ento as solues so independentes,
pode ser que ambos sejam condenados, ou pode ser que um seja e o outro no. O
litisconsrcio comum, no unitrio. Ento respondam: A o autor. B e C os rus.
B reconhece o pedido de A. B vai ser condenado. C no reconhece. Ento no tocante
a C o Juiz livre de condenar ou no, mas no tocante a B o Juiz est obrigado a
condenar. Quando o ru reconhece o pedido do autor est perdido. Agora, suponhamos
que algum, que celebrou um contrato com B e C prope uma ao para anular esse
contrato. Pode o Juiz anular o contrato em relao a B e no anular em relao a C?
No pode, o contrato no pode ao mesmo tempo ser anulado e ficar sem anular. Ento
a a soluo tem que ser igual. O litisconsrcio alm de ser necessrio tambm
unitrio.
E se B reconhece o pedido e C no? S h duas solues possveis: na
primeira hiptese: B reconhece o pedido mas C no, ele contesta. Mas a soluo tem
que ser igual. Ento, de duas uma: ou eu estendo a C o efeito do reconhecimento do
pedido por B (o que obviamente inquo, porque estou privando C do direito de defesa)
ou ento eu nego efeito ao ato de B.
Qualquer das duas solues assegura a
uniformidade da deciso. Ento, nestes casos os atos que influem diretamente sobre o
pedido (como o caso da renncia, se forem autores), s produzem efeitos se forem
praticados por todos, e aqui h o problema do recurso. Suponhamos que na primeira
instncia o Juiz julgou procedente o pedido de anulao do contrato e portanto julgou
procedente tanto quanto a B como quando a C, porque no possvel deixar de tratar
uniformemente o co-rus, os litisconsortes. Mas acontece que eles podem recorrer. Na
primeira instncia ambos perderam, suponhamos que s um recorra e o Tribunal ache
que ele tem razo. Como que fica o outro? O recurso de um deles produz efeitos para
o outro, do contrrio h o perigo outra vez das solues desiguais. Isto tanto para o
litisconsorte ativo como para o passivo - mas s para o unitrio. Se no for
unitrio, cada um que recorra por si. Um no se aproveita do recurso do outro.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

No ex. do acidente de trnsito, as vtimas, tendo perdido, uma pode


recorrer a ganhar a indenizao s para ela. S no litisconsrcio unitrio o recurso
interposto por um aproveita aos outros que no recorreram, e o litisconsrcio
unitrio quando praticamente impossvel a divergncia.
Ento, h dois regimes para os litisconsortes: um da autonomia, porque
o que cada um faz s a ele prprio beneficia ou prejudica. o caso do litisconsrcio
comum que no unitrio. Porm, quando a soluo tem que ser obrigatoriamente
igual, os atos de cada um que influem diretamente no desfecho do litgio, ou so
praticados por todos, e claro que produzem efeitos para todos, ou no so praticados
por todos e no produzem efeitos nem mesmo para aqueles que os praticam, e quanto
ao recurso, o interposto por um ou por alguns estende seus efeitos aos outros.

INTERVENO DE TERCEIROS

Em relao a um determinado processo, abstrado o Juiz, uma pessoa


s pode ocupar uma de duas posies: ou PARTE (autor ou ru), ou NO PARTE.
No se considera uma terceira possibilidade. Ou esse indivduo parte ou no parte
daquele processo. A toda pessoa que no figura como pare num determinado
processo, ns denominamos de TERCEIRO. O conceito de terceiro se define,
portanto, por excluso do conceito de parte. Quem quer que, em relao a um
determinado processo, no seja parte, terceiro.
Pode acontecer que, diante de determinadas situaes, no curso de um
processo, algum que no figurava nele at ento como parte, i., terceiro, no curso do
processo venha a assumir a qualidade de parte. justamente a esse fenmeno que se d
o nome de INTERVENO DE TERCEIRO. o fenmeno em virtude do qual se
transforma em parte o terceiro.
A interveno de terceiro em todas as suas
modalidades pressupe, portanto, que haja um terceiro, i.e., algum que no figure
como parte num processo, e que haja a pendncia de um processo no qual vai
intervir e no qual vai o terceiro tornar-se parte. Essa interveno pode dar-se, ou
por iniciativa do terceiro ou sem iniciativa dele. Pode dar-se quer em funo de ele
haver manifestado a vontade de intervir no processo, quer em funo da sua convocao
ao processo, feita pelo rgo judicial, a requerimento ou no das partes, que j
figuravam no processo.
A interveno, portanto, conforme esteja ou no a sua ocorrncia
vinculada vontade do terceiro, pode ser voluntria ou espontnea (quando se d por
iniciativa dele mesmo), como pode ser forada, provocada, coacta, quando ocorre no
por ato dele, mas pela sua convocao atravs do rgo judicial, a requerimento das
partes ou no.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

A interveno de terceiros, portanto, comporta modalidades


espontneas ou voluntrias, ou modalidades foradas, provocadas ou coactas. Vejam
bem: quando ns dizemos modalidades forada de interveno de terceiros, ns no
estamos querendo dizer que algum vai compelir fisicamente o terceiro a atuar. No
isso. Ningum vai obrig-lo prtica efetiva de atos naquele processo. Ela forada
no sentido de que se torna parte com a possibilidade de atuar naquele processo,
independentemente da sua iniciativa.
O terceiro se torna parte, assumindo
conseqentemente os direitos, as faculdades os nus processuais peculiares posio de
parte, independentemente de sua prpria iniciativa. O ato atravs do qual se vincula o
terceiro ao processo, se transforma o terceiro em parte, independentemente de sua
vontade, a citao.
Existem trs formas de assumir a qualidade de parte no processo: ou
instaurando o processo, ou sendo citado para ru, ou ento intervindo voluntariamente
no processo.
O fenmeno da interveno de terceiros engloba uma srie de
institutos que podem ser agrupados em funo dessa classificao.
Existem
institutos que constituem modalidades espontneas de interveno de terceiros no
processo e existem institutos que constituem modalidades foradas de interveno.
Essa interveno pode ocorrer no processo de conhecimento, pode ocorrer no
processo de execuo, como pode ocorrer no processo cautelar.
Vamos enumerar aqui apenas aquelas modalidades que podem ocorrer
no processo de conhecimento, que o que estamos estudando. E dentre elas no
veremos todas.
No processo de conhecimento, portanto, constituem modalidades
voluntrias ou espontneas de interveno de terceiros:
a ASSISTNCIA, a
OPOSIO e o RECURSO, que recebe tradicionalmente o nome de Recurso de
Terceiro Prejudicado e que os srs. estudaro quando estudarem os recursos.
As modalidades foradas, provocadas ou coactas so: a NOMEAO
AUTORIA, a DENUNCIAO DA LIDE, o CHAMAMENTO AO PROCESSO, e
uma quarta que se denomina IUSSU JUDICIS, termos latinos que significam sob
determinao do Juiz.
Um exemplo dessa modalidade os srs. j viram quando
estudaram o litisconsrcio (litisconsrcio necessrio quando no figuram no processo
todas as pessoas que deveriam figurar - art. 47, pargrafo nico do CPC)
Vejamos, ainda em carter geral, quais so os efeitos da interveno de
terceiros, em carter comum. Estamos estudando, vamos dizer, a parte geral da matria
para depois estudarmos os institutos especficos em que ela se manifesta. Portanto, em
carter genrico, efeitos da interveno de terceiro:

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Jos Carlos Barbosa Moreira

1) O primeiro e o mais importante consiste em transformar-se o


terceiro em parte. Intervindo no processo por sua iniciativa ou no, o terceiro assume
a qualidade de parte, e assume conseqentemente os deveres, direitos, faculdades e
nus processuais a que se encontram sujeitas as partes (a rigor, depois da interveno, o
terceiro no mais terceiro, parte - apenas para no confundir, vou continuar
chamando-o de terceiro).
Trs coisas podem acontecer, intervindo no processo o terceiro: pode
ficar reservada ao terceiro a qualidade de parte, mas numa funo secundria no
processo.
Parte acessria, no igualada inteiramente condio das partes que
figuravam e continuaro a figurar no processo. Essa uma das possibilidades - o
terceiro intervindo no processo, so mantidas em suas posies as partes que
originariamente nele figuravam, mas o terceiro assume uma posio secundria,
acessria. Ento a ele no se iguala plenamente s partes originarias.
Outra possibilidade est em que o terceiro, intervindo no processo,
assuma qualidade idntica, equiparada das partes que j figuravam no processo.
Assume a posio de parte principal, mantendo-se as partes que figuravam
originariamente.
E h ainda uma terceira hiptese, que a de o terceiro intervir, assumir
a qualidade de parte principal, e provocar com isso a excluso do processo de uma
das partes que originariamente figuravam nele.
Em resumo: num caso, o terceiro torna-se parte, mantidas as partes
originrias, mas torna-se parte acessria, numa posio secundria; no outro caso o
terceiro assume a posio de parte principal e se mantm as partes que originariamente
figuravam no processo - o terceiro, por ex., figurar como co-litigante, ou ao lado do
autor, como litisconsorte dele, como co-autor, ou ao lado do ru como litisconsorte
dele, como co-ru. E uma terceira possibilidade est no terceiro intervir, assumir a
qualidade de parte principal e expulsar do processo uma das partes, assumir a posio
que at ento era ocupada por uma das partes.
METFORA: Comparando o processo a um trem que sai da estao originria com
dois passageiros sentados num vago da mesma categoria - o autor e o ru. Numa
estao intermediria pode acontecer que, ou queira entrar um terceiro passageiro, ou
seja iado para dentro do trem. E a, entrando no trem esse terceiro passageiro, trs
coisas podem acontecer: a primeira ele no expulsar os que j estavam ali no trem,
mas tomar um vago de segunda classe, ficar numa posio secundria; a segunda coisa
seria ele sentar-se ao lado daquele que j ali estava; e a terceira seria ele tomar o
mesmo vago e sem a mnima cerimnia expulsar um daqueles passageiros do trem. A
est ento o que pode acontecer em termos de relao do terceiro que intervem com as
partes originrias.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

2) Vejamos outro efeito, no tocante competncia. Vamos figurar dois


exemplos:
1) imaginemos aqui na capital um processo correndo por uma das varas cveis. A
competncia era de uma das varas cveis realmente. E a partir de um determinado
momento no processo o Estado do Rio de Janeiro (que dispe aqui de um juzo
privativo para os processos dos quais ele participe, que a Vara de Fazenda Pblica uma delas) intervenha no processo. Ora, a vara cvel no tem competncia para
processar causas das quais participe o Estado do RJ, e a incompetncia dela ser
absoluta, de tal maneira que, ocorrendo a interveno do Estado num processo que
esteja pendendo perante uma das varas cveis, a conseqncia da interveno vai ser
deslocar aquele processo para um juzo privativo do Estado, porque a vara cvel
incompetente para processar causas de que participe o Estado do RJ, e mais: como
se trata de incompetncia estabelecida em funo da pessoa, a incompetncia
absoluta.
2) vamos imaginar outra coisa: um processo correndo aqui na comarca do Rio de
Janeiro, e a partir de determinado momento intervem nele um terceiro como parte
principal excluindo o ru. Imaginemos que esse terceiro tenha domiclio no aqui, mas
em So Paulo, e que a competncia de foro deva estabelecer-se em funo do domiclio
do ru. Se o processo fosse originariamente instaurado contra o terceiro, deveria ter
sido instaurado em So Paulo, mas foi instaurado aqui e a partir de determinado
momento o terceiro assume a posio de ru e tem domiclio em S.Paulo. bvio que o
foro do R. de Janeiro incompetente para essa causa. Mas qual a natureza dessa
incompetncia? Essa incompetncia territorial, e portanto, em regra, relativa. De tal
maneira que nessa hiptese o rgo incompetente, mas relativamente incompetente
para aquela causa. O que vai ocorrer em funo da interveno de terceiro no
deslocar-se o processo para o rgo que seria competente, mas prorrogar-se a
competncia daquele rgo perante o qual corria o processo. o que diz o art. 109
do CPC, que ns deixamos de ver minuciosamente quando estudamos a prorrogao da
competncia, mas ficamos de voltar a ele, e voltaremos outras vezes. O que o Cdigo
quer dizer isso: quando possvel (quando a incompetncia for relativa) vai prorrogarse a competncia do rgo perante o qual j corria o processo.

ASSISTNCIA
A Assistncia est disciplinada no CPC, nos artigos 50 de seguintes.
Aparentemente em discrepncia com o que ns dissemos aqui, est fora do captulo da
Interveno de Terceiros. A rigor no h razo que justifique isso. A assistncia est
tratada no Captulo IV, no Ttulo II do CPC, no livro relativo ao processo de
conhecimento, juntamente com o litisconsrcio. Se os srs. forem ao ndice vero que o
Cap. IV, seguinte, trata da interveno de terceiros. A rigor, uma colocao
tradicional da assistncia, isso porm no se justifica. A assistncia , e disso ningum
duvida, uma modalidade de interveno de terceiros. No se deixem impressionar,

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Jos Carlos Barbosa Moreira

portanto, pelo ndice do Cdigo. A ASSISTNCIA uma modalidade de interveno


de terceiros, e modalidade voluntria, de tal maneira que a sua ocorrncia
depender sempre da manifestao da vontade do terceiro.
O Cdigo, na seo dedicada assistncia, disciplinou duas espcies de
assistncia, que j se encontram devidamente batizadas pelo doutrina.
No so
denominaes legais. Uma delas a figura comum de assistncia, a figura tradicional
de assistncia a que se deu o nome de assistncia simples, e h uma segunda espcie
que deixaremos para tratar no fim da aula, e que se denomina de assistncia
litisconsorcial, denominao tambm doutrinria e no legal, ou assistncia
qualificada.
Ento
temos
ASSISTNCIA
SIMPLES
e
ASSISTNCIA
LITISCONSORCIAL ou QUALIFICADA. Ambas as denominaes so doutrinrias,
no a lei que as emprega. Existe entre ambas uma diferena bastante expressiva que
veremos adiante qual . Por ora, vamos nos concentrar na assistncia simples, cujos
pressupostos vm indicados no art. 50 e seu pargrafo nico.
Pressupostos da
assistncia so: em primeiro lugar, como em todas as modalidades de interveno de
terceiros, a fluncia, a pendncia de um processo; em segundo, diz o pargrafo nico
que no h uma limitao de tempo para que ocorra a assistncia, para que o terceiro
assuma a condio de assistente, e diz que tem lugar em qualquer dos tipos de
procedimento e em todos os graus de jurisdio, at o momento em que transitar em
julgado a deciso. At o momento em que se encerrar o processo de conhecimento
admissvel a interveno do assistente. O requisito mais importante diz respeito ao
interesse jurdico: pendente uma causa entre duas ou mais pessoas, o terceiro que tiver
interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma delas, pode intervir no
processo. Interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma das partes
originrias, que seja favorvel ao assistido, que aquele em favor de quem
intervem o assistente.
Vamos ver em que consiste isso: no processo se trata, em regra, de
discusses em torno de uma relao jurdica. Pode acontecer que no plano do direito
material, dessa relao jurdica que est sendo discutida no processo, dependa uma
outra; que outra relao jurdica esteja vinculada a essa a respeito da qual se discute no
processo, que a sorte, o destino de uma outra relao jurdica se encontre subordinada
sorte ou ao destino da relao jurdica discutida ali, de tal maneira que a deciso que
venha a ser proferida naquele processo v, no diretamente, mas por vias reflexas,
repercutir nessa outra relao jurdica. Nessas condies, a lei autoriza o terceiro,
que titular dessa outra relao jurdica suscetvel de sofrer reflexamente a influncia
daquele deciso, a intervir no processo a fim de que, com a sua atuao, aumente a
probabilidade ou a possibilidade de xito daquela parte cuja vitria lhe interessa.
Ex.: Locao e sublocao. J sabem que se trata de duas relaes
jurdicas distintas. A locao, estabelecida entre locador e locatrio e a sublocao,
estabelecida entre o locatrio, que assume a posio de sublocador, e o sublocatrio.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

Existe uma regra no C.Civil que exige que, extinta a locao, cessa a sublocao.
Imaginem ento o seguinte: o locador moveu uma ao contra o locatrio, visando a
desfazer a locao e a reaver a posse do imvel locado. Ora, o sublocatrio no
titular dessa relao jurdica, ele no titular da locao. Mas titular de uma relao
jurdica diversa mas vinculada a ela, a sublocao, cuja sorte vai depender da deciso
que vier a ser proferida nesse processo. Porque, afinal, se o Juiz entender de acolher o
pedido do autor de desfazer a locao, os efeitos dessa deciso indiretamente vo
terminar por atingir o sublocatrio. No porque o Juiz se tenha manifestado a respeito
da sublocao, mas por fora de ele haver desfeito a locao, e pelo fato de que o
C.Civil estabelece que, cessada a locao, extingue-se a sublocao.
Nessas
circunstncias, facilmente se compreende que o sublocatrio tenha interesse em intervir
nesse processo com a finalidade de obter nele a vitria do locatrio, a subsistncia da
locao, da qual depende a subsistncia da relao jurdica de que ele titular.
Ento est a uma relao jurdica diversa da relao jurdica sobre a
qual se discute no processo, mas vinculada a ela, de tal maneira que a deciso que
venha a ser proferida vai reflexamente, indiretamente, repercutir na relao jurdica de
que titular o terceiro.
Nessas condies, tem o terceiro interesse jurdico
reconhecido pela lei, em intervir no processo a fim de obter, ou tentar obter a vitria
do locatrio.
Outro exemplo: a fiana no subsiste se for nulo o crdito ao qual ela
se presta como garantia. Imaginemos que o devedor proponha uma ao declaratria
negativa do crdito, uma ao na qual ele pea que o Juiz declare a inexistncia da
relao de crdito. O crdito e a fiana constituem relaes jurdicas distintas, o
crdito tendo como sujeito ativo o credor e passivo o devedor, a fiana tendo por
sujeitos, de um lado o fiador que est garantindo o cumprimento da obrigao principal
e de outro lado o credor; a fiana estabelece relao jurdica entre fiador e devedor.
Muito bem, o devedor ento prope uma ao declaratria da inexistncia do crdito.
Ora, no est se discutindo no processo sobre a fiana, mas se o Juiz vier a acolher o
pedido, indiretamente essa deciso suscetvel de influir da relao jurdica de que
titular o fiador, na medida em que, reconhecida a nulidade da relao de crdito, a
fiana no subsistir. De maneira que, numa hiptese como essa, ter o fiador interesse
em intervir no processo entre o credor e o devedor a fim de tentar ajudar o devedor a
obter uma vitria nesse processo.
So essas as circunstncias que geram para o terceiro o interesse
jurdico a que alude o CPC como pressuposto da assistncia simples. Agora vejam os
srs.: necessrio que esse interesse seja jurdico. Em outras palavras, no basta
interesse de fato. Os srs. poderiam reconhecer em qualquer credor interesse em ver
rejeitada a pretenso de outro credor no tocante cobrana de uma dvida contra o
devedor comum. Todo credor tem interesse em que os demais credores no recebam, na
medida em que, se os outros no receberem, mais consistente ser o patrimnio do
devedor comum, e maiores sero as possibilidades de ele, credor, receber o seu crdito.
Poderamos assim reconhecer em qualquer credor interesse para ajudar o devedor a

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Jos Carlos Barbosa Moreira

derrotar todos os demais credores. Mas vejam bem, nesse caso, a deciso que vier a ser
proferida entre um outro credor e o devedor comum no vai gerar nenhuma
conseqncia jurdica sobre o outro crdito. O outro crdito vai subsistir inclume.
Eventualmente o que vai diminuir a possibilidade prtica, no jurdica, de o outro
credor ter o seu crdito satisfeito. No h portanto nesse caso interesse jurdico porque
no h uma influncia do ponto de vista jurdico daquela deciso sobre o outra
relao jurdica de que titular o terceiro. Ento nessa hiptese o interesse que se
reconhea ao credor no o autoriza a intervir como assistente. necessrio interesse
jurdico, no bastando interesse de fato.
Vejamos os efeitos da ASSISTNCIA SIMPLES:
1) A assistncia no acarreta uma dilatao da rea de discusso
de um processo, no provoca um aumento do objeto do processo. A rea sobre a
qual vai incidir o julgamento no aumentada em funo da interveno do assistente.
Este no intervem para discutir a sua relao jurdica, ele no intervem para colocar
questes relativas relao jurdica de que ele titular. A finalidade da interveno
auxiliar uma das partes a obter vitria naquele processo. O sublocatrio no poderia
evidentemente, intervindo, querer discutir questes relativas sublocao, dizer que a
locao no deveria ser rompida porque ele, sublocatrio, cumpre as obrigaes da
sublocao, ou porque respeita todas as suas clusulas, nada disto est em discusso. O
sublocatrio intervem para auxiliar a vitria do locatrio. As questes que ele tem de
tratar so as questes a respeito das quais j teria que tratar o locatrio. Se o locador
est alegando falta de pagamento do aluguel, o que o sublocatrio tem de fazer, a
finalidade da interveno, est em ele demonstrar no que ele, sublocatrio, cumpre as
suas obrigaes, mas que o locatrio cumpre, de maneira que o processo deva ter uma
desfecho favorvel ao locatrio.
Caractersticas, portanto, da assistncia: a) no dilatar o objeto do
julgamento; b) no provocar aumento da rea de discusso, pois o assistente no
trar tema novo nenhum ao processo. Os temas de que ele tem de tratar so aqueles a
respeito dos quais j teria de tratar o assistido.
2) O assistente torna-se parte, assumindo, conseqentemente,
direitos, deveres, faculdades e nus processuais. Torna-se parte ACESSRIA,
ocupa no processo uma posio secundria, no sentido de que a sua funo
auxiliar o assistido a obter a vitria. O assistente, como j vimos, no o titular da
relao jurdica a respeito da qual se est discutindo. Ele titular de uma outra,
subordinada, vinculada quela, mas uma outra relao jurdica. E ele atua em nome
prprio. parte acessria mas parte. Ento vejam os srs.: algum que atua em nome
prprio no processo sem ser titular da suposta relao jurdica de direito material. Os
srs. conhecem j a figura que se assemelha a essa. Algum que atua em nome prprio
mas defendendo interesse alheio: o substituto processual, que se acha legitimado a
defender no processo (em nome prprio e por isso se distingue do representante)
interesse de outrem. Vejam os srs., o assistente, em nome prprio, atua no processo em

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Jos Carlos Barbosa Moreira

defesa do interesse do assistido, o assistente est autorizado por lei a intervir no


processo para defender o interesse do assistido. Tem, como o substituto processual,
legitimao extraordinria. A diferena entre eles que a legitimao extraordinria
do substituto processual autnoma, no sentido de que ele poder instaurar o processo
ou figurar nele como ru originariamente, enquanto o assistente dispe tambm de
legitimao extraordinria, mas a sua legitimao subordinada, no sentido de que
ele, sendo assistente do autor, no poderia ter instaurado o processo como o substituto
processual poderia, ou sendo assistente do ru no poderia ter figurado no processo
como ru.
A legitimao extraordinria, alm das outras classificaes que os
srs. j conhecem, tem mais essa: autnoma e subordinada. A autnoma corresponde na
maioria dos casos figura do substituto processual, cuja legitimao autnoma, no
sentido de que ele pode instaurar o processo ou figurar como ru. A legitimao
extraordinria subordinada a do assistente, que no poderia ter instaurado o
processo nem poderia ter figurado como ru, mas que est autorizado a intervir no
processo pendente para auxiliar uma das partes a obter a vitria, atuando em nome
prprio.
Os efeitos da assistncia quanto competncia no tm nenhuma
peculiaridade em relao quilo que j vimos de principal. Vejamos em que termos o
assistente pode atuar. Ele parte, parte acessria, mas parte (o subst. processual ser
sempre parte principal, o assistente parte acessria). Como parte acessria ele ter
em princpio, naquele processo, todos os direitos e deveres, faculdades e nus inerentes
qualidade de parte. claro que ns temos de dar ao assistente, em princpio, a mais
ampla liberdade para atuar no processo, ele intervm justamente desconfiando que o
assistido no defender suficientemente o interesse dele, assistido, de maneira que
temos de permitir que ele supra as omisses do assistido. Se proferida uma deciso
desfavorvel ao assistido, por ex., ainda que o assistido no interponha recurso, ns
devemos admitir que o assistente possa interpor. claro, se no o deixarmos fazer
nada, no adiantaria nada tambm ele intervir.
O assistente sofre duas ordens de limitaes na sua atuao processual.
Em primeiro lugar, como bvio, ele no pode praticar nenhum ato que pressuponha
a titularidade da relao jurdica de direito material tratada naquele processo.
bvio que o assistente do autor no pode renunciar aos direitos do autor, s quem pode
renunciar o titular do direito. Assim, como bvio que o assistente do ru no
poder reconhecer a procedncia do pedido formulado pelo autor, porque s poder
faz-lo o titular da relao jurdica de direito material. Da mesma forma como no
podemos conceber que o assistente celebre uma transao com a parte contrria ao
assistido, fazendo concesses mtuas no plano do direito material para por fim ao
processo.

83

Jos Carlos Barbosa Moreira

uma restrio, portanto, atuao do assistente: ele no poder


praticar nenhum ato que pressuponha a titularidade da relao jurdica material, pura e
simplesmente porque ele no titular dessa relao jurdica.
Uma outra restrio ele sofre no tocante a atos que acarretem a
extino do processo. No preciso explicar porque, o assistente do autor no pode
desistir da ao que ele no props. No pode ensejar, desse modo, atravs da sua
manifestao da vontade, a extino do processo.
O assistente, portanto, tem a maior liberdade possvel na sua atuao
processual, com essas duas restries que acabamos de ver.
Agora, poderia parecer que, pelo fato de o assistente estar ali
empenhado na vitria do assistido, este, por sua vez no pudesse praticar esses atos que
o assistente no pode praticar. Isso no verdade, e o Cdigo se incumbe de explicitar.
O art. 52 trata da atuao do assistente. Alm de algumas impropriedades (a parte no
tem poderes, quem tem poderes o rgo judicial), o dispositivo no completo
porque traa a norma geral de que o assistente em princpio pode fazer tudo o que o
assistido pode fazer, mas no d as restries, que tm que ser estabelecidas
sistematicamente ao longo do Cdigo.
O art. 53 explicita que, pelo fato de haver assistente, o assistido no
fica impedido de praticar esses atos. O Cdigo omitiu a a renncia por parte do autor,
que porm uma figura simtrica ao reconhecimento do pedido. Da mesma forma como
a assistncia no obsta a que o ru reconhea o pedido, no obsta tambm a que o autor
renuncie ao direito de que se afirma titular.
Finalmente, uma ltima conseqncia da assistncia, que
fundamental: o assistente, em princpio, fica vinculado deciso proferida no
processo. De tal maneira que ele no poder, se tiver participado do processo como
assistente, no poder noutro processo colocar em dvida a correo, a justia dessa
deciso que foi proferida no processo de que ele participou. Ex.: o caso do fiador.
O fiador participou do processo no qual se discutiu a existncia do
crdito a que a fiana serve de garantia, e ao final desse processo o Juiz concluiu pela
existncia do crdito. O fiador est vinculado a essa deciso, de tal maneira que, se o
credor, mais tarde, propuser contra ele, fiador, ao visando a cobrana da dvida
afianada, ele no poder defender-se alegando que aquele crdito, a rigor, inexiste, e
que, portanto, no subsiste a fiana, coisa que ele em princpio poderia fazer se no
tivesse participado como assistente no processo. O assistente fica, portanto, a
princpio, vinculado deciso proferida no processo de que participou, de tal
maneira que no pode mais tarde, proveitosamente, num outro processo, discutir se
aquela deciso foi acertada ou no, foi correta ou no, foi justa ou no. Ele est
sujeito quela deciso, da mesma forma que as partes, ou quase, porque a essa regra o
CPC, no art. 55, estabelece duas excees, que esto contidas nos incisos I (uma

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restrio muito perigosa no sentido de subtrair a utilidade da assistncia) e II (mais


perigosa ainda, de qualquer maneira existe).
O assistente, portanto, fica, em princpio, vinculado deciso proferida
em processo do qual participou e no poder discut-la em outro processo no qual
participe como parte, a no ser se alegar e provar uma dessas duas circunstncias
previstas no art. 55 do CPC.
A esto os efeitos da assistncia.
O procedimento da admisso do assistente traado em termos
singelos pelo CPC no art.. 51. No havendo impugnao dentro de 5 dias, o pedido do
assistente ser deferido. O Cdigo, aqui, comeou pelo fim, deveria ter comeado pelo
pedido do assistente, que a rigor o ato inicial - o requerimento do assistente no
sentido de intervir no processo. A assistncia, volto a lembrar aos srs., constitui uma
modalidade espontnea de interveno de terceiro no processo. Diz o Cdigo: "No
havendo impugnao...". A impugnao seria por parte das partes originrias. E
tambm o que est dito a no ser necessariamente verdadeiro no sentido de que, se
formulado o requerimento da interveno pelo terceiro que pretende ser assistente, as
partes se omitirem, quando o Juiz verificar que no h interesse jurdico por parte
daquele terceiro de participar do processo, o Juiz encontra-se perfeitamente
autorizado, a despeito de no haver impugnao dentro de 5 dias, a indeferir esse
pedido. Portanto, essa afirmao, no sentido de que o pedido do assistente ser
deferido, deve ser vista em termos. Diz mais o Cdigo: "Se qualquer das partes alegar,
no entanto....I....II....III...". Portanto, requerimento do assistente, ao qual se segue
intimao s partes para que se manifestem sobre o requerimento, ao qual se segue
intimao s partes para que se manifestem sobre o requerimento no prazo de 5 dias.
As partes podem alegar falta de interesse jurdico ou no. Se elas no alegarem e o Juiz
no constatar a inexistncia de interesse jurdico por parte do terceiro, o pedido ser
desde logo deferido e o assistente admitido. Se as partes, no prazo de 5 dias, alegarem
que aquele terceiro que pretende figurar como assistente no processo, no tem interesse
jurdico, determinar o desentranhamento da petio e da impugnao de uma das
partes, determinando que sejam autuados em apenso (colocados em autos que vo ficar
em apenso nos autos principais), autorizar a produo de provas e decidir dentro de
5 dias o incidente.
A est a assistncia simples, nos seus pressupostos, nos seus efeitos,
no seu procedimento.
Ao lado disso, o CPC trata, nessa Seo dedicada assistncia, de uma
outra espcie de assistncia, ou pelo menos que figura como um espcie de assistncia
na Seo do CPC a ela dedicada.
Pressupostos dessa segunda modalidade de assistncia, denominada
litisconsorcial, esto previsto no art. 54. Duas diferenas se manifestam desde logo

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entre a assistncia simples e a litisconsorcial. Na assistncia simples o assistente


titular de uma relao jurdica diferente daquela sobre a qual se discute no processo, e
o outro sujeito dessa relao jurdica de que titular o assistente pode ser o assistido.
Ex: sublocao. O sublocatrio, intervindo numa ao proposta contra o locatrio. A
sublocao uma relao jurdica que vincula o sublocatrio e o locatrio, portanto que
vincula o assistente e o assistido. Agora, pode acontecer que essa relao jurdica que
autoriza a assistncia simples, se estabelea no entre o assistido e o assistente, mas
entre o assistente e o adversrio do assistido. Ex.: fiana - uma relao jurdica que
vincula o fiador e o credor. O fiador, quando intervem num processo instaurado pelo
credor contra o devedor, ele intervem para auxiliar o devedor. A relao jurdica da
fiana entre o assistente (o fiador) e o adversrio do assistido (o credor - o assistido
o devedor). Na assistncia simples, portanto, a relao jurdica pode ser com o
assistido ou com o adversrio do assistido.
Na assistncia litisconsorcial, necessariamente, a relao jurdica
que vai autorizar o assistente a intervir ser entre o assistente e o adversrio do
assistido.
Mas s isso no d para distinguir as figuras porque sobrou uma rea
comum. J sabemos que quando a relao jurdica entre o assistente e o assistido no
pode ser assistncia litisconsorcial, s pode ser assistncia simples, mas em
compensao quando entre o assistente e o adversrio do assistido, pode ser uma ou
outra, de maneira que h uma rea comum.
No essa a principal distino que extrema a assistncia simples da
litisconsorcial. Vamos imaginar, antes de ver qual , um exemplo: suponhamos um
Esplio, que processualmente, como sabem, atua por intermdio, normalmente, de seu
inventariante, que , vamos dizer, o rgo atravs do qual atua processualmente o
Esplio. O Esplio constitui, no plano do direito material, um feixe de relaes
jurdicas de que so titulares os herdeiros. De tal maneira que, at o momento em que
ocorra a diviso do patrimnio, todos os herdeiros so, em princpio, titulares de todas
as relaes jurdicas do Esplio. Ento imaginem agora que o inventariante proponha
uma ao declaratria de uma dvida de que o Esplio seja credor. Todos os herdeiros
so titulares desse crdito e o inventariante est autorizado, e prope efetivamente uma
ao dessa natureza. Uma herdeiro quer intervir nesse processo. Vejam: no caso da
assistncia simples a influncia que a sentena vai exercer sobre a relao jurdica de
que o assistente titular no direta, vai por tabela (por ex., o Juiz extingue a locao
e por isso aplica-se o dispositivo do C.Civil que diz que cessando a locao extingue-se
a sublocao). A influncia, portanto, no caso da assistncia simples no ocorre
diretamente, imediatamente sobre a relao jurdica de que titular o terceiro. No caso
aqui, dessa ao intentada pelo Esplio, o herdeiro, querendo intervir, os srs. diriam
que a influncia que a deciso proferida no processo vai exercer sobre a relao
jurdica, de que o herdeiro titular, a mesma influncia que vai exercer a deciso
sobre a locao em relao sublocao? a mesma coisa ou no? No caso da
locao, o Juiz decide sobre a locao, e porque se extinguiu a locao ento vai essa

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Jos Carlos Barbosa Moreira

deciso repercutir indiretamente na sublocao. No caso de herdeiro, o herdeiro


titular do crdito de cuja existncia o Esplio est pleiteando a declarao. Eu
pergunto: a deciso sobre o crdito vai influir na deciso sobre essa relao jurdica do
herdeiro, sobre o crdito, da mesma forma como influi a deciso sobre a locao em
relao sublocao? A resposta e NO. A influncia que autoriza a assistncia
litisconsorcial no , como na assistncia simples, uma influncia reflexa, indireta, no.
A influncia da deciso sobre a relao jurdica de que titular o terceiro que autoriza
a assistncia litisconsorcial, uma influncia direta. A deciso vai diretamente
repercutir na relao jurdica de que titular o terceiro, e justamente por isso, por
causa dessa repercusso direta, que se autoriza a interveno do terceiro e se d a ele
uma posio superior posio que se d ao assistente simples.
Considera-se
litisconsorte e parte principal (art. 54).
Outro exemplo: j sabem que no curso de um processo em que seja
disputada uma coisa, nada impede que o suposto proprietrio da coisa aliene essa coisa
a terceiro. J viram tambm que essa alienao no autoriza por si s que se alterem as
partes, no sentido de que, a despeito da alienao, embora o alienante j se tenha
despojado da coisa, continua-se o processo e no ser substitudo no processo pelo
adquirente da coisa (art. 42 CPC). O alienante, em princpio, continua no processo e o
adquirente, em princpio, no pode assumir a posio ocupada por ele. De tal maneira
que o alienante, que no mais titular daquela coisa que ele transmitiu, passa a figurar
no processo (ele que at ento tinha legitimao ordinria), com carter de legitimao
extraordinria, no sentido de que ele no mais a partir desse momento titular da
relao jurdica de direito material, mas continua tendo que atuar no processo na
posio em que at ento tinha atuado.
Muito bem, o 1 do art. 42 diz que o adquirente ou o cessionrio no
poder ingressar em Juzo substituindo o alienante ou cedente, sem que o consinta a
parte contrria, e o 2, que o que nos interessa no momento, diz que o adquirente ou
cessionrio poder, no entanto, intervir no processo assistindo o alienante ou cedente.
De que natureza ser essa assistncia? Vejam bem: uma pessoa que se afirmava dono
de uma coisa, no curso do processo aliena essa coisa a um terceiro, e esse terceiro
pretende intervir no processo como assistente para ficar ao lado do alienante, para
contribuir para a sua vitria. Pergunto o seguinte: Qual dos dois tipos de assistncia
ser adequado a essa hiptese? Qual o grau de influncia da deciso que vier a ser
proferida sobre a relao jurdica de que titular o assistente? A relao jurdica sobre
a qual se est discutindo ali a prpria - at o alienante no mais titular dela, o nico
titular dela ser o assistente. Portanto, assistncia litisconsorcial, uma vez que direta
sobre a relao jurdica de que ele titular a influncia da deciso.
Essa a caracterstica fundamental da assistncia litisconsorcial. Na
assistncia simples, a influncia da deciso sobre a relao jurdica de que titular
o assistente reflexa. Na litisconsorcial, direta sobre a relao jurdica de que
titular o assistente, embora nem sempre seja esta relao jurdica que se est
disputando ali no processo. De qualquer maneira, ainda quando no ela prpria, a

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influncia ser imediata, vai repercutir imediatamente sobre a relao jurdica de que
titular o assistente, e por isso ele poder intervir. Mas vejam bem uma segunda
diferena: o assistente, na assistncia simples, parte acessria. Na assistncia
litisconsorcial equipara-se ao litisconsorte, de maneira que no sofrer, em
princpio, as restries que ns apontamos no tocante assistncia simples.

QUESTES DE PROVA
A) A mudana de domiclio de Caio produziu o efeito de deslocar a competncia para o
foro de Niteri? Como se respondia a essa pergunta?
R. Por uma combinao dos arts. 87 e 263 do CPC, o primeiro dizendo que a
competncia se fixa no momento em que a ao proposta, e o segundo esclarecendo
que a ao se considera proposta ou quando a petio inicial despachada ou ento,
onde houver mais de uma vara, simplesmente no momento em que seja distribuda.
Ora, no dia 20/01 Tcio fez distribuir ao na comarca desta cidade e todos ns sabemos
que na comarca desta cidade existe mais de uma vara, logo a data decisiva como ponto
de referncia para apurar-se a competncia era o dia 20/01, e irrelevante portanto o fato
de que a 25/01 Tcio houvesse transferido seu domiclio do Rio para Niteri, uma vez
que a competncia se fixara no dia 20/01 e nessa data ele era domiciliado no Rio. Logo
a resposta devia ser negativa. A mudana no teve o efeito de deslocar a competncia.
B) Na segunda pergunta pedia-se o seguinte: necessrio o consentimento de Caio para
que o Juiz possa julgar o pedido levando em conta a afirmao de ter havido dolo?
R. Vejam: a petio trazida por Ticio depois de citado o ru, uma petio em que,
sem alterar os fatos narrados na inicial, ele afirma que o vcio do contrato era o dolo, e
no de coao. J havia narrado o acontecimento, dando-lhe o nome, qualificando-o na
sua inicial como coao. Ora, na petio trazida depois, ele, sem modificar essa
narrativa, diz o seguinte: "aquele defeito verificado na narrativa que eu fiz, aquele
vcio do consentimento que se extrai dos acontecimentos que eu narrei, no coao e
sim dolo." Como quem dissesse: "eu me enganei ao chamar aquilo de coao, devia ter
chamado de dolo, e agora chamo de dolo." Ento vejamos, necessrio consentimento
do ru para que o Juiz possa apreciar o pedido luz desta nova qualificao dada pelo
autor? Vejamos o art. 264, que o que nos serve de base para esse problema nas trs
perguntas subseqentes. Muito bem, ento a citao j tinha sido feita, logo ns
precisamos tentar saber se o fato de o autor dar uma nova qualificao jurdica ao fato
narrado constitui ou no alterao da causa de pedir. A causa de pedir consiste em um
fato ou um conjunto de fatos, o autor sequer obrigado a qualific-los juridicamente.
Ele pode dizer apenas "o contrato foi assinado nas seguintes circunstncias: a outra
parte, o ru, ameaou-me de conseguir que eu fosse demitido do meu nico emprego,
ele muito amigo do meu patro, ento me fez esta ameaa de que eu ficaria
desempregado se no assinasse aquele contrato, e havia todas as razes para crer que a
ameaa era verdadeira, meu prprio patro me deu a entender que atenderia a esse

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Jos Carlos Barbosa Moreira

pedido do ru para me por no olho da rua. De sorte que, diante dessa emergncia, eu
assinei o contrato. Diante disso peo que o contrato seja anulado."
Vejam bem ele pode fazer esta narrativa toda sem usar o termo jurdico
COAO, no necessrio nem indispensvel. O prprio Juiz verifica que essa
narrativa descreve um fato perpetrado sob tais condies, que se configuraria o vcio de
coao. No preciso que o autor d esse nome. Ento, se no preciso, tanto faz que
o autor d esse nome ou outro. Se o autor contar isso e disser "como se v, houve
dolo", suponhamos, "o contrato foi viciado por dolo" a qualificao est errada, pois o
que ele contou caracterizaria uma coao e no um dolo, mas irrelevante porque tanto
faz que ele chame de dolo ou de coao. O que importante saber se como o nome
certo ou errado aquilo basta para que o contrato seja anulado. Isso o que interessa,
tanto a coao quanto o dolo so causas de anulabilidade, ento no exigido que o
autor use o nome correto, se ele usar o nome errado isto no impede o Juiz de acolher o
pedido. Para o ru se defender, e isso que importa - vejam bem, a razo pela qual o
autor deve narrar os fatos com clareza, minuciosamente, de maneira correta, e depois
no pode modific-los sem o consentimento do ru, no atrapalhar, no prejudicar a
defesa do ru, o ru tem que saber do que lhe compete defender-se, do contrrio ele
prepara sua defesa para uma narrativa, daqui a pouco a narrativa muda, aquela defesa
no serve. Ento, a razo de ser essa. Mas se o autor conta tudo isso, que estava
ameaado de ficar desempregado, o ru tem todos os elementos para preparar a sua
defesa, pouco importando que ele tenha chamado de coao ou de dolo. Ento a
mudana da qualificao jurdica no relevante, a qualificao jurdica no integra a
causa de pedir, no mudou o motivo, mudou s o rtulo. Ento no era necessrio o
consentimento do ru.
C) Seria igual a resposta, caso Tcio, na nova petio, passasse a invocar dispositivo
legal diverso do invocado na inicial? Seria igual a resposta, i.e., continuaria sendo
desnecessrio o consentimento do ru?
R. A resposta sim. Porque o dispositivo legal tambm no integraria a causa petendi.
O autor nem sequer tambm aqui obrigado a mencionar o dispositivo legal. Ele no
precisa dizer, depois de narrar os fatos, "de acordo com o art. tal do C.Civil..." No
precisa, o Juiz, presume-se que conhea o Direito. O que preciso ministrar ao Juiz
o fato, o fato ele no conhece, mas o dispositivo ele conhece. Se ele se engana na
indicao do dispositivo legal, isso impede que o Juiz acolha o pedido? No, desde que
os elementos do fato que justificam aquele efeito estejam todos contidos na inicial, e
fiquem provados. Isso basta. Pouco importa que o autor tenha omitido a indicao do
dispositivo legal.
Isso , alis, comum na ao de despejo, por ex., denncia cheia. A lei
prev uma srie de casos de despejo, como era na lei 4494, e que vai voltar a ser
quando entrar em vigor a nova lei do inquilinato. Muitas vezes acontece que o autor se
engana, cita o item n 9 quando deveria citar o n 8. Isso no tem a menor importncia,
desde que os elementos exigidos por um desses dois itens tenham sido narrados na

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inicial e fiquem provados durante o processo. s vezes at os dois casos so parecidos.


No antigo desquite, por ex., havia uma enumerao legal no C.Civil (art. 319, antigo,
antes da Lei do Divrcio), havia adultrio, injria grave, sevcia, abandono do lar
conjugal. Muitas vezes acontecia que o autor narrava um episdio e dizia que estava
pedindo o desquite por causa do inciso I, adultrio. No entanto, o Juiz entendia que
aquele episdio no chegava a constituir adultrio no sentido rigoroso, mas podia ser
caracterizado como uma injria grave, conduta leviana. E se mais tarde o autor
dissesse "adultrio, propriamente no houve, eu me enganei, aquele fato que narrei era
uma injria grave", no houve mudana da causa de pedir, o fato era o mesmo.
A defesa do ru preparada em funo dos fatos e no do dispositivo
legal. No h mudana da causa petendi na substituio de um dispositivo legal por
outro, ento no h necessidade da aquiescncia do ru.
D) A ltima pergunta era: E se Tcio, na nova petio, continuasse a alegar coao,
mas apresentasse narrativa de fatos diferentes da que fizera na inicial? Vejam que
agora a hiptese inversa. Ele diz assim: "na inicial eu afirmei que ele me havia
ameaado de ficar desempregado, mas no foi bem assim. A ameaa que ele me fez foi
outra, ele ameaou seqestrar o meu filho." Bem, uma coisa o ru se defender da
imputao de ter tentado conseguir a demisso do autor do se emprego, outra coisa
diferente o ru preparar a sua defesa contra a imputao de ter planejado o seqestro
de um filho do autor. Todo mundo compreende que o ru precisar usar num caso e
noutro argumentaes completamente diferentes. Eventualmente, provas diferentes,
uma testemunha que possa ser til num caso no ser no outro. Em resumo, a histria
mudou. Ento, aqui, sim. Embora ele mantenha debaixo da mesma denominao, a
causa petendi no mais a mesma, o fato foi modificado na sua essncia. Aqui haveria
necessidade do consentimento do ru.
Aqui caberia uma pequena observao para esclarecer melhor: se ele
modificasse apenas um detalhe circunstancial, dissesse, por ex., que a ameaa de
conseguir a demisso, em vez de ter sido feita s 8 horas da noite foi no dia seguinte de
manh, isso a no altera. Ou que em vez de escrever uma carta ao patro, o ru deu um
telefonema. Todo mundo percebe que a substncia do fato igual; ameaa de
conseguir a demisso se no atendesse ao desejo do ru. No caso de adultrio, se o
autor dissesse que se consumou s 9 horas da noite e depois dissesse que no foi bem s
9, foi s 10 horas, todo mundo percebe que isso no altera o fato. Agora, se ele
dissesse assim: "Na inicial eu disse que a r (ou o ru) praticou adultrio com X (a ou
o cmplice) no Rio de Janeiro, em 1978, mas de fato foi com Y, em So Paulo, no ano
de 1977". So fatos diferentes outro adultrio, houve mudana da causa petendi.
Deve-se raciocinar sempre nessa base: a substncia que interessa
porque a substncia que influi na preparao da defesa, e a razo de ser da norma
essa - proteger o interesse do ru para no ficar perdido, sem saber exatamente o que
esto querendo dele.

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Ento eis a como deviam ser respondidas as perguntas. Na ltima era,


portanto, necessrio o consentimento do ru para que o Juiz pudesse apreciar esta nova
causa petendi introduzida na petio que o autor trouxe aos autos depois de feita a
citao.
PROBLEMA - Tcia, casada com Caio, props ao de despejo em face de Nlio,
locatrio de um imvel pertencente a Tcia e integrante do seu dote.
Nelio,
contestando, alegou preliminarmente que, em relao aos bens dotais, nos termos do
art. 289 do C.Civil, na vigncia da sociedade conjugal, compete ao marido usar das
aes judiciais a que derem lugar. De modo que a ao deveria ter sido proposta por
Caio, o marido, e no por Tcia. Pergunta-se:
A) Como deve o Juiz decidir esta questo? A ao era referente a um bem que
integrava o dote, ento nos termos do CC, o legitimado para as aes referentes ao dote
o marido. O ru alega isso na sua contestao. A ao devia ter sido proposta pelo
marido e no pela mulher. Como deveria o Juiz apreciar a questo? Devia acolher ou
no essa preliminar levantada pelo ru?
R. Devia acolher, porque apesar de, em regra, a legitimao para a causa coincidir com
a titularidade da relao jurdica de direito material, por vezes a lei atribui a uma
pessoa diferente daquela que sujeito da relao material esta legitimidade que ento
se chama extraordinria, ou anmala. Ora, esse uma caso tpico, e eu at na prpria
questo transcrevi o artigo do C.Civil para facilitar.
Ento, apesar de o bem dotal pertencer mulher, quem o administra na
vigncia da sociedade conjugal o marido, e s ele tem legitimidade ativa para a causa.
Sendo assim, qual seria a atitude do Juiz? O Juiz deveria extinguir o processo sem
julgamento do mrito por falta de uma das condies da ao.
B) Que base lhe fornece para isso o CPC? Quer dizer, onde o Juiz deveria fundamentar
sua deciso? Achem a. No art. 267, VI, segundo o qual se extingue o processo sem
julgamento do mrito quando etc. Faltava a legitimidade da parte, portanto era esse o
fundamento da sentena que extinguiria o processo sem julgamento do mrito.
C) Poderia o Juiz apreciar a questo, mesmo que Nlio no a houvesse citado?
Suponhamos que o ru nada alegasse a esse respeito na preliminar, na sua contestao.
Ento, a pergunta a seguinte: Poderia o Juiz, de ofcio, julgar a autora carecedora de
ao, extinguir o processo sem julgamento do mrito, verificando a falta de
legitimidade, mesmo que o ru nada alegasse? Poderia sim. Aplica-se o art. 267, 3,
conjugado com o inciso VI, e a resposta afirmativa.
um caso em que o Juiz poderia at indeferir a petio inicial. um
dos casos em que o Juiz deve conhecer de ofcio.

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D) Que figura jurdica ocorreria se a ao fosse proposta por Caio, i.e., pelo marido?
H um nome especfico para os casos em que o legitimado extraordinrio prope a ao,
figura como parte principal, em vez de figurar o titular da relao jurdica material. O
tipo de legitimao extraordinria, mas o nome desta figura jurdica qual ? Chama-se
substituio processual. Vejam que eu no perguntei como se qualifica a legitimao,
perguntei o nome deste fenmeno, deste acontecimento que consiste no seguinte: uma
pessoa, que no titular da relao jurdica substantiva, aparece no processo como
parte legitimada, em vez de outra que era a titular; quer dizer o legitimado
extraordinrio figura no processo em vez de figurar aquele que seria legitimado
ordinrio, mas que no legitimado nenhum porque a lei no lhe concede qualidade
para propor a ao. Notem que s vezes quando a lei d a algum legitimao
extraordinria, nem por isso elimina a possibilidade de que o titular da relao material
proponha a ao. s vezes co-existe a legitimao ordinria com a extraordinria, eles
podem at propor em litisconsrcio. Quando, porm, a lei s considera legitimado o
extraordinrio, impedindo que o titular da relao jurdica seja parte legtima, a
aparece um e no pode aparecer o outro, ento h substituio processual, que no se
confunde com a representao, porque na representao o representante age em nome de
outrem, em nome do representado, ao passo que o substituto processual age em nome
prprio embora defendendo direito alheio.

OPOSIO
Acha-se regulada no art. 56 e seguintes do CPC.

Quando estudamos a assistncia, verificamos que nela o terceiro


intervem a fim de auxiliar uma das partes, cuja vitria lhe interessa. Na oposio no
isso que acontece. Na oposio o terceiro (que se denominar de opoente - aquele que
formula a oposio) no intervem para auxiliar uma das partes a obter vitria. Ao
contrrio, ele intervem para reclamar para si, para ele terceiro, o bem ou o direito
que est sendo disputado no processo. Ele no intervem para auxiliar uma das partes,
e sim para reclamar para ele aquele bem que as partes esto discutindo no processo.
No art. 56 est o principal pressuposto da oposio. Imaginem o
seguinte exemplo: um indivduo que est reivindicando um bem de outro, afirmando
que ele, autor, o proprietrio. H um terceiro, porm, que supe que a propriedade
daquele bem que o autor est alegando ser sua, na realidade dele.
Nestas
circunstncias, a lei autoriza este terceiro a ingressar no processo a fim de reclamar
para si mesmo contra ambas as partes, autor e ru, aquele ou aqueles bens que so
controvertidos no processo.
A oposio uma modalidade voluntria de interveno de terceiro.
A interveno no necessria. O terceiro intervem se quiser. E, mais do que
voluntria, ela tem carter facultativo, no sentido de que, para o terceiro, a
interveno no constitui um dever e nem tampouco um nus, porque se ele no

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Jos Carlos Barbosa Moreira

ingressar naquele processo, a falta de interveno no lhe acarretar nenhum


prejuzo.
No ex. acima, ele pode perfeitamente aguardar o desfecho daquele
processo que se encontra em curso, sem ingressar nele, para afinal ento reivindicar,
alegando ser proprietrio, o bem daquele que ganhou a causa que estava pendente. A
falta da interveno, o fato de o terceiro no intervir no processo pendente, no afeta
em nada a sua situao, no lhe traz qualquer prejuzo, de tal maneira que a oposio
constitui um faculdade. Se ele quiser ingressar a lei lhe permite que o faa, se no
quiser intervir no necessrio por um lado, e por outro lado isso no lhe trar
qualquer prejuzo, uma vez que aquela deciso que vai ser proferida no processo, se ele
no ingressou como parte, no vai vincul-lo.
A oposio costuma classificar-se em TOTAL ou PARCIAL (art. 56).
essa a base da oposio. Total quando o terceiro pretender todo o bem, ou todo o
direito que est sendo discutido em Juzo. Parcial na hiptese contrria.
Pressupostos da OPOSIO: A) Em primeiro lugar, como bvio,
processo pendente. Sem processo pendente no h a possibilidade de configurar-se
interveno de terceiro. B) Em segundo lugar, o terceiro pretende para si o bem ou
direito que est sendo discutido entre as partes no processo que se acha pendente. C) Os
srs. entenderam que a falta de oposio no trar qualquer prejuzo para o terceiro. Por
outro lado, de um lado o terceiro no ter o seu direito afetado por aquela deciso que
for proferida num processo do qual ele no tenha participado, de tal maneira que nada
impedir que ele, terminado aquele processo, proponha contra o vencedor uma ao
visando a reivindicar o bem. No lhe trar portanto a falta da interveno qualquer
prejuzo. Por outro lado, os srs facilmente compreendero que o ingresso de um
terceiro num processo pendente, formulando uma pretenso diversa daquela que tinha
sido formulada pelo primitivo autor, acarretando a necessidade de atividade processual,
tudo isso acabar necessariamente por embaraar o andamento do processo, tumultulo, por pouco que seja. Aliando essas duas circunstncias - de um lado a oposio
poder embaraar a marcha do processo, de outro a falta do oferecimento da oposio
no acarretar para o terceiro qualquer prejuzo - considerando esses dois aspectos, a
lei estabeleceu o momento at o qual a oposio possvel, e alm do qual ela no mais
ser possvel. O momento fixado no art. 59 do CPC. necessrio, portanto, que
o terceiro que pretende oferecer oposio, para que ele ingresse naquele processo,
que ele o faa antes da Audincia de Instruo e Julgamento. Iniciada a audincia,
o ingresso do terceiro no processo no ser mais possvel.
Agora vejam bem: o que que o terceiro faz? Ele est ingressando no
processo e formulando, defronte s partes que j figuravam no processo, uma demanda,
diversa obviamente daquela que foi formulada pelo autor. Ex.: o autor reivindica para
si a coisa do ru, ingressa o opoente dizendo que a coisa dele e portanto deve ser
entregue a ele e no ao autor. Ele est formulando uma demanda, a rigor est propondo
uma ao. A oposio uma ao proposta pelo terceiro, enseja, portanto, uma

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Jos Carlos Barbosa Moreira

acumulao de aes no mesmo processo: a do autor e, uma vez oferecida a


oposio, a do que era terceiro e passou a ser opoente. Ora, da mesma maneira como
nada impedir que esse terceiro aguarde o desfecho do processo para ento propor uma
ao contra o vencedor, nada impedir que, mesmo depois da audincia (e, portanto,
mesmo depois da fase que a lei estabelece como marco para que ele ingresse como
parte) ele proponha a ao, antes do desfecho daquele processo. Se ele quiser ingressar
naquele processo, fazer com que a sua ao corra naquele processo, ele ter de oferecer
oposio at a audincia. Se no oferecer, ele pode fazer duas coisas: ou esperar o
desfecho do processo, e nesse caso dirigir a sua ao para a parte que venceu; ou no
aguardar o desfecho e, depois da audincia mas antes do desfecho do processo, formular
a sua demanda.
Vejam os srs: a oposio como modalidade de interveno de
terceiro no processo, s possvel at o momento da audincia. A partir da ela
dar ensejo, necessariamente, formao de outro processo, ainda que a ao,
depois da audincia, seja dirigida contra as duas partes que figuram ainda no
processo que j estava pendente. Se ele propuser ao depois do incio da
audincia, necessariamente dar ensejo formao de outro processo.
Ora, a interveno de terceiro significa que o terceiro ingressa no
processo que est pendente. A partir do momento em que ele prope essa ao, dando
ensejo formao de um outro processo, ns no podemos dizer que se trata de
interveno de terceiro.
Acontece que essa segunda possibilidade, ou seja, a de um terceiro
formular de modo autnomo a sua demanda aps a audincia, mas antes de terminar o
processo que corria, impunha uma disciplina especial. Em primeiro lugar, vejam: se ele
prope a ao enquanto est pendente o outro processo, ele deve faz-lo, deve propor a
sua ao, contra autor e ru, sob pena de correr o risco de afinal verificar que aquele
contra quem ele props no era a pessoa adequada para responder quele processo. Em
segundo lugar, conveniente que aquela ao seja remetida para o rgo perante o qual
est correndo, ou j correu aquele processo entre autor e ru - aspecto de convenincia.
Em terceiro lugar, pode acontecer que seja possvel ao Juiz, dependendo do estgio em
que estiver o outro processo, sem entravar muito a marcha do mesmo, fazer com que ele
aguarde durante um espao de tempo, a fim de que os dois pedidos, formulados no
processo, autnomos, um pelo autor contra o ru, o outro por esse terceiro que acha que
nem autor nem ru tm razo, que o bem ou o direito pertence a ele, possam ser
julgados concomitantemente. Por essas razes, na Seo dedicada Oposio, o CPC
trata tambm dessa possibilidade que tem o terceiro de propor a sua ao depois da
audincia. E o Cdigo d a essa possibilidade, inadequadamente, o nome tambm de
Oposio.
Vejam o art. 60 que diz que, oferecida depois de iniciada a audincia,
seguir a oposio o procedimento ordinrio. No bem isso, a preocupao aqui no
estabelecer o rito, a preocupao aqui dizer que o processo outro. A rigor, se

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quiserem podero acompanhar a terminologia legal, chamando a isso de oposio, mas


no podem esquecer o seguinte: se o que os srs. chamam de oposio d ensejo
formao de um outro processo, interveno de terceiro ele no .
Resumindo: nessa Seo do Cdigo os srs. encontram com o nome de
oposio, uma modalidade de interveno de terceiro no processo pendente, que como
tal, s pode ocorrer at a audincia de instruo e julgamento. E encontram, tambm
com o nome de oposio, uma outra figura que no interveno de terceiro, e que d a
possibilidade de um terceiro, depois da audincia, mas antes do trmino daquele
processo originrio, instaurar um outro processo contra as partes que figuram naquele
que j est pendente, com essa conseqncia estabelecida no art. 60, sendo possvel que
o Juiz suste o andamento daquele processo originrio a fim de que os dois pedidos
sejam simultaneamente julgados, ele pode sobrestar a marcha do processo originrio
por prazo, porm, nunca superior a 90 dias. Se, decorridos os 90 dias, o que o Cdigo
chama de oposio no est ainda em condies de ter o seu mrito apreciado, mas o
outro processo j est, o Juiz no pode continuar aquela paralisao que se verifica, e
os dois processos correm autonomamente, sem nenhuma vinculao.
Portanto, como modalidade de interveno de terceiro, a oposio s
pode ocorrer at a audincia de instruo e julgamento.

Efeitos da Oposio
1) A oposio (oferecida antes da audincia) uma ao proposta por
terceiro, que enseja, portanto, uma acumulao de aes no mesmo processo,
aumentando seu objeto. O objeto do processo era o pedido do autor defronte ao ru,
passa a ser tambm, alm disso, o pedido do opoente perante autor e ru. Ao contrrio
da assistncia, em que o objeto do processo, a despeito do ingresso do assistente, no se
altera, a oposio faz com que aumente o objeto do processo, ensejando uma
acumulao de aes.
2) Quanto competncia, aplicam-se aquelas regras que vimos em
carter comum, dadas interveno de terceiro. A competncia de foro, em regra, no
se altera. evidente, trata-se de interveno de terceiro, no o processo que tem que
ir atrs do terceiro, este que tem que ir atrs do processo. A competncia de juzo
pode prorrogar, no caso em que o rgo judicial seja relativamente incompetente para
apreciar a oposio. Ou pode eventualmente deslocar-se, se a incompetncia for
absoluta. Por ex. o Estado ingressando, aqui na capital, num processo que tem como
partes entes particulares, pendente numa vara cvel, o Estado dispe de um Juzo
privativo, ento o seu ingresso no processo como opoente provocar o deslocamento
desse processo para uma das varas da Fazenda Pblica.
3) O opoente assume, evidentemente, a condio de parte, como
acontece em todas as modalidades de interveno de terceiro. Ele , a rigor, autor e

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portanto a sua atuao se pauta pelas mesmas regras por que se pauta a atuao do autor
em geral. Ele prope uma ao e portanto a ele se aplica tudo quanto se aplicar
quele que prope uma ao.
4) Alm disso, a oposio no provoca a excluso de nenhuma das
partes que j figuravam no processo. Agora vejam os srs.: litisconsrcio - autor e
ru que j figuravam no processo so, a rigor, sujeitos passivos em relao oposio litisconsrcio passivo sui generis. Autor e ru esto disputando entre si um bem. Eles
s tm esse interesse em comum a partir da oposio: ver preterida a pretenso do
opoente. Eles, autor e ru, que j figuravam no processo, se denominam de OPOSTOS.
Aquele que oferece a oposio se denomina de OPOENTE.
5) Ingressando no processo, assumindo a qualidade de parte,
evidentemente fica o opoente vinculado deciso que vier a ser proferida naquele
processo. Fica sujeito coisa julgada. De tal maneira que, terminado aquele
processo, ele no poder por em dvida, da para a frente, aquilo que tiver ficado
decidido. Se ele no quiser se vincular coisa julgada, basta que no intervenha. A
interveno uma faculdade dele, a falta de interveno no lhe acarreta qualquer
prejuzo. Mas, participando ele do processo, fica obviamente sujeito deciso e coisa
julgada.
O procedimento da Oposio diferente conforme se trate de oposio
como modalidade de interveno de terceiro, ou dessa outra espcie de oposio da qual
trata o Cdigo nessa Seo.
Antes da audincia, oposio propriamente dita - art. 57.
A
oposio uma ao, de tal maneira que exige para o seu oferecimento os requisitos
necessrios propositura de qualquer ao. Distribuda a oposio, dependendo da
maneira que vai correr naquele Juzo onde j corre o processo primitivo, sero os
opostos citados na pessoa dos seus respectivos advogados, para contestar o pedido no
prazo comum de 15 dias. Portanto, oferecimento da oposio com os requisitos
necessrios propositura de qualquer ao. O Juiz vai apreciar a petio oferecida pelo
terceiro que pretende ingressar como opoente e poder indefer-la nos mesmos casos em
que a lei lhe permite indeferir qualquer petio inicial. Deferida a petio do opoente,
precede-se citao dos opostos, daquelas partes que j figuravam no processo, a fim
de que se manifestem a respeito do pedido formulado pelo opoente. Essa citao tem
uma peculiaridade, que a de que se faz na pessoa dos advogados dos opostos e no
pessoalmente a eles.
Para que o advogado receba citao, necessrio que ele tenha poderes
especiais, conferidos pelo seu constituinte para essa finalidade. Aqui h uma exceo a
essa regra, no sentido de que, por razes de economia, independentemente de terem os
advogados poderes para receber citao, a lei determina que seja feita neles a
citao.

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Feita a citao, comea a correr para os opostos prazo de 15 dias para


contestar (art. 57). Prazo comum, i.e., prazo que s comea a correr para cada um
quando comear a correr para todos. Ele comea correr no mesmo momento para os
dois, e termina no mesmo momento para os dois.
Art. 59 - A oposio oferecida antes da audincia ser apensada aos
autos principais e correr simultaneamente com a ao, sendo ambas julgadas pela
mesma sentena. A primeira concluso que se extrai da norma que a oposio corre
em autos apartados, embora apensados. "Correr simultaneamente com a ao" - uma
pretenso do Cdigo que no se realizar necessariamente na prtica.
Porque,
permitindo o Cdigo que a oposio, como interveno de terceiro, seja oferecida at a
audincia, pode acontecer que aquela causa que j estava pendente estivesse j madura
para a audincia, de tal maneira que dentro de poucos tempo pudesse ser realizada a
audincia de instruo e julgamento. Nesse caso, oferecida a oposio at a audincia,
o que vai acontecer que o andamento daquela causa que j figurava no processo vai
ficar parado, no correr simultaneamente, aguardando que a oposio acerte o passo
com ela. Correr simultaneamente quando possvel, sendo ambas julgadas pela mesma
sentena.
Art. 61 - Cabendo ao Juiz decidir simultaneamente a ao e a oposio,
desta conhecer em primeiro lugar - quer dizer, apreciar em primeiro lugar a oposio.
Quando a oposio for oferecida depois do incio da audincia de instruo e
julgamento e antes do trmino do processo ou da prolao da sentena (de acordo
com a teoria que foi levantada aqui), diz o art. 60: seguir a oposio o procedimento
ordinrio. No necessariamente o ordinrio - o que o CPC quis dizer que seguir
procedimento autnomo, no vinculado quele da causa primitiva.
Com essa
possibilidade do art. 60 de, sendo conveniente e sendo possvel, o Juiz sobrestar o
andamento do primeiro processo por prazo nunca superior a 90 dias, a fim de julg-lo
juntamente com a oposio. Nesse caso, se a oposio for julgada juntamente, ento se
aplica o art. 61, no sentido de que quando julga na mesma oportunidade a ao
primitiva e a oposio, o Juiz aprecia em primeiro lugar a oposio, o que em certa
medida tem um carter prejudicial em relao ao.

NOMEAO AUTORIA
Art. 62 e seg. do CPC.

Ao contrrio da oposio, como os srs. vero, constitui uma


modalidade forada de interveno de terceiro no processo - no no sentido de que o
terceiro seja fora compelido a atuar, mas no sentido de que ele se transforma em
parte no em virtude de manifestao de sua vontade, mas em funo de convocao
que ele recebe para participar daquele processo.

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A nomeao autoria uma modalidade interessante de interveno de


terceiro.
Ela se destina a corrigir erros que o autor cometa no tocante ao
endereamento da ao proposta, no tocante legitimao passiva para figurar como
ru na causa. Normalmente, se o autor prope ao contra pessoa que no seja
passivamente legitimada para figurar como ru naquela causa, a conseqncia disso
que o processo deva extinguir-se sem apreciao do mrito. Em certos casos, porm, o
legislador d uma "colher de ch" para o autor, impondo quele que foi
indevidamente convocado como ru o dever de dizer que ele no tem legitimao
passiva, e mais que isso, de indicar, de nomear o terceiro que tem legitimao
passiva para figurar como ru no processo.
A nomeao autoria isso: a convocao ao processo de um
terceiro que tenha legitimao passiva para figurar ali como parte, constituindo um
dever daquele que foi indevidamente citado indicar quem o legitimado passivo, de
nomear autoria. Ocorre em duas hipteses:
1) O art. 62 se refere primeira delas, que a seguinte: uma ao
proposta para discutir a posse de um bem, ou a propriedade de um bem. E o autor
atribui quele que ele indica como ru a qualidade de possuidor ou de proprietrio, mas
na verdade ele no sabe que aquele que ele indicou no nem uma coisa nem outra,
mero detentor da coisa. Por ex. um empregado que esteja tomando conta de um imvel.
A primeira hiptese essa. O detentor citado como ru para um processo no qual se
vai discutir a posse ou a propriedade, na suposio, por parte do autor, de que ele o
proprietrio ou o possuidor da coisa, quando na realidade no nem uma coisa nem
outra - o detentor. Ele ento tem o dever de indicar quem o proprietrio ou o
possuidor, conforme o caso.
2) Art. 63 - o caso o seguinte: eu sou dono ou titular de um direito
real ou pessoal sobre uma coisa e venho a sofrer, nessa qualidade, um dano causado por
um indivduo que eu conheo. Ento, proponho contra ele ao para ressarcimento do
dano que ele me causou. Ocorre, porm, que ele sabe, mas eu no sabia, que ele
praticou aquele ato que me causou dano, em cumprimento de determinao de outra
pessoa. De tal maneira que o responsvel pelo prejuzo, ou seja, aquele que deve
responder pelo prejuzo, no ele, mas esse outro que ordenou a ele que praticasse
aquele ato que me causou prejuzo. Nesse caso, esse indivduo que foi citado, contra
quem eu propus a ao, no sendo ele responsvel pelo dano, porque praticou o ato por
determinao de terceiro, deve nomear autoria o terceiro, que dever figurar na causa,
uma vez que ele o responsvel pelos prejuzos e, portanto, ele que deve responder
quela ao.
isso que, de modo um pouco confuso diz o Cdigo: "...toda vez que o
responsvel pelos prejuzos alegar que..." A rigor, esse "responsvel pelos prejuzos"
a est errado - se ele fosse o responsvel pelos prejuzos obviamente ele no teria que
indicar nem nomear autoria ningum. Justamente porque ele no responsvel pelos

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prejuzos, que ele deve nomear autoria. A rigor, o que o Cdigo deveria ter dito
teria sido "o demandado", ou "o responsabilizado". Responsvel que ele no .
Ento nesses dois casos a lei impe quele que foi citado no processo o
dever de indicar o terceiro que tem legitimao passiva. Trata-se de um dever. E
mais, o Cdigo estabelece uma sano para aquele que deveria nomear autoria e no o
fez, ou para aquele que deveria nomear autoria e o fez inadequadamente, nomeando
pessoa diversa daquele que passivamente legitimado. Art. 69 - "Responder por
perdas e danos..."
PROCEDIMENTO DA NOMEAO AUTORIA
Art. 64 - O ru no "requer" a nomeao. Ao contrrio do que diz o
Cdigo, o ru faz a nomeao; ele no nomeia, ele no requer. Tem que nomear,
portanto, no prazo para a defesa. Normalmente, no procedimento ordinrio, prazo de 15
dias. O Juiz vai verificar se ou no caso de nomeao autoria. Se a hiptese se
enquadra no caso do art. 62 ou do art. 63. E pode indeferir a nomeao feita pelo ru.
Se deferi-la, porm, suspende o processo e manda ouvir o autor no prazo de 5 dias. O
autor no obrigado a aceitar a nomeao, assim como ele no obrigado a propor a
ao contra a pessoa legitimada passivamente. Ele deve propor, tem o nus de
propor. Se no propuser, corre o risco de no ter o seu pedido apreciado e o Juiz
consider-lo carecedor de ao. De tal maneira que ele tambm no obrigado a
aceitar a nomeao feita apelo ru. Pode aceitar ou pode recusar.
Se ele quiser recusar, tem que faz-lo expressamente, no prazo previsto
no art. 64, 5 dias. Alm de recusar, ele pode aceitar expressamente ou omitir-se, no
dizer se aceita nem se recusa. Se se omitir (art. 68), presume-se aceita a nomeao. A
aceitao pelo autor, portanto, pode ser expressa ou tcita. A recusa que tem que ser
expressa.
Se o autor aceita a nomeao feita pelo ru, diz o art. 65, a ele
incumbir promover a citao, ou seja, promover a citao daquele que foi indicado
pelo ru como legitimado passivo para aquela causa.
Se o autor recusa, diz ainda o art. 65, ficar sem efeito a nomeao. O
processo, nesse caso, retomar a sua marcha, terminar a suspenso e ao ru ser
devolvido integralmente o prazo de defesa. Art. 67 - quando o autor recusar o
nomeado, assinar-se- ao nomeante novo prazo para contestar.
Pode acontecer, porm, que o autor aceite, expressa ou tacitamente, e
neste caso o nomeado ter que ser citado.
Modalidade forada, portanto, de
interveno de terceiro, que o nomeado, no processo.
O nomeado, por sua vez, citado, pode adotar duas atitudes: 1) em
primeiro lugar, pode reconhecer que realmente ele quem tem qualidade para figurar
como ru naquela causa, que ele o legitimado passivo para aquele processo. Ou pode

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Jos Carlos Barbosa Moreira

negar essa qualidade, dizendo que no ele o legitimado passivo, que ele no tem
legitimao passiva para figurar naquele processo. Da mesma forma como a recusa
pelo autor, essa negativa do nomeado a respeito da sua qualidade para figurar naquele
processo, tem que ser expressa;
ou ele recusa expressamente, ou ento aceita
expressamente, ou no diz nada, presumindo-se neste caso que ele reconheceu a
qualidade que lhe foi atribuda pelo ru (art. 68, inc. II). Ele pode, portanto, o
nomeado, uma vez citado, reconhecer expressa ou tacitamente a qualidade que lhe foi
atribuda pelo nomeante, ou negar essa qualidade. Se reconhece, diz o art. 66, contra
ele correr o processo. Sai de cena o nomeante, o nomeado passa ento a ocupar o
lugar que at ento era ocupado pelo nomeante, que excludo do processo.
A finalidade da nomeao corrigir um erro verificado na
legitimao, de tal maneira que, a partir do momento em que ingressa no processo
a pessoa que tem legitimao passiva, no haveria razo para manter-se no
processo um indivduo que no tem aquela legitimao. O processo passa a correr
exclusivamente contra o nomeado; o processo, retendo a sua marcha, cessa a suspenso
que o Juiz determinara ao deferir a nomeao feita pelo ru, e se abre ao nomeado que
assumiu a qualidade de ru um prazo para contestar, para defender-se.
2) A outra hiptese a de o nomeado, citado, expressamente recusar a qualidade que
lhe foi atribuda pelo ru. O ru fez a nomeao, o autor aceitou, foi citado o nomeado,
que pura e simplesmente vem ao processo e nega que tenha legitimao passiva para
figurar na causa como parte. Nessa hiptese, diz o art. 66, o processo continuar contra
o nomeante. De tal maneira que, a rigor, pelo que est escrito aqui, ns podemos
entender que o nomeado deixa de participar do processo, ele aparece apenas para dizer
que no reconhece a qualidade que lhe foi atribuda e desaparece em seguida. No era
essa a soluo do direito anterior, pois, quando o nomeado negava a qualidade que lhe
era atribuda pelo ru e aceita pelo autor, o processo corria contra ambos, contra
nomeante e nomeado. Se o nomeado quisesse participar, atuar, muito bem; se no
quisesse, ele, de qualquer maneira continuaria sendo parte e, portanto, estaria sujeito
afinal coisa julgada que se formasse sobre a deciso proferida. O art. 66 diz pura e
simplesmente que se o nomeado nega que tenha legitimao passiva, o processo
continuar contra o nomeante. Parece mais ou menos indiscutvel que, com isso, a lei
quer dizer que aquele que foi nomeado e recusou cai fora. Essa conseqncia, porm
no vantajosa. Vejam os srs., o problema concerne legitimao passiva. Para o
autor, se ele no tem condies de verificar prontamente quem tem legitimao passiva,
se est em dvida entre o nomeante ou o nomeado, seria muito mais interessante que o
processo, como no direito anterior, continuasse a correr contra ambos, de tal maneira
que ele no se veria surpreendido por uma deciso que deixasse de apreciar o pedido e
o julgasse carecedor de ao. A soluo do Cdigo d margem a que, continuando o
processo a correr exclusivamente contra o nomeante, mais tarde venha a verificar-se
que este tinha razo - no tinha legitimao passiva - que a legitimao era daquele
mesmo que ele havia nomeado; mas a j ser tarde, e esse processo vai ter de
extinguir-se sem julgamento do mrito. No prtico, no foi uma modificao
vantajosa feita pelo Cdigo. H quem sustente que subsiste a soluo do direito

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anterior, no sentido de que, mesmo que o nomeado recuse, ele ser alcanado pela
sentena que vier a ser proferida; continuaria a ser parte, a despeito de haver recusado.
Parece, porm, que o Cdigo no fornece base alguma para esse entendimento. Diz o
art. 66 que o processo continuar contra o nomeante. Realmente, muito difcil
sustentarmos que, a despeito de sua recusa, o nomeado continua a ser parte e
portanto pode ser proferida perante ele uma sentena que aprecie o mrito.

DENUNCIAO DA LIDE
Art. 70 e seguintes do CPC

Para que os srs. bem compreendam do que se trata na denunciao da


lide, figura que tem sido vtima na prtica forense de certos equvocos funestos,
atentem bem nesta explicao prvia antes de examinarmos a disciplina legal.
Por vezes acontece que a pessoa derrotada num processo, e em
conseqncia disso compelida a fazer um pagamento ou a entregar alguma coisa parte
vencedora, tem o direito, que se chama regressivo, contra terceiro. Direito regressivo
quer dizer o direito de haver desse terceiro uma compensao do prejuzo que teve
em face de sua condenao no processo.
Ex.: aquele que adquire um bem e que depois se v privado desse bem por fora de uma
ao em que algum reivindica a coisa, dizendo que no pertencia na realidade a quem
lhe vendeu. O caso que ele comprou mal, comprou de quem no era dono. Admita-se
que esse comprador seja derrotado e com isso se veja na contingncia de ter que
entregar aquela coisa que ele havia comprado de quem no era dono ao verdadeiro
dono. Ele no fica totalmente no "ora veja", a lei lhe concede o direito regressivo de
exigir daquele vendedor, que no era dono, a indenizao do prejuzo sofrido.
Direito regressivo, ou direito de regresso, o direito que tem
aquele quer perde, de se reembolsar do prejuzo sofrido, custa do terceiro.
Outro ex.: a pessoa que destri coisa alheia em estado de necessidade, obrigado a
indenizar. Mas se o perigo que o levou a destruir a coisa alheia foi causado por um
terceiro, ter em conseqncia do desembolso que faz para indenizar o proprietrio da
coisa destruda, o direito de voltar-se contra o terceiro causador do perigo e exigir dele
que, por sua vez, o reembolse daquela importncia que ele foi obrigado a despender
para indenizar o proprietrio.
Ento h, como vem, duas relaes jurdicas, perfeitamente distintas:
uma entre as partes primitivas do processo (algum reclama a coisa que est em poder
de outrem, dizendo que ele o dono) e outra entre quem est na iminncia de ter de
entregar a coisa ou pagar a importncia e o terceiro de quem ele pode exigir que o
compense do prejuzo que vai sofrer.

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No sistema anterior ao Cdigo, que acontecia? Suponhamos o caso da


pessoa que adquiriu um bem e contra o qual vem outra pessoa e exige a entrega do bem
alegando que dele, que foi comprado de quem no era dono. Essa pessoa perdendo,
eventualmente, a causa, obrigada a entregar o bem, claro. E s depois, instaurando
um outro processo, propondo uma ao parte, que iria poder exigir daquele falso
dono, que lhe havia vendido ilegitimamente o bem, a indenizao a que tinha direito.
No caso da evico (perda do bem - propriedade que era de outrem), por ex, A comprou
uma casa a B, mas B no era o verdadeiro dono, o verdadeiro dono era C. C prope
uma ao contra A, quer que A seja condenado a entregar a casa. A tem o direito de
regresso contra B, que vendeu no sendo dono. Mas, pelo direito anterior, essa segunda
relao jurdica, o direito regressivo, s se podia fazer valer atravs da uma nova ao
quando terminasse aquela. Ento, A era condenado, entregava a casa a C e depois que
lhe era possvel voltar-se contra B, instaurando novo processo para reclamar a
indenizao a que tinha direito.
O Cdigo introduziu uma alterao muito importante nessa sistemtica.
Ele permite que a pessoa que est sob a ameaa de perder a causa e, na hiptese de
perd-la, tiver direito regressivo contra terceiro, no espere o resultado final, desde
logo e dentro do mesmo processo convoque o terceiro, ou melhor, provoque a
interveno desse terceiro; e que desde logo pea ao Juiz que, no caso de o resultado
do processo ser tal que o obrigue a entregar a coisa ao adversrio, nessa mesma
sentena julgue tambm o direito regressivo e, portanto, diga o seguinte: "condeno A a
entregar a coisa a C, mas tambm condeno desde logo B a ressarcir o prejuzo de A".
Ento, no momento em que A for executado para entrega ou pagamento
daquela coisa, ele se vale da mesma sentena para instaurar tambm, por sua vez, uma
execuo contra aquele terceiro em face do qual ele tem o direito regressivo.
Ora, isso d ao processo uma configurao muito curiosa, porque na
realidade, ao fazer isto, ao denunciar a lide ao terceiro (termo tcnico) o que a parte
est fazendo , nada mais nada menos, do que propor por antecipao uma ao contra
esse terceiro, uma ao regressiva com carter eventual. uma ao curiosa, porque
uma ao que se prope para produzir efeitos somente na hiptese de aquele que a
prope perder a causa primitiva. Se ganhar, nenhuma relevncia ter, mas se ele
perder ter toda a vantagem de obter, desde logo, a sentena contra o terceiro,
habilitando-se, portanto, a instaurar a execuo. Ento, no caso de o denunciante
(aquele que faz a denunciao) perder a causa primitiva, ele perde aqui, mas pode
ganhar em relao ao denunciado.
A -> B -> C. Ns temos uma causa primitiva de C contra A e ns
damos a A a possibilidade de, dentro do mesmo processo, propor por antecipao a sua
ao regressiva contra B. Reparem que A fica numa posio anfbia, ou hbrida; ele
ru em face de C, mas em face de B ele autor. Se o pedido de C for julgado
procedente, o Juiz tambm, desde logo, julga procedente o pedido de A em face de B,

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Jos Carlos Barbosa Moreira

de modo que na sentena, embora formalmente una, h na realidade um contedo duplo,


h duas sentenas numa s (como aquelas bananas duplas que vm envolvidas numa s
casca). Aqui, um caso semelhante - dentro da mesma casca vm duas sentenas, uma
que condena A em face de C, e outra que condena B em face de A.
E pode acontecer tambm que B se julgue com direito regressivo em
face de outra pessoa, D, e tambm pode denunciar a lide a D; e D pode denunciar a lide
a E, e assim por diante. De sorte que temos uma cascata, uma verdadeira cachoeira de
aes e sentenas (o Salto das 7 Quedas processual).
Mas o essencial no que estou dizendo que a denunciao da lide ,
portanto, a propositura de uma ao, logo s a parte pode faz-la. O Juiz no pode
determinar de ofcio a denunciao da lide, porque o Juiz no pode propor ao
pela parte. Toda ao proposta pela parte - ne procedat iudex ex officio - o Juiz no
tem a iniciativa de propositura. Esse um ponto capital. Quem no entendeu isso
ainda no sabe nada a respeito de denunciao da lide.
Segundo pondto capital: Quando, p.ex., A denuncia a lide a B, ele no est negando,
nem pode estar negando, que ele, A, possa eventualmente ser responsabilizado perante
C. Ele no est dizendo assim: "quem deve responder perante C no sou eu e sim ele
B." Isto outra coisa, no tem nada que ver com a denunciao da lide. Se ele
denuncia a lide a B, o que ele quer , eventualmente, no caso de sua derrota em face de
C, se reembolsar, custa de B. Mas ele, portanto, admite, em tese, que possa ser
condenado em face de C.
E pode ser que C no tenha razo, mas ele no est negando que se C
tiver razo, ele, B, quem deve ser condenado. Portanto, um caso como este que vou
agora descrever, digam-me se seria cabvel a denunciao da lide:
Uma pessoa, atropelada por um veculo oficial, prope ao contra o
Est. do Rio de Janeiro, porque est na convico de que o veculo pertence ao Estado.
Verifica-se, porm, que o veculo pertence ao Municpio, que uma pessoa jurdica
distinta. caso de o Estado requerer a denunciao da ide ao Municpio? No, porque
a o que o Estado est querendo dizer perante a vtima do acidente o seguinte: "no
contra mim e sim contra o Municpio que voc deve propor a sua ao." Mas no
disso que se trata na denunciao da lide. Seria caso, se porventura o Estado dissesse:
"no, diante disso, na hiptese de vir a ser condenado a lhe pagar, quero cobrar o meu
prejuzo do Municpio." Mas isso, obviamente, no se configura no caso. Porque, de
duas uma: ou o carro do Estado e s o Estado que paga e no tem direito regressivo
nenhum contra o Municpio, ou o carro do Municpio e o Estado, por conseguinte,
parte ilegtima perante a vtima. Tem que dizer s isso, que parte ilegtima, no tem
de denunciar a lide.
Art. 70 - A redao dos dispositivos , s vezes, um pouco confusa,
devemos prestar ateno. Ento, ns temos algum que transmitiu o domnio de um
bem parte, ou melhor, algum que aparentemente, transmitiu o domnio. Por que

103

Jos Carlos Barbosa Moreira

aparentemente? Porque, na realidade, no era dele. Vem o verdadeiro dono e prope


ao contra o adquirente para conseguir que ele seja condenado a lhe entregar a coisa.
O adquirente denuncia a lide ao seu suposto alienante para obter a condenao dele a
indeniz-lo do prejuzo que vai sofrer se tiver de entregar a coisa. Ento temos: C -> A
-> B. Quando acontecer que esse 1 pedido no seja acolhido, que o pedido de C em
face de A seja julgado improcedente, obviamente tampouco haver a condenao de B
em face de A, j que uma coisa pressuposto da outra - h uma relao de
dependncia lgica. Se no existe o direito de C contra A, tampouco existir o direito
regressivo de A contra B.
Para que exista o direito regressivo do denunciante contra o
denunciado, preciso que exista o direito da outra parte contra o denunciante.
Mas pode ocorrer que exista o direito de C contra A e no exista o
direito regressivo de A contra B. A diz: "quero denunciar a lide a B porque, eu
perdendo, poderei cobrar de B o meu prejuzo." Parece correto, mas pode acontecer
que depois o Juiz verifique que no havia esse direito regressivo, podia at ter
acontecido que A houvesse renunciado a ele. Ora, neste caso o Juiz pode julgar
procedente a ao primitiva e julgar improcedente a denunciao da lide.
O Contrrio que no possvel. Julgar procedente a denunciao
da lide tendo julgado improcedente o pedido primitivo.
A relao de dependncia essa: C -> A -> B. A existncia de um
direito pressuposto da existncia do outro. Se o primeiro no existe, o segundo
tambm no, mas o primeiro pode existir e o segundo no.
O inciso III to genrico que abrange e inclui os outros. O Cdigo
deveria ter usado uma frmula mais sinttica, quis desdobrar as hipteses e o fez sem
necessidade, porque tudo isso nada mais do que uma variedade de direito regressivo.
Aparece um cliente no escritrio dos srs. e diz: "Dr., eu estou sendo
processado por FULANO mas eu acho que se eu perder a causa, tenho direito de me
voltar contra BELTRANO e pedir que ele me compense do prejuzo que vou ter.
verdade que eu destrui o bem que pertencia a F., ele est me cobrando a indenizao e
eu sou capaz de ser condenado a pagar. Mas acontece que quem me forou a destruir o
bem, criando o estado de perigo, pondo fogo no prdio e da a minha necessidade de
destruir aquele bem de F., que estava na minha frente, foi B. E eu que vou ficar no
prejuzo, quando o verdadeiro culpado foi aquele que ateou fogo? Que que eu posso
fazer Dr.? - Bem, o Sr. tem o direito regressivo contra ele, o Sr. tem direito de cobrar
dele o que tiver de pagar ao dono da coisa destruda. - Mas eu vou ter que esperar at o
fim deste processo? - No, o Sr. pode desde logo propor a sua ao contra o causador
do incndio. a denunciao da lide."
O art. 70 do Cdigo diz que obrigatria a denunciao da lide.
Obrigatria em que sentido? Eu no posso deixar de denunciar a lide quele contra

104

Jos Carlos Barbosa Moreira

quem eu posso ter um direito regressivo se perder a causa? O que quer dizer isso? Isto
vai levar a certas controvrsias. H duas correntes principais. Uma sustenta que, se eu
no denunciar a lide eu perco o direito regressivo, no posso mais, noutra ao,
exigir do terceiro que me reembolse o prejuzo sofrido. Esta posio, no caso da
evico, no caso, portanto, do bem que eu adquiri de quem no era dono e que vejo ser
tomado pelo verdadeiro dono, essa posio est no Cdigo Civil, art. 1.116. De acordo
com o CPC, se o adquirente, ao ser demandado pelo verdadeiro proprietrio, no fizer a
denunciao da lide ao seu vendedor, perde o direito que lhe resulta da evico. Mas
ento, exatamente porque a soluo, neste caso, est expressamente prevista na regra
legal do D. Civil, outra corrente sustenta que s neste caso que a conseqncia
ocorre, porm, nos outros casos no h nenhuma regra do Dir. Civil por fora da
qual o titular do direito regressivo o perca s pelo fato de no ter denunciado a
lide. Ento, essa segunda corrente entende, a meu ver com maior razo, que no caso de
evico - porque o C. Civil expressamente dispe que a omisso em denunciar a lide
produz para o adquirente a perda direito regressivo contra o cliente - essa conseqncia
sem dvida ocorre. Ento, a a denunciao obrigatria neste sentido: de que se ele
no o fizer ele perde o direito de regresso. Nos outros casos, porm, nos quais no
existe nenhuma regra do direito substantivo que afirme a mesma coisa, a conseqncia
no se produz.
Ora, se no se produz essa conseqncia, qual o prejuzo? Em outras
palavras, nesses outros caos, se a pessoa no faz a denunciao da lide, qual o
prejuzo que ela tem? No perde o direito regressivo, porm perde a possibilidade
de obter naquele mesmo processo a condenao antecipada e o outro. essa a
desvantagem dela. Como no denuncia a lide, claro que o Juiz no vai condenar B.
Vai condenar s A a pagar a C. E a, A, se quiser, ter que fazer como antigamente pagar a C e depois comear tudo de novo, propondo ao para recobrar de B a
indenizao.
Ento, nesses outros casos, a denunciao da lide obrigatria no
sentido de que preciso que ele a faa para obter esse efeito, o de conseguir na mesma
sentena em que seja condenado, a condenao do outro a reembols-lo. Mas no
perde o direito, poder exerc-lo em outra ao parte.
A questo controversa, at agora no h uma preponderncia ntida
de uma em relao outra corrente. Eu prefiro a segunda, mas os srs. podem optar
livremente.
Voltando ao Cdigo, vejamos como se disciplina esta forma de
interveno, que uma forma de interveno provocada, no voluntria. O terceiro
no aparece espontaneamente, indicado.
Art. 71 - O denunciante ser o autor muito raro. O mais comum o
denunciante ser o ru. Ento, o denunciante requer a citao do denunciado. O Juiz
defere, e manda citar o denunciado.

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Art. 72 - Prazo da citao -> 2, para evitar paralisao por tempo


excessivo.
Art. 73 - Essa a denunciao da lide em cascata. B comprou imvel
de C. A prope uma ao contra B, dizendo-se dono do imvel. B denuncia a lide a C
para assegurar que seus direitos sejam indenizados. Mas C, por sua vez comprou
aquele imvel de D, ento C, chamado por B, quando v que B lhe denuncia a lide,
procura um advogado e diz que havia comprado aquele imvel a D. Ento denuncia a
lide a D, porque assim, se B for condenado a entregar a A e por isso C for condenado a
indenizar B, obter a condenao de D a indeniz-lo. E assim por diante.
Art. 74 - A denunciao pelo autor caso rarssimo. Vamos ao caso
mais importante que o da denunciao feita pelo ru, o que ocorre na generalidade
dos casos.
Art. 75, I - O denunciado comparece e aceita a denunciao. Aceitar a
denunciao no quer dizer necessariamente reconhecer que o denunciante tem razo,
mas reconhecer a legitimidade do fato, caso tenha razo poderia exigir o
reembolso. Ento, ele comparece e diz: "De fato, se V. perder, de mim que tem que
pleitear o reembolso." O interesse do denunciado evitar a derrota do ru, do
denunciante, ento ele deseja que este vena. Embora estejam um contra o outro, diante
do autor esto com o mesmo interesse, que o pedido dele seja julgado improcedente.
Por isso que o Cdigo diz que eles continuam como litisconsortes. Isto talvez no
muito exato, d uma falsa idia: a de que o processo toma este feitio.
ATENO: porventura possvel que C, denunciado, venha a ser condenado em face
de A? C no tem nenhuma relao com A, nem A possui nada contra C. Vejam o
disparate a que leva a m compreenso do instituto. Lembremos o caso do veculo. Se
aquele caso fosse tratado como sendo de denunciao da lide, poderia acontecer que o
Estado denunciasse a lide ao Municpio, o Municpio tivesse que ser condenado em face
de quem? Da vtima? Mas isso no possvel, porque no h nenhuma relao entre a
parte primitiva e o denunciado, eles no tm relao entre si. H uma sucesso de
relaes, de A com B, de B com C, de C com D, D com E, mas nunca A com C, nem
com D, ou com E. Do contrrio, no seria direito regressivo. Vejam bem: ento esta
figura o prprio, e continua sendo esta; s que, na prtica, visto que a C interessa a
vitria de B em face de A, e interessa exatamente porque a procedncia do pedido de A
contra B pressuposto lgico do direito regressivo. Se se for negado, tambm
negado o direito regressivo.
Ento, uma vez que C, denunciado, tem um interesse em parte
coincidente com o de B, denunciante, no sentido de que ambos desejam que A perca,
por isso que a lei fala em litisconsrcio.

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Art. 75, II - Se o denunciado comparece e nega a qualidade que lhe foi


atribuda, nega o direito regressivo. Ento, C no se dispe a ajudar B. Que que
acontece? Cumpre a B, sozinho, prosseguir a defesa em face de A. claro que se B
ganhar, C fica livre. Se B perder, de duas uma: ou verdade que C tenha razo, ento
o Juiz condena B a pagar a A, mas no condena C a pagar a B; ou ento tinha razo B
quando afirmava a existncia do seu direito regressivo em face de C, e neste caso, o
Juiz condena B a pagar a A e condena C a pagar a B. O fato de ser julgado REVEL,
no o isenta de modo nenhum da possibilidade de ser condenado a reembolsar o
denunciante. Essa possibilidade existe. Do contrrio bastaria C ficar caladinho para
levar vantagem.
Art. 75, III - a hiptese mais curiosa - vejamos o caso da evico. A
aciona B, pedindo o imvel. B denuncia a lide a C. C vem e, vigarista consumado, em
vez ajudar B, confessa que no era o dono - puxa o tapete debaixo de
B. Ento B fica sem apoio, porque a sua nica defesa era dizer que tinha comprado
bem. Ento, a lei a no impe a B o nus de prosseguir na defesa. Ele poder
prosseguir na defesa. O Juiz imediatamente condena B a entregar a A o imvel, e
tambm condena C a pagar indenizao a B. Agora, se B quiser, pode prosseguir na
defesa valendo-se de outros argumentos, como prescrio, etc.
Art 76 - Isto , a sentena deve julgar ambas as causas. H duas causas
embutidas no mesmo processo. Ento, os resultados so os seguintes:
1) O Juiz julga improcedente o pedido de A. Neste caso, ponto final - a denunciao
da lide fica sem relevncia porque claro que no poder existir direito regressivo
nenhum;
2) O juiz julga procedente o pedido de A contra B, e verifica que de fato B tem direito
regressivo contra C. Ento, condena B a pagar a A, e C a pagar a B. Dessa sentena
podem sair duas execues. Com fundamento na mesma sentena, A pode executar B e
B pode executar C. So duas execues diferentes, mas com fundamento numa nica
sentena.
3) Pode acontecer que no haja o direito regressivo, que B seja obrigado a pagar a A,
mas no tenha direito regressivo. Ento o Juiz julga procedente o pedido de A, mas no
julga procedente a denunciao da lide.
O que no possvel de jeito nenhum julgar procedente a
denunciao da lide sem julgar procedente o pedido primitivo.

CHAMAMENTO AO PROCESSO
Uma breve explicao prvia: por vezes o credor, ou algum que se
julga credor, pode exigir o pagamento ou de um ou de outro ou outros. Ele escolhe:

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prope a sua ao apenas contra um dos possveis rus, e no contra todos. Neste caso,
o ru escolhido tem a possibilidade de chamar os outros.
Eu sou credor de A e B, que so meus devedores solidrios,
suponhamos. Quer dizer que eu posso cobrar de qualquer deles a dvida por inteiro,
mas assim como eu posso cobrar, ele, por sua vez, pode "chamar" o outro. A isso que
se denomina CHAMAMENTO AO PROCESSO, feito sempre somente pelo ru, jamais
pelo autor.
Art. 77 CPC - A admissvel, no obrigatrio. Inciso I - Se o
credor prope a ao somente contra o fiador, no contra o devedor afianado, o fiador
poder chamar o devedor ao processo. Inciso II - caso do co-fiadores, todos eles so
fiadores do mesmo devedor. Inciso III - j comentado supra. As trs hipteses so
muito semelhantes, em todas elas existe, de um lado o credor que o autor, do outro
lado uma das pessoas que poderiam ser demandadas, que chama ao processo as outras.
Isto no uma boa inovao, a meu ver, do CPC de 1973. A
denunciao da lide , a meu ver, porque ela favorece a satisfao do direito de
regresso, o evicto merece essa proteo. Mas aqui no. A solidariedade passiva
estabelecida pela lei civil, pelo lei substantiva, em benefcio do credor, mas veio o
CPC e tirou com a mo esquerda o que tinha dado com a direita. Em que se traduz
prontamente esse tal benefcio dado ao credor por fora da solidariedade passiva? O
credor tem trs devedores solidrios; na hora do vencimento da dvida ele verifica que
dos trs, um se encontra no Vietnam, o outro ficou na misria e hoje mendigo, mas o
terceiro um milionrio. Se os srs. fossem o credor, de quem escolheriam cobrar essa
dvida? Deste ltimo, claro. Eis a a vantagem para o credor. Agora, o milionrio,
demandado pelo credor, segundo a lei, segundo o Cdigo, pode chamar ao processo os
outros. Um est perdido nas matas - vai ser custoso de achar. Assim, destri-se a
vantagem do credor que vai ser obrigado a esperar pelo vitria e uma vitria de Pirro
(uma vitria que praticamente no representa nada, deixa tudo como estava e at pior).
Pois bem, ento me parece que a a inovao no foi feliz, veio atrapalhar a vida do
credor.
Mas deixando de lado isso, vamos ver o instituto, j que ele existe.
Art. 78 - A lei d a um benefcio ao ru, ao devedor: a possibilidade
de aproveitar-se daquela sentena para recolher dos outros as suas respectivas parcelas.
Art. 79 - Dos prazos para citar os chamados (temos os chamantes e os
chamados)
Art. 80 - B chama ao processo C e D. Aqui forma-se um verdadeiro
litisconsrcio, todos tm um interesse comum contra A.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

Se for o caso de devedores solidrios, se A vencer, B no se livra do


pagamento, A pode exigir dele a dvida inteira; porm B poder valer-se dessa mesma
sentena para exigir de C e D as parcelas a eles correspondentes depois que pagar tudo
a A. Ento B condenado, paga a A (3/3) e depois executa C por 1/3 e D por outro 1/3.
Depois, mas no por outra ao e sim valendo-se da mesma sentena. A a vantagem
que a lei d ao ru, ele j tem a o ttulo para executar C e D pelas suas respectivas
parcelas.
Se for o caso do fiador, ele, depois de pagar ao credor, poder usar a
mesma sentena para cobrar do devedor a quantia toda.i

O MINISTRIO PBLICO - O ADVOGADO

Tudo o que estudamos nestas ltimas aulas diz respeito aos sujeitos do
processo. Estivemos examinando o processo do ponto de vista da sua estrutura
subjetiva, primeiro do rgo judicial, depois das partes, sujeitos principais. Vamos
agora dizer algumas palavras sobre dois outro sujeitos que aparecem no processo - o
Ministrio Pblico e o Advogado para, a partir da prxima aula, comearmos a
examinar o processo no mais na sua estrutura, na sua anatomia, digamos, mas no seu
funcionamento, na sua dinmica, atravs do estudo dos atos processuais.
O Ministrio Pblico tem papel de maior relevo, como sabem, no
processo penal. Normalmente, na maioria dos casos, o processo penal iniciado pelo
M.P., instaurado por iniciativa do M.P. Uma ao penal, em regra, pblica e
comea com o oferecimento da denncia pelo rgo do M.P.
O papel do M.P. no processo civil menos importante, mas no pode
deixar de ser aqui, ainda que sumariamente, estudado.
Todos sabem que o M.P. um rgo do Estado, entendida esta palavra
no sentido amplo, no o Estado-membro. A Unio tem o seu M.P., cada Estado tem
por sua vez o seu M.P. e a esse rgo so confiadas atribuies diversas, como
resultado de uma longa evoluo histrica.
O M.P. est previsto na prpria
Constituio da Repblica (art.127 e ss).
Ele goza de certas prerrogativas que se
revestem de certas peculiaridades e o colocam numa posio um pouco diversa daquela
que tm os funcionrios pblicos no sentido estrito. Mas aqui no nos interessa tanto,
j agora, o estudo do M.P. do ponto de vista institucional, e sim mais especificamente o
exame do papel que ele mantem no processo civil. Esse o aspecto de que vamos
cuidar.
Pode o M.P. atuar no processo civil em mais de uma posio,
basicamente em duas posies: ou ele funciona como parte, ou atua como fiscal da
lei, fiscal da boa aplicao da lei.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

Obs. O M.P. como Advogado - no plano federal, o M.P. se compe dos Procuradores da
Repblica, seu chefe o Procurador Geral da Repblica (CR art. 128 1), nomeado
pelo Presidente da Repblica, de acordo com certos requisitos que esto estabelecidos
no prpria Constituio.
Os Procuradores da Repblica tinham atribuio de
representar a Unio em Juzo. Mas pela Constituio de 1988, tal atribuio foi
transferida a um novo rgo, a Advocacia Geral da Unio (CR art. 131). Portanto, no
processo civil, o M.P. no mais funciona como advogado da Unio, a exemplo do que
ocorre nos Estados, onde existe a Procuradoria Geral do Estado e a Procuradoria Geral
de Justia, cujos membros pertencem ao M.P.
1) Como PARTE: a lei lhe confere legitimao para figurar no processo, em
determinados casos, na qualidade de parte.
CPC, art. 81 - Cabem-lhe os mesmos poderes e nus. Eu diria os mesmos direitos, os
mesmos deveres, as mesmas faculdades, simplesmente se ele parte. A maneira pela
qual a lei se expressa pode dar uma falsa impresso de que ele apenas tem os mesmos
poderes, etc. que as partes embora no sendo parte. No isso. Ele os tem
precisamente porque parte. Porque ele exerce o direito de ao, quem exerce o
direito de ao parte, autor. Ento, nas hipteses previstas por lei, o M.P. parte,
prope ao. No como representante de algum, mas sim em se prprio nome.
A lei, em inmeros dispositivos, atribui essa funo ao M.P. Ns
encontramos a esse respeito normas no direito material e na lei processual. Por ex., no
C.Civil, o art. 208 pargrafo nico n II, confere ao M.P. legitimao para propor a
ao de nulidade de casamento por incompetncia da autoridade celebrante. Outro caso
o da promoo da Ao Civil Pblica (CR, art. 129, III). Ento, em vrios casos o
M.P. pode ir a Juzo como autor, como parte. O prprio CPC tambm contem vrios
dispositivos que conferem ao M.P. legitimao para agir em determinadas causas.
Art. 487, III - ao rescisria. Pode ser proposta pelo M.P., em certos
casos a saber, quando a sentena tenha sido proferida num processo do qual ele deveria
participar obrigatoriamente e no participou, ou quando a sentena for efeito de
coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei.
Art. 988, VIII - os srs. encontram prevista a legitimao do M.P. para
requerer o inventrio no caso de herdeiros incapazes.
Um caso muito importante em que o M.P. autor: o da Ao Direta de
Declarao de Inconstitucionalidade (CR, art. 129, IV). Em regra, os rgos judicirios
s podem declarar inconstitucional uma lei ou outro ato normativo do poder pblico,
quando estiverem apreciando algum caso concreto e for invocada a norma como
aplicvel espcie. Se o rgo judicial entender que aquela norma inconstitucional,
pode declar-la como tal e recusar-se a aplic-la, decidindo o litgio sem aplicar essa
norma. Essa a regra, mas o rgo judicial no pode, em princpio, declarar

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Jos Carlos Barbosa Moreira

inconstitucional uma lei em tese, fora do mbito de um litgio concreto. Ningum pode
pedir ao Juiz que simplesmente declare de maneira abstrata, genrica, a
inconstitucionalidade de uma lei. Excepcionalmente, isso possvel, quer no plano
federal, quer no estadual. Mas essa ao, chamada de Ao de Inconstitucionalide, ou
Representao, na linguagem corrente, s o M.P., melhor dizendo, s o Procurador
Geral da Repblica que pode prop-la, no plano federal perante o STF, que o nico
rgo competente no caso; e no plano estadual, o Procurador Geral de Justia, chefe do
M.P. estadual, pode, em certos casos, propor uma ao parecida com essa, tambm
visando a declarao de inconstitucionalidade, em tese, perante o Tribunal de Justia.
So casos excepcionais, que fogem sistemtica normal do controle da
constitucionalidade e que constituem dois exemplos de legitimao exclusiva do M.P.,
por seus chefes, para agir em Juzo. S ele pode ter a iniciativa nestes casos.
2) Agora vejamos a hiptese que resta, a de que o M.P. atua no processo no como
advogado nem como parte, mas numa posio sui generis, como fiscal da lei, ou como
se costuma dizer na expresso latina, custos legis - aquele que toma conta da aplicao
da lei. Custos quer dizer guarda, guardio, aquele que custodia alguma coisa.
Qual a razo de ser desse fenmeno? Em certos processos discutemse matrias que, apesar de poderem referir-se a situaes de particulares, tm uma forte
conotao de interesse pblico. H um interesse pblico relevante em jogo, ento o
ordenamento jurdico coloca junto do rgo judicial um outro rgo, ao qual no
compete julgar, mas compete velar no sentido de que a lei seja bem aplicada,
essencialmente emitindo sua opinio, seu parecer sobre as questes discutidas no
processo. Mas no apenas isso, exercendo tambm outras atividades, como daqui a
pouco veremos. Nesses casos, ento, o M.P. no parte, ele fiscal da lei.
Que casos, que processos so esses em que se torna necessria a
participao, ou a interveno (como tambm se diz em sentido diferente daquele que
vimos na interveno de terceiro) do M.P.? O Cdigo indica esses casos no art. 82 intervir como fiscal da lei (no tornando-se parte). O Cdigo primeiro insere dois
dispositivos casusticos, nos seus incisos I e II. Depois adota uma frmula genrica no
inciso III, que, a rigor, abrange os dois primeiros. Porque, se examinarmos os dois
primeiros, vamos verificar que a razo de ser da exigncia da participao do M.P. nos
processo a mencionados exatamente a existncia de um interesse pblico que a lei
quis resguardar, preservar. Matrias, por ex., que dizem respeito famlia. Ento, o
inciso III tem uma frmula genrica - as causas em que h interesse pblico - uma
clusula bastante vaga que tem dado lugar a certas controvrsias na aplicao do
Cdigo. E, no contente com isso, o Cdigo, na parte dos Procedimentos Especiais,
ainda menciona especificamente com relao a diversas causas, a diversos processos,
essa necessidade da participao do M.P. Quer dizer, o elenco no se esgota nesses
casos do art. 82, existem outros nos quais, apesar de, a rigor, ns podermos considerar
que eles j estariam abrangidos pelos dizeres do art. 82, o Cdigo achou melhor
explicitar, estabelecer expressamente que a participao do M.P. obrigatria. Assim,
por ex., se os srs. forem ao art. 944, vo verificar que na ao de usucapio, que est

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Jos Carlos Barbosa Moreira

regulada no art. 941 e seguintes, tambm obrigatria a participao do M.P. Por fora
de dispositivo expresso que o Cdigo achou de bom alvitre inserir a, no confiou
naquela frmula genrica do art. 82.
A mesma coisa acontece, v.g., nos procedimentos especiais da chamada
Jurisdio Voluntria. O Cdigo, no art. 1.105, que est situado entre as condies
gerais concernentes ao procedimento da jurisdio voluntria, declara o seguinte:
"Sero citados, sob pena de nulidade, todos os interessados, bem como o M.P." A
palavra "citados" que no parece muito prpria - como ns veremos depois, o M.P.
no citado, o que o Cdigo quis dizer que se torna obrigatrio dar cincia da
instaurao do processo ao M.P. para que ele participe como fiscal da lei. Mas, de
qualquer maneira, importa mostrar que a matria no est totalmente contida nas
disposies do art. 82. Estou dando apenas alguns exemplos, mas os srs. facilmente
encontraro outros.
Voltando ao Ttulo III do Cdigo, vamos ver o art. 83, que disciplina a
atuao do M.P. exatamente nessas hipteses em que ele participa do processo na
qualidade de fiscal da lei. Ns vimos que o art. 81 se refere atuao do M.P. como
parte - compreendam bem a estrutura desse Ttulo - o art. 81 refere-se ao M.P. como
parte, os arts. 82 e 83 referem-se ao M.P. como fiscal da lei.
Art. 83 - Um dos pressupostos da boa aplicao da lei obviamente a
correta apurao da verdade dos fatos. Ningum pode aplicar bem a lei sem
conhecer bem os fatos, porque a lei se aplica ao fato. Ento o M.P., como fiscal da
aplicao da lei, pode e deve contribuir para a correta e cabal apurao da verdade
dos fatos. Isto se traduz, como diz a lei, na juntada de documentos e certides, na
produo de provas, e no requerimento de medidas ou diligncias necessrias ao
descobrimento da verdade. Tudo isso faz parte das atribuies do M.P. como fiscal da
lei. Mas alm disso, ele emite a sua opinio, ele d o seu parecer no processo, que pode
ou no, claro, ser seguido pelo Juiz. No vinculativo, no o M.P. que fornece a
soluo da causa, no ele que julga, mas ele opina, ele se pronuncia atravs de
pareceres. E nessa qualidade ele pode, inclusive, interpor recursos.
Quando a soluo contrria, bvio que ele, como parte, pode
recorrer, mas interessante frisar que ele tambm pode recorrer ainda quando seja
apenas fiscal da lei. Se ele tiver opinado num determinado sentido, e a deciso do Juiz
for contrria, ele pode interpor contra ela o recurso cabvel. Art. 499 - A lei
expressamente autoriza o M.P. a recorrer, no apenas como parte, o que seria at
desnecessrio dizer, mas a lei faz questo de esclarecer que ele se legitima
interposio de recursos tanto nos casos em que parte como naqueles em que fiscal
da lei.
Ateno para uma peculiaridade: o M.P. dispe de prazos especiais.
Art. 188 - prazo em qudruplo para contestar, e em dobro para recorrer.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

Art. 84 - Ateno ao art. 246. Quando a lei previr como obrigatria a


interveno do M.P., a ttulo de fiscal da lei, o advogado deve ter a mxima cautela,
no deixar que o processo se desenvolva sem promover a intimao do M.P., para
evitar uma eventual decretao de nulidade. A nulidade neste caso absoluta e
insanvel. O rgo do M.P. no pode adivinhar que est correndo um processo em que
se discutem matrias que pedem obrigatoriamente a sua atuao - a parte deve promover
a intimao. E ateno: em certos casos a intimao para as partes ser feita pela sua
publicao no rgo judicial, para o M.P. sempre necessria a intimao pessoal.
No basta a publicao. Art. 236, 2.
Isto o que h de mais importante a respeito do M.P. no processo civil
Vejamos agora alguma coisa sobre o ADVOGADO, como figurante do
processo civil. Que posio o advogado ocupa no processo civil? Obviamente no
parte (a no ser claro que proponha ao em seu prprio nome, por ex., para cobrar
honorrios de um cliente que no pagou). O advogado representa a parte, ele no
parte mas sujeito do processo. So sujeitos do processo todos aqueles que, no
processo, assumem posies juridicamente relevantes. Ora, o advogado, sem dvida,
assume uma posio jurdica relevante, o advogado tem no processo direitos seus - no
so os direitos da parte que ele representa, so direitos seus, do advogado. E tem
tambm deveres seus, faculdades, etc. Vejamos alguns exemplos dos direitos do
advogado:
Art. 40 - o advogado que tem esses direitos no processo, direito prprio dele.
Um outro exemplo muito interessante no est no Cdigo, est no art.
99 1 da lei 4.215 de 1963 (EAOB) - Algum foi advogado do vencedor numa ao.
O vencido foi condenado ao pagamento dos honorrios de advogado (caput do art. 20
CPC). Disposta essa condenao na sentena, o advogado do vencedor (que no era
parte, vejam bem) tem legitimao para promover a execuo em seu prprio nome
com relao a esta parcela de honorrios. claro que ao promover a execuo, ele se
torna parte no processo de execuo, se ele valer desse direito ele ser parte. Isso no
se refere aos honorrios contratuais, so os honorrios de forem objeto da condenao,
a parcela disposta na sentena.
O advogado tambm tem deveres no processo. Art. 14 - "Compete
parte e seus procuradores..." "Compete" a no est muito bem empregado, deveria ser
"cumpre s partes..." Art. 15 - defeso, quer dizer proibido - dever negativo, dever de
no fazer. Dizem que quem recorre injria porque se lhe esgotaram os argumentos isto uma prola da sabedoria popular.
Portanto, o advogado tem no processo direitos e deveres. Logo ele
sujeito do processo, assim como o o Ministrio Pblico.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

O que acabamos de ver simplesmente o papel do advogado no


processo, de uma forma genrica.

ATOS PROCESSUAIS

Ato processual uma espcie do gnero Ato Jurdico. Os atos que


tm relevncia para o Direito so atos jurdicos. Esses atos jurdicos particularizam-se
conforme pertenam ou sejam regidos por este ou aquele ramo do Direito. Ento temos
o ato jurdico civil, o ato jurdico administrativo, e o ato jurdico processual, ou,
sinteticamente, ato processual.
Qual o critrio pelo qual se pode dizer que determinado ato jurdico
um ato jurdico processual, pertence a esta espcie do gnero?
A matria
doutrinariamente controvertida, existe uma diversidade de critrios para a classificao
do ato como processual.
1) Uma corrente aponta como critrio decisivo o de que os pressupostos do ato so
regulados pelo direito processual. Toda vez que um ato tiver seus pressupostos
disciplinados pelo direito processual, ele ser um ato processual.
2) Outra corrente pe a tnica nos efeitos. Se os efeitos de um ato forem processuais,
se se produzirem num processo, ele ser um ato processual. Mas aqui cumpre fazer
uma advertncia: alude-se aos efeitos principais do ato, os efeitos diretos do ato, isso
porque um mesmo e nico ato pode produzir efeitos um diversos campos. A morte de
uma pessoa, por ex., produz uma diversidade de efeitos no mundo jurdico. Ento se
for uma "morte matada" e no uma "morte morrida", uma morte por homicdio, quantas
conseqncias jurdicas produz em diversos ramos do direito - no direito civil produz a
abertura da sucesso, a transmisso da herana; no direito penal vai produzir a
penalidade de quem matou; no processo vai provocar a suspenso de processo que
estiver correndo e em que aquela pessoa fosse parte. H, portanto, a possibilidade, e
que at ocorre com freqncia, de uma mesmo acontecimento suscitar efeitos em mais
de uma campo do direito.
Ento, para que um ato seja considerado ato processual, seria
necessrio que os efeitos principais se produzissem no campo do processo. Assim, por
ex., no seria ato processual a fixao de domiclio por algum. Apesar de poder ter
conseqncias processuais se a pessoa for demandada numa ao pessoal, o fato de ela
ter fixado ali o seu domiclio vai influir na determinao da competncia. Seria um
efeito processual, mas no um efeito principal.
3) E h ainda uma terceira opinio, que exige que o ato, para ser processual, seja
praticado dentro daquela srie procedimental que se inicia com a instaurao do
processo, com o ajuizamento da ao e vai terminar, normalmente, com o trnsito em

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julgado da sentena. Seria um critrio, por assim dizer, filiado localizao do ato, o
ato tem que estar embutido naquela seqncia que forma o processo, de maneira que o
ato praticado fora dali, embora produza efeitos diretamente sobre o processo, no seria
um ato processual. Por exemplo: a conveno das partes sobre o foro (em certas
matrias possvel s partes convencionarem a escolha de um foro competente). Esse
ato tem efeitos principais diretos no processo. Ele s realmente vai interessar, se tornar
relevante, no dia em que um processo for instaurado. Pelo critrio dos efeitos ele seria
um ato processual, mas segundo alguns no, e, porque ele no est dentro da srie de
procedimentos, ele foi praticado antes de existir qualquer processo. Ento seria ato
processual aquele pelo qual a parte alegasse, quando fosse demandada: "existe uma
conveno sobre o foro". Isso que seria o ato processual, mas no a conveno sobre
o foro, em si mesma.
De sorte que, como vem, a classificao de um ato com processual
doutrinariamente bastante controvertida, e at muitas vezes esses critrios aparecem
conjugados, h quem exija, para que um ato seja processual, a aplicao simultnea de
mais de um critrio. O ato teria que satisfazer a dois ou mais requisitos para poder ser
considerado processual.
Tudo isso foi dito guisa de introduo. Na
critrios, por curioso que possa parecer, acabam, na
convergindo. A grande maioria dos atos processuais so atos
que seja o critrio que se adote, de sorte que realmente no
detenhamos longamente sobre isso.

prtica, esses vrios


maioria dos casos,
processuais, qualquer
oportuno que ns nos

Os ATOS PROCESSUAIS, como todos os atos jurdicos, tm os seus


elementos e esses elementos devem satisfazer certos requisitos. No se deve
confundir uma coisa com a outra, os elementos de um ato com os requisitos desse
mesmo ato, ou seja, mais exatamente, com os requisitos que os elementos devem
satisfazer para que o ato seja perfeito.
Os elementos do ato jurdico so, digamos assim, os seus componentes,
tudo aquilo que no pode deixar de existir num ato para complet-lo, para integrlo. Os elementos so sempre algo de substantivo, eles integram no seu conjunto a
substncia do ato. Ao passo que os requisitos so qualidades que esses elementos
devem apresentar para que o ato seja perfeito. Ento os requisitos correspondem,
mais ou menos, a adjetivos, so qualidades. Assim acontece se ns partirmos de um ato
jurdico conhecido de vocs, um ato jurdico do direito civil, p. ex., o contrato. O
contrato de compra e venda, todos sabem, tem 3 elementos essenciais: a coisa, que
objeto do contrato, o preo e o consentimento das partes, vendedor e comprador, que
so os sujeitos. Esses elementos formam o contedo do contrato. Vejam que estou
tratando de elementos - faltando qualquer um deles o ato no existe. O casamento,
outro ato jurdico da vida civil, exige, para existir, determinados elementos: duas
pessoas de sexos diferentes, mtuo consenso e celebrao. So trs elementos do ato,
faltando um deles ou mais de um, no h casamento.

115

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Agora, para que o ato jurdico seja perfeito e portanto perfeitamente


vlido, cada um desses elementos deve satisfazer determinados requisitos. Assim
que o consentimento deve ser livre, se houver coao, por ex., o ato j no ser vlido.
O elemento existe, o que no existe o requisito. As partes so sujeitos do ato. Agora,
para que o ato seja perfeito, preciso que as partes sejam capazes (requisito capacidade
das partes). bom insistir nesse ponto porque isso se aplica a todo e qualquer ato
jurdico, seja qual for o ramo do direito a que ele pertena. Ns podemos sempre
analisar um ato dessa maneira, decompondo-o em elementos e depois verificando se
esses elementos preenchem determinados atributos, predicados, ou qualidades, que so
os requisitos necessrios para a validade do ato, no para a sua existncia.
Ento, resumindo, diria que o ato processual tem sempre quatro
elementos, pelo menos, indispensveis, sempre presentes: SUJEITOS (pode ter um ou
mais); OBJETO (aquilo sobre que o ato incide); FORMA e CONTEDO.
Ex. 1) "O ru confessa o crime." O ru o sujeito, o crime o objeto. O contedo da
confisso o reconhecimento da veracidade de um ato desfavorvel, isso em que
consiste a confisso. O contedo aquilo em que o ato consiste.
Ex. 2) O contrato de compra e venda tem como contedo a troca de declaraes de
vontade, uma das quais consiste em obrigar-se a transferir a propriedade, e a outra em
obrigar-se a adquirir a propriedade.
Ateno: no consiste em transferir a
propriedade, e sim em obrigar-se a transferir.

Todo ato necessariamente se exterioriza por uma determinada


forma, que, s vezes, pode ser fixada na lei e outras vezes livre. H contratos
formais e contratos no formais, h atos jurdicos formais que s podem realizar-se
atravs de uma determinada forma, seno no existem. Mas forma todos tm, ela pode
variar, pode ser escrita, oral, etc., mas todo ato tem uma forma, por mais livre que
ela possa ser. Ao lado desse elemento, tambm vm os requisitos. Quando se diz "tal
ato s ser vlido se for celebrado mediante escritura pblica", estamos nos referindo
no mais ao elemento forma, mas ao requisito desse elemento: a forma tem que ser
assim.
O objeto tem que ser lcito - lcito qualidade, no elemento,
requisito. Se o ato tiver objeto ilcito, ele existe, tem objeto, mas no vlido.
NO CONFUNDIR, PORTANTO, ELEMENTO COM REQUISITO.

Classificao dos ATOS PROCESSUAIS

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Vamos aqui mencionar apenas as mais importantes.


H uma
classificao dos atos processuais que nada mais seno uma aplicao, neste campo,
da classificao bsica dos atos jurdicos em geral. Vocs nunca devem perder de vista
que o Direito um s, as diferentes divises do direito so apenas metodolgicas, i.e.,
visam a facilitar o estudo, mas o Direito uma unidade, o ordenamento jurdico no
dividido em compartimentos estanques, e h toda a vantagem em ns olharmos os
fenmenos que se passam nos diversos ramos do Direito, procurando estabelecer entre
eles analogias que ajudaro na compreenso desses fenmenos. Ento, o ato jurdico
sempre ato jurdico, quer se trate de um ato jurdico civil, comercial, penal,
administrativo, processual, etc.
H, portanto, uma Teoria Geral do Ato Jurdico, que comum a esses
vrios atos enquadrveis nas diversas molduras. Na Teoria Geral do Direito, que
estudado em regra na cadeira de Direito Civil, por motivos tradicionais, se estuda o que
o ato jurdico, o que condio, o que termo, forma, prova, procurao, decadncia.
Ento no Direito Civil, data venia, isto Teoria Geral do Direito. So noes que
vamos encontrar em todos os ramos do Direito.
Vamos recapitular ligeiramente essa classificao geral dos atos
jurdicos, que a que fala ao Direito Processual, aos atos processuais. Para isto,
precisamos comear antes dos atos, precisamos enquadrar os atos nos fatos, porque a
noo mais geral, mais genrica, a do fato jurdico.
Fato jurdico um
acontecimento que produz efeitos no mundo do direito. Por exemplo, a morte de
uma pessoa, o casamento, o nascimento de uma pessoa, uma guerra, uma enchente, se
produzir determinadas conseqncias que repercutem no mundo jurdico.
Ento, a grande categoria a dos FATOS JURDICOS.

Acontecimentos naturais (fatos jurdicos stricto sensu)


/
FATOS JURDICOS
PROCESSUAIS
\

1) atos jurdicos
lcitos /
processuais
/
\
(stricto sensu)
Aes humanas voluntrias
2) neg. jurdicos
Atos jurdicos lato sensu
processuais
(unilateriais
ou
bilaterais)
\
ilcitos

Lato sensu quer dizer no sentido amplo, eu a no estou distinguindo


entre fatos da natureza e aes humanas, estou englobando tudo, mas desde logo posso
fazer esta diviso em fatos jurdicos stricto sensu e as aes humanas voluntrias,

117

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porque as aes humanas involuntrias so tratadas pelo Direito como acontecimentos


naturais. Por ex., se algum agarrado por outro, que pela fora fsica lhe leva o
brao a escrever alguma coisa, ou a bater numa criana, pode-se dizer que houve ao
da parte de quem teve o brao impelido a fazer essa coisa? Algum movimento que se
realize durante o sono, sob hipnotismo, no uma ao, um acontecimento natural.
As aes humanas que tem importncia para o Direito podem ser
conformes ou desconformes ao Direito. Se eu ajo de acordo com os direitos uma
coisa, se ajo contrariamente, infringindo um preceito outra. E h uma grande
diferena dos atos segundo esta hiptese, podem ser lcitos ou ilcitos.
A subdiviso dos atos lcitos em atos jurdicos stricto sensu e os
negcios jurdicos, baseia-se no diferente papel da vontade. Vejam bem: todos estes
atos so voluntrios, praticados voluntariamente, mas em alguns o agente pratica o ato
voluntariamente sem que, porm, a sua vontade se dirija necessariamente produo
dos efeitos jurdicos. Ele quer praticar o ato, mas no necessrio que ele queira
atingir, atravs daquele ato, aqueles efeitos, simplesmente a lei que diz que,
praticando aquele ato os efeitos so esses, quer queira quer no. Ento, os efeitos
no precisam estar visados pela vontade, o agente no tem necessariamente em vista
produzir ou fazer com que se produzam aqueles determinados efeitos, eles se produzem
por fora da lei.
Ao passo que, nos chamados negcios jurdicos, a vontade do agente
especfica, no apenas ele quer praticar aquele ato, mas sobretudo quer produzir
aqueles efeitos. O contrato, v.g., um negcio jurdico, exige que as vontades das
partes estejam concordes no apenas em contratar, e sim em que se produzam aqueles
determinados efeitos; se algum doa, tem que ter o animus donandi, v.g., tem que ter
inteno de fazer uma liberalidade.
H exemplos disso no processo. Ento, se vocs quiserem adaptar esse
esquema para os atos processuais, basta que acrescentem o adjetivo "processuais". Eu
acredito que isso seja possvel para todos os ramos do direito, podem fazer isso no
Direito Civil, no Direito Administrativo, etc. Fatos jurdicos processuais, atos jurdicos
processuais, negcios jurdicos processuais.
Assim, ningum me acusa de estar
invadindo seara alheia. A classificao que era genrica -+virou especfica.
EXEMPLOS
1) O fato jurdico stricto sensu um acontecimento natural que tem repercusso no
processo. A morte de uma das partes. O decurso de um certo prazo, de um certo lapso
de tempo que corresponde a um prazo. So acontecimentos naturais, que influem no
processo: a morte produz a suspenso, o decurso do tempo produz o vencimentos dos
prazos, perda de direitos, etc.
2) Os lcitos

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2.1) Atos jurdicos processuais stricto sensu. So voluntrios, mas necessrio que a
pessoa queira sentir determinados efeitos da sua vontade. Por exemplo, a confisso.
Quando uma parte confessa, i.e., quando admite a veracidade de um fato contrrio ao
seu interesse e favorvel ao adversrio, ela no quer produzir necessariamente os
efeitos que o Juiz vai tirar da, pois so contra ela. Ela admite que aconteceu, mas no
est querendo necessariamente que com isso os efeitos se produzam. Em geral, a
confisso obtida por malcia, no processo civil geralmente no h formas mais graves
de obter confisses, em geral a malcia do advogado, ou a argcia do Juiz, que
percebe que a parte est titubeando e faz uma pergunta mais hbil e consegue que ela
confesse o fato. claro que ela diz aquilo voluntariamente, no diz coagida - se for
coagida o ato anulvel. Porm, a vontade dela no de produzir aqueles efeitos.
Mas produz. Ento, a confisso um ato jurdico.
Mas h outros em que necessrio mesmo que a vontade se dirija aos
efeitos tpicos. Por ex., a desistncia. Essa uma manifestao de vontade tpica. A
desistncia de um recurso, ou a desistncia da ao, ou a transao. Ento temos os
negcios jurdicos processuais.
2.2) Negcio Jurdico - os negcios jurdicos processuais podem ser unilaterais ou
bilaterais, conforme se faam por uma simples e nica manifestao de vontade, ou
exijam duas manifestaes de vontade. Os bilaterais costumam se designar por
diversas denominaes: acordos processuais, convenes processuais, e at h quem
diga contratos processuais (terminologia pouco usada).
Ex: UNILATERAIS - desistncia de recurso, a renncia do autor, o reconhecimento do
pedido por parte do ru, so unilaterais, basta uma manifestao de vontade.
BILATERAIS - a conveno das partes para suspender o processo (art. 265, II; art. 453,
I, ambos do CPC, so acordos, convenes).
Importante sobre isso que esses acordos que tambm so atos
jurdicos
processuais
bilaterais
produzem
efeitos
processuais,
em
regra,
independentemente de qualquer participao do Juiz. Art. 158 - esses atos das
partes consistem em declaraes unilaterais ou bilaterais de vontade, nada mais so do
que os negcios jurdicos processuais. Mas h uma exceo expressa na lei, a regra
est no caput e a exceo est no pargrafo nico.
ATENO: No devem confundir os negcios jurdicos processuais bilaterais, duas
manifestaes de vontade concomitantes que se fundem para formar o ato, com
situaes em que uma das partes manifesta uma determinada vontade e o Juiz, para
atender, tem que obter o consentimento da outra. H vrios casos assim, uma parte
manifesta determinada vontade, mas o Juiz s pode acolher aquilo se a outra parte
concordar. Isso no negcio jurdico bilateral, so dois atos independentes. Uma
manifestao de vontade aqui e outra acol, e o efeito do lado do Juiz. diferente.
Por ex., diz o art. 267, 4 - "Depois de decorrido o prazo..."; da se segue porventura
que depois desse prazo a desistncia da ao seja um ato bilateral? No, no parece

119

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prprio, alguns dizem e vocs talvez encontrem em algum livro, mas no me parece
prprio - ela continua unilateral, no sentido de que quem quer desistir um s, o
autor. Alis, s o autor que pode desistir, vejam bem: no tem sentido uma
desistncia bilateral porque o ru no pode desistir de nada, no foi ele quem props
a ao. Apenas o autor manifesta sua vontade, desistindo. O Juiz consulta o ru, que
concorda ou no. Se concordar, o Juiz homologa a desistncia e ela ento produz
efeitos. Mas se no concordar, a ao prossegue. Mas a concordncia do ru no
significa que ele tambm esteja participando do ato da desistncia. diferente. Acho
que vocs percebem a diferena entre isso e o acordo das partes para adiar a audincia.
As duas manifestaes de vontade vm juntas, casadas. E creio que tem uma
importncia prtica, no s terica tal distino. Por ex., vou figurar uma questo
interessante:
O autor manifesta a vontade de desistir. O Juiz despacha assim: "Diga
o ru, consulte o ru sobre se concorda ou no"; vem o ru e diz "De acordo, nada a
opor." Ento, eu pergunto: pode o autor (depois da homologao claro que no, mas
se o Juiz ainda no homologou, ainda no proferiu a sentena, chancelando a
desistncia) voltar atrs, isto , desistir de desistir, ou por outra, revogar a desistncia?
Penso que sim, exatamente porque o ato continua sendo unilateral. Se ele fosse
bilateral, a no poderia, porque ningum pode sozinho revogar um ato bilateral, a no
ser que a lei expressamente consinta. Por ex., o comprador pode revogar a compra e
venda depois de celebrado o contrato? No. Vejam bem, uma questo de lgica: se
um ato se forma pela conjugao de duas vontades, no pode desfazer-se seno tambm
pela conjugao das duas vontades, e parece que a h um aspecto prtico interessante
dessa distino - h um acordo j feito, um sozinho no pode revogar o ato. Mas se o
ato unilateral, mesmo que o outro tenha concordado, eu posso no querer mais. Penso
que nada impede. claro que depois da homologao pelo Juiz, a no, porque a j h
um ato novo que produz os seus prprios efeitos.
Classificao especfica dos ATOS PROCESSUAIS
Eu lhes disse que os atos processuais, todos, como qualquer ato
jurdico, tm sujeito. Pois bem, de acordo com o sujeito, os atos processuais podem
classificar-se. Os principais sujeitos do processo so o rgo judicial e as partes, mas
h outras pessoas. Ento vejamos:
1 Classificao de acordo com o SUJEITO - atos do Juiz e atos das partes. Esses so
os principais, e em terceiro lugar atos de outras pessoas. Por ex., o M.P., quando fiscal
da lei, os auxiliares do Juzo, as testemunhas. Tudo isso ato processual, a meu ver.
H quem no pense assim, quem reduza somente aos atos do Juiz e das partes.
ATOS DO JUIZ - O Juiz pratica ao longo do processo uma infinidade de atos das mais
variadas espcies, mas dentre eles distinguimos uma classe mais importante que a
classe dos PRONUNCIAMENTOS. quando o Juiz se pronuncia. A esses, e s a
esses, que se refere o CPC no art. 162. Est se vendo que isso a no exaustivo. Os

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atos do Juiz no so s esses; por ex., quando o Juiz faz a tentativa de conciliao,
quando interroga a testemunha, quando vistoria um imvel, a no est nem
sentenciando nem proferindo deciso interlocutria nem despachando. Ento isso a
uma classificao no dos atos do Juiz em geral, mas daqueles que eu destaquei como
sendo o ncleo mais importante dentre os atos do Juiz. Por isso ns podemos
previamente subdividir assim:
de
mrito
ou
definitivas
Sentenas
meramente
terminativas
/
ATOS DO - Pronunciamentos - Decises interlocutrias
JUIZ
\
Despachos
- Outros, de naturezas as mais diversas
Os PRONUNCIAMENTOS que esto no art. 162. Vamos ver como
que eles se subdividem. Isto muito importante, vai ter uma srie de conseqncias,
notadamente em matria de recurso, cada tipo de pronunciamento tem um disciplina
especfica em matria de recurso.
Art. 162, 1 - "... decidindo ou no o mrito." O processo pode
extinguir-se com julgamento ou sem julgamento do mrito. Em qualquer dessas
hipteses o ato pelo qual o Juiz extingue o processo chama-se sentena. As sentenas,
portanto, podem ainda subdividir-se. Se as sentenas decidem o mrito, elas se
chamam sentenas de mrito ou definitivas.
Se o processo se extingue sem
julgamento do mrito, a sentena se denomina meramente terminativa. ATENO:
esses nomes no esto na lei, so doutrinrios, mas so muito usados, a todo
momento aparecem. A sentena terminativa acaba o processo mas no decide o
mrito. Por ex., o autor desistiu da ao, o Juiz homologa a desistncia; eis a uma
sentena meramente terminativa. O Juiz julgou o autor carecedor de ao - outro
exemplo.
Art. 162, 2 - A diferena entre sentena e deciso interlocutria o
lugar - se estiver no fim do processo sentena, se estiver no meio deciso
interlocutria. Ex: a parte requer uma percia, o Juiz, decide se manda ou no manda
fazer, se defere ou se indefere, uma deciso interlocutria. A parte alega a
incompetncia do Juzo - vem a deciso: "sou competente", ou ento "sou
incompetente" - esta uma deciso interlocutria. Seja qual for, o processo vai
continuar.
Agora, o que h de comum entre a sentena e a deciso interlocutria?
Ambas decidem alguma coisa, tm contedo decisrio. O que no acontece com os
despachos.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

Art. 162, 3 - A caracterstica dos despachos no terem contedo de


deciso, no decidem nada, simplesmente do impulso ao processo. Ex: o Juiz marca
audincia no dia tal, ou ento "ao contador para fazer o clculo", ou "diga o ru sobre o
documento junto pelo autor" - so atos de mero impulso processual, esto dando
andamento ao processo.
ATOS DAS PARTES - costumam ser classificados de acordo com seu contedo, em
quatro classes, e a classificao mais comum:
1) Atos postulatrios - so aqueles em que a parte pede alguma coisa
ao Juiz. Ex.: a demanda, que o ato postulatrio por excelncia, i.e., o ajuizamento da
ao. o prottipo do ato postulatrio. O recurso - quando a parte requer, ela quer
obter uma nova deciso sobre aquela matria, ento pede a reforma da deciso
proferida.
2) Atos instrutrios - atos de produo de provas.
3) Atos dispositivos - nada mais so do que os negcios jurdicos
processuais. So as manifestaes de vontade produtoras de efeitos tpicos. Ex.:
desistncia da ao, desistncia dos recursos, renncia, reconhecimento do pedido.
4) Atos Reais - (essa denominao curiosa, parece que os outros so
irreais) So atos que traduzem um comportamento material e no por palavras. A parte
faz coisas, em vez de se manifestar com palavras ou por escrito. Ex.: pagamento das
custas - um ato real, no manifestao de vontade, no est pedindo nada, est
simplesmente fazendo uma coisa material; um exemplo tpico.
Eis a a classificao dos atos jurdicos processuais quanto aos
sujeitos. Vimos primeiro os atos do Juiz, depois os atos das partes. Para terminar,
vamos ver alguma coisa da classificao dos atos processuais quanto FORMA.
Temos mais de uma classificao. Vou lembrar apenas duas mais
importantes: 1) Atos orais e atos escritos - H certos atos que so praticados no
processo pela forma oral, p.ex., o depoimento da parte ou da testemunha. E outros que
se praticam necessariamente por escrito, p.ex., a demanda tem por instrumento a
petio inicial, no pode ser oralmente, esse ato tem que obedecer forma escrita. A
defesa do ru (salvo no procedimento sumarssimo, quando ela pode ser oral) escrita.
A contestao no procedimento ordinrio escrita obrigatoriamente. No procedimento
sumarssimo pode ser oral, na audincia feita oralmente. Agora diro os srs: verba
volant, scripta manent (as palavras voam, os escritos ficam) - ento, claro que os atos
praticados oralmente no processo, em princpio, tm que ser repetidos na escrita,
do contrrio no ficaria nos autos nenhum registro deles. A no ser que se usasse no
processo fita gravada, mas mesmo assim a fita um registro.
Ento, os atos orais so documentados e os documentos que registram o
que aconteceu nos atos orais chamam-se termos ou autos. s vezes a lei usa a palavra

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Jos Carlos Barbosa Moreira

termos, s vezes usa a palavra autos, variando sem muito critrio. Essas duas palavras
so usadas na lei sem muito critrio que permita distingui-las com clareza. Uma e
outra indicam documentos que registram atos orais. Ex.: o termo de audincia. A
arrematao um ato oral, o Juiz apregoa um bem, v quem d mais e declara vitorioso
aquele mais. Mas depois tem que escrever isso. A escreve-se o auto de arrematao.
A lei s vezes uma termo, outras vezes usa autos.
Finalmente, convm tambm, ainda quanto forma, distinguir os 2)
atos pblicos e os atos sigilosos. Art. 155 do CPC (v. CF arts. 5, LX e 93, IX) - o
princpio geral de que os atos processuais so pblicos. Qualquer pessoa pode assistir
a uma audincia (e bom que assista), a um julgamento importante, salvo nesses casos
em que por motivos bvios o processo corre em segredo.

Atos processuais quanto FORMA, LUGAR E TEMPO.


Como todos os atos humanos, o atos processuais se realizam num
determinado lugar, sob uma determinada forma e, evidentemente, num
determinado momento. So esses aspectos que vamos analisar hoje aqui, examinando
as regras que o Cdigo traa a respeito do lugar, da forma e do tempo dos atos
processuais.
No tocante ao lugar, no h muito que dizer. A matria se encontra
tratada no Cdigo. O Ttulo V do Livro I trata dos atos processuais. O primeiro
captulo trata da forma - art. 154 e seguintes e, a rigor, contem normas que no so
propriamente dedicadas forma, i.e., ao modo de exteriorizao dos atos processuais.
O segundo captulo trata do tempo e do lugar dos atos processuais, e o terceiro, que o
ltimo e o que nos interessa, trata de um peculiar e importantssimo aspecto do tempo
relativamente aos atos processuais, que a matria concernente aos prazos.
No tocante ao LUGAR, em regra, num processo de conhecimento, os
atos processuais, em sua grande maioria, so praticados na sede do Juzo. No
processo de conhecimento essa regra quase absoluta, praticamente todos os atos
processuais so praticados na sede do Juzo. H determinados atos que por sua prpria
natureza se praticam fora dele - por ex., a citao que o oficial de justia (quando a
citao feita por intermdio dele) vai procurar o ru no seu domiclio a fim de
levar-lhe a notcia de que foi oferecida a demanda e convoc-lo a participar do
processo e se defender. No processo de execuo no bem assim. J h mais atos do
que no processo de conhecimento praticados fora da sede do Juzo. Mesmo no processo
de conhecimento, porm, excepcionalmente, determinados atos que seriam normalmente
praticados na sede do Juzo podem ser realizados fora dela. Vejam o art. 176, que
trata do lugar: "... podem todavia efetuar-se em outro lugar, em razo de deferncia"
(p. ex. a inquirio de determinadas autoridades, Presidente da Repblica, Ministros de
Estado, etc.; como testemunhas de processo, no feita na sede do Juzo, feita na
residncia dessas pessoas ou no local onde elas exeram a suas funes - art. 411); de

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Jos Carlos Barbosa Moreira

interesse da justia (pode acontecer que o Juiz, a fim de inteirar-se melhor dos fatos
relevantes para decidir a causa, se veja compelido a examinar ,ele prprio, um
determinado local, exercer uma inspeo; evidentemente ter que deslocar-se para esse
local - arts. 440 a 443); e finalmente de obstculo argido pelo interessado e acolhido
pelo Juiz (pode acontecer, na inquirio da testemunha, que ela se encontre doente,
impossibilitada de locomover-se e que no seja possvel ou conveniente aguardar-se o
seu restabelecimento e que ela venha depor. O Juiz fica autorizado, portanto, por fora
l de uma regra expressa - art. 410, III - a deslocar-se at o local onde essa pessoa se
encontra para tomar o seu depoimento).
Da FORMA os srs. j receberam algumas noes quando estudaram os
elementos dos atos processuais, uma vez que forma um elemento do ato processual, o
modo atravs do qual ele se manifesta, se exterioriza. Antes de mais nada,
necessrio desfazer um equvoco que ocorre principalmente entre leigos. H muita
gente que supe que o estabelecimento de requisitos de forma e o estabelecimento de
exigncias de formalidades nos atos processuais constitui algo indesejvel, que devesse
ser abolido, que contribui para dificultar a resoluo, a defesa dos direitos. Existe
muita gente que se angustia com o problema das formas, das formalidades estabelecidas
pela lei para os atos processuais e que supe que o ideal seria abolir qualquer
exigncias no tocante forma. Essa abolio seria absolutamente impraticvel, o que
se deve abolir, naturalmente, so as formalidades desnecessrias, excessivas, mas a
forma cumpre no processo uma funo relevantssima; nos direitos de modo geral e no
Direito Processual de modo especfico. Ela constitui, indiscutivelmente, uma garantia
para as prprias partes e para o Estado no tocante ao exerccio da funo
jurisdicional. Imaginem os srs. se a petio inicial no precisasse ter a forma escrita.
No precisasse conter com clareza e preciso os elementos da ao, no precisasse
indicar com clareza e preciso o pedido ou a causa petendi. Como que o ru teria
condies de defender-se se no se registrasse num escrito os fatos que o autor alega, se
no se obrigasse o autor a fazer isso? Imaginem a insegurana que seria gerada se uma
sentena pudesse ser proferida oralmente e nenhum registro ficasse dela. O Juiz
chegaria a uma concluso, proferiria a sentena e nem ele prprio a lanaria por escrito
nem ningum reduziria essa sentena a termo. De maneira que as formalidades no
processo exercem de maneira muito especial uma funo relevantssima, de segurana
para as prprias partes e para o Estado, e seria absolutamente impraticvel abol-las.
Agora, evidentemente, e esta a tendncia no direito moderno, ns
devemos simplificar, no sentido de o legislador no estabelecer requisitos formais que
sejam excessivos, que superem a necessidade de segurana. A forma - e isso que
fundamental - no nunca um fim em si mesma. A observncia a requisitos formais
no constitui, no deve constituir nunca um fim em si mesma - um meio de serem
alcanados valores relevantes para as partes e para o Estado quando exerce
jurisdio. A tendncia no direito moderno no sentido de simplificar a forma dos
atos processuais, afastar as exigncias que no se faam necessrias para aquela
finalidade que se pretende alcanar e, por outro lado, no tratar com rigor drstico a
violao de normas que estabeleam requisitos formais. Agora, a forma, a exigncia

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dos requisitos formais no processo, absolutamente indispensvel, dentro desses


limites.
No tocante forma, os atos processuais podem ser classificados de
acordo com alguns critrios. Um deles o que distingue atos processuais que se
praticam por escrito e atos processuais que se praticam oralmente. Sendo que o
normal que os atos orais sejam reduzidos a escrito a fim de que os autos contenham
aquilo que foi dito, sejam documentados.
Uma outra classificao, mais importante do que essa, a que
distingue atos processuais em que a lei no estabelece requisitos de forma, em que a
forma, o modo pelo qual eles podem exteriorizar-se livre - atos processuais de forma
livre, e de outro lado atos processuais em que a forma vem prescrita pelo legislador,
vinculada, no sentido de que o legislador estabelece requisitos formais vinculativos
para aqueles que praticam o ato - atos processuais de forma vinculada.
A regra geral a liberdade da forma, o que no significa que os atos
possam ser praticados de qualquer modo, no isso, os atos processuais se praticam
com uma determinada finalidade. Ainda quando a lei no a estabelea, a forma deve
ser sempre adequada a que se alcance essa finalidade. A forma deve ser encarada
sempre como um meio para que o ato alcance a finalidade que lhe prpria. Como
regra geral, prevalece o que se denomina de princpio da liberdade da forma, que
tem esse sentido - no que os atos processuais possam ser praticados, em princpio, de
qualquer maneira, mas que eles, em princpio, podem ser praticados de qualquer modo
que se revele adequado a alcanar a finalidade deles.
Em outros casos, o legislador estabelece qual a forma que, a seu ver,
seja apta para alcanar a finalidade do ato. So os atos de forma vinculada. a lei
que, de antemo, ao estabelecer a forma, reputa que aquele modo o mais adequado,
o nico adequado para que se alcance a finalidade daquele ato que se tem em vista.
Ainda a ns devemos fazer uma distino: h casos em que a lei estabelece requisitos
formais e, por reputar que aquela forma que ela estabelece a nica capaz de fazer com
que o ato atinja sua finalidade, a lei no tolera nenhuma violao no tocante forma,
cominando invalidade para o ato, que diz respeito forma que foi pela lei
estabelecida. O legislador reputa que aquele modo que ele prescreve o nico
adequado para que o ato seja capaz de alcanar sua finalidade, de tal maneira que
qualquer inobservncia no tocante s regras que estabelecem requisitos formais acarreta
a invalidade do ato. o que acontece, por ex., com a citao, que um ato
fundamental no processo. Ela pode ser feita por mais de um modo, um deles, o mais
comum, atravs do oficial de justia. Vejam os art. 226 do CPC. necessrio que o
oficial de justia leia o mandado e mais, que entregue ao citando uma contraf a fim de
que permanea em poder do citando uma cpia do mandado que permitir que ele fique
com o contedo essencial da demanda a que est respondendo. A est o modo pelo
qual deve o oficial de justia realizar a citao, minuciosamente descrito na lei.

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Art. 247 - Ento, na citao a lei estabelece a forma pela qual ela deve
realizar-se, e porque o legislador reputou que aquele modo o nico adequado para que
a citao cumpra a sua finalidade, que a de levar ao ru o conhecimento da demanda e
lhe proporcionar meios para defender-se, ela no tolera qualquer violao no tocante
forma que se realize a citao. Da invalidade os srs. trataro com mais vagar
proximamente.
Em outros casos, e eles so talvez at mesmo a maioria, a lei
estabelece requisitos formais tambm por considerar que aqueles requisitos que ela
estabelece constituem o modo mais adequado para que o ato processuais atinja sua
finalidade, mas no vai a esse extremo de no admitir qualquer violao no tocante
quela forma. Ela estabelece requisitos formais que ficam valendo, a rigor, mais como
uma recomendao feita queles que tenham que praticar o ato processual. De tal
maneira que se o ato processual se pratica de forma diversa daquela estabelecida pela
lei, mas a despeito disso se torna indiscutvel que, mesmo por outro modo, o ato
alcanou a sua finalidade, a lei no se incomoda, no invalida aquele ato, permite que
ele continue vlido a despeito da inobservncia da forma.
Isso o que acontece no tocante grande maioria dos atos processuais.
So at mesmo excepcionais os casos em que, no Cdigo, as violaes da forma so
tratadas com tal rigor que acarretem necessariamente a invalidade dos atos. A regra a
de que, mesmo quando ocorre a inobservncia do requisito formal, se o ato por outra
forma alcanou a sua finalidade, ele vlido, no vai gerar nenhuma conseqncia.
Art. 154 - o princpio da liberdade de forma - no tocante a atos de forma vinculada,
cuja forma estabelecida em lei mas que pertencem a essa ltima categoria que apontei,
atos de forma vinculada em que a violao da forma, por si s, no acarretar a
invalidade.
o princpio de aproveitar-se tanto quanto possvel a atividade
envolvida no processo. A mesma regra est no art. 244, que os srs. estudaro tambm
mais adiante e que constitui mais ou menos uma reproduo da ltima parte do art. 154.
As formas constituem meios, instrumentos para atingir o objetivo do
ato - em princpio, se o objetivo atingido, ainda que tenham sido violadas normas
que estabeleam exigncias formais, o ato se reputar vlido. As formas constituem
instrumentos - o que se denomina de princpio da instrumentalidade das formas.
Essa classificao dos atos fundamental - atos de forma livre e atos
de forma vinculada, com esse desdobramento: aqueles que tm forma prescrita em lei e
que a lei no tolera qualquer inobservncia, e aqueles que tm forma prescrita em lei
mas que essa forma constitui mais uma recomendao do legislador, se no for
observada. Mas se o ato atingir sua finalidade, ser vlido. E esses princpios, que
so tambm fundamentais: o da LIBERDADE DA FORMA, que prevalece em carter
geral, e o da INSTRUMENTALIDADE DA FORMA, que significa que a forma no
deve ser encarada como um fim em si mesma, mas como um meio de proporcionar
com maior facilidade, com maior segurana, o objetivo do ato processual.

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Atos processuais em relao ao TEMPO - A matria est disciplinada


no Cdigo em lugares diferentes. No segundo captulo do Ttulo V - do tempo e do
lugar dos atos processuais. O terceiro captulo trata dos prazos. A distino que o
Cdigo faz no muito justificvel - a matria relativa a prazos obviamente relativa a
tempo dos atos processuais. No Captulo II o Cdigo vai regulamentar dois aspectos
temporais do ato processual: os dias em que podem ser praticados atos processuais, os
dias adequados sua prtica e os horrios dentro dos quais eles podem ser praticados,
para, no Captulo seguinte, tratar dos prazos. Vamos ver primeiro dias e horas, ou seja,
a matria regulamentada no Captulo II.
No tocante a dias, em princpio, s se pode praticar atos processuais
em dias nos quais haja expediente forense; tanto os atos que se realizam na sede de
Juzo quanto os de que se realizam fora dela, em princpio, s podem ser praticados em
dias nos quais haja expediente forense, no sendo admissvel, portanto, a prtica de atos
processuais no que a lei chama de feriados. Feriados, para a lei, no significa apenas
o que ns chamamos de feriados - qualquer dias em que no haja expediente
forense (art. 175). Para simplificar, vamos adotar a definio legal, qual o Cdigo
no se manteve fiel, como veremos mais adiante. De um lado feriados, incluindo os
sbados, domingos, feriados propriamente ditos, etc.; e de outro lado frias
coletivas, que ns na primeira instncia no conhecemos aqui no Rio de Janeiro. A
justia de primeira instncia no Estado do Rio de Janeiro no tem frias coletivas, os
Tribunais tm. So perodos de paralisao da atividade processual.
No tocante a horrios, em princpio, atos externos (que so praticados
fora da sede de Juzo) s podem ser realizados de 6 da manh s 18 horas. Atos
internos se realizam durante o expediente forense e quem fixa o expediente a lei de
organizao judiciria. Art. 172 do CPC - o pargrafo primeiro estabelece uma regra
cuja razo de ser intuitiva - sero concludos depois das 18 horas os atos iniciados
antes, quando o adiamento prejudicar a diligncia ou causar graves danos. O pargrafo
segundo estabelece uma exceo no tocante regra de que os atos processuais s se
praticam em dias no quais h expediente forense e se externos s se podem praticar de 6
s 18 horas - a citao e a penhora, em casos excepcionais e mediante autorizao
expressa do Juiz, podero realizar-se em domingos e feriados (expresso
redundante em vista do disposto no art. 175) ou nos dias teis fora do horrio
estabelecido neste artigo, observando-se do disposto no art. 5, XI da Constituio
da Repblica, que estabelece regra no tocante inviolabilidade do domiclio. Em
carter excepcional e urgente, se for necessria a prtica de tais atos, sendo de se temer
que a no realizao deles possa acarretar um prejuzo talvez irreparvel, nessas
circunstncias permite o Cdigo que sejam praticados: 1) em feriados e 2) nos dias
teis, fora daqueles limites de horrio estabelecidos no caput.
O art. 173, por sua vez, estabelece exceo tambm a essa regra,
segundo a qual os atos processuais s devem praticar-se em dias no quais haja
expediente forense e de 6 s 18 horas. Excees no tocante s frias, enumerando atos
processuais que podem ser praticados durante frias forenses, frias coletivas (que ns

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temos aqui na segunda instncia, no na primeira), atos que, se no forem praticados


logo, talvez venham a se tornar inteis.
O art. 174 trata de assunto correlato, mas um pouco diferente. O art.
173 enumera atos que podem ser praticados, o art. 174 estabelece causas que no tm a
sua movimentao sustada pelo advento de frias forenses, que continuam a correr
durante as frias coletivas. O art. 173 enumera atos - uma vez praticados aqueles
atos, vindo as frias, em princpio os processos tero sua marcha sustada, as frias
coletivas provocam, em princpio, a sustao da marcha dos processos. O art. 174
estabelece excees a essa regra, enumerando causas que correm durante as frias
forenses.
Exemplos de causas que a lei federal determina que corram durante as frias forenses:
desapropriao, falncia, concordata - so causas que, ao ver do legislador, devem
merecer uma ateno especial, devem ter um desfecho rpido; e justamente por isso ele
subtrai essas causas da conseqncia que normalmente acarreta o advento de frias
forenses, que a de sustar o andamento dos processos.
PRAZOS PROCESSUAIS - matria importantssima, uma vez que toda a atividade
processual est subordinada ao cumprimento de prazos estabelecidos. Os prazos
so lapsos de tempo compreendidos entre dois momentos, entre dois acontecimentos. E
o momento inicial do prazo se denomina termo inicial e o momento final se denomina
de termo final. Termo inicial ou dies a quo; termo final ou dies ad quem.
Termo, alis, expresso que tem mais de um sentido em Direito de
modo geral. Em Direito Processual tambm se denomina de termo a documentao
de uma ato que foi praticado no Juzo - reduzir a termo. Por contraposio a auto,
que exprime a documentao de um ato praticado fora da sede de Juzo. Ex: auto
de penhora. De qualquer maneira normalmente utilizada a expresso termo para
designar o momento inicial e o momento final dos prazos. As unidades de que se
pode valer a lei para fixar prazos so as unidades de tempo que ns conhecemos - h
prazos fixados em minutos, em horas, em dias, em meses e em anos. No CPC os srs.
encontram prazos que tomam como ponto de referncia cada um dessas unidades.
Mais importante do que isso so as classificaes dos prazos. De um
lado, ns temos prazos nos quais os atos processuais devem ser praticados. Prazos que
a lei estabelece para que, no curso deles, os atos processuais sejam praticados. E de
outro lado, prazos que so estabelecidos para que durante o transcurso deles no sejam
praticados atos processuais.
Prazos estabelecidos para que durante eles sejam
praticados atos processuais se denominam prazos peremptrios.
Prazos
estabelecidos na lei para que durante eles no sejam praticados atos processuais
chamam-se prazos dilatrios. As expresses so significativas - dilatrio tem sentido
de afastar, de maneira que quando se estabelece um prazo dilatrio no se querendo que
enquanto corre o processo o ato seja praticado, a lei - ou ento as partes ou o Juiz estar afastando a prtica daquele ato processual. Peremptrio vem de perimir -

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terminar, cessar, findar. So prazos que, uma vez terminados, o ato que era
praticado durante eles no vai mais poder ser praticado. A todo momento
defrontamos na vida com prazos peremptrios e dilatrios. s vezes a gente
fazer alguma coisa at amanh, e s vezes a gente diz "a partir de amanh eu
em fazer isso."

para ser
ns nos
tem que
pensarei

Essa classificao tem uma relevncia processual. O art. 181 diz que
as partes podem, de comum acordo, reduzir ou prorrogar os prazos dilatrios. E
tambm o art. 182 diz que defeso s partes, ainda que todas estejam de acordo,
reduzir ou prorrogar os prazos peremptrios. Prazos peremptrios so quase todos -
o prazo para o oferecimento da contestao, para interposio de recursos, quer
dizer, atos que tm que ser praticados durante o prazo. Exemplo de prazo dilatrio
- a suspenso do processo, quando tenha sido estabelecida por conveno das partes, de
maneira que fica desde logo demarcado um perodo de tempo fixo para a suspenso.
Outra classificao - Os prazos podem vir fixados na prpria lei. No
so poucos os que a lei fixa. So os prazos legais. Art. 177 - prazos fixados pelo Juiz,
prazos judiciais e h um terceira espcie, que so os prazos estabelecidos de comum
acordo pelas partes, o que ocorre, p.ex., na suspenso convencional do processo,
permitida pela lei - prazos convencionais.
Quando a lei no fixa o prazo, quando no h prazo legal, diz o art.
177 que o Juiz determinar o prazo. Agora, pode acontecer, e acontece praticamente,
que nem a lei estabelea nem o Juiz tenha fixado, hiptese que solucionada pelo
art. 185, que tem carter subsidirio, mas que importantssimo - no h atividade
processual que no esteja subordinada a prazo - porque se a lei no fixa e se o Juiz no
determina, diz o art. 185: "No havendo preceito legal, nem assinao pelo Juiz ser de
5 dias..."
J vimos, portanto, em matria de classificao, prazos peremptrios e
dilatrios de uma lado, e de outro lado prazos legais, prazos judiciais e prazos
convencionais.
E agora, numa ltima classificao: prazos prprios e prazos
imprprios.
Denominam-se prprios os prazos cuja inobservncia acarreta
conseqncias processuais.
Tm esse carter, em regra, os prazos que so
estabelecidos para os atos processuais praticados pelas partes; normalmente,
estabelecido para a parte o prazo peremptrio, extinto o prazo, o ato no poder mais
ser praticado. uma conseqncia de carter processual, gerada pela inobservncia
daquele prazo - prazo prprio. Prazos imprprios so prazos cuja inobservncia no
gera conseqncias processuais. Ex.: os prazos que a lei estabelece para o Juiz. A
inobservncia deles pode gerar conseqncias de ordem disciplinar para o Juiz e existe
at um movimento muito srio para isso, preconizado pela Lei Orgnica da
Magistratura. Mas a inobservncia pelo Juiz dos atos que so estabelecidos para ele
no gera conseqncias processuais, e por isso esses prazos se chamam prazos
imprprios.

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Contagem do prazos
Antes de mais nada necessrio que faamos uma distino: uma coisa
a definio pela lei do termo inicial do prazo. A lei precisa definir o momento a
partir do qual o prazo vai correr, a lei precisa estabelecer o termo inicial do prazo.
Normalmente, em um processo em curso, para as partes, os termos iniciais dos prazos
estabelecidos para elas so as intimaes, i.e., os atos que levam ao conhecimento das
partes as situaes ocorridas no processo. Essa a definio de termo inicial. Agora,
outra coisa o critrio da contagem - o incio da contagem dos prazos.
Em matria de contagem dos prazos, diz o art. 184: "Salvo disposio
em contrrio, computar-se-o os prazos excluindo o dia do comeo e incluindo o do
vencimento." Excluindo o dies a quo e incluindo o dies ad quem, quer dizer, excluindo
o termo inicial, de tal maneira que a fixao do termo inicial no significa que a
partir dele, inclusive, vai se comear a contagem do prazo, e incluindo o dia do
vencimento - essa a regra fundamental. Pode acontecer que, de acordo com esse
critrio, o ltimo dia do prazo caia, por ex., num domingo, ou em um outro dia em que
no haja expediente forense, ou num dia em que excepcionalmente se determinou o
fechamento do foro, de tal maneira que a parte, no sabendo disso, teve subtrada uma
parcela dos dias de que dispunha para praticar o ato processual. Para essas hipteses,
estabelece o 1 do art. 184 - prorroga-se o prazo nesses casos at o primeiro dia
til. Suponhamos a hiptese de interposio de apelao contra a sentena - prazo de
15 dias, contados da intimao da sentena. Ento, exclui-se o primeira dia, o dia em
que ocorreu a intimao, e se contam 15 dias. O 15 dia, porm, cai num domingo - diz
o 1 que o prazo fica prorrogado at o primeiro dia til, de tal maneira que nesse
exemplo o ltimo dia do prazo ser na segunda-feira, se houver expediente forense.
O 2 um complemento do caput do art. 184. O caput diz que os
prazos se contam excluindo o termo inicial e incluindo o termo final; diz o 2 que,
alm disso, para que o prazo comece a correr, desde logo necessrio que o dia
seguinte ao termo inicial seja til, isto , que naquele dia haja expediente forense. De
tal maneira que se o dia seguinte no for til, o termo inicial ficou l, mas a contagem
s vai se iniciar no primeiro dia til subseqente.
Ex.: uma intimao de uma sentena que se faa numa sexta-feira. Aplicando apenas a
regra de que, salvo disposto em contrrio, contar-se-o os prazos excluindo o dia do
comeo e incluindo o do vencimento, ns comearamos no sbado. Para essa hiptese
que diverge o 2, dizendo que se o dia seguinte ao termo inicial no for til, o prazo
no comea a correr. Nesse exemplo, os 15 dias para o oferecimento do recurso
comeariam no no sbado, mas na segunda-feira, se fosse dia til. Portanto, exclui-se
sempre o termo inicial e necessrio, para que o prazo comece a correr, que a data do
incio da contagem do prazo seja um dia til, um dia em que haja expediente
forense.

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Suspenso e interrupo dos prazos - Os srs. j devem conhecer a distino entre


esses dois fenmenos. Ambos acarretam uma paralisao temporria da contagem do
prazo. Fica parada momentaneamente a contagem de um prazo, tanto na suspenso
quanto na interrupo.
A diferena entre esses dois institutos a de que na
interrupo, quando ela cessa, o prazo vai ser recomeado, a contagem vai ser
recomeada da estaca zero, vai ser contado todo o prazo novamente, a partir da
cessao da interrupo, desprezando-se o perodo de tempo que houver decorrido antes
da interrupo. Na suspenso, ao contrrio, cessada a suspenso, a contagem
recomea aproveitando-se o perodo que houver decorrido anteriormente a ela. De
tal maneira que o prazo, depois da cessao da suspenso, aquele que ficou faltando
quando ocorreu a causa suspensiva do prazo. Retoma-se a contagem do ponto em que
havia parado; e na interrupo o prazo recomea a correr todo ele integralmente.
Algumas das causas da suspenso so previstas no art. 179 e no art.
180. Ateno: no a suspenso do processo, a suspenso do prazo. Art. 179,
caso de frias; art. 180, caso ntido de suspenso do prazo.
Exemplo de interrupo de prazos do Cdigo os srs. tm no art. 507,
que peculiar a um tipo de prazo - prazo para interposio de recursos. o caso de
falecimento da parte ou do seu advogado durante o prazo para interposio. Ocorrendo
um dos casos estabelecidos nesse artigo, o prazo se interrompe, e quando comea a
correr recomea por inteiro e no apenas a parte que estava faltando.
Agora, no se suspende o prazo nos feriados, quer dizer, dias nos
quais em geral no haja expediente forense. Eles vo ser suspensos pelo advento de
frias coletivas, se for o caso, mas no vo suspender-se nos feriados (art. 178), no
pra a contagem na sexta-feira e recomea na segunda, ele segue. Evidentemente, se o
termo final cair num dia em que no haja expediente forense, o prazo fica prorrogado
para o primeiro dia til seguinte. Agora, a existncia de feriados no acarreta
suspenso do prazo, de tal maneira que, na contagem dos prazos entram os sbados,
domingos, feriados propriamente ditos, etc.
Alm da suspenso e da interrupo, outros fenmenos que podem
ocorrer no tocante aos prazos eles serem ampliados ou reduzidos. J vimos que, por
conveno das partes (um exemplo de ampliao e reduo de prazos), os prazos
dilatrios podem ser ampliados ou reduzidos. Uma regra importante est no art. 182,
segunda parte, relativo a qualquer espcie de prazo. O art. 182 comea dizendo que
defeso s partes, ainda que todas estejam de acordo, reduzir ou prorrogar os prazos
peremptrios. E diz mais, que o Juiz poder, nas Comarcas onde for difcil o
transporte, prorrogar, ampliar portanto, qualquer prazo, mas nunca por mais de 60 dias.
Pargrafo nico - em casos de calamidade pblica, poder ser excedido esse limite. No
caput, a ampliao ou a reduo so feitas pelas partes e se restringem aos prazos
dilatrios; aqui, a regra prevalece para qualquer espcie de prazo, dilatrio ou
peremptrio e a ampliao, a prorrogao do prazo, feita pelo Juiz em funo dessas
circunstncias: dificuldade habitual ou excepcional de transporte ou caso de calamidade

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pblica, no primeiro caso havendo um limite mximo de 60 dias e no segundo caso no


havendo limite algum.

VCIOS OU DEFEITOS E SUAS CONSEQNCIAS


Todo ato processual, como alis todo ato jurdico, para completar-se e,
portanto, para existir, reclama o concurso de determinados elementos; faltando um ou
mais de um, no se pode dizer que o ato exista. Mas como s vezes h uma aparncia
, um simulacro, uma falsa imagem de ato, ns nos referimos a esses atos (numa
linguagem talvez rigorosamente no muito adequada) como atos jurdicos inexistentes.
A rigor, um ato jurdico inexistente o nada, mas claro que para designar o nada
precisamos de uma expresso e usamos atos jurdicos inexistentes para designar algo
que tem uma vaga semelhana com um ato jurdico, mas que, bem analisado, no
apresenta todos os seus elementos essenciais. Ex.: o "casamento", no qual no
houvesse algum dos elementos essenciais (duas pessoas de sexos diferentes, mtuo
consenso, celebrao). Um episdio da vida no qual no estivessem presentes esses trs
elementos, por mais que parecesse um casamento exteriormente, no seria um
verdadeiro casamento. Mas como s vezes importa estudar a figura assim formada, dizse que se trata de um casamento inexistente.
Vejam que a estamos no plano da existncia do ato. O ato s existe
quando se renem todos os elementos essenciais. Basta faltar um para que j no se
tenha mais um verdadeiro ato jurdico. Esta categoria - atos inexistentes - existe
tambm no Direito Processual. Por vezes ns estamos diante de comportamentos ou
episdios que apresentam certa semelhana externa com um ato processual, mas que na
realidade no chegam a reunir todos os elementos essenciais desse ato. Por ex.: a
sentena qual faltasse concluso - o Juiz redigiu a sentena, escreveu em cima
"sentena", exps os acontecimentos do processo, isto , fez o relatrio, depois redigiu
a segunda parte da sentena, a fundamentao ou motivos, analisando as questes que
influram ou que influiriam no resultado, mas esqueceu de concluir, no disse se
condenava o ru ou se julgava improcedente o pedido. Faltou a concluso, que sua
parte mais importante, pois ali que est o corao da deciso. O Juiz omitiu essa
parte, datou e assinou. Ento, esse ato tem uma certa semelhana com uma sentena,
mas na realidade no chegou a ter tudo o que precisaria ter para que realmente se
configurasse uma verdadeira sentena. Ento, ns chamamos sentena inexistente a um
ato desse tipo; no uma sentena, mas em todo caso algo diferente de uma folha em
branco. Assim tambm uma "sentena" redigida e subscrita por um dos srs., que no
tm poder jurisdicional, tambm no seria uma sentena, embora tivesse uma aparncia,
porque faltaria um elemento essencial, que o sujeito. No haveria um rgo investido
de jurisdio, que o nico possvel sujeito da sentena.
Num segundo plano, que no se confunde com esse, surge o problema
de saber se um ato ao qual no falta nenhum elemento, que est completo, contm todos
os elementos essenciais e, portanto, existe no mundo do Direito, foi realizado ou no

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com observncia de todos os requisitos. J agora no se trata mais de uma investigao


sobre a presena dos elementos do ato e sim sobre a satisfao dos seus requisitos.
Lembremos esta diferena: elementos so substantivos e requisitos so adjetivos.
Ento o ato pode existir de duas maneiras diferentes: existir com satisfao plena
dos requisitos, ou existir sem satisfao plena dos requisitos. Neste segundo plano
que se pe o problema da validade do ato. No so a mesma coisa ato inexistente e ato
invlido. O ato pode existir e no entanto no ser vlido perante o Direito,
exatamente porque falta no um elemento, mas um requisito que deveria ter sido
observado na prtica daquele ato. Assim, o casamento, por ex., desde que rena duas
pessoas de sexos diferentes, mtuo consenso e celebrao, existe. Agora, qualquer
desses elementos pode estar defeituoso, i.e., pode no satisfazer a algum dos seus
requisitos. A celebrao pode ter sido feita por autoridade incompetente. Falta uma
qualidade.
Ento, esse casamento pode ser invlido por falta desse requisito,
competncia da autoridade celebrante. coisa completamente diferente do casamento
no celebrado.
Assim tambm o ato processual. A sentena pode reunir todos os
elementos, conter todas as partes necessrias e, portanto, existir e, no entanto,
apresentar um defeito consistente em falta de observncia de determinado requisito.
Por ex., o Juiz que a proferiu no era competente. Ento, essa circunstncia pode afetar
a validade da sentena, no a sua existncia, que indiscutvel.
No plano da Teoria Geral do Direito ns distinguimos doutrinariamente
dois graus de invalidade, conforme a maior ou menor gravidade da inobservncia dos
requisitos.
Por vezes um ato praticado com desprezo, com desrespeito, com
inobservncia de um requisito muito importante. Ento o vcio, o defeito que esse ato
apresenta, grave. Outras vezes a lei considera que a transgresso da norma que
impunha a satisfao de determinado requisito o qual no foi observado menos grave
e atribui ento conseqncias menos srias. Da surge uma distino bsica que se faz
na Teoria Geral dos atos jurdicos, entre duas possveis conseqncias do vcio ou
defeito do ato. Notem que vcio ou defeito s se podem falar em relao a atos
existentes. O ato inexistente nem chega a ser defeituoso, visto que no existe. Quando
falamos em atos defeituosos, atos viciados, falamos em atos existentes, nos quais essa
imperfeio, esse vcio ou defeito, podendo ser mais ou menos grave, capaz de
conduzir a duas possveis, conseqncias que so as sanes estabelecidas na lei para a
transgresso da norma que impunha a observncia do requisito.
A sano mais grave a nulidade e a menos grave a anulabilidade.
Essas duas figuras devem ser cuidadosamente distinguidas.
A nulidade uma
conseqncia mais grave; quando o ato apresenta defeito muito srio aos olhos da lei,
esta o comina com a sano da nulidade. Quando apresenta um defeito menos srio ela
prev uma conseqncia mais branda, que a anulabilidade. A diferena conceitual
entre as duas a seguinte: a nulidade, por ser uma conseqncia mais sria, dispensa a
iniciativa de algum afastar o ato, combat-lo, impugn-lo e portanto anul-lo. Ele j
nulo e, portanto, j no vale, independentemente de qualquer agresso, digamos

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Jos Carlos Barbosa Moreira

assim, de qualquer impugnao. Quando o Juiz olha para aquele ato e v que ele
nulo, j no o leva em conta, independentemente de que algum tenha ou no tomado a
iniciativa de impugn-lo. Agora, o ato anulvel, por seu defeito ser menos grave,
obedece a uma disciplina distinta; a lei exige que algum tome a iniciativa de
promover a sua destruio. Anulvel aquilo que pode ser anulado, mas no nulo;
se fosse nulo ningum precisaria anul-lo. Ento, quando o ato simplesmente
anulvel, necessrio que algum tome a iniciativa de impugn-lo.
Se essa
impugnao for bem sucedida o ato se desfaz, anulado e da em diante obviamente no
pode mais ser levado em conta. Mas at que isso acontea, ele est de p e o Juiz no
pode desconhec-lo, no pode negar-lhe efeitos enquanto ele no seja anulado.
Existe um prazo para que algum tome a iniciativa de anul-lo e, esgotado esse prazo,
no se pode mais atacar o ato e ele, apesar de defeituoso, subsiste como que curado do
seu defeito, porque no mais possvel impugn-lo por essa razo. Da em diante,
decorrido o prazo, ele subsistir para sempre, tal como se fosse perfeito.
Na nulidade dispensvel e at diria que no tem sentido nem
necessrio nem possvel que algum requeira a destruio do ato. No h interesse
nisso porque, tal como ele , j nulo e se j nulo no pode (no que no
precise, que nem sequer pode) ser anulado. O que nulo no pode ser anulado,
s pode ser anulado o que anulvel.
Na Teoria Geral do Direito distinguimos uma subdiviso na nulidade:
absoluta e relativa; mas vamos deixar isso, que no interessa por enquanto.
ATENO: Nulidade e anulabilidade no so vcios e sim conseqncias dos vcios.
No se pode dizer que um ato tem o vcio da nulidade, ou que tem o defeito de ser
anulvel - no tem sentido. Pode-se dizer o seguinte: "este ato nulo por causa do seu
vcio, a incompetncia do agente", suponhamos, ou "este ato anulvel porque tem o
defeito de a vontade ter sido expressa por coao".
O defeito a coao, a
conseqncia do defeito a anulabilidade; o vcio a incompetncia, a conseqncia
a nulidade. Nunca digam, porque totalmente imprprio, que a nulidade um vcio do
ato jurdico; a nulidade a sano, a reao da ordem jurdica em face do vcio.
ATENO: O mesmo vcio pode, s vezes, ser considerado pela lei como muito grave
e noutros casos como menos grave, ou at sem gravidade nenhuma, depende do
contexto. Ento isso leva seguinte concluso: dependendo de onde se situa o ato, ns
podemos ter 2 ou 3 ou mais atos jurdicos com vcios perfeitamente anlogos, dos quais
um vlido, o outro pode ser anulvel e o terceiro nulo. Isso pode acontecer, porque
a valorao da gravidade dos vcios feita livremente pelo legislador, tendo em
vista razo de convenincia. Ento, ele pode achar que no terreno do D.Civil, p.ex.,
um determinado vcio gravssimo e deve sempre acarretar a nulidade do ato; ao passo
que o mesmo vcio no plano do D.Administrativo j no seria to grave, e no campo do
D. Processual poderia no ter gravidade nenhuma aos olhos da lei. Quer dizer, o
mesmo tipo de defeito pode acarretar, portanto, conseqncias diversas conforme o
ramo do direito que regula o ato.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

Ns no podemos transplantar para o Direito Processual as mesmas


causas de nulidade ou de anulabilidade que se estudam no D.Civil. Agora, o conceito
de nulidade e o conceito de anulabilidade so iguais, do contrrio a confuso se
instala. Quando falamos em ato nulo, ns temos que dizer com isso a mesma coisa,
quer se trate de um ato jurdico civil, comercial, internacional, processual,
administrativo, etc. Quando falamos em ato anulvel, tambm o conceito igual.
Agora, as causas em virtude das quais um ato nulo ou anulvel, podem variar.
A mesma causa pode conduzir, no plano do D.Civil, nulidade; no plano do D.
Processual anulabilidade e no ter, por ex., no plano administrativo conseqncia
nenhuma, o ato pode ser vlido. O conceito de ato nulo e ato anulvel o mesmo em
todos os ramos do Direito, as causas de nulidade e anulabilidade podem e costumam
variar. Ex.: o vcio do consentimento no D.Civil torna o ato anulvel, como sabem. A
coao um deles. Ento um contrato assinado sob coao ou um testamento feito sob
coao so anulveis; mas uma sentena proferida sob coao anulvel? No. Porque
de duas uma: ou a sentena est errada, e pode ser consertada por meio de recurso, sem
precisar anular, ou ela est certa, e seria absurdo anul-la se est certa. Pelo menos a
lei acha isso. Diro os srs., mas pode acontecer que o tribunal julgue tambm sob
coao. J mais difcil, seria preciso coagir no mnimo trs juzes. E se ns
pensarmos que h, em regra, diversos recursos que o interessado pode ir esgotando
sucessivamente at chegar ao STJ ou STJ, os srs. compreendem que desprezvel a
hiptese de algum coagir o STF ou o STJ a julgar de um determinado modo. No
que no possa acontecer - pode, mas to remota essa hiptese que a lei faz abstrao
dela.
O mesmo no se pode dizer no caso das partes. Para complicar as
coisas, no D. Processual h uma diferena muito grande entre o tratamento dado aos
atos do rgo judicial e o tratamento dado aos atos das partes. Nos atos das partes ns
podemos levar em contra o vcio da vontade - se a parte, por ex., desistir da ao sob
coao - a o ato anulvel.
H uma certa dificuldade na aplicao ao D. Processual, aos atos
processuais, desse esquema que acabamos de ver. E um dos fatores que contribuem
para essa dificuldade de transportarmos as noes que temos sobre as causas de
nulidade e de anulabilidade aprendidas, por ex., no D. Civil, ao campo do processo,
exatamente a preocupao do legislador processual, em regra, de salvar os atos
processuais, salvar no sentido de reconhecer-lhes validade, mesmo quando
afetados de certos defeitos que, em qualquer outro ramo jurdico, seriam considerados
merecedores da sano de anulabilidade ou at de nulidade. No campo do processo no,
exatamente porque as conseqncias da invalidade do ato podem ser calamitosas. Se
o ato invalidado est, por ex., no incio do processo e dele dependem todos os outros, a
invalidao daquele ato pode acarretar nada mais nada menos do que a destruio total
do processo, com bvio prejuzo, porque o tempo dispendido e as energias da mquina
judiciria foram desbaratadas, as despesas que se fizeram, tudo aquilo foi posto fora e,

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o que mais grave, procrastinou de modo notvel o julgamento, i.e., o momento em


que se far justia, com bvio detrimento para o litigante que tem razo.
De sorte que a lei procura evitar que isso acontea. Da podemos dizer
que um defeito como este da coao, considerado grave para um contrato, para um
casamento, no considerado grave para um sentena, no afeta a sua validade - so
conseqncias que, primeira vista, desconformam, parecem paradoxais, mas no so.
Ento h uma certa dificuldade, como dizia, em transportarmos a
disciplina que aprendemos, em geral no D. Civil, a respeito das causas da nulidade e da
anulabilidade, para os atos processuais, principalmente para os atos do rgo judicial.
Os atos das partes ainda comportam uma aplicao aproximada, mas os do rgo
judicial recebem tratamento diferente.
Se formos examinar a disciplina desta matria no CPC, vamos
defrontar certas dificuldade, pelo menos primeira vista. No vamos encontrar no
CPC, como encontramos, por ex., no Cdigo Civil, uma lista dos requisitos que o ato
jurdico deve ter, sob pena de ser nulo ou anulvel, e a discriminao dos casos de
nulidade e de anulabilidade - no encontramos. Exatamente porque o legislador
processual no est preocupado com isso, ele est preocupado com dizer quando que
o ato, apesar de defeituoso, no nulo, no invlido.
No captulo das nulidades do CPC ns vamos perceber que o esprito
do legislador est preocupado no em dizer quando o ato invlido, mas sim, ao
contrrio, prestar os atos, salv-los do afogamento, e portanto est preocupado em dizer
quando que o ato, no obstante defeituoso, deve ser considerado vlido. Isso o
que devemos ter em mente quando lemos o captulo, seno no se entende. O que ele
diz a toda hora : "no nulo", no deve decretar a nulidade, no isso, no aquilo;
nega tanto quanto possvel a invalidade do ato.
O captulo bem inspirado.
Realmente, no D. Processual moderno, a tendncia essa: nulidade s em ltimo caso,
onde no h outro jeito. Agora, ele no muito bem redigido, as idias que orientaram
o legislador so corretas, embora a tcnica de redao desses dispositivos seja desigual.
Por isso deu lugar a uma srie de dvidas na aplicao prtica dos dispositivos. Antes
de ler quero fazer outra observao: esse captulo quase que se ocupou exclusivamente
com o problema da invalidade ou da validade do ato em funo da forma, mas ns
sabemos que a forma no o nico elemento do ato, e portanto no s em relao
forma que o ato precisa satisfazer determinados requisitos para ser vlido. H os
requisitos referentes aos outros elementos, por ex., ao sujeito - se o sujeito o Juiz h
o requisito da competncia, se a parte h o requisito da capacidade. Ento o Cdigo
no considerou isso nesse captulo. Exclusivamente trata das questes referentes
forma, das possveis infraes da forma. Ento h, dispersos ao longo do Cdigo,
outros dispositivos concernentes ao mesmo assunto. Por ex., o art. 113, 2 cuida do
problema da falta do requisito da competncia. Eis a uma regra curiosa: trata-se da
incompetncia absoluta, no a relativa. Ora, um dos requisitos que em princpio o ato
processual deve satisfazer a competncia do sujeito. O sujeito um elemento do ato e

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deve ser competente. Ns poderamos pensar ento que toda vez que faltar esse
requisito o ato invlido, mas estaramos pensando mal. Por motivos de convenincia,
para salvar tanto quanto possvel os atos praticados ao longo do processo, a
incompetncia do sujeito nem sempre acarreta invalidade.
Quando o Juiz
incompetente, tecnicamente ns poderamos supor que todos os atos que ele praticou
fossem anulados. Mas tal no acontece. "Somente os atos decisrios" - notem que
existe uma diferena quanto aos atos do mesmo sujeito. Se o Juiz praticou no processo
50 atos dos quais s um teve carter decisrio, o mesmo defeito que est presente em
todos aqueles atos produz conseqncias diferentes.
Em relao aos atos no
decisrios esse defeito no afeta a validade: uma prova, interrogao de testemunha,
inspeo judicial de um imvel, nada disso nulo, s nulo o ato que ele praticou em
carter decisrio; aproveita-se o mais. Ento notem: a mesma circunstncia ora tem a
conseqncia de invalidar o ato, ora no. Dentro do prprio processo, ora anula ora no
anula. Ento, a est uma regra relevante para o assunto, e no entanto situada fora do
captulo das nulidades.
No captulo das nulidade os srs. notaro que se emprega sempre a
palavra nulidade e no h referncia anulabilidade. uma falha tcnica. No quer
dizer que todos os atos invlidos no processo sejam nulos - h certos efeitos que s
produziro conseqncias se a parte interessada tomar a iniciativa de provocar a
distruio do ato, e perfeitamente compreensvel que assim seja, porque h certas
regras que protegem exclusivamente interesses privados e so dispositivas, i.e., o
interessado pode utilizar aquela garantia. Vejam, por ex., o art. 217 (vrios casos de
interesse privado referindo-se citao).
Se a citao for feita numa dessas
circunstncias, esta citao deve ser considerada vlida? Vejam: se o interessado
exclusivamente o citado e se ele pode abrir mo dessa garantia que a lei lhe outorga, ele
pode dizer, p.ex., que se casou na vspera, mas abre mo da garantia, por que se h de
considerar nulo esse ato? Qual a razo para isso? A pessoa interessada no reclama,
no protesta, aceita; agora, ela pode dizer que se casou ontem e impugnar essa citao.
A sim, ela est fazendo valer o direito que a lei lhe d. Ento esse ato simplesmente
anulvel, no um ato nulo.
Voltemos ao captulo das nulidades. Art. 243 e seguintes. Vejam que
a preocupao exclusivamente a respeito da forma. Tanto num caso como noutro, a
lei procura salvar e no cominar o ato, at mesmo quando ela prpria comina a sano
de nulidade para a inobservncia da forma (art. 243), mesmo a ela pe uma restrio.
claro que isso a s vale para os casos de anulabilidade, porque para os casos de
verdadeira nulidade pouco importa que a pessoa tome ou no a iniciativa, o Juiz
pode, de ofcio, reconhecer a nulidade. A norma est mal redigida, porque ela na
verdade se refere aos atos anulveis e no aos atos nulos.
Quanto ao art. 244, a lei tempera o rigor da sano com uma
considerao finalstica: desde que o ato tenha atingido a sua finalidade, pouco importa
que tenha sido praticado por uma forma diferente daquela que a lei impunha ou
recomendava; se atingiu a finalidade por outra forma vale, no nulo.

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Art. 245 - A tambm est em causa a hiptese de atos cuja invalidao


dependa da iniciativa da parte, o que se vai ver pelo pargrafo nico. bvio que se o
Juiz a declarar de ofcio, pouco importa que a parte tenha ou no alegado a tempo,
ou at que nem tenha alegado, j que a declarao de nulidade no depende da
iniciativa da parte. Por isso chamei a ateno para o fato de que a lei no muito
tcnica na sua terminologia; o seu esprito louvvel, mas mal redigida do ponto de
vista tcnico. Porque isso s se refere a ato cujo defeito tenha que ser impugnado pela
parte. Por isso, precisamos ter cuidado para no escorregarmos nessas casquinhas de
banana que o texto espalha nossa frente.
Art. 246 - A j se trata de coisa diferente, no mais nulidade do ato
processual, nulidade do processo. Vamos deixar para o fim.
Art. 247 - Nulas, a, deve ser entendido com invlidas, podendo ser
nulas ou apenas anulveis, conforme o caso. Se a citao feita com infrao da regra
editada para proteger o interesse pblico, ento nula. Assim como naquele caso que
vimos dos noivos: apenas o interesse particular que est em jogo e o direito
disponvel, a a parte pode abrir mo daquele privilgio, ento a citao seria apenas
anulvel e no nula.
Art. 248 - tambm vamos deixar par o fim.
Art. 249 e - Agora que uma regra importante. Tambm constitui
uma tentativa de salvao. Vejam quantas "bias" a lei atira aos atos processuais
irregulares, defeituosos, para evitar que naufraguem. Isso mostra que esse captulo
abre uma srie de chances para que o ato defeituoso no seja invalidado, no seja
considerado nem nulo nem anulvel em certos casos. A regra do 2 a contrapartida,
no CPC, da chamada LEI DA VANTAGEM do direito do futebol. Porque o futebol tem
direito, suas regras constituem um ordenamento jurdico, como as de qualquer jogo. H
uma regra de futebol que ordena ao juiz que, quando aquele que sofreu a falta e
portanto seria o interessado em impugnar a validade do lance, contudo no
prejudicado e consegue levar vantagem, o juiz no deve anular o episdio, isto , no
deve marcar a falta. E a mesma coisa tambm vale para o ato processual. Desde que o
Juiz vai poder decidir a favor da parte a quem, se no fosse assim, aproveitaria a
invalidade do ato, qual o melhor para a parte? o ato ser invalidado ou ela ganhar
a causa?
Art. 250 - Esta uma regra que se refere ao processo e no ao ato
processual.
Qual a conseqncia da invalidao de um ato processual, seja
declarando-se nulo, seja anulando-se? O processo uma srie contnua e nele os atos
posteriores dependem dos anteriores, h uma relao de dependncia entre eles.
Da a regra do art. 248 - uma regra importante, que o aproveitamento daquilo que no

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ato vlido. uma regra que existe tambm no direito privado. Quando num ato
possvel distinguir partes autnomas, o fato de uma delas ser defeituosa no prejudica
as outras. Salva-se aquilo que for possvel do ato. claro que isso s se aplica aos
atos concretos e que tenham uma pluralidade de aspectos. Assim, por ex., a
audincia de instruo e julgamento um ato concreto, tem vrias etapas. Se no curso
dela surge um motivo de invalidade, anula-se o que ocorre dali em diante, mas no se
anula a audincia inteira. Ento, na hora de refazer, s ser necessrio refazer a parte
que foi invalidada e no a parte anterior que j foi feita.
Eu lhes disse que era preciso distinguir entre o problema da validade
ou da invalidade dos atos processuais considerados cada um de per si, e o problema da
validade ou invalidade do processo considerado no conjunto, no seu todo. H certos
atos, certas circunstncias, que afetam no um ato processual ou dois ou trs,
afetam o processo todo. Ex: no art. 214, faltando a citao inicial, portanto, o
processo todo ele invlido, no um ato, no a nulidade do ato, a nulidade do
processo.
Art. 246 - Se o M.P. no for intimado para atuar como fiscal da lei, o
processo nulo. Ento o caso de nulidade do processo e no de atos isolados.
Uma pergunta, primeira vista engraada: num processo nulo pode
acontecer que haja pelo menos um ato vlido? Sim. O ato pelo qual ele anulado, esse
ato vlido. Se o Juiz, l no fim do processo verifica que houve uma causa de nulidade
e diz "anulo todo o processo", essa deciso no vlida? Se no o fosse, o processo no
seria anulado. um caso interessante em que, serrado o galho junto do tronco, contudo,
um fruto permanece em seu lugar.
PROBLEMAS
Pendendo um processo entre A e B sobre a propriedade de certo imvel, C, que por sua
vez se considera dono, quer intervir a fim de reclam-lo para si. Pergunta-se:
1) Qual a modalidade de interveno adequada ao caso?
R.: O art. 56 do CPC o dispositivo aplicvel. "Quem pretender, no todo ou em parte, a
coisa ou o direito sobre que controvertem autor e ru, poder, at ser proferida a
sentena, oferecer OPOSIO contra ambos.

2) At que momento deve C utilizar-se dela se quiser ter a certeza de que o seu pedido
ser julgado na mesma sentena que julgar a ao de A contra B?
R.: aquele problema que ns vimos. O Cdigo trata, na seo dedicada oposio, da
oposio como modalidade de interveno de terceiro e de uma outra oposio, que no
constitui modalidade de interveno de terceiro, porque d ensejo formao de
um outro processo, descaracterizando, portanto, a interveno de terceiro. Para que
fique seguro de que o seu pedido ser apreciado conjuntamente com o pedido formulado

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Jos Carlos Barbosa Moreira

pelo autor primitivo, ele tem de intervir no processo pendente. E isso ele s pode fazer
at o incio da audincia de instruo e julgamento. O art. 59 do CPC diz que a
oposio oferecida antes da audincia ser apensada aos autos principais e correr
simultaneamente com a ao, sendo ambas julgadas pela mesma sentena. Eu
perguntaria o seguinte: caso C, ao invs de formular o seu pedido antes da audincia,
formulasse depois, existiria alguma possibilidade de que os pedidos venham a ser
apreciados conjuntamente, concomitantemente? Desde que ainda no tenha havido
julgamento do primeiro pedido, desde que o processo originrio ainda esteja correndo
em primeira instncia (porque pode acontecer que quando C vai formular o seu pedido o
processo j se encontre em grau de recurso, hiptese em que seria inconcebvel o
julgamento simultneo em primeira instncia), desde que ainda no haja sentena em
relao ao processo primitivo, existe a possibilidade, a despeito de C propor a sua ao
depois do incio da audincia, de os dois pedidos serem apreciados simultaneamente.
justamente para alcan-la que o Cdigo, no art. 60, permite ao Juiz sobrestar o
andamento do primeiro processo por 90 dias (prazo mximo), a fim de que se verifique
se os dois podem acertar o passo e conseqentemente se os dois pedidos podem se
julgados concomitantemente.
OBS: Existe a a preveno? A preveno pode ocorrer, mas isso no preveno. Isso
uma autorizao legal para que o Juiz detenha, durante um prazo mnimo previsto na
lei, a marcha do primeiro processo. A preveno o fenmeno relativo competncia,
que pressupe dois ou mais rgos em tese competentes para processar e julgar aquela
causa. Por exemplo, aqui na capital existem vrias varas cveis, todas elas com a mesma
atribuio, todas com competncia para processar e julgar o mesmo tipo de causa. De
tal maneira que se faz necessrio, diante da pluralidade de rgos, todos eles em tese
competentes, verificar qual deles ser competente em relao a um processo
determinado. Preveno isso. Ela provoca essa determinao da competncia num
desses rgos e, por outro lado, atrai para o rgo em relao ao qual ela se formou,
aes que guardem com ela uma certa familiaridade, por ex., aes conexas. Como a
oposio, mesmo que no seja formulada com interveno de terceiro, contem um
parentesco com o pedido originrio, a preveno ocorre se for possvel, se o processo
ainda estiver pendente do rgo de primeiro grau, mas a preveno isso - no
possibilidade de sobrestar o andamento do processo.
3) Que posio ocuparo A e B em face de C?
R.: Quem formula a oposio, como se chama? OPOENTE. Ele o autor, sem dvida
alguma, ele prope ao, a oposio uma ao, quer seja formulada
autonomamente, quer seja embutida naquele processo pendente e, portanto, quem a
prope autor. Agora, esse autor tem nome tcnico, que opoente. E as partes do
processo que j corria, aps a oposio e perante a oposio, de denominam OPOSTOS.
C o opoente; A e B os opostos; ocuparo em face de C a posio de rus. Uma
pluralidade de rus - litisconsrcio, que no deixa de ser necessrio. A rigor, foge um
pouco do esquema de litisconsrcio necessrio, ele inevitavelmente necessrio, no
deixa de ser necessrio. A j fica difcil encontrar o dispositivo legal, seria mais uma
construo terica do que uma indicao de dispositivos legais. O problema a no tem

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caracterstica propriamente normativa, a resposta deveria revelar a compreenso de que,


defronte ao opoente, o autor e o ru, quer dizer, os opostos, ficam irmanados num ponto
que esse, ver repelida a pretenso do opoente, embora entre si continuem a digladiarse.
O litisconsrcio inevitavelmente necessrio se a oposio
formulada como uma interveno de terceiro no processo. No h como ele deixar de
ser necessrio, mas no por isso que ele deixa de ser. Para mim alguma coisa no
encaixa muito bem no litisconsrcio necessrio.
Que litisconsrcio passivo, indiscutvel no tocante oposio. O
problema com relao aos opostos e no ao opoente. O opoente ter ingressado no
processo porque quis, uma vez que a oposio uma modalidade voluntria de
interveno. Agora, ele tendo ingressado no processo, necessariamente sero citadas as
partes que figuravam no processo, autor e ru. Ento necessrio, no sentido de que,
oferecida a oposio, sero citados e figuraro como rus, como litisconsortes,
inevitavelmente, autor e ru, que j figuravam naquele processo. E se um reconhecer,
ele ter reconhecido como ru, e portanto ele ter sido ru, e portanto ter havido
litisconsrcio. Mas esse litisconsrcio no seria unitrio. Mas nada impede que o ru
da ao primitiva, por ex., diga o seguinte: "Em relao ao autor eu ia brigar at a
morte, mas em relao ao opoente eu reconheo, ele realmente o dono." Nada impede
que isso acontea. Tem at um dispositivo expresso no Cdigo, art. 58, que diz que se
um dos opostos reconhecer a procedncia do pedido, contra o outro prosseguir o
opoente. Portanto, at isso acontecer, ter havido um litisconsrcio.
4) Caso C no intervenha, ficar impedido de reclamar o imvel posteriormente da
parte vitoriosa no primeiro processo?
R.:
Caso C no intervenha, ele no ficar impedido de reclamar o imvel
posteriormente da parte vitoriosa no primeiro processo. Ele ficaria vinculado quela
deciso se ele no tivesse participado do processo? No. A relao jurdica de que ele
se considera titular seria abrangida por aquele deciso? No. De tal maneira que a
falta da interveno no lhe traz nenhum prejuzo por isso, porque qualquer que seja o
resultado daquele processo, nada lhe impedir de posteriormente reclamar a coisa
contra parte que tiver sado vitoriosa.
A seria necessrio demonstrar a compreenso de que um dos efeitos da
oposio, como interveno no processo, ficar o opoente vinculado deciso, de tal
maneira que, se ele no ingressa no processo, ele no fica vinculado deciso, aquela
deciso no o afeta, e nada lhe impede de instaurar mais tarde um outro processo, para
reclamar aquele bem. A meno exata aos dispositivos legais os srs. no estariam
habilitados a fazer em termos exaustivos, que abrangeria, inclusive, coisa julgada, etc.,
que s ser estudado ano que vem.
O quer seria exigido na resposta seria a
demonstrao de que o aluno compreendeu porque o opoente no fica impedido de mais
tarde instaurar novo processo - porque se ele tiver participado e tiver perdido, no
poder mais tarde instaurar outro processo.

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O PROCESSO DE CONHECIMENTO
O Processo de Conhecimento visa a emisso de uma sentena na
qual se formule a regra jurdica concreta destinada a disciplinar determinada
situao. As situaes jurdicas encontram sua disciplina estabelecida em termos
abstratos, genricos, nas normas legais, na lei.
Essas leis prevem hipteses e
estabelecem efeitos jurdicos para o caso de ocorrerem essas hipteses - so as normas
abstratas. No processo, cabe ao Juiz, individualizando aquela norma abstrata,
formular a regra jurdica concreta, no mais relativa ao vendedor e ao comprador,
mas relativa a Tcio, que vendeu e a Caio, que comprou, particularizando,
concretizando. Essa a meta do processo de conhecimento.
Pode dizer-se que o Processo de Conhecimento atingiu plenamente
seu objetivo quando rgo judicial, depois de conduzir o processo, atravs das vrias
fases que analisaremos, emite a sentena sobre o mrito da causa. Nem sempre, j
sabemos, se atinge esse alvo, s vezes o processo truncado, no chega a formar-se na
sua plenitude, extingue-se sem julgamento do mrito.
O processo s atinge
verdadeiramente o seu fim quando, depois de percorrer esse itinerrio, se consegue a
emisso da sentena definitiva, ou sentena de mrito. Para l chegar, naturalmente se
percorrem diversas etapas, um longo itinerrio, ao longo do qual se praticam os atos
processuais.
A forma de realizao desses atos em seqncia ordenada
disciplinada pela lei, no deixada ao arbtrio nem do Juiz nem das partes. A lei,

142

Jos Carlos Barbosa Moreira

portanto, regula o modo pelo qual o processo descreve esse itinerrio, o modo pelo qual
se sucedem uns aos outros os atos do processo, ou seja, o procedimento, que a forma
de resoluo do processo.
O procedimento nem sempre o mesmo. A lei poderia, certo, fixar
um modelo nico - todas as causas seriam processadas de acordo com o mesmo roteiro,
o mesmo figurino, haveria para todos os processos um nico tipo de procedimento.
Todavia, no assim, e isso facilmente se compreende. H razes de convenincia que
induzem o legislador a adotar caminhos diferentes, a fixar itinerrios variados, em
funo de diversos fatores. Certas causas exigem roteiro mais complicado, outras
podem ser tratadas segundo um rito mais simples. s vezes, em funo da matria de
que se trata, certas causas exigem a realizao de atos que em outras seriam
desnecessrios. Ento, existem no nosso sistema, como em quase todos, talvez at em
todos os sistemas, mais de um procedimento possvel. A lei indica esses vrios
procedimentos, esses vrios modelos de itinerrios para o processo, e no nosso Direito
a diviso bsica que se faz entre Procedimento Comum e Procedimentos
Especiais.
.
Como indicam as prprias denominaes, o procedimento comum
forma, por assim dizer, o modelo bsico, ao passo que os procedimentos especiais,
exatamente porque so especiais, correspondem a modelos previstos especificamente
para determinadas causas, no para as causas em geral.
Contudo, dentro do
procedimento comum h uma subdiviso entre procedimento ordinrio e
procedimento sumarssimo, o que de certa maneira me obriga a retificar um pouco
aquilo que disse. Na verdade, o procedimento chamado comum comporta dois modelos
muito diferentes um do outro e desses dois o nico que verdadeiramente comum, no
sentido de que se aplica de um modo genrico a todas as causas que no devem seguir
outro modelo, o ordinrio. O procedimento sumarssimo, a rigor, j constitui, de
certo modo, um tipo especial de procedimento, embora a sua rea de aplicao seja,
pelo menos em parte, demarcada segundo critrios diferentes daqueles que presidem a
demarcao das reas dos procedimentos especiais.
De
todo
modo,
o
importante

guardar
este
esquema:
PROCEDIMENTO COMUM e PROCEDIMENTOS ESPECIAIS. Os especiais esto
disciplinados no Livro IV do Cdigo, o comum no Livro I, subdividindo-se este em
procedimento ordinrio e procedimento sumarssimo.
Quando se deseja saber qual o procedimento adequado a uma
determinada causa, em que ordem se procede investigao para saber onde que ela
se enquadra? Comea-se por verificar se porventura h, para essa causa, algum
procedimento especial; ento, corre-se a lista do procedimentos especiais - ao de
consignao em pagamento, ao de depsito, aes possessrias, etc, etc. Algumas
esto disciplinadas no Cdigo, outras em leis extravagantes, como o mandado de
segurana, a ao de desapropriao, a ao popular, a ao de alimentos, e vrias

143

Jos Carlos Barbosa Moreira

outras. Infelizmente, o Cdigo no reuniu todos os procedimentos dentro do seu


prprio texto, deixou subsistir inmeras leis extravagantes que cuidam de determinar o
procedimento de determinadas aes e algumas delas muito importantes, como viram
pelos exemplos.
Se existe o procedimento especial, esse que deve ser seguido. Se no
existe, ento, por excluso, a causa ser de procedimento comum. Mas no basta -
preciso ainda verificar se, no procedimento comum, ela deve seguir o ordinrio ou o
sumarssimo. E o raciocnio o mesmo. Os casos de procedimento sumarssimo esto
indicados numa enumerao taxativa. Procura-se nessa lista - se ali estiver o
sumarssimo que se aplica, se no estiver, ento ser aplicado o procedimento
ordinrio.
Pode parecer que o ORDINRIO o menos freqente, mas, ao
contrrio, ele o mais freqente. Todas as causas que no tenham na lei um rito
especial e que tambm no se enquadrem nas hipteses de procedimento sumarssimo,
que so, repito, taxativas (i.e., s aquelas), todas as outras recaem no procedimento
ordinrio.
A lei disciplina com maior nmero de pormenores o procedimento
ordinrio. Esse que encontra no texto do Cdigo maior quantidade de dispositivos
destinados a regul-lo. Quanto aos outros, ela s cuida do que diferente, do que
peculiar. Estabelecido aquele modelo base, a lei, quando vai tratar de qualquer
procedimento especial, ou mesmo do procedimento sumarssimo, se limita a disciplinar
de um modo mais meticuloso aquilo que diferente, aquilo em que esses procedimentos
se afastam, divergem do ordinrio. Quanto ao resto, em tudo aquilo a que no se faz
aluso, onde que devem ser aplicadas? Na disciplina do procedimento ordinrio. Por
isso que se chama ordinrio.
De sorte que os dispositivos relativos ao procedimento ordinrio so
subsidiariamente aplicados a todos os outros, desde que no entrem em choque com
as regras especiais que porventura existam a respeito desses outros. Quando
houver uma regra especial, claro que no se aplica o ordinrio. E ateno: isso
no vale apenas para os procedimentos especiais disciplinados no Cdigo, vale tambm
para os procedimentos especiais disciplinados em outras leis. Essas outras leis no
tm regras completas sobre todas as questes dos procedimentos, elas se limitam a dizer
aquilo que especfico. O que elas no disserem, ns completamos com as regras do
procedimento ordinrio.
Art. 271 - Estrutura geral do processo de conhecimento. De que trata o
processo de conhecimento? Trata-se de julgar uma causa, um litgio, atravs de
sentena. Para isso, necessrio realizar diversas atividades. O Juiz procurado
pelas partes, pelo autor e depois pelo ru, que lhe expem as suas verses dos
acontecimentos e suas pretenses, aquilo que desejam, aquilo que postulam. Logo, h a
necessidade lgica e inarredvel de uma ATIVIDADE POSTULATRIA.

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O Juiz sabe o que querem dele. Mas no basta que as partes exponham
e peam. O Juiz tem que resolver sobre esses pedidos, mas para isso ele tem que usar
de dois tipos de conhecimento. Julgar nada mais , em ltima anlise, do que aplicar
normas jurdicas a determinados fatos, para tirar da as conseqncias jurdicas.
As normas, o Juiz as conhece (iura novit curia). Na verdade nenhum Juiz conhece
todas as normas, mas ainda assim pode encontr-las nos repositrios de leis, no Dirio
Oficial se for necessrio, no precisa do auxlio de ningum para isso. Mas os fatos o
Juiz no os conhece (pode ser que tenha assistido de sua janela a um acidente, mas isso,
alm de excepcional, no lhe aproveita, porque ele no pode utilizar-se desse
conhecimento personalssimo e fortuito, ele tem que se utilizar dos conhecimentos
que adquire no processo). Ora, no processo ele encontra narrativas das partes. As
partes so interessadas e raramente so fiis de maneira absoluta verdade, ou pelo
menos no dizem tudo, dizem o que lhes proveitoso. Ento, em regra, o Juiz se
defronta com duas narrativas conflitantes, divergentes. Ora, ele precisa saber os fatos
reais e verdadeiros. Como pode ter acesso aos fatos? Atravs das provas. A prova a
ponte entre o fato e o Juiz, o caminho de passagem, o trao de unio entre o fato e
o Juiz. O Juiz s tem acesso aos fatos por meio das provas. Ento h necessidade de
provas, no bastam as narrativas nuas, preciso que as narrativas sejam
corroboradas com provas. Ento h necessidade de colher essas provas, procur-las,
tom-las. Eis a a segunda etapa de atividade, que no pode deixar de ser realizada - a
atividade PROBATRIA ou INSTRUTRIA.
Finalmente, luz dessas provas, e aplicando aos fatos reconstitudos
atravs delas as normas jurdicas, o Juiz julga, e eis a a atividade, digamos principal,
mas ltima na ordem cronolgica - A ATIVIDADE DECISRIA.
Ento, ao menos esses trs tipos de atividade, postulatria, instrutria
ou probatria e a decisria, necessariamente existem no processo. Ora, para essas
diversas atividades devem ser praticados necessariamente atos tambm diversos. O ato
pelo qual se decide no o mesmo ato pelo qual se postula, nem o mesmo pelo qual se
prova. Dever-se-ia concluir da que o processo necessariamente se divide em fases
perfeitamente diferenciadas, uma em que s se pratiquem atos de natureza postulatria,
outra em que exclusivamente se realizem aos probatrios e uma terceira unicamente
reservada deciso? assim um modelo rgido, um esquema de compartimentos
hermticos? No, no assim. Essas vrias atividades se realizam no processo por
vezes simultaneamente, ou pelo menos com certa superposio, de sorte que no
podemos traar linhas divisrias absolutamente inflexveis entre a parte do processo
destinada a atos postulatrios, a parte destinada a outra atividade, e assim por diante.
No podemos. Contudo, ns podemos e devemos distinguir fases por um critrio de
predominncia, no de exclusividade, mas de predominncia. H uma fase ou pode
haver uma fase em que predominem atividades postulatrias, outra em que predomine
atividades instrutrias e outra em que predominem atividades decisrias. Agora, a
maior ou menor diferenciao vai depender do tipo de procedimento. A lei pode
imaginar e estabelecer um procedimento muito concentrado, em que todos os atos sejam

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praticados em sucesso rpida, dentro de breve espao de tempo. claro que num tipo
desses a diviso em fases se torna menos ntida. medida em que se comprimem todas
as atividades dentro de limites situados a pouca distncia um do outro, necessariamente
faz-se com que aquelas atividades se interpenetrem. Ento, a diviso em fases pouco
ntida. J em um procedimento diludo, como o ordinrio, mais fcil traar
fronteiras, embora nunca se deva pensar que h uma exclusividade - nesta fase
aqui s se cuida disso - no. De sorte que h uma correlao entre os tipos de
atividade e as fases do processo, mas essa correlao se pe em termos de
predominncia e no em termos de exclusividade.
bom que se tenha uma idia de como isto se apresenta no processo
brasileiro. O figurino bsico, como j disse, o procedimento ordinrio. Ento
vejamos como que o procedimento ordinrio, que aquele em que esta diviso mais
ntida, se apresenta nas vrias fases.
O procedimento ordinrio, como todo e qualquer processo, inicia-se
com ato de parte. Sabemos que no Processo Civil Brasileiro o Juiz no instaura o
processo por iniciativa prpria. O princpio que domina essa matria o da iniciativa
da parte. Por outro lado, no h entre ns a possibilidade que existe em alguns pases
de ambos os interessados em conflito irem juntos ao rgo judicial e requererem em
conjunto o incio do processo. Algumas legislaes contemplam essa possibilidade, a
nossa no. Todo o processo se inicia por um ato do autor - a demanda, na qual o autor
pede ao Juiz que atue, pede que aquele litgio seja examinado e julgado. Mas,
imediatamente em seguida, necessrio ouvir sobre esse pedido a outra pessoa, em
face de quem o autor deseja que a lei seja atuada, ou seja, o ru. Ento o ru
chamado a Juzo para se defender - ningum pode ser julgado sem ter tido a
oportunidade de se fazer ouvir pelo julgador.
Como vem, esse perodo inicial do processo ocupado principalmente
por atos das partes. As partes atuam a mais do que o Juiz. E atuam postulando - a
temos a fase postulatria: a demanda por parte do autor e a defesa em suas vrias
modalidades, que depois veremos, por parte do ru.
Eu falei em segundo lugar na atividade probatria, instrutria. Mas na
estrutura do nosso procedimento ordinrio existe uma fase intermediria entre a
postulatria e a probatria, a qual se deve chamar fase de SANEAMENTO.
Saneamento o ato de por em ordem as coisas, verificar se est tudo como deve estar, e
tomar as providncias, caso no esteja. Corrigir o que est errado, dar remdio ao que
deve ser remediado. Ento, depois da fase postulatria, depois de ouvidas as partes
(quando digo ouvidas, entenda-se lidas, porque o processo nessa fase escrito, no
oral; as partes no expem ao Juiz suas pretenses verbalmente, expem-nas por
escrito), o Juiz vai inspecionar o processo para ver se est tudo em ordem. Pode
haver defeitos a corrigir, por ex., as partes podem no estar regularmente representadas,
pode ter sido praticado irregularmente algum ato que precise ser retificado ou repetido.
Ento uma espcie de arrumao da casa, a chamada fase de saneamento do

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processo.

Posto em ordem, o processo segue em frente e a vem uma srie de


atos nos quais no muito marcada a fronteira entre a fase instrutria e a fase
decisria. No muito marcada porque, em regra, a no ser quanto aos documentos,
que j devem ser trazidos aos autos na prpria fase postulatria (o autor deve trazer os
seus com a prpria petio inicial e o ru com a defesa), as outras provas j vo ser
colhidas, em regra, no curso do mesmo ato em que, a final, pode vir a ser emitida a
sentena, a deciso. De sorte que a transio da fase instrutria para a fase decisria
uma transio rpida, no apresenta um vinco muito forte. Passa-se rapidamente da
colheita das provas deciso. De uma fase probatria perfeitamente distinta, a rigor,
s se pode falar quando haja necessidade de uma prova chamada prova pericial. A
sim, esta ocupa um espao bem definido no itinerrio do processo, entre a fase de
saneamento e a audincia de instruo e julgamento, que aquele ato no qual se fazem
duas coisas principais: se tomam provas e eventualmente se profere a sentena.
Mas isto que acabo de descrever, com essas quatro etapas postulatria, saneamento, probatria ou instrutria e decisria, que curta corresponde verso integral do procedimento ordinrio. O procedimento ordinrio,
no Direito Brasileiro, tem duas verses, como certos romances que so vendidos em
verso completa e abreviada (pocket book), onde se retiram os trechos que os leitores
costumam pular na verso completa. O procedimento ORDINRIO tambm assim ele tem uma verso completa em quatro atos e tem uma verso condensada, na qual
a deciso se segue imediatamente fase postulatria. Isto acontece, veremos, em
certos casos nos quais de duas uma: ou intil prosseguir, ou desnecessrio
prosseguir. O processo termina, digamos assim, antecipadamente, termina antes do
momento em que normalmente iria terminar. Por que? Por duas razes opostas: ou
porque quela altura o Juiz j tem todos os elementos de que precisa para julgar e no
adianta, no vale a pena prosseguir, ou ento porque o Juiz se convence de que nunca
ser possvel julgar o mrito. Por ex., falta uma das condies da ao. Ento, o Juiz
encerra o processo nesse momento, sem perder tempo em toc-lo para a frente, o que
seria em vo. De modo que o procedimento ordinrio comporta duas modalidades: a
primeira, completa, que descrev e esta abreviada de que estou falando agora.
No procedimento SUMARSSIMO, como eu disse, no h uma diviso
de fases - a prpria defesa do ru j apresentada na audincia. H a demanda do
autor, o Juiz marca uma audincia na qual se faz todo o resto: o ru se defende, colhemse as provas, se necessrio, e julga-se a causa, definitivamente. Uma beleza no papel,
mas na prtica, infelizmente, no tem sido muito entusiasmante a experincia do
procedimento sumarssimo, porque a audincia freqentemente adiada e, de adiamento
em adiamento, s vezes dura mais tempo do que se se adotasse o procedimento
ordinrio completo.
Os procedimentos ESPECIAIS so numerosos e esto previstos o Livro

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IV do Cdigo. Quem ler o ndice do CPC com bastante ateno j ter aprendido muita
coisa, j ter tido a viso panormica sem a qual nada se compreende. Ao menos o
ndice os srs. devem ler, at porque facilita o encontro de uma determinada matria. O
Livro IV se divide em dois Ttulos: o Ttulo I - Dos Procedimentos de Jurisdio
Contenciosa, na parte geral do nosso programa e o Ttulo II - Dos Procedimentos
Especiais de Jurisdio Voluntria.
Vejamos como se subdivide o Ttulo I: Captulos I a XIV. Vejam que
a temos uma multiplicidade de procedimentos especiais, no falando nos que esto
fora do Cdigo, como Mandado de Segurana, Ao de Alimentos, Ao Popular, Ao
de Desapropriao, procedimentos nos Juizados Especiais de Pequenas Causas, etc.
Pois bem, como que se apresenta a estrutura desses procedimentos especiais? Ns
podemos distinguir nessa massa trs classes:
1) Se constitui dos procedimentos especiais que, sob certas circunstncias, recaem no
ordinrio. como se fosse um desvio de uma estrada de rodagem, que mais adiante
desemboca outra vez na estrada principal. H procedimentos especiais que podem ser
comparados a pequenos desvios, eles tm algumas peculiaridades de pouca monta, que a
lei descreve, mas a certa altura volta a ser aplicado o procedimentos ordinrio.
assim a maioria deles: Ao de Consignao em Pagamento, Ao de Depsito, as
prprias Aes Possessrias, etc.
2) Na segunda classe tem tambm um modelo que no , entretanto, o do procedimento
ordinrio.
o modelo do procedimento no PROCESSO CAUTELAR.
Esse
procedimentos especiais tm as suas peculiaridades, mas, abstraindo estas, eles tm o
seu prprio modelo bsico, um certo ponto de referncia, que o procedimento no
processo cautelar. Assim, por ex., os embargos de terceiros.
3) H, finalmente, uns quantos que so refratrios a qualquer reduo a modelo. Eles
so de tal maneira peculiares, so to diferentes, que no se podem reportar a um
modelo bsico. So anmalos. O Inventrio, por exemplo. No h possibilidade de
fazermos recair o inventrio nem no procedimento ordinrio nem no procedimento
tpico do processo cautelar, ele todo diferente. Outro exemplo: procedimento nos
Juizados Especiais de Pequenas Causas (Lei 7244/84). Assim tambm acontece em
certos processos que so de competncia originria de rgos superiores e tm,
portanto, peculiaridades mais marcadas, dificilmente podem ser referidos ao modelo
ordinrio ou mesmo ao modelo cautelar.
Isso quanto aos procedimentos especiais de jurisdio contenciosa. E
quanto aos procedimentos especiais de jurisdio voluntria, que esto no Ttulo II do
Livro IV? Para esses a lei traou, de incio, modelo aplicvel em todos os casos para os
quais no haja disciplina especfica. o que ns poderamos chamar o procedimento
comum da jurisdio voluntria. Est no art. 1.103 - Das Disposies Gerais. A temos
o modelinho que, dentro do territrio da jurisdio voluntria, o comum.

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Em seguida aparecem vrios procedimentos de jurisdio voluntria,


especiais. Especialssimos, eu diria, porque j so especiais por estarem no Livro IV e,
no contentes com isso, nem sequer adotam o modelinho comum desse tipo, so
inteiramente peculiares. E a vem: Separao Consensual, Testamento (execuo do
testamento, bem entendido), Arrecadao da Herana Jacente, Bens de Ausentes,
Curatela de Interdito (interdio), etc. Esses so os especiais dos especiais.
Eis

a,

em

linhas

bem

gerais,

quadro

dos

procedimentos.

Recapitulando:
PROCEDIMENTOS
a) Comum, que se subdivide em ordinrio e sumarssimo. E o ordinrio se subdivide
em completo e abreviado.
b) Especial, que pode ser de jurisdio contenciosa, que comporta uma subdiviso
entre reportveis ao ordinrio, reportveis ao cautelar e anmalos. E o de jurisdio
voluntria, que se subdivide em comum e especial, ambos de jurisdio voluntria.
Mas tudo isso no 1 grau,
termina necessariamente com a sentena.
Normalmente. Ou ento o chamado 2 grau
a prpria lei impe - mesmo que ningum
superior.

na primeira instncia. Mas o processo no


H os RECURSOS a um rgo superior.
obrigatrio de jurisdio. Em certos casos
queira recorrer, o processo sobe ao rgo

Ento continua o itinerrio em outra escala, em outro degrau da


mquina judiciria. O processo outro? No, o processo o mesmo. Agora, o
procedimento vai ser diferente. H uma nova fase, a fase, digamos assim, recursal, a
fase do 2 grau de jurisdio.
Nesta fase aquelas diferenas capitais da primeira fase, no 1 grau, ou
seja, a diferena entre o ordinrio e o sumarssimo, os especiais, etc., desaparece.
Neste momento em que o processo se desloca para o 2 grau de jurisdio, essas
distines perdem quase completamente a sua importncia. Isto , da em diante
como se aquelas linhas rodovirias convergissem e dali para a frente o leito fosse
nico. Salvo pequenas particularidades do sumarssimo. O sumarssimo, i.e., aquele
que foi sumarssimo no 1 grau, conserva algumas diferenas. Ele no deixa de ter
recurso, apenas o processamento do recurso um pouquinho diferente, mais breve do
que seria o recurso do ordinrio ou do especial. Estes no apresentam diferena
alguma. Os especiais, inclusive os de jurisdio voluntria, no 2 grau de jurisdio
deixam de ter qualquer peculiaridade, seguem a estrada do ordinrio. O sumarssimo
conserva pequenas peculiaridades.
Mas a coisa se complica um pouco se pensarmos em certos aspectos:

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A) No s contra a sentena, i.e., contra o ato final do processo em 1 grau, que cabe
recurso.
Pode caber recurso contra decises interlocutrias.
Decises
interlocutrias (art. 162, 2) so os atos pelos quais o Juiz, no curso do processo,
resolve questes incidentes. Ento o processo est em curso, o Juiz profere uma
deciso, e essa deciso comporta recurso para o rgo superior. De sorte que acontece
o seguinte: o processo continua (o recurso no tem efeito suspensivo), o processo
continua em 1 grau e ao mesmo tempo h um ramo que se lana para cima. Notem que
o processo continua a ser um s, h uma bifurcao provisria, temporria, do
procedimento. Mas o processo o mesmo, ele est pendendo ao mesmo tempo no 1 e
no 2 graus.
Agravo de Instrumento o recurso tpico das decises interlocutrias.
Quando eu for explicar o ponto de recurso e disser "o agravo de instrumento o recurso
cabvel contra as decises interlocutrias", eu tenho que presumir que os srs. entendem
o que significa isso. Seno ficaramos como Ssifo 1.
A tambm no haver mais diferena nenhuma entre causas de
procedimento ordinrio, sumarssimo, etc., a no ser em pontos especficos que eu
assinalarei no momento adequado. Mas quanto ao procedimento no h diferena, o
que pode acontecer que, para o sumarssimo, no caibam determinados recursos. Mas
se couber, ser exatamente da mesma maneira, sem diferena. E aquelas diferenas
todas so muito relevantes no 1 grau de jurisdio e so pouco ou nada relevantes no
grau superior de jurisdio.

O PROCEDIMENTO ORDINRIO
Vamos analisar o curso do processo de conhecimento desde a sua
instaurao at o seu encerramento em 1 grau de jurisdio. Vamos comear esta parte
do nosso programa pelo estudo do procedimento ordinrio, que , como sabem, o
figurino bsico do ponto de vista procedimental, cujas disposies se aplicam,
inclusive subsidiariamente, a todos os procedimentos. o reservatrio comum onde
se encontra a disciplina do procedimento sempre que no haja disposio especfica
com relao a algum dos outros tipos. Portanto, o padro de referncia constante
para qualquer procedimento dentro do mbito do processo de conhecimento.
O processo de conhecimento no rito ordinrio, como todo processo
civil, instaura-se por iniciativa da parte, no se instaura ex officio, o Juiz no toma a
iniciativa. necessrio um ato de algum que se dirija ao rgo judicial para pleitear
uma providncia de natureza jurisdicional. A esse ato, pelo qual uma pessoa pleiteia do
Estado que, atravs do seu rgo prprio, preste jurisdio, denomina-se demanda.

Ssifo um personagem da Mitologia Grega, que foi condenado ao suplicio de empurrar uma
enorme pedra at o alto de uma montanha. Quando chegava ao alto da encosta a pedra caa e
ele tinha de comear outra vez.

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Demanda, no sentido tcnico, no sinnimo de processo, a


denominao do ato que d origem formao do processo. O art. 262 expressa
isso, dizendo que o processo civil comea por iniciativa da parte, embora se desenvolva
por impulso oficial. O rgo judicial se encarrega de faz-lo andar, mas a provocao
inicial tem que partir de algum que pea a prestao jurisdicional, e ele a pede
por meio desse ato que se chama demanda.
Ao praticar esse ato, a pessoa formula ao Juiz um pedido, e sobre
esse pedido que o Juiz dever pronunciar-se quando julgar a causa, atravs da sentena
de mrito. Na sentena o Juiz deve precisamente pronunciar-se acerca de todo o
pedido e somente do pedido. Ele no pode julgar fora do pedido ou alm do pedido.
o princpio da correlao entre a sentena e o pedido. O mbito do julgamento
deve coincidir com o mbito do pedido.
Ao instrumento por meio do qual se formula o pedido d-se o nome de
petio inicial. So, portanto, trs noes correlatas, mas no coincidentes: demanda,
pedido e petio inicial.
Vejamos o pedido.
Quem pede pleiteia ao rgo judicial uma
providncia, uma medida de natureza jurisdicional, que pode consistir em vrias
modalidades. Pode pedir a pura declarao da existncia ou da inexistncia de uma
relao jurdica, pode pedir a anulao de um ato jurdico, pode pedir a condenao de
algum a pagar uma importncia ou entregar uma coisa ou a fazer ou deixar de fazer
algo, e assim por diante. Esse o objeto do pedido.
Costuma-se distinguir entre o objeto imediato e o objeto mediato. O
objeto imediato do pedido a providncia em si mesma. O autor pede basicamente
uma sentena, uma providncia judicial, que se traduz na sentena. Esse o objeto
imediato. Mas em regra o autor pede isso para obter, por esse meio, um bem, e esse
bem a cuja obteno visa o autor, ser o objeto mediato do pedido. Eu vou ao Juiz e
proponho uma ao para pleitear a condenao do ru a entregar um imvel que meu e
est indevidamente na posse dele; o objeto imediato desse pedido a sentena
condenatria, o objeto mediato ser aquele imvel cuja posse eu pretendo reaver.
O pedido tem grande relevncia jurdica no processo. Ele serve, em
primeiro lugar, para identificar ou individualizar a ao proposta. As aes se
caracterizam, se individualizam por determinados elementos: as partes, o pedido e a
causa de pedir ou causa petendi. O pedido , portanto, um dos elementos que servem
para identificar uma ao e isso importante nos casos em que se queira alegar, por
ex., que j est pendente de julgamento a mesma ao noutro processo, a
litispendncia. Ento, para confronto, para comparao dessas causas, o pedido
importante.

causa.

O pedido tambm importante para a determinao do valor da


Em regra, como princpio geral, sendo necessrio atribuir a toda a causa um

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Jos Carlos Barbosa Moreira

valor, esse valor corresponde ao benefcio econmico que se pretende ter por meio da
ao. E exatamente em funo do pedido que se pode determinar o benefcio
pretendido. ainda importante o pedido porque determina os limites do julgamento,
determina o objeto do Juzo e, portanto, delimita, demarca aquilo sobre que o Juiz
dever pronunciar-se na sentena. E, conseqentemente, aquilo que ficar coberto
depois de esgotados os vrios recursos, pela autoridade da coisa julgada. S haver
coisa julgada sobre aquilo que se julgou, mas como s se julga o que algum pediu, os
limites do pedido so decisivos para a fixao dos limites da coisa julgada.
Ao formular o pedido, o autor deve incluir nele, expressamente, tudo
que pretende obter, e essa regra de importncia capital para o exerccio da
advocacia. Exatamente porque o Juiz no pode conceder o que no tenha sido
pedido, nem pode negar, i.e., no deve pronunciar-se nem afirmativamente nem
negativamente sobre o que no foi pedido. Portanto, ao formular o pedido, deve o autor
incluir nele tudo aquilo que pretende obter.
E a lei estabelece uma regra de
interpretao do pedido. O pedido deve ser interpretado restritivamente - art. 293. O
Juiz no pode, portanto, conceder alguma coisa ao autor que no esteja expressamente
mencionada na petio inicial, ele no pode interpretar o pedido extensivamente - "se
ele pediu isto, logicamente tambm se deve entender que ele haja pedido aquilo" - no,
ele deve cingir-se estritamente ao que a parte pleiteou, de sorte que preciso muito
cuidado na redao da petio inicial para no deixar de lado, sem referncia expressa,
nada que se pretenda obter. Esta regra comporta algumas excees, que so apenas as
expressas na lei.
Os itens que devem ser objeto de pronunciamento judicial na sentena,
apesar de no terem figurado em termos expressos na petio inicial, so poucos:
a) os juros legais - no necessrio, embora seja aconselhvel, fazer figurar
expressamente na inicial o pedido dos juros legais. Ainda que o autor no mencione
esse tpico, o Juiz deve inclu-lo na sentena;
b) no caso de existirem prestaes peridicas, idnticas periodicamente, de ms a
ms, por ex., no necessrio, embora seja sempre conveniente, mencionar na inicial
que no se est pedindo apenas as prestaes j vencidas, mas tambm as vincendas,
as que vo vencer aps a propositura da ao;
c) as custas processuais e os honorrios de advogado. A parte vencida responde
sempre pelo pagamento das custas processuais e honorrios do advogado da parte
vencedora. Isto , a parte vencida tem que reembolsar o vencedor das custas por este
adiantadas e tem tambm que pagar aquilo que for fixado na sentena a ttulo de
honorrios de advogado do vencedor. O Juiz deve impor na sentena ao ru vencido,
mesmo que porventura a petio inicial no haja expressamente mencionado essas
verbas, o pagamento das custas e dos honorrios.
Esses, e somente esses, so os tpicos que a lei dispensa ao autor de
incluir expressamente no pedido.

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Espcies de pedido
O art. 286 comea por dizer que o pedido deve ser certo ou (e)
determinado, i.e., o autor precisa, ao redigir a petio inicial, formular ao Juiz um
pedido que tenha essas caractersticas. O Juiz precisa saber exatamente o que o que o
autor quer. Este no pode limitar-se a narrar fatos e acrescentar "diante disso peo a
V.Exa. aquilo que V.Exa. achar que me deve conceder." No pode. Deve formular
sua pretenso de maneira clara, certa, determinada, tanto quanto ao objeto
imediato, i.e., a sentena, como tambm com referncia ao objeto mediato.
Todavia, em trs hipteses a lei tolera que o autor formule o seu
pedido sem essa determinao e tais hipteses esto mencionadas expressamente no
prprio art. 286:
1) a das aes chamadas universais, nas quais o autor pretende um conjunto de bens
e no pode individuar esses bens. Por ex., uma pessoa que se julga herdeira de algum
que faleceu e pleiteia o seu direito herana, pode no estar a par exatamente dos bens
que compem o acervo. Pode ser, por ex., um filho natural do de cujus, que no viva
em sua companhia e no tenha acompanhado os seus negcios.
2 ) Aquela que se refere conseqncia de um fato ainda impossvel de precisar.
Algum, por ex., pede uma indenizao pelos danos sofridos em conseqncia de um
acidente de trnsito. Esses danos podem ainda estar incipientes, i.e., no se terem
manifestado totalmente. Podem aparecer conseqncias mais tarde e no se deve forar
essa pessoa a esperar meses ou anos a fio a fim de que possa saber exatamente tudo o
que resultou daquele acidente, para s depois reclamar a indenizao. Ela pode propor
ao imediatamente e o montante da indenizao ser apurado depois, quando se
manifestarem as conseqncias.
3) Aquela em que a determinao depende de ato praticado pelo prprio ru. Por
ex., o autor prope uma ao para exigir do ru uma prestao de contas - o autor
incumbiu o ru de determinados atos e para isso entregou-lhe recursos financeiros. O
ru no prestou contas, o autor prope a ao e pede a prestao de contas, para que
depois o ru seja condenado a entregar aquilo que deve. Mas, a priori, ele no tem
elementos
para saber o que resultou daquelas operaes efetuadas.
A
determinao do montante vai depender das prprias contas que o ru preste.
Ento nesses casos a lei permite que no pedido no seja determinada
uma coisa certa. Nesses casos, e somente neles, lcito ao Juiz proferir a sentena
em termos ilquidos.
Assim como o pedido tambm no tinha liqidez, no
determinava o objeto no seu montante, a prpria sentena pode vir assim. Se no foi
possvel, no curso do processo de conhecimento, reunir os elementos necessrios para a
determinao, ento o Juiz condena o ru a pagar perdas e danos e o montante dessas
perdas e danos fica para ser apurado posteriormente atravs do procedimento
denominado liquidao de sentena.

153

Jos Carlos Barbosa Moreira

ATENO: no pensem que obrigatrio acontecer isso. Pode acontecer, e desejvel


que acontea, que dentro do prprio processo de conhecimento, durante a sua
tramitao, se apurem elementos, merc dos quais possa o Juiz, j na ocasio de
proferir a sentena, fixar o quantum ou determinar o objeto. Se no for possvel, a lei
permite ao Juiz deixar para depois. Mas a lei s permite ao Juiz deixar para depois
quando o pedido foi genrico, se o pedido foi determinado, a no. Se eu pedi
500.000, o Juiz no pode condenar o ru sem fixar o quantum. Ou concede os 500.000
ou no concede nada, mas a sentena no poder ser ilqida. A pedido determinado
s pode corresponder sentena lqida; a pedido genrico que pode corresponder
sentena ilqida.
A sentena pode conter uma parte lqida e uma parte ilqida.
Certas verbas podem ser desde logo apuradas. Por ex., trata-se de uma indenizao
pleiteada pelo herdeiro de uma pessoa que foi morta em conseqncia de um acidente.
A verba, por ex., correspondente a despesas de funeral, essa desde logo certa porque o
funeral no vai repetir-se, est feito, e a parte que a ele corresponde no apresenta
qualquer dvida. Mas pode haver outras verbas que eventualmente dependam de
apurao. Ento a o Juiz pode, na sentena, decidir em parte em termos lqidos e em
parte em termos ilqidos.
Outra classificao: pedido fixo, pedido alternativo e pedido facultativo
A) Pedido fixo - aquele que se refere puramente a objeto mediato. O autor pede a
entrega de determinado bem - um boi por exemplo. O ru se comprometeu a entregar
um boi. Ento ele pede o boi.
B) Pedidos alternativo e pedido facultativo - h certas relaes jurdicas em que o
devedor fica obrigado a entregar uma coisa ou outra. So as chamadas obrigaes
alternativas. E, s vezes, ele fica obrigado a entregar uma coisa mas com a faculdade
de substitu-la por outra - a chamada obrigao facultativa, ou, melhor dizendo,
obrigao com faculdade de substituio. Eu me comprometo a entregar o boi, mas me
reservo a possibilidade de, em vez desse boi, entregar um cavalo. Nesses casos, se o
jus eligendi (o direito de escolher, a faculdade de escolha) compete ao autor, ele pode
escolher: em vez de pedir o boi ou o cavalo, ele escolhe um ou escolhe outro. Mas no
obrigado a isso, ele pode pedir sob forma alternativa e deixar para escolher no
momento de executar a condenao que porventura sobrevenha.
E que acontece se a faculdade de escolha couber ao ru? A o autor
no pode formular pedido fixo. A faculdade de escolha no lhe compete, ento ele,
nesse caso, tem que formular o pedido alternativamente e caber ao ru escolher. Se
numa hiptese dessas o autor erradamente formular o pedido em termos fixos, para
todos os efeitos prticos o seu pedido ser tratado como se fosse alternativo, i.e., o
Juiz poder acolher a manifestao de vontade do ru - "ele pediu o boi mas eu prefiro
entregar o cavalo" - o ru tem o direito de escolher. Nesse caso, temos uma pequena

154

Jos Carlos Barbosa Moreira

exceo quela regra do princpio de que a sentena deve corresponder exatamente ao


pedido. Mas a se justifica: o autor formulou um pedido fixo - "eu quero o boi" - mas
no era seu direito escolher, e sim do ru. Ento o pedido dele tratado como se fosse
"eu quero o boi ou o cavalo" e eventualmente o ru poder entregar o cavalo. A h
uma explicao lgica: que no se deveria beneficiar indevidamente o autor admitindo
que ele escolhesse quando no seu direito e sim do ru, por hiptese. Em regra, nas
obrigaes alternativas, o direito de escolha cabe ao devedor. De sorte que o autor
no pode privar o ru de seu direito de escolha.
Outra classificao: pedido principal e pedido subsidirio.
A lei estabelece, diante de determinadas situaes, que a pessoa poder
pretender alguma coisa em carter principal e, no sendo possvel esta coisa, pelo
menos outra em carter subsidirio. Ex.: o art. 1136 do Cdigo Civil diz que quando a
venda do imvel se faz ad mensura ( aquela venda em que o bem vendido
determinado pela sua dimenso e no apenas por uma designao genrica - se eu
compro a fazenda Santa Maria, situada na municpio tal, eu compro ad corpus; mas se
compro a fazenda que tem as seguintes confrontaes e dimenses eu estou comprando
ad mensura, i.e., o preo fixado em funo das dimenses). Neste caso, se eu, depois
de adquirir o imvel vejo que as dimenses reais no correspondem declaradas no
instrumento da compra e venda, eu tenho, segundo o CC, o direito de exigir, primeiro, a
complementado da rea. Suponhamos que o proprietrio anterior haja destacado do
terreno que me pertence um lote e haja vendido esse lote.
Ento, eu exijo a
complementao da rea para que o tamanho que me foi vendido se complete. Todavia,
isso pode no ser possvel - por ex., o vendedor j no tem rea alguma com que possa
completar a que me vendeu. Ento, diz o CC que, no sendo possvel isso, o comprador
tem o direito de pedir o desfazimento do negcio ou abatimento do preo. Ento eu
posso ir a Juzo e formular o meu pedido assim: "Comprei o lote ad mensura, verifiquei
que as dimenses no correspondem verdade, ento peo que V.Exa. condene o ru,
primeiro a complementar o terreno." Este o pedido principal, isto , o que eu quero
em primeiro lugar. Agora, se no for possvel, eu quero um abatimento no preo,
quero pagar x% menos do que paguei ou do que devo pagar." Este segundo pedido
formulado apenas para a hiptese do primeiro no poder ser atendido, formulado em
carter eventual, para a eventualidade de no se poder atender o primeiro. Isso chamase pedido subsidirio.
Tambm se costuma falar de pedido principal em outro sentido. Muito
freqentemente o autor pede algo como uma prestao de maior importncia e pede
outras prestaes que gravitam em torno dela, que so acessrias, so meramente
conseqncias da primeira. Por ex., eu peo a restituio de uma coisa minha que
est em poder do ru e peo tambm que ele me entregue os frutos que essa coisa
produziu durante o tempo em que estava em poder dele. Os frutos so acessrios,
gravitam em torno da coisa, que o principal. O pedido principal o pedido da coisa e
os pedidos dos acessrios so os pedidos da restituio dos frutos. A expresso
PEDIDO PRINCIPAL pode, portanto, ter mais de uma significao, mas ningum pode

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Jos Carlos Barbosa Moreira

confundir, porque os contextos so diferentes. Quando se fala em pedido principal e


pedido subsidirio, toda gente entende que no tem nada que ver com pedido
principal e pedidos acessrios.

Modificao do pedido
Em certos casos e sob determinadas condies, o pedido feito de incio
pelo autor pode sofrer modificaes no curso do processo. Devemos distinguir essas
modificaes em quantitativas e qualitativas.
As modificaes quantitativas podem ser para mais ou para menos:
algum pediu X e depois resolve pedir X+Y, ou resolve pedir X-Y. A primeira
modificao proibida. Se o autor formula o pedido, ele j no pode, depois de
ajuizada a sua ao, depois de levada ao rgo judicial a sua demanda, ampliar o
pedido. O esquecimento a prejudicial - ele no pode ampliar o pedido que fez.
Poder, eventualmente, propor outra ao para pleitear outra pretenso, outro bem que
ele esqueceu de incluir na inicial da primeira ao, porm, naquela, ele no pode mais
mexer para aumentar.
Mas para diminuir pode. Isso acontece em vrios casos: o autor pode
desistir de uma parte da ao ou de uma das aes que ele porventura tenha cumulado,
ou de um dos pedidos (ele fez dois pedidos na sua inicial - a certa altura ele desiste de
um deles). Conforme for o caso, ele precisar do consentimento do ru, mas de incio
pode.
Se ele quiser desistir depois do prazo de resposta, precisar do
consentimento do ru, mas no proibido. Ele pode tambm renunciar uma parte a j no precisa do consentimento do ru, porque quando ele renuncia ele abre mo
no plano do direito material, ele deixa de ter aquilo que poderia ter - um ato de
disposio do seu suposto direito, em parte, no caso - a renncia parcial.
Outro caso: transao parcial - o autor fez dois pedidos. Em certa
altura ele entra em acordo com o ru no tocante a um dos pedidos. Os dois celebram
uma transao relativa a um dos pedidos, deixando que o outro subsista. Ou ento as
partes resolvem celebrar um compromisso com vistas instaurao de um juzo arbitral
em relao a uma parte do pedido, que entregue ao rbitro, retirada do processo.
Ento celebram um compromisso arbitral. Uma outra hiptese , por ex., quando o
autor, vencido na sentena de mrito, em vez de recorrer em relao a tudo o que havia
pedido, recorre apenas uma parte e se conforma com o resto. O pedido diminui, no 2
grau o dimetro do pedido vai ser menor do que era no 1 grau.
Em resumo, quanto s modificao quantitativas, o pedido no pode
esticar, mas pode encolher.
Quanto s modificaes qualitativas, i.e., a troca de um pedido por
outro diferente, no se trata de mais nem de menos, trata-se de outro. Por ex., com

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Jos Carlos Barbosa Moreira

relao ao objeto imediato, a providncia. Eu tinha pedido a mera declarao de um


crdito e quero agora esticar o meu pedido para pleitear a condenao do ru ao
pagamento desse crdito. Quero alterar o meu pedido, em vez da declarao vou pedir
a condenao. Ou ento quero substituir o objeto mediato por outro; por ex., estava
pleiteando a entrega de um barco a vela, mas agora quero um automvel. Eu posso at
achar que o ru tanto est obrigado a me entregar uma coisa como outra, e a princpio
pedi esta porque me era mais urgente. Estou trocando o objeto mediato. possvel
isso? Dentro de certas condies possvel. At a citao do ru possvel
livremente. Eu ajuizei a minha petio inicial, mas o ru ainda no foi citado - at a
eu posso modificar vontade o meu pedido. Depois de feita a citao eu s poderei
alterar o pedido mediante o consentimento do ru. Porm esta possibilidade morre
com o saneamento do processo. Depois que o processo estiver saneado, depois da
chamada fase de saneamento, j no mais possvel alterar o pedido nem mesmo na
hiptese de estar o ru porventura disposto a concordar.
Art. 264 - Isto para a modificao qualitativa, ou seja a alterao do
pedido (alterar = tornar outro, converter uma coisa em outra; alter = outro; alter ego
= outro eu).

Cumulao de pedidos (ou acumulao)


A lei permite que numa petio inicial se formule mais de um pedido.
Devemos, todavia, distinguir dois grupos de casos: uma cumulao no sentido estrito,
rigoroso (cumulao prpria) e uma cumulao no sentido lato ou amplo.
Na cumulao em sentido estrito, rigoroso, eu formulo dois ou mais
pedidos, pretendendo obter todos os objetos desses pedidos simultaneamente, em
conjunto. Eu quero tudo aquilo. No sentido imprprio, ou cumulao apenas no
sentido lato, eu formulo vrios pedidos, porm, s espero ou pretendo obter um entre
aqueles bens.
Vejamos primeiro a cumulao no sentido prprio, ou estrito.
admite duas modalidades:

Ela

1) A primeira a chamada cumulao simples - eu formulo dois pedidos que no tm


necessariamente uma ligao entre si. Por ex., eu sou credor de uma pessoa por dois
ttulos. Primeiro porque emprestei uma importncia e ela no me devolveu; depois
porque ela amassou a pra-lama do meu carro e eu quero que me ressara desse dano.
Eu posso aproveitar a oportunidade e cobrar tudo ao mesmo tempo na mesma demanda;
na mesma petio inicial eu incluo os dois pedidos, que ela seja condenada primeiro a
me devolver a importncia emprestada, e segundo a me pagar o valor dos danos. So
dois pedidos que no tm uma ligao objetiva, a nica ligao o fato de que o credor
o mesmo e o devedor o mesmo - relao simples.

157

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2) Ou ento eu posso formular dois pedidos dos quais um conseqncia do outro, ou


dependendo logicamente do outro. Ento eles se apresentam numa relao de
sucesso, ou sucessividade. Eu quero A e em conseqncia de A eu quero B. Ex:
investigao de paternidade e petio de herana - eu peo ao Juiz que declare a
existncia de uma relao de filiao para com o de cujus, o autor quer ser reconhecido
judicialmente como filho do de cujus e, caso o seja, ele aproveita para, desde logo,
pedir aquilo a que tem direito, de acordo com as regras sucessrias, ele pede a sua
herana.
Reparem que nesse caso o segundo pedido s poder ser atendido se
o primeiro o for. No haver possibilidade alguma de o Juiz conceder Y se tiver
negado X. Ao passo que na cumulao simples as decises so independentes,
porque o Juiz pode achar que eu era credor de razo do emprstimo e no era credor de
razo do acidente, porque no foi o ru o responsvel pelo amassamento do meu carro.
O Juiz pode resolver autonomamente. No segundo caso no. Ele pode conceder os
dois, ou pode conceder o primeiro e no conceder o segundo, o que no pode no
conceder o primeiro e conceder o segundo, porque h uma relao lgica de
dependncia do segundo para com o primeiro - a isto chama-se cumulao sucessiva.
Os outros tipos de cumulao de pedidos de que os livros costumam
falar so apenas em sentido lato, sentido pouco rigoroso, quase que se poderia dizer
cumulao imprpria. Porque quando a gente pensa em cumulao, a idia de algum
que apresenta duas ou mais causas para serem tratadas em conjunto. Quando algum
formula pedidos, ele pretende que os vrios pedidos sejam atendidos. Aqui no. O
primeiro caso o de pedido alternativo.
Costuma-se falar tambm cumulao
alternativa. A rigor, no muito exato essa expresso porque quem formula um pedido
alternativo formula um pedido, no formula mais de um. Apenas l adiante existem
dois bens, dos quais ele pretende obter um s, embora ele, ao formular a sua pretenso,
mencione ambos mas no para obt-los ambos e sim para obter um desses bens. A
rigor, inexato falar em cumulao neste caso.
O outro caso o da chamada cumulao eventual - aquela que
ocorre no caso de pedido principal e pedido subsidirio. A h realmente dois
pedidos - eu peo a complementao da rea ou, caso no seja possvel, peo
abatimento do preo. No pretendo obter as duas coisas, seria absurdo, mas realmente
h dois pedidos. Reparem que o contrrio da cumulao sucessiva. Nesta eu
expliquei que o segundo pedido s pode ser atendido se o primeiro o for. Aqui
exatamente o oposto, o segundo s pode ser considerado se o primeiro tiver sido
rejeitado.
sempre possvel cumular pedidos?
No.
A lei exige certos
pressupostos, certos requisitos de cumulabilidade, que esto no art. 292:
a) compatibilidade entre os pedidos - os pedidos devero ser compatveis. S se
aplica, a rigor, aos casos de cumulao em sentido estrito. Nos casos de cumulao em

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Jos Carlos Barbosa Moreira

sentido lato, alternativa ou eventual, no se pode falar em compatibilidade de


pedidos, porque eles no so feitos para serem atendidos todos. No eventual, at se
pode dizer que eles necessariamente so incompatveis.
b) que o mesmo Juzo seja competente. claro que no posso juntar pedidos cuja
apreciao couber a Juzos diferentes - um deles ser incompetente para um dos
pedidos, e o outro para o outro pedido. Porm, se houver uma conexo entre as aes
correspondentes a esses pedidos formulados e se a incompetncia for apenas
relativa, a possvel, porque h o fenmeno da prorrogao.
c) adequao de procedimento a todos os pedidos. Eu no posso formular pedidos e
pretender que cada um seja processado por um rito diferente. Seria o caos. Se um vai
ser processado pelo rito sumarssimo e outro pelo ordinrio, eles no podem seguir
juntos. Mas a lei a tambm faz uma afirmao: eu tenho dois pedidos a formular em
face de algum. Um deles, em princpio, daria lugar ao procedimento ordinrio, o outro
ao especial. Assim eu no posso cumular. Mas se eu prefiro que este outro pedido,
para o qual seria adequado um procedimento diferente do ordinrio, se submeta
tambm ao procedimento ordinrio, ento eu posso cumular. Ento, para se cumular
pedidos aos quais corresponderiam procedimentos diversos, preciso que se manifeste
a concordncia em que esses vrios pedidos sejam todos eles processados de acordo
com o rito ordinrio. claro que isso desde que seja possvel, porque h certos
pedidos aos quais correspondem procedimentos irredutveis. A, nada feito, no
posso cumular. Mas se for possvel a converso, eu poderei cumul-los desde que eu
aceite.
Existe a possibilidade de cumulao por obra do Juiz? Existe. Art.
105. Se h duas aes em separado, nas quais a causa igual mas os pedidos so
diferentes, se forem conexas, o Juiz pode determinar que se renam para
processamento conjunto. No momento em que eles se renem, eu passo a ter os dois
pedidos cumulados. Ento a cumulao, nessa hiptese, pode ser provocada no
pela parte, mas pelo Juiz.
Por outro lado, ao Juiz compete, tambm de ofcio, controlar a
admissibilidade da situao. Diante de uma petio inicial em que se pretendam
cumular pedidos, o Juiz deve verificar se esto atendidos os requisitos da
cumulao, e para isso ele no precisa de provocao do ru, ele deve atuar de
ofcio, submeter a uma crtica a petio inicial e eventualmente at indefer-la, por ex.,
se a parte tiver formulado pedidos incompatveis entre si (salvo aqueles casos de
acumulao eventual), isto , a circunstncia de o autor pretender reunir na sua inicial
pedidos incompatveis entre si, acarretar ou poder acarretar o indeferimento da
petio inicial e o Juiz dever faz-lo, obviamente, ex officio.

RECAPITULANDO:

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Jos Carlos Barbosa Moreira

- O processo de conhecimento destina-se emisso de uma sentena a respeito de um


litgio, que levado ao conhecimento do rgo judicial atravs da demanda, sem a qual
no se inicia o processo. O Juiz no age ex officio. Ao ajuizar a demanda, a parte
prope um pedido. Sobre o pedido que vai incidir o julgamento. O Juiz no pode
julgar alm do pedido ou fora dele. O pedido que marca os limites da atividade do
Juiz, da sua deciso e da coisa julgada. O pedido se instrumenta na petio inicial, o
documento em que vem formulado o pedido.
Esse pedido relevante para a
identificao da ao, para o valor da causa e para estabelecer os limites do julgamento
e da coisa julgada. interpretado restritivamente e nada se pode conceder em torno
dele que no seja expressamente mencionado, salvo juros legais, prestaes vincendas,
custas processuais e honorrios advocatcios.
- O pedido pode sofrer modificaes quantitativas ou qualitativas. Quantitativas s
para menos - para mais no. Qualitativas, at a citao, livremente; da citao ao
saneamento mediante concordncia do ru; do saneamento em diante j no possvel.
Finalmente, os pedidos podem ser cumulados, e os tipos de cumulao so aqueles
mencionados - cumulao em sentido estrito (prpria) que se subdivide em simples e
sucessiva; cumulao em sentido lato (imprpria), que pode ser alternativa ou eventual.
Os requisitos so os mencionados no art. 292 do CPC: compatibilidade, competncia do
mesmo Juzo e procedimento igual, a no ser que o autor se conforme em que todos
sejam processados pelo rito ordinrio.

Da Causa petendi
Vamos lembrar algumas noes sobre causa petendi, de que j falamos
quando estudamos os elementos de identificao das aes. Vimos ento que o pedido
do autor envolve sempre a postulao feita ao Juiz no sentido de que este reconhea o
efeito jurdico, por ex., que o autor titular de um crdito exigvel e assim sendo
tambm o Juiz condene o ru a pagar. Ou que o Juiz produza um efeito jurdico que
o caso das aes constitutivas. Vimos tambm que os efeitos jurdicos decorrem
sempre, invariavelmente (uma noo que no propriamente de processo civil, de
teoria geral do processo), da conjugao de dois fatores: de uma regra que preveja,
em termos abstratos, um fato e que atribua a esse fato conseqncias jurdicas, e de
um fato concreto, no mais abstrato como na regra jurdica, que reproduza, na
realidade, aquele fato previsto em termos abstratos pela norma jurdica. Por ex., no
campo do direito penal, os srs. tm uma regra: matar algum, pena tal. A previso de
um fato - a morte de um homem causada por outro homem - e a atribuio da
conseqncia que decorre desse fato - a sujeio do autor do fato pena. Muito bem,
os efeitos jurdicos decorrem, portanto, sempre da soma desse dois fatores: uma
norma que preveja o fato em termos abstratos e atribua a esse fato conseqncias
jurdicas e um fato que, na realidade, reproduz, corresponde quele fato previsto pela
norma jurdica.

160

Jos Carlos Barbosa Moreira

Ora, as regras jurdicas o Juiz conhece por dever de ofcio. No


necessrio que as partes demonstrem ao Juiz quais so as normas jurdicas existentes a
respeito da matria. O que o Juiz precisa ter das partes so os fatos. A causa do
pedido, elemento da demanda, a causa petendi, constituda, portanto, pelo fato que o
autor narra e do qual, segundo ele, decorre aquela conseqncia jurdica que ele
pretende que seja reconhecida ou produzida pelo rgo judicial.
Esse o conceito de causa petendi - o fato ou um conjunto de fatos
narrados pelo autor e que, ao seu ver, acarretam aquela conseqncia jurdica que
ele pretende que seja reconhecida ou produzida pelo rgo judicial.
No integra a causa petendi, como devem lembrar-se, a norma jurdica
invocada pelo autor. A norma jurdica o Juiz conhece, no necessrio que as partes a
levem a ele. Do que ele necessita dos fatos. Assim como no integra a causa petendi
a qualificao jurdica que o autor atribui quele fato que ele narrou. Por ex., ele
pretende a anulao de um negcio jurdico e narra um fato que, a seu ver, constitui
dolo (um dos casos de anulabilidade dos atos jurdicos previstos no C.Civil). Mais
tarde o autor verifica que se enganou, que aquele fato que ele supunha enquadrar-se no
conceito de dolo, na realidade se enquadra, suponhamos, no conceito de coao (que
outra figura jurdica que conduz anulabilidade dos atos jurdicos em geral). No h
nessa mudana de qualificao jurdica, de rtulo que o autor d aos fatos que narra,
no h nessa alterao da qualificao jurdica alterao da causa petendi, na medida
em que a causa petendi constituda pelo fato que o autor narra e s por ele.
Dos fatos na narrativa do autor, ns podemos distinguir tambm partes
essenciais e partes no essenciais, partes acessrias, pormenores. O critrio para
distinguir umas das outras o seguinte: essencial aquilo que a norma jurdica que
prev aquela conseqncia, menciona como tal.
Detalhes que no tragam
modificao ao fato no integram a causa petendi, de tal sorte que a sua alterao
tambm no altera a causa petendi.
Vejamos o art. 264 e pargrafo nico do Cdigo, que dizem respeito
possibilidade de vir a ser alterada no curso do processo a causa petendi, estabelecendo
condies ou restries para que isso ocorra. A regra j foi estudada e diz o seguinte:
"Feita a citao defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir..." O
dispositivo corresponde inteno que tem o legislador de estabilizar os elementos do
processo e permitem, a contrario senso, ao autor, at a citao, alterar a causa petendi
unilateralmente sem que, para isso, se faa necessria a concordncia do ru. A partir
de um determinado momento no processo, a alterao da causa petendi continua sendo
possvel, mas passa a exigir, alm da manifestao de vontade do autor, o
consentimento do ru. Esse momento a citao. E existe um outro momento mais
adiante, em que nem mesmo com o consentimento do ru a alterao da causa de pedir
admissvel, que a fase denominada de saneamento do processo, em que se concentra a
atividade de saneamento. Ento a est: a alterao da causa petendi possvel, pelo

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Jos Carlos Barbosa Moreira

autor, at a citao, atravs de um ato unilateral que no depende do


consentimento do ru; a partir da citao, o autor no pode mais alterar a causa de
pedir sem que nisso o ru consinta; e a partir do trmino da fase de saneamento
nem mesmo com o consentimento do ru pode o autor modificar a causa petendi.
Evidentemente, alterada a causa petendi, passa a ser outra a ao
proposta, de maneira que, ocorrendo a alterao da causa de pedir, ser necessrio que
se reabra ao ru, se for o caso, uma nova oportunidade para que ele responda, para
que ele se defenda.
Vamos iniciar agora o estudo pormenorizado do procedimento
ordinrio, comeando por estudar quais os elementos e quais os requisitos que deve
conter o instrumento formal da demanda, que a petio inicial. O art. 282 disciplina
a matria. Comentrios:
Inciso I - Evidentemente no a pessoa do Juiz que ser mencionada na inicial, ser o
rgo judicial, o Juzo, definido de acordo com as regras estabelecidas no Cdigo e fora
dele, a respeito da competncia.
Inciso II - Os nomes e os dados que permitam a identificao do autor e do ru, assim
como sua residncia e seu domiclio, que so conceitos distintos estabelecidos pelo
direito material.
Inciso III - A causa petendi. necessrio, diz a lei, que o autor indique o fato e os
fundamentos jurdicos do pedido. Agora, necessrio mesmo que o autor indique o
fato. O fato no deixa de ser fundamento jurdico do pedido. No imprescindvel,
embora seja conveniente, a indicao dos dispositivos legais que autorizam a
pretenso manifestada pelo autor. Mas nenhuma inicial deve ser indeferida pela
circunstncia de nela no constar a regrinha que corresponde quilo que o autor est
pleiteando. Isso no exclui, volto a dizer, que seja conveniente a indicao, pelo autor,
das normas que disciplinam aquela causa que ele est ajuizando.
Inciso IV - Formulao importantssima. Basta que os srs. se recordem que o Juiz s
julga o pedido, de tal maneira que, salvo algumas poucas excees, o que no tiver
sido pedido jamais ser dado.
Inciso V - Falaremos a respeito mais adiante (valor da causa).
Inciso VI - A rigor, na prtica, a observncia desse item se faz atravs de uma frmula
que se repete e que desprovida de qualquer utilidade, e que parece no corresponder
inteno do legislador quando estabeleceu para o autor a necessidade de indicar as
provas. O que os srs. encontram normalmente nas iniciais a indicao pormenorizada
dos vrios meios de prova que a lei estabelece e, no final, para culminar, a meno a
que, alm daqueles, que normalmente so todos, o autor ainda pretende valer-se de
todos os meios de prova em direito permitidos. Parece que essa referncia genrica e

162

Jos Carlos Barbosa Moreira

intil no corresponde finalidade que o legislador pretendia atingir ao exigir que o


autor especificasse os meios de prova de que se pretende valer. O problema est em
evitar que o autor guarde as cartas na manga e fazer com que jogue limpo, mencionando
desde logo os modos pelos quais pretende provar aquilo que est alegando. A
finalidade que o legislador tem em vista parece que foi essa, embora a lei no seja to
clara assim. Existem outras legislaes que, por ex., exigem que o autor ou o ru, ao
arrolar testemunhas, indique em relao a cada uma delas, quais os fatos sobre os quais
ela vai depor. Quer dizer, com esse objetivo de evitar que o autor reserve os trunfos
para colher o ru de surpresa, e vice-versa. Em todo caso, na prtica, o que prevalece
isso - uma indicao genrica e absolutamente intil.
VII - O requerimento para citar o ru.
Eis a os elementos que deve conter a petio inicial, que deve, alm
disso, ter a qualidade de ser clara, precisa, um requisito essencial ao
desenvolvimento normal do processo; que se entenda o que o autor est alegando e o
que est pretendendo, coisa que infelizmente nem sempre acontece. Quando a petio
inicial mal redigida, mal formulada, muito difcil o desenvolvimento para o ru,
que tem de se defender, para o Juiz que tem de julgar. No se trata, evidentemente, de
fazer um tratado, pelo contrrio, a inicial deve ser concisa, mas deve dizer com
objetividade, com clareza, tudo o que essencial para a compreenso do pedido do
autor.
E o pedido, por sua vez, tambm importantssimo; uma omisso que o
autor faa em relao ao pedido, naquele processo pelo menos, ser, em regra,
insuprvel. De maneira que todo cuidado pouco ao elaborar-se uma petio inicial.
Alm desses elementos o Cdigo trata de mais um no art. 39, inciso
I, que alis deve ser anotado na margem do art. 282, a fim de lembrar que um aspecto
que no deve faltar inicial. O inciso II (art. 39) no diz respeito inicial, mas
interessante saber desde logo. Pargrafo nico - o nus que o autor e o ru tm durante
todo o decorrer do processo, que o de quaisquer eventuais mudanas de endereo.
Esses elementos todos, relativos ao autor e ao ru, destinam-se a
permitir a identificao deles. E a meno de todos eles necessria tanto quanto
possvel. O fato de eu no conhecer o ru no me impedir sempre de propor ao
contra ele. Evidentemente eu no posso propor a ao contra algum sobre quem no
tenha o menor elemento de identificao, mas o fundamental que o autor conhea
todos os que tem, e aqueles que o autor fornecer sirvam para identificar contra
quem ele est propondo a ao.
RESPOSTA A UMA PERGUNTA DE ALUNO:
A rigor, deveria ser exigida a
declarao de que aquele endereo o endereo adequado s intimaes, porque o
Cdigo, no art. 39, diz que "compete ao advogado declarar..." - ele no precisa declarar
o endereo do escritrio, ele pode colocar um outro qualquer, de maneira que a mera

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Jos Carlos Barbosa Moreira

referncia de que o escritrio dele naquele local no dignifica que ali que ele
receber as intimaes. Existem at advogados que j mandaram fazer impressos com a
expresso "endereo onde receber intimao...". A est atendida a exigncia da lei.
Esses so os elementos da inicial. Alm disso, diz o art. 283: "A
petio inicial ser instruda..." Por ex., (alis fornecido pelo prprio Cdigo), a
procurao outorgada pelo autor ao seu advogado - art. 37 - "Sem instrumento de
mandato o advogado no ser admitido a procurar em Juzo..." com excees: "Nestes
casos o advogado se obrigar..." Eis a um documento indispensvel propositura da
ao, sempre que o advogado no esteja postulando em causa prpria, claro.
Outro exemplo de documento indispensvel propositura da ao: o
C.Civil estabelece que as alienaes de imveis superiores a determinado valor (CC,
art. 134, II) so nulas, se no forem vertidas em instrumento pblico. O instrumento
pblico , portanto, um documento indispensvel propositura da ao sempre que o
autor quiser demonstrar a ocorrncia de uma alienao de imvel nessas condies. E
assim sucessivamente, os exemplos variam, as exigncias variam em funo da ao que
foi proposta. Alm dos elementos, portanto, do art. 282, deve ser acompanhados a
inicial dos documentos necessrios propositura da ao.
Vamos agora estudar especificamente um desses elementos do art. 282
- O VALOR DA CAUSA.
O inciso V prev como um dos elementos da inicial a indicao, pelo
autor, do valor da causa; o art. 258, por sua vez, refora a necessidade de sempre ser
indicado pelo autor o valor da causa, estabelecendo que a toda causa ser atribudo
um valor certo, ainda que no tenha contedo econmico imediato.
Portanto, em relao a toda causa deve o autor indicar o seu
respectivo valor na inicial. A indicao do valor da causa e o valor da causa tm
dupla relevncia do ponto de vista jurdico. Tm importncia no prisma tributrio, na
medida em que o exerccio da funo jurisdicional constitui fato gerador de tributos,
especificamente de uma taxa, a taxa judiciria, que calculada em funo do valor da
causa. E tem relevncia processual, na medida em que serve de ponto de referncia a
vrias regras do Cdigo. Ele influi ou pode influir, por ex., no procedimento que a
causa vai seguir. Uma das hipteses que definem o cabimento do rito sumarssimo, em
contraposio ao ordinrio, justamente que a causa se situe abaixo de um determinado
valor. At aquele valor seguir o procedimento sumarssimo, acima daquele valor o
procedimento ser o ordinrio. Eis a um dos aspectos em funo dos quais assume
relevncia a determinao do valor da causa.
H outros - por ex., a definio da competncia. J vimos que um dos
critrios previstos no Cdigo para a determinao da competncia em primeira instncia
o valor da causa. Evidentemente, a aplicao desse critrio depende da legislao
estadual, que quem faz a organizao judiciria. Vimos tambm que no Estado do

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Jos Carlos Barbosa Moreira

Rio de Janeiro no h hiptese de a competncia em primeira instncia ser determinada


em funo do valor da causa, mas de qualquer maneira existe a possibilidade, o Cdigo
se refere a ela e outros Estados adotam. Conforme a causa se situe aqum ou alm de
determinado valor, ser um ou outro rgo competente para process-la e julg-la.
Um outro aspecto, e esse ns temos neste Estado, diz respeito
competncia recursal, que se distribui, de acordo com leis estaduais, entre dois
tribunais: o Tribunal de Justia e os Tribunais de Alada. Um dos critrios utilizados
pelo legislador estadual para dizer qual dos dois vai julgar do valor da causa.
E h ainda outros casos - h multas previstas no Cdigo que so
fixadas em funo desse valor.
Agora, como se fixa o valor da causa? O que deve fazer o autor para
determinar corretamente o valor da causa? H dois critrios: 1) Em determinadas
hipteses a prpria lei quem define como deve ser fixado o valor da causa. 2) Nas
demais, em que no h na lei a determinao dos critrios que devem presidir a
indicao do valor, ficar esta discrio do autor, que poder estimar de acordo com
aquilo que ele considera conveniente. Em outras palavras, h uma fixao legal do
valor da causa e, nas demais hipteses em que no haja a fixao legal, a fixao do
valor da causa voluntria, cabendo ao autor estim-lo.
O art. 259 prev hipteses de fixao do valor da causa (o art. 282
tambm conduz a esse mesmo resultado no caput). Comentrios:
Os incisos II, III e IV tratam de hipteses de cumulao de pedidos, disciplinam um
certo aspecto do problema, relativo cumulao. No se diz, porm, aqui, qual o valor
que deve ter cada pedido, um critrio que se diferencia do anterior. Ali, no inciso I, a
lei diz qual o valor que deve ser atribudo. Nos incisos II, III e IV, o Cdigo
estabelece, havendo cumulao de pedidos, quais os critrios que devem ser adotados
em funo dessa circunstncia. No exatamente a mesma coisa.
Inciso V - o valor total do contrato.
O art. 260 tambm prev uma hiptese de fixao legal do valor da
causa - tomando-se em considerao o valor das prestaes que j venceram e das que
ainda vo vencer.
Pode acontecer que o autor tenha indicado mal o valor da causa,
fazendo-se necessrio, portanto, a correo dessa indicao. Isso depende de ele ter
sido fixado pela lei ou no, de ser legal ou voluntrio o critrio da fixao. Se uma
hiptese de fixao legal, o Juiz pode, de ofcio, independentemente de provocao
do ru, efetuar a correo. Tudo o que o Juiz pode fazer de ofcio as partes podem
solicitar que ele faa, de maneira que isso no exclui que o ru tambm tenha a
possibilidade de apontar o erro em que tenha incidido o autor.

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Agora, se o critrio que deve ser utilizado para a determinao do valor


no previsto pela lei e ele feito, portanto, de acordo com a estimativa que o autor
faa em relao ao benefcio patrimonial que pretende obter, no fica excluda a
possibilidade de vir a ser corrigido, mas a correo depende, nessa hiptese, da
provocao do ru, de que o ru impugne o valor que o autor atribuiu causa.
Se a fixao legal, portanto, a correo do valor indicado
erradamente pode ser feita de ofcio pelo Juiz ou mediante provocao do ru; se
voluntria, necessria a provocao do ru, sob pena de se tornar preclusa a
matria relativa ao valor da causa, se o ru no impugnar no prazo que lhe cabe.
O art. 261 disciplina a impugnao pelo ru - no prazo da contestao do valor atribudo pelo autor causa, impugnao que pode ocorrer nos dois casos: quer
haja fixao legal quer ela seja voluntria, com a diferena de que, se a fixao legal,
a impugnao pelo ru no imprescindvel para corrigir-se o valor e o Juiz pode, de
ofcio, faz-lo; se voluntria e o ru no impugnando, aquele valor que vai
prevalecer, sem a possibilidade de o Juiz efetuar a correo.
A rigor, a lei no to clara quanto seria desejvel. O pargrafo nico
poderia dar a entender que ela se aplica quer a fixao seja legal quer seja voluntria.
No faz nenhuma restrio - fica parecendo que sempre que o ru no impugnar,
prevalecer o valor dado pelo autor, ainda que seja um dos casos de fixao legal.
Parece que no verdade isso, parece que o pargrafo nico s se aplica s hipteses de
fixao voluntria.
Dois argumentos: 1) Art. 259 - tem um carter imperativo (" e ser..."). J d a
indicao que nessas hipteses a lei no admite que o autor fixe um valor diverso, e
seria pouco compreensvel que a lei determinasse o valor e permitisse mais tarde que o
valor errado prevalecesse s por falta de impugnao do ru, impedindo que o Juiz, de
ofcio, efetuasse a correo. um aspecto. 2) Vimos aqui que o valor da causa se
presta para definir aspectos importantssimos: o procedimento aplicvel, a competncia
em 1 grau ou em grau de recurso, a incidncia de multas, matrias que ns devemos
imaginar que esto fora do poder dispositivo das partes, levando ainda a concluso
de que quando a lei indica qual o valor, ele deve ser observado, podendo a
fiscalizao desse valor ser feita de ofcio pelo Juiz. A concluso seria, portanto, no
sentido de que o art. 261 se aplica, no caput, aos dois casos, com uma diferena - se a
fixao legal, o Juiz pode, de ofcio, corrigir o valor erroneamente atribudo, ainda
que o ru no o impugne; se o ru o fizer, aplica-se o art. 261, que traa o
procedimento. Nos casos de fixao voluntria a impugnao constitui um nus do
ru, de maneira que se ele no o faz, prevalece o valor atribudo pelo autor sem
possibilidade de que o Juiz proceda de ofcio correo.
Os princpios, as regras fundamentais da matria: 1) imprescindvel
a indicao do valor da causa na inicial (art. 284). 2) A compreenso da importncia

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dessa indicao, que vale para efeitos tributrios e vale para efeitos processuais. 3) A
considerao de que a fixao do valor da causa pode ser legal ou voluntria - ser
voluntria sempre que no for legal, sempre que a lei no estabelea expressamente. 4)
o Cdigo contm critrios de determinao legal. 5)
Correo pelo Juiz do valor
erroneamente indicado pelo autor. Pode faz-lo de ofcio ou a requerimento do ru, na
hiptese de fixao legal e apenas a requerimento do ru na hiptese de fixao
voluntria.
OBS: Normalmente o valor da causa um benefcio patrimonial que ele pretende,
mediata ou imediatamente obter, em funo de vencer aquela causa. esse o esprito,
uma expresso monetria da vantagem que ele vai auferir se obtiver ganho de causa.
Mas justamente porque nem sempre ser possvel indicar com preciso, em
determinados casos a lei deixa que ele, o autor, faa essa valorao, atribuindo ao ru,
em contrapartida, o nus de, no concordando, impugnar.

Ajuizamento e distribuio da petio inicial


Elaborada a inicial, evidentemente ela ter de ser apresentada em
Juzo, quer dizer, ajuizada. J sabemos que pode ocorrer, e ocorre na maioria das
comarcas, que haja mais de um rgo judicial competente para processar e julgar aquela
causa, em competncia concorrente; ou mais do que um escrivo vinculado ao mesmo
rgo judicial com atribuies concorrentes tambm. Por ex., as vrias Varas de
Famlia da Capital tm competncia concorrente para processar e julgar causas relativas
ao Direito de Famlia.
Sempre que isso ocorrer, antes da apresentao da inicial ao Juiz,
ser necessrio distribu-la.
O ajuizamento se faz atravs da distribuio e tem
obviamente por finalidade tornar, tanto quanto possvel, equivalente a carga de trabalho
dos vrios rgos com competncia concorrente. Da distribuio trata o Cdigo nos
arts. 251 e seguintes.
Os princpios bsicos que norteiam a distribuio esto no art. 252.
Alternada quer dizer uma para cada um sucessivamente at a ltima, volta primeira e
assim por diante. O princpio da igualdade corresponde finalidade da distribuio,
que a de equilibrar tanto quanto possvel o volume de trabalho de cada um desses
rgos.
H duas espcies de distribuio: a distribuio autnoma e a
distribuio por dependncia.
A distribuio por dependncia, a rigor, no
distribuio, embora tenha esse nome.
Art. 253 - os conceitos de conexo e
continncia, aqui, so elsticos, no so aqueles restritos dos arts. 103 e 104. A
distribuio por dependncia pressupe que haja um feito j ajuizado, e consiste em que
a inicial seja apresentada diretamente a esse rgo que j est processando a causa
anterior. No , portanto, a rigor, distribuio. Isso pode ocorrer, diz a lei, quando os

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feitos se relacionarem por conexo ou continncia, quer dizer, o j ajuizado e o que se


vai ajuizar. Nesse caso, a petio entregue diretamente ao rgo que j est
processando a causa anterior, ao qual, evidentemente, caber verificar se esto ou no
presentes os requisitos necessrios a que as duas causas corram juntas no mesmo Juzo.
Se o rgo judicial, o Juiz, entender que no caso de correrem no mesmo Juzo as
duas causas, indeferir a distribuio por dependncia e caber ento ao autor distribuir
autonomamente a petio. Se ele deferir a distribuio, ento aquela causa correr
paralelamente outra, que j havia sido anteriormente ajuizada naquele Juzo.
Ocorrendo distribuio por dependncia, a fim de manter a igualdade, a
equivalncia do volume de trabalho dos vrios rgos, dever ser anotado pelo rgo
competente da distribuio, aquele ajuizamento feito por dependncia, a fim de que se
compense, e aquele rgo perante o qual se apresentou diretamente a petio no venha
a ser onerado por causa disso.
Os dispositivos seguintes estabelecem uma srie de regras sobre vrios
aspectos da distribuio.
Segundo o art. 254, que tem grande relevncia prtica, defeso,
proibido distribuir a petio no acompanhada do instrumento do mandato, salvo etc.
Portanto, no se far a distribuio se a inicial no estiver acompanhada de procurao,
com as excees previstas nos incisos I, II e III. Agora, fora da, constitui um
impedimento distribuio a ausncia da procurao. O rgo incumbido de distribuir
no pode distribuir a petio inicial junta qual no haja a procurao ou instrumento
do mandato.
Petio inicial - despacho
No sistema brasileiro a demanda apresentada ao Juiz e atravs do
Juiz que se promove a citao do ru. Ento a petio inicial apresentada para que
o rgo judicial a examine e sobre ela profira pronunciamento. Pode ser apresentada
diretamente ou distribuda quando houver vrios rgos com competncia
concorrente.
A petio inicial chega s mos do Juiz. Ao Juiz compete despach-la.
O Juiz, em seu primeiro contato com a postulao do autor deve examin-la por mais de
um ngulo. Do ngulo de sua regularidade formal, ver se ela est em ordem, se atende
os requisitos legais, e tambm do ngulo da admissibilidade da ao, i.e., deve
averiguar se, ao propor a sua ao, o autor preenche aqueles requisitos que o
identificam como titular do direito de ao. Em outras palavras, se esto preenchidas
as chamadas condies da ao. Seria intil fazer sanear um processo que logo
primeira vista se verifica ser invivel. Mas, s vezes, j neste momento, lcito ao Juiz
examinar certos aspectos do prprio mrito. Assim, por ex., quanto decadncia;
quando no se tratar de direitos patrimoniais, quanto prescrio. Ora, se a lei defere
ao Juiz esse exame da petio inicial sob todos esses ngulos, ela espera que o Juiz,

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aps esse exame, se pronuncie e nesse pronunciamento, como veremos, uma de duas
coisas pode acontecer: ou o Juiz verifica que tudo est satisfeito, que a inicial est
redigida atendendo s prescries legais, e ele ento defere a inicial. Deferir a inicial
atender ao requerimento do autor para que se mande citar o ru. Ele no est,
evidentemente, nesse primeiro instante acolhendo o pedido do autor, no isso.
Deferir a petio inicial no significa de maneira alguma dizer que o pedido do autor
procedente. Significa apenas que est tudo em ordem e que o processo merece ter
prosseguimento, ser julgada a causa.
Por outro lado, pode acontecer que desde esse momento, nessa primeira
tomada de contato, o Juiz desde logo verifique que o processo no tem viabilidade, falta
algum elemento ou algum requisito e, em conseqncia disso, intil dar andamento a
esse processo. Ento, nesse caso, ele indefere a petio inicial, i.e., no manda citar
o ru.
Ou o Juiz defere ou indefere a petio inicial. A lei usa a esse respeito
o verbo despachar e comum usar-se a expresso DESPACHO LIMINAR - despacho
que se profere no comeo, no limiar do processo.
Mas, a rigor, no se trata de um simples despacho de expediente, no
se trata de um simples ato do Juiz no sentido de impulsionar o processo. O Juiz,
examinando certas questes, as resolve. Logo, esse ato tem um certo contedo
decisrio. E, sendo assim, no caso de o Juiz deferir a inicial porque encontrou
presentes os requisitos necessrios, esse ato mais se aproxima de uma deciso
interlocutria do que de um simples despacho. E, no caso de o Juiz indeferir a inicial
porque no encontrou satisfeito algum requisito que no deveria faltar, ele pe termo ao
processo, ele extingue o processo. Ento esse ato vai ser caracterizado como uma
verdadeira sentena, e o processo termina, mal comea. Art. 162. Esse o objeto e
essa a natureza do chamado despacho liminar.
A tcnica usada pelo Cdigo consiste em especificar as diversas
hipteses em que o Juiz deve indeferir a petio inicial e essas hipteses esto
enumeradas no art. 295, numa ordem talvez no muito perfeita. Podem ser agrupadas e
classificadas em trs categorias, trs espcies:
1) Indeferimento da inicial por motivo de ordem formal. E a temos as seguintes
hipteses:
a) inpcia da inicial. O art. 295, logo no inciso I, diz que a inicial
pode ser indeferida por ser inepta e no pargrafo nico explica o que se deve entender
por petio inepta (ns I, II, III e IV do pargrafo nico). Ex. do n II: a autora narra
que o marido est ficando careca e em seguida ela pede o divrcio; como uma coisa
nada tem a ver com a outra, a concluso no decorre logicamente da premissa, de modo
que a petio inepta. Ex. do n IV: j vimos isso quando tratamos dos requisitos da
cumulao de pedidos - preciso que sejam compatveis. No se pode pretender
simultaneamente que o contrato seja anulado e que o ru o cumpra, so duas coisas

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contraditrias.
b) Outra hiptese de indeferimento em razo de ordem formal o caso
do procedimento inadequado. Por ex., eu, na minha inicial, narro fatos que do lugar
a uma ao de procedimento ordinrio e peo que seja adotado o procedimento
sumarssimo. A tambm faz-se uma ressalva - art. 295 inciso V - "... se puder adaptarse ao procedimento legal."
c) Descumprimento, pelo autor de qualquer dos requisitos legais da
petio inicial (arts. 282 e 283). Por ex., o autor no indicou o valor da causa (art.
282, inc. V); o autor no instruiu a inicial com os documentos indispensveis
propositura da ao (art. 283); nesses casos o Juiz, examinando a petio e verificando
que lhe falta algum dos requisitos dos arts. 282 ou 283, vai indeferir essa inicial.
Antes, porm, de faz-lo, ele tem o dever de conceder uma oportunidade ao autor para
corrigir ou completar aquilo que falta. O art. 284 diz o seguinte: "Verificando o Juiz
que a petio inicial no preenche ..." Por ex., a petio obscura, no se compreende
bem a narrao dos fatos feita pelo autor, ou no se fica sabendo exatamente o que
que o autor pretende.
Quantas vezes o Juiz se defronta com peties iniciais
absolutamente ininteligveis. Nesses casos o Juiz deve conceder ao autor o prazo de
10 dias (art. 284); em vez de deferir ou indeferir desde logo, ele profere o seguinte
despacho: "Complete o autor, no prazo de 10 dias, a sua petio indicando....ou
juntando os documentos indispensveis". Se o autor sana os defeitos, supre a omisso,
traz o documento indispensvel e assim por diante, tudo bem, o Juiz faz nova inspeo
e, verificando que agora est tudo em termos, defere a inicial. Se, porm, o defeito no
corrigido no prazo legal, o Juiz ento indeferir a petio.
d) Uma outra hiptese a falta de procurao, a falta do instrumento
do mandato. Se a inicial no est acompanhada do instrumento do mandato (salvo no
caso de o autor ser advogado e estar advogando em causa prpria), ela no dever ser
distribuda, mas pode acontecer que o seja, por equvoco. Se for, no momento em que o
Juiz a examinar dever, dando pela falta, tambm conceder o prazo de 10 dias para que
a procurao seja trazida, e no caso de no o ser, indeferir a petio.
e) Finalmente, a falta de cumprimento da exigncia do art. 39, inciso
I do CPC, que manda que o autor indique na inicial o endereo onde receber
intimao. Mas aqui o prazo menor; o pargrafo nico do art. 39 estabelece o prazo
de 48 horas.
Vimos que o primeiro grupo o dos casos de indeferimento por motivo
de ordem puramente formal - falta alguma coisa petio, ela no est completa ou no
est acompanhada daquilo que deveria acompanh-la.
2) O segundo grupo de casos j uma questo de contedo.
fundado na inadmissibilidade da ao:

Indeferimento

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a) O Juiz, desde logo, deve averiguar se esto satisfeitas as condies


da ao. claro que em certos casos esse exame, essa investigao, s pode resultar
de maneira perfeita mais tarde, luz de elementos que o prprio ru traga na sua
resposta. Por isso mesmo, quando o Juiz defere a inicial, no fica preclusa essa
matria, quer dizer, mais tarde, se ele vier a descobrir que falta uma das condies da
ao, esse defeito no qual ele no tinha reparado, ou mesmo no tinha elementos para
descobrir no seu primeira contato, ele poder e dever, mais tarde, extinguir o processo
sem julgamento de mrito. Porm, h hipteses em que, logo primeira vista,
possvel detectar essa falta. Ento a o Juiz, reparando desde logo na falta de uma das
chamadas condies da ao, indefere imediatamente a inicial. A no fixa um prazo
para sanar o defeito, porque a condio da ao no defeito que se possa corrigir
em determinado prazo. Ou existe ou no existe aquela condio. Por ex., a
legitimidade das partes. Se algum estranho relao conjugal, um vizinho, prope
uma ao de separao conjugal - obviamente no tem legitimatio ad causam. Uma
pessoa que no acionista de uma sociedade prope ao para promover a
responsabilidade de um diretor por dano causado ao patrimnio da sociedade; essa
pessoa no tem legitimao para a causa. Ento o Juiz, verificando isso desde logo,
indefere a inicial.
b) A falta de interesse processual - necessidade, utilidade e adequao
da prestao jurisdicional.
c) A impossibilidade jurdica do pedido. Por ex., algum que j pediu
e obteve por uma vez o divrcio no pode, segundo a lei, pedir o obter pela segunda
vez. Ento, o pedido do segundo divrcio juridicamente impossvel.
Alm dessas trs condies genricas, pode no estar satisfeita uma
outra condio especfica. Por ex., se ocorreu a perempo, i.e., se o autor por trs
vezes deu causa extino do processo por abandono, diz a lei que ele no pode mais
propor uma quarta vez a ao. Se isto acontecer e o Juiz, desde logo, tiver elementos
para verificar que ocorreu a perempo, deve indeferir a petio inicial. Um outro caso
seria o do art. 268, caput, quando o processo se extingue sem julgamento do mrito.
Abstrada a hiptese da perempo, o autor pode ir a juzo outra vez com a mesma ao
- salvo no caso da perempo, em que a proibio absoluta. Mas nos outros casos h
uma condio que ele tem que satisfazer - pagar ou depositar as custas e honorrio
de advogado a que foi condenado no primeiro processo. A petio inicial, todavia,
no ser despachada (deferida) sem a prova do pagamento ou do depsito das custas e
dos honorrios de advogado (art. 268, caput).
Portanto, h vrios casos em que o Juiz indefere a inicial por falta de
uma das condies da ao.
3) Finalmente o terceiro grupo, no mais por motivo de ordem formal nem por motivo
legado legitimidade da ao. Agora o indeferimento por motivo de mrito. A
petio inicial pode ser indeferida por motivo de mrito, i.e., o Juiz logo de sada

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Jos Carlos Barbosa Moreira

declara que o pedido do autor no pode ser acolhido no mrito. Art. 295, IV - quando
o Juiz verifica desde logo a decadncia ou a prescrio. A prescrio ele s pode
declarar de ofcio quando no se tratar de matria patrimonial. Neste casos s pode
ser declarada a requerimento, por provocao do ru, mas fora da o Juiz pode, de
ofcio, conhecer da matria, e a respeito da decadncia pode sempre. Ento os prazos
de decadncia devem ser observados pelo autor sob pena de, propondo ele a ao,
depois de haver decado do direito, a sua inicial sujeitar-se a indeferimento ad initium.
Por ex., ao renovatria de contrato de locao comercial ou industrial deve ser
proposta at seis meses antes do trmino do contrato renovando e se o locatrio
ultrapassar essa data e vier a ajuizar sua petio inicial j dentro dos ltimos seis
meses, ele ter decado do direito da renovao. A j uma questo de mrito - o
prprio direito do autor que deixou de existir. S nesse casos que o Juiz pode
indeferir a inicial por motivo de mrito. Isso excepcional, pois, em regra, o mrito
julgado dali em diante, e no nessa primeira olhada petio inicial. Porm, nesses
casos possvel.
Ento, Recapitulando, temos 3 grupos de casos de indeferimento da
inicial: 1 - indeferimento por motivo de ordem puramente formal, defeito da petio
inicial, falta de documento essencial. 2 - indeferimento por falta de uma das
condies da ao; nesses casos o Juiz julga o autor carecedor de ao. Ao indeferir a
inicial isso que ele est fazendo. 3 - Mais reduzido, mais restrito, excepcional indeferimento por motivo de mrito. O Juiz, ao indeferir a inicial, j est dizendo que
o pedido do autor improcedente. Isto s possvel quando o Juiz verifica que ocorreu
a decadncia ou, em matria no patrimonial, que ocorreu a prescrio.
O indeferimento da petio inicial pode ser total ou parcial. O Juiz
pode indeferir a inicial apenas no tocante a uma parte do pedido do autor, ou melhor, a
um dos pedidos que o autor formulou conjuntamente, acumulando-os. Sabemos que
dentro de certas circunstncias o autor pode, na sua inicial, cumular dois ou mais
pedidos. Quando isso ocorre, pode acontecer que haja razo para indeferir a petio
inicial apenas em parte. Assim, por ex., primeiro pode suceder que s em relao a um
dos pedidos se verifique a existncia de uma daquelas causas que autorizam o Juiz a
indeferir a inicial. Suponhamos que o autor formulou 3 pedidos, sendo um deles
juridicamente impossvel e os outros no. Se ele tem razo ou no coisa que vai se
ver depois. Mas concebvel que ele tenha direito quilo que pretende, no h uma
norma legal negando aquela pretenso, pr-excluindo a possibilidade de ele pretender
aquilo, como h nos casos juridicamente impossveis. Ento suponhamos que algum
proponha uma ao formulando 3 pedidos. O Juiz verifica que um juridicamente
impossvel, ou ento verifica que para um deles o autor no parte legtima, mas para
os outros . Naquele casos do vizinho bisbilhoteiro, por ex., ele foi incomodado no seu
sossego pelas brigas do casal e, em conseqncia disso, ele, que dava aulas particulares
em casa, perdeu a clientela, sofreu prejuzo econmico. Ento vai a juzo e apresenta
uma petio inicial, na qual pede duas coisas: o ressarcimento do seu prejuzo e a
separao do casal, como nico meio de prevenir futuras repeties do episdio. S
que para isso ele no parte legtima. Mas para pedir o ressarcimento de seu prejuzo

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ele . Se tem razo ou no isso problema para se resolver depois, mas parte legtima
ele . Ento o Juiz no vai indeferir tudo, aproveita aquilo que for aproveitvel,
indefere parcialmente, indefere para aquele fim e defere para o resto.
Outra hiptese: o Juiz a quem apresentado o pedido absolutamente incompetente
para um ou para alguns dos pedidos (ATENO: se o Juiz for relativamente
incompetente, no lhe cabe pronunciar-se nesse momento.
Sabemos que a
incompetncia relativa s pode ser pronunciada por provocao da parte, mediante
a via prpria, que a exceo de incompetncia; ento o Juiz tem de esperar). Mas
se a incompetncia for absoluta, por ex., se algum prope uma ao de investigao de
paternidade em vara de acidentes de trabalho ou de falncias, em vez de vara de
famlia, a incompetncia absoluta. Neste caso, o Juiz deve remeter os autos para o
rgo competente, mas, se porventura h dois ou mais pedidos e para um deles o Juiz
competente e para o restante absolutamente incompetente, ele pode e deve deferir a
inicial com respeito sua competncia e indeferir o resto. O autor, se quiser, pode
propor em separado perante o juzo competente a matria que foi eliminada.
Uma outra hiptese de indeferimento parcial est ligada cumulao, ou, melhor
dizendo, prpria possibilidade de cumulao, em razo do rito. Se o autor
formulou pedidos para os quais correspondem procedimentos, ritos diferentes, e no
indicou para todos eles o ordinrio, o processo invivel tal como est. Sabemos que
quando a vrios pedidos correspondem ritos diferentes, a cumulao s possvel se o
autor aceita, concorda em que todos os pedidos, em vez de serem processados de acordo
com os ritos que em princpio lhes corresponderiam, sejam processados pelo
procedimento ordinrio. Do contrrio no h como compatibilizar as vrias marchas
correspondentes a esses diversos pedidos. Ora, se o autor formula os pedidos e no
indica para todos eles o procedimento ordinrio, o Juiz no pode deferir a inicial com
relao a todos, ele vai defer-la apenas com relao quele ou queles pedidos,
suscetveis de serem processados de acordo com o procedimento que o autor indicou.
Esses pedidos podem ser vinculados, os outros no. Ento ser caso de indeferimento
parcial.

EFEITOS DO INDEFERIMENTO
O indeferimento da inicial, como eu disse no incio, extingue o
processo. Ou, melhor dizendo, extingue o itinerrio no 1 grau de instncia. O
processo se extingue no prprio nascedouro. Mal comea, morre. Se o processo tiver
sido instaurado diretamente perante o Juiz, sem necessidade de prvia distribuio
(como acontece nas circunscries judicirias em que s h um rgo judicial), de
acordo com o art. 263, a ao s ser proposta do momento em que a petio inicial
despachada. Ora, o despacho do Juiz indeferindo a inicial tem lugar no momento em
que a ao est sendo proposta, quer dizer, a ao proposta e extingue-se no mesmo
momento. uma ao natimorta. O art. 267, logo no inciso I, diz que extingue-se o

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Jos Carlos Barbosa Moreira

processo sem julgamento do mrito quando o Juiz indefere a petio inicial. Isso a
regra. Ns vimos que os motivos do indeferimento, em geral, dizem respeito ou a
aspectos puramente formais ou ento s condies da ao. Tudo isso matria
estranha ao mrito. Ento, tanto nas hipteses de indeferimento por motivo de ordem
formal, como por estar insatisfeita uma das condies da ao, em todos esses casos o
indeferimento da inicial corresponde ou representa a extino do processo segundo os
termos da lei, sem julgamento do mrito.
Mas temos visto que, excepcionalmente, nas hipteses de, desde logo,
se verificar a decadncia ou, sendo possvel, a prescrio, tambm caso de
indeferimento da inicial, e a o Juiz j ter apreciado um aspecto do mrito, ainda que
um aspecto preliminar. J vimos que as matrias de decadncia e prescrio so
inseridas, nas disposies expressas do Cdigo, dentro do mrito, i.e., so consideradas
como aspectos do mrito (art. 269, IV). Ora, se assim , e se verdade que j vimos
que o Juiz indefere a inicial fundado na ocorrncia de decadncia ou prescrio
(eventualmente), o art. 267, inciso I, deve ser entendido com uma ressalva. Nem
sempre quando o Juiz indefere a inicial o processo se extingue sem julgamento do
mrito. Essa a regra, mas comporta a ressalva nos casos de indeferimento por
prescrio ou decadncia. Nesses casos o processo se extingue com julgamento do
mrito. uma sentena definitiva e no uma sentena meramente terminativa,
como ocorre na extino sem julgamento do mrito.
Agora, no casos de a petio inicial ter sido distribuda quando h na
circunscrio judiciria mais de um rgo com competncia concorrente, necessria a
prvia distribuio. Ento, a diz o art. 263, a ao se considera proposta desde que a
petio inicial seja distribuda. Reparem que o art. 263 coloca o momento da
propositura da ao de modo diverso, conforme haja ou no prvia distribuio.
Quando h, a ao se considera proposta no momento em que a petio distribuda,
portanto, antes do despacho, claro. Quando no h distribuio a ao se considera
proposta no momento do despacho. Ento h uma assimetria, no h uma simetria
perfeita.
Vimos ento que, quando a inicial distribuda, a ao se considera
proposta nesse momento e no no momento do despacho, que lhe posterior. Ora, que
acontece se o Juiz indefere a inicial? Desfaz-se aquilo que fora feito, i.e., desaparece
retroativamente, ex tunc (ex tunc - desde ento; ex nunc - desde agora), cancelando-se
retroativamente os efeitos da distribuio.
Ainda um efeito do indeferimento da inicial: quando o Juiz indefere a
inicial pe fim ao processo, mas o autor pode recorrer, pode interpor apelao (art.
296).

DEFERIMENTO DA INICIAL

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Jos Carlos Barbosa Moreira

O Juiz defere a petio inicial em duas hipteses: ou quando ela est


inteiramente satisfatria, i.e., no ocorre nenhum dos possveis motivos de
indeferimento; ou ento havia algum defeito que, entretanto, foi sanado naquela
oportunidade que o Juiz deve ter aberto ao autor para corrigir, completar a petio
inicial - prazo de 10 dias, salvo quando se trata de falta de endereo. Se houver sorte,
de um modo ou de outro, por hiptese, a inicial, que era defeituosa, foi corrigida,
suprida, e passou a atender a todos os requisitos legais.
Art. 285 - Estando em termos, quer dizer satisfazendo todos os
requisitos legais. O Juiz, ento, verificando que a petio est perfeita ou que seus
defeitos foram corrigidos, dever deferir a inicial, ou seja, atender ao requerimento da
citao do ru. O Juiz defere no sentido de que se atenda ao pedido de citao do ru.
O deferimento da inicial no significa de forma alguma acolher o pedido do autor.
Significa apenas um juzo preliminar, provisrio, da viabilidade do processo. O
processo lhe parece que merece ser encaminhado, mas no est absolutamente prjulgando.
EFEITOS DO DEFERIMENTO - J vimos que no caso de no haver prvia distribuio,
nesse momento em que o Juiz despacha a inicial para defer-la que se considera
proposta a ao. Ento isso o que diz o art. 263. Mas de qualquer maneira o
propositura da ao produz certos efeitos desde logo: de acordo com o art. 87 os
elementos determinadores da competncia so apreciados de acordo com a situao
existente no momento da propositura da ao, que a distribuio ou o despacho.
Nesse momento, ento, que se tem de investigar os elementos que determinam a
competncia.
Por ex., o domiclio do ru, nos casos em que a competncia
determinada por esse fator: se o ru nmade, no esquenta lugar, como que se vai
aferir a competncia? O domiclio do ru deve ser aquele que ele tenha na data do
despacho. Os endereos anteriores ou posteriores so irrelevantes.
Outro efeito importante do despacho liminar est previsto no art. 219 a preveno da competncia, em regra, se faz pela citao. Veremos isso quando
estudarmos a citao do ru. E mais, nessa hiptese, aes conexas perante rgos
diversos mas de igual competncia territorial, a a regra especial - a preveno, i.e., a
fixao da competncia se faz naquele rgo que primeiro despachou a inicial.
Aquele que proferiu o primeiro despacho que fica com a competncia preventa.

CITAO
Deferida que seja a petio inicial, j existem no processo dois
personagens: o autor, que pleiteia a tutela jurisdicional, e o Juiz, j envolvidos numa
relao jurdica, na medida em que o Juiz tem o dever de se manifestar sobre a
inicial e o autor tem o direito correlativo a esse dever. Falta, porm, uma pessoa,
que aquela que se indica na petio inicial como o ru. Deferida a inicial, faz-se
necessrio chamar o ru ao processo, levando-lhe notcia da demanda que foi contra

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ele proposta pelo autor.


D-se o nome de CITAO ao ato atravs do qual se leva ao ru
notcia da demanda, dando-lhe a oportunidade de defender-se, transformando-o em
parte no processo.
A finalidade da citao , portanto, essa: levar quele que figura como
ru na petio inicial (porque at a citao, a rigor, no h ru) o conhecimento de que
contra ele foi proposta a ao e os termos dessa demanda, abrindo-lhe,
conseqentemente, a possibilidade de que oponha a ela aquilo que quiser - que se
defenda.
A citao figura no Cdigo disciplinada dentro de um gnero mais
amplo de atos processuais a que o Cdigo d a denominao de ATOS DE
COMUNICAO PROCESSUAL. Eles se encontram disciplinados no ttulo relativo
aos atos processuais, dentro do qual existe um captulo especialmente dedicado s
comunicaes dos atos. A citao constitui objeto da Seo III do captulo, figurando
ao lado dela como a outra espcie de atos de comunicao processual, as
INTIMAES.
A citao se encontra definida no art. 213 do Cdigo.
O srs.
facilmente compreendem a importncia que tem a citao, a relevncia que ela assume
no desenvolvimento do processo, e tambm a razo pela qual o legislador a coloca
justamente como um requisito de validade do processo. A realizao da citao
vlida efetuada de acordo com as normas previstas para ela no Cdigo, constitui um
requisito de validade do processo. Em outras palavras, ser nulo o processo no qual
no tenha havido citao, ou no tenha havido citao regular.
O art. 214 diz que para a validade do processo indispensvel a
citao do ru. Agora, o que a lei tem em mira, evidentemente, atingir a finalidade do
ato, de tal sorte que, nos termos do 1, se o ru comparece suprindo assim uma
citao que no tenha havido, ou a falha verificada na sua realizao, se o ru
comparece o vcio desaparece. O comparecimento espontneo do ru supre a falta
da citao e supre tambm, com muito maior razo, uma citao que se tenha
efetuado incorretamente.
A falta da citao ou a sua irregularidade constituem causa de nulidade
do processo; agora, se a despeito disso aquele que figura na inicial como ru
espontaneamente comparece, o vcio fica sanado a partir desse momento.
O 2 ressalva ao ru a possibilidade de comparecer alegando: ou que
no houve citao ou que a citao que se realizou foi irregular. "Comparecendo o ru
apenas para argir a nulidade..." curioso que o 1 se refere apenas falta de
citao e, a rigor, devemos entender que a regra a estabelecida se refere tanto falta
quanto irregularidade da citao. Ora, se o comparecimento supre o mais, que a

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ausncia do ato, necessariamente h de suprir o menos, quer dizer, a irregularidade


verificada na prtica daquele ato. O 2, por sua vez, s se refere outra hiptese,
de citao se haver realizado mas no ser vlida e, no obstante, tambm por uma
interpretao sistemtica do Cdigo, ns poderamos chegar concluso de que ela
abrange os dois casos.
A lei ressalva ao ru a possibilidade de entrar no processo e alegar que
est comparecendo, mas no houve citao ou citao vlida. Pode, por ex., no se ter
dado conta de que a citao no foi vlida ou at mesmo que no se realizou, e a
despeito disso terem sido praticados atos processuais que, a rigor, s deveriam ser
praticados aps a citao.
De tal maneira que pode ter o ru interesse em,
comparecendo, alegar que aqueles atos, que s poderiam ser praticados depois da
citao vlida, no tm valor. A lei lhe ressalva, portanto, essa possibilidade de alegar
a falta ou a nulidade da citao e, conseqentemente, a invalidade dos atos processuais
que eventualmente tenham sido praticados.
Se ele faz isso, a conseqncia
importantssima; se ele comparece e no alega nada (no obrigado a alegar), os
efeitos que seriam atribudos citao se produzem a partir do comparecimento.
Mas se ele comparece e alega a falta ou irregularidade da citao e de eventuais atos
processuais praticados posteriormente oportunidade dela, diz o 2: "...considerarse-
feita a citao na data em que ele ou advogado for intimado da deciso", que
reconheceu a procedncia da alegao dele. De tal maneira que os efeitos a se
produzem no no comparecimento, mas a partir do momento em que ele for
intimado da deciso.
Ento a lei d ao ru essas trs possibilidades: ele pode no
comparecer; ele pode comparecer e silenciar a respeito daquela matria; ou pode
comparecer e alegar que no houve citao, ou que a citao no vlida. Nesta
hiptese o Juiz tem que se manifestar acerca dessa alegao e s no momento em que o
ru for intimado da deciso que reconheceu que no houve citao ou que esta no
foi validamente efetuada que se considera feita a citao.

Modalidades de citao
Podemos classific-las de acordo com mais de um critrio. Conforme o
destinatrio da citao, ela pode ser pessoal ou no pessoal. Pessoal quando o
destinatrio o prprio ru, ou, no casos de o ru ser absolutamente incapaz, o seu
representante legal (pai, tutor ou curador). Art. 215 - As duas primeiras hipteses so
de citao pessoal; a hiptese da citao no realizada perante o ru ou seu
representante legal, citao no pessoal, excepcional, por razes bvias. A lei
restringe a poucos casos a permisso para que um terceiro receba citao que, a
rigor, no o transforme pessoalmente em ru. Um desses casos excepcionais est no
art. 215, caput - procurador legalmente autorizado, mandatrio com poderes especiais
para receber a citao.

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Os pargrafos desse dispositivo prevem outras hipteses de citao


no pessoal, quer dizer, no realizada perante o ru. A parte, evidentemente, o ru,
que est ausente. E assim mesmo s na hiptese de aquela demanda se referir a atos
praticados por aquelas pessoas, nessas qualidades, de mandatrio, administrador, etc
( 1).
Uma outra hiptese est no 2, referente locao. Lembrem-se os
srs. de que essas hipteses de citao no pessoal so excepcionais. S so admissveis
diante da expressa previso legal e aqui a previso tem bastantes elementos para
serem satisfeitos. Locador ausente do Brasil e que no tiver deixado na localidade
procurador com poderes para receber citao. Nesse caso, se o locatrio quiser propor
contra o locador uma demanda, uma ao, encontra-se o administrador encarregado do
recebimento dos aluguis autorizado pela lei a receber, pelo locador, a citao.
Vejamos agora, de acordo com a vrias formas em que se pode realizar
a citao, um outra classificao, que leva em conta os diferentes modos pelos quais a
citao pode realizar-se.
O art. 221 prev as trs espcies, de acordo com esse ponto de vista:
pelo CORREIO, pelo OFICIAL DE JUSTIA e por EDITAL.
Citao efetuada por oficial de justia a mais comum, porque a que
praticamente mais ocorre e porque ela a forma adequada sempre que a lei no
estabelecer uma das outras duas, ou sempre que uma delas se revelar infrutfera art. 224.
A realizao de citao por oficial de justia envolve a expedio de
um mandado, assinado pelo Juiz, documento que consubstancia a ordem que o rgo
judicial emite ao oficial de justia para que procure e cite o ru. O contedo desse
mandado est previsto no art. 225. O mandado que o oficial de justia tiver que
cumprir dever conter: os nomes do autor e do ru, bem como os respectivos domiclios
ou residncias; o fim da citao, com todas as especificaes constantes da inicial, bem
como a advertncia a que se refere o art. 285, 2 parte, se o litgio versar sobre direitos
disponveis (mais tarde os srs. compreendero o porqu dessa ltima referncia); a
cominao, se houver; o dia, a hora e o lugar do comparecimento, se for o caso (no
procedimento ordinrio no ser o caso); a cpia do despacho atravs do qual o Juiz
deferiu a inicial e determinou a realizao da citao; o prazo para defesa; a
assinatura do escrivo e a declarao de que a subscreve por ordem do Juiz. Alm
dessa forma, vamos dizer completa, de mandado, o pargrafo nico do art. 225 prev
uma outra simplificada, que depende de o autor oferecer cpia da inicial.
De posse do mandado, seja na sua forma completa, seja na
simplificada, prevista no art. 225 do Cdigo, incumbe ao oficial procurar o ru no
domiclio ou residncia indicado pelo autor e, se o encontrar, cit-lo.

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Agora vejam bem os srs. o roteiro a que deve obedecer a citao


efetuada pelo oficial de justia: art. 226, incisos I, II e III. No basta, portanto, que o
oficial de justia entregue a contraf ao ru, necessrio que ele leia o mandado, que o
entregue e certifique (esses dois aspectos expressamente); o mandado permanecer e
seu poder.
O art. 227 prev a uma semi-modalidade, vamos dizer assim, que pode
ser verifica na citao realizada pelo oficial de justia. Pode acontecer que o ru se
furte citao, procure se esconder a fim de impedir a realizao da diligncia. Para
essa possibilidade, evidentemente, o direito oferece remdio - estabelece o art. 227:
"Quando por trs vezes o oficial de justia houver procurado o ru..." o que se
denomina de citao com hora certa e que pressupe cumulativamente dois casos: 1)
que o oficial de justia, por trs vezes, tenha tentado encontrar o ru os endereos que
ele possui e, alm disso, que ele suspeite de que no est encontrando o ru porque este
est se ocultando. Nesse caso, verificando essas duas coisas, ambas necessrias, o
oficial intimar qualquer pessoa da famlia do ru ou, na falta desta, qualquer vizinho,
que no dia imediato voltar ao lugar a fim de efetuar a citao, e marca a hora em que
estar ali no dia seguinte. Da o nome de citao com hora certa. As trs tentativas
para encontrar o citando e a suspeita de que ele est se ocultando levam o oficial de
justia a fazer marcao de hora.

Art. 228 - Quer dizer que o Juiz no precisa se manifestar


expressamente para permitir ao oficial de justia que efetue essa espcie de citao. A
vrias coisas podem acontecer: 1) a primeira delas que ele ento encontre o citando,
hiptese em que realizar a citao nos termos do art. 226, lendo-lhe o mandado, etc;
2) ou pode acontecer que ele no encontre o citando no local, e a tambm duas
possibilidades se abrem: ou ele reputa que a ausncia justificada, e nesse caso deve
proceder a uma nova designao de dia e hora para efetuar a diligncia, ou ele mantem
a suspeita de que o citando est se ocultando; 1 do art. 228: "Se o citando no
estiver presente..." Agora, vejam os srs, ele dar por feita a citao na medida em
que subsistir nele a suspeita de que no encontrou o citando porque o citando est
se ocultando. A subsistncia dessa suspeita necessria para permitir que o oficial de
justia, a despeito de no encontrar o ru, d por feita a citao; 2 - "Da certido da
ocorrncia..." Essa certido dever ser lavrada pelo oficial.
No art. 229 o Cdigo procura reforar a possibilidade de que
efetivamente essa citao venha a alcanar a sua finalidade, levando ao citando o
conhecimento da ao proposta: "Feita a citao com hora certa, o escrivo enviar ao
ru..."
Entre outros fatores que definem a competncia dos rgos judiciais
est uma circunscrio territorial. De tal maneira que, em princpio, apenas no
mbito do territrio dentro do qual o Juiz est autorizado a exercer jurisdio,
que ele pode determinar que um oficial de justia de seu juzo realize a citao. O

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que acontece ento se o ru for domiciliado noutra circunscrio, noutra comarca, ou


at mesmo outro pas? O Juiz no pode, em princpio, determinar que o oficial de
justia cite o ru que tem domiclio ou residncia em outra comarca. Esta regra tem
uma exceo: art. 230 - uma exceo regra de que o oficial de justia s cumpre
mandado no mbito territorial dentro do qual est autorizado a exercer jurisdio o
rgo que expediu o mandado.
Como se faz ento para realizar uma citao em outro lugar ou em
outro pas? O juzo perante o qual corre o processo expede ao juzo onde deve realizarse a citao uma carta precatria, solicitando ao juzo deprecado (aquele a quem se
solicitou a providncia) que realize a citao. Procedimento anlogo se aplica
hiptese de o ru ser domiciliado fora do Brasil. uma carta tambm que ser
expedida, s que, ao invs de precatria, essa se denomina de carta rogatria e ter de
seguir um outro procedimento, inclusive pelo Ministrio das Relaes Exteriores, para
ser enviada ao pas a quem se solicita que realize a citao, para que a citao seja
feita. A est a citao por oficial de justia.
Citao pelo correio - Art. 222 - No mais pressuposto necessrio admissibilidade
da citao pelo correio, que o ru seja comerciante ou industrial domiciliado no Brasil.
Pela Lei n 8.710, de 24 de setembro de 1993, que deu nova redao ao art. 222 e
outros, a citao pelo correio passou a valer para todo tipo de ao, exceto aquelas
mencionadas nas letras do artigo e se o autor requerer que se faa de outra forma.
Vemos, outrossim, pela leitura do art. 223, que necessrio tambm que o autor
requeira (vo entender daqui a pouco porque isto necessrio) - sem isso no tem
valor a citao pelo correio, pode-se mandar quantas quiser que no tem valor nenhum.
Art. 223 - "Deferida a citao pelo correio..."
- deferida aps
requerida, porque claro que o escrivo no por cpia da petio inicial em lugar
nenhum se o Juiz no deferir o requerimento formulado pelo autor, pedindo que a
citao se faa pelo correio.
Pargrafo nico - o destinatrio o citando, tem de ser entregue a ele,
ou, naqueles casos de citao no pessoal, a uma daquelas pessoas, mas no vale a
qualquer pessoa. A que surge o problema da citao pelo correio - "...exigindo que
assine o recibo" - ela funciona muito bem se o ru quiser. Na medida em que, se o
carteiro no encontra o ru por qualquer razo, ainda que ele esteja se ocultando, ou se
o encontra, entrega a carta e o ru se recusa a assinar o recibo, vejam os srs: o oficial
de justia tem f pblica e, portanto, ele pode contar que entregou efetivamente a
contraf ao citando leu o mandado e que, apesar disso, o citando no quis assinar a
cpia. A declarao do oficial vale porque ele tem f pblica, mas o carteiro no tem.
De maneira que, se o ru recebe o envelope do carteiro, at ele mesmo pessoalmente
recebe, mas se recusa a assinar o A.R., aquela citao no tem valor nenhum, de nada
valendo uma eventual declarao do carteiro. Se isso acontecer, a citao ter de
reproduzir-se atravs de outro mtodo.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

A realizao da citao pelo correio, que seria utilssima, esbarra,


portanto, nessas dificuldades prticas. Em primeiro lugar, necessrio que o carteiro
entregue ao destinatrio, no pode entregar a um familiar ou a qualquer outra pessoa;
entregue pessoalmente e exija recibo, e que o destinatrio assine. Se qualquer dessas
etapas no der certo, a citao no ter valido e ter de fazer-se ento atravs de outro
mtodo.
Citao por edital - art. 231. Casos nos quais se permite que a citao se faa por
edital. Inciso I - desconhecido ou incerto; alguma coisa tem de haver. Desconhecido;
suponhamos que o autor sabe que o titular de uma relao jurdica sobre a qual ele quer
discutir faleceu, mas no sabe quem so os herdeiros - admissvel que proponha a
ao contra os herdeiros. No pode ser totalmente indeterminado.
Art. 231, inciso II - o autor ignora o local onde se encontra o ru (pode
saber seu nome, profisso, etc. e no o domiclio) - o problema o mesmo, a
impossibilidade de se realizar a citao por intermdio do oficial de justia. Num caso
porque no se sabe nem quem , quanto mais onde est; no outro caso porque se sabe
quem mas no onde est.
1 - Quer dizer, o ru se encontra num pas que no cumpre cartas
rogatrias do Brasil ou de qualquer outro pas. Nesse caso no h como realizar a
citao. J se entendia, anteriormente ao Cdigo, que expresso a esse respeito, que
esse lugar se considerava inacessvel, sendo admissvel a citao por edital.
2 - No caso de ser inacessvel a lei procura aumentar a probabilidade
de que a citao efetivamente preencha a sua finalidade de levar ao ru notcia da
demanda.
Art. 231, inciso III - Nos casos expressos em lei.
vamos ver agora.

So vrios, no

Art 232 - Requisitos da citao por edital. Inciso I - necessrio,


portanto, antes de mais nada, que o autor afirme que ignora quem seja o ru ou o lugar
onde ele se encontra, ou que esse lugar inacessvel; ou ainda que o oficial de justia,
depois de realizar diligncia, chegue concluso de que ignorado ou inacessvel o
lugar onde o ru se encontra. Um desses casos necessrio, imprescindvel, para que
possa realizar-se a citao por edital: a afirmao do autor (e ele tem o dever de ser
veraz), ou a certido do oficial de justia de que ocorre uma das circunstncias
previstas nos incisos I e II do art. 231.
Nas hipteses especficas do 1 no necessria a afirmao do
autor.
Art. 232, inciso II - necessrio que o edital, que conter na
substncia aquilo que conteria o mandado, se fosse expedido, basicamente a notcia da

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Jos Carlos Barbosa Moreira

demanda, despacho do Juiz, etc., seja afixado na sede do juzo e o escrivo certificar
nos autos que fez essa afixao. Alm disso necessrio que esse edital seja
publicado pela imprensa - inciso III. A citao aqui no se faz no sentido de que no
se tem a certeza de que efetivamente o ru teve notcia da citao, de maneira que a lei
procura torn-la o mais proveitosa possvel, tenta que essa chegue tanto quanto possvel
ao ru, e uma das formas utilizadas essa. A citao por edital, assim como a citao
realizada por oficial de justia em hora certa, se identificam por um ponto, qual seja,
elas no so citaes reais, no sentido de que efetivamente se sabe que o ru teve
notcia da demanda, mas so cercadas de determinadas cautelas. A publicao do edital
pela imprensa uma delas. Alm disso, o edital conter a determinao de um prazo
para que se considere realizada a citao, prazo esse que variar de 20 a 60 dias e que
se conta, esse prazo fixado pelo Juiz no edital, da data da primeira publicao do edital
pela imprensa. Em 15 dias tem que ser feitas trs publicaes, desde que haja imprensa
local, e o prazo comea a correr da data da primeira.
Art. 232, 1 - a afixao do edital da sede do juzo. O 2 foi
acrescentado pela Lei 7.359/85.
Findo o prazo fixado pelo Juiz, de 20 a 60 dias, reputa-se feita a
citao e comea a correr, entre outros efeitos, o prazo para oferecimento da resposta.
Art. 233 - Se no fosse assim ficaria fcil, pois o autor que no est
interessado em que o ru se defenda, diria que no sabe o lugar onde ele se encontra dificilmente a citao por edital chega efetivamente ao conhecimento do citando - e ele
se livraria da defesa que o ru pudesse oferecer. Da a multa que a lei estabelece para o
autor que desatender dolosamente ao dever de veracidade quando faz afirmao de que
o ru ignorado, ou o local inacessvel, etc.

Impedimentos citao
Em certas circunstncias, mencionadas no art. 217 do CPC, no se pode
realizar a citao do ru (incisos I a V).
A razo de ser destas normas to bvia que dispensa qualquer
comentrio.
A lei procura preservar determinados interesses ou valores que
justificam esta proibio de realizar a citao do ru.. Esses impedimentos, todavia,
no prevalecem, isto , a citao pode ser feita numa dessas situaes, desde que
necessria para evitar o perecimentos do direito, i.e., desde que a realizao da
citao seja urgente e no possa ser deixada para outra oportunidade, sem que acarrete
o risco, por ex., de ocorrer a prescrio ou a decadncias do direito do autor. Neste
caso, a lei permite que se faa a citao, a despeito de ocorrer uma dessas situaes.
Em ateno razo de ser da norma, podemos tambm admitir, por via de interpretao,
que o impedimento no prevalece quando no existe a razo de ser, em vista do
qual ele foi estabelecido. Por exemplo: a razo de ser da proibio de citar os noivos

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Jos Carlos Barbosa Moreira

nos trs primeiros dias de bodas bvia e se destina a preservar a tranqilidade


desejvel nessa situao, inerente atmosfera afetiva que deve existir. Mas, se por ex.,
se trata de uma ao que um dos cnjuges j esteja propondo contra o outro, possvel,
embora raro, mas possvel - ento no h razo para que se preserve uma
tranqilidade que j no existe, pois essa proteo no teria razo de ser.
H certas regras que so sempre interpretadas vista de sua
finalidade, vista do valor ou do interesse que elas visam a tutelar.
Outro exemplo: o parente prximo do morto (inc. III) no pode ser citado no perodo do
luto, mas, se se trata de um tio remoto, que viveu sempre no estrangeiro, com o qual o
parente nunca teve convvio nem relao de amizade, ento o falecimento desse tio em
nada o pertuba, em nada o atrapalha e em nada o impede de tomar providncias em
determinadas situaes, ao passo que a morte de uma pessoa prxima, a ele ligada por
interesses afetivos intensos, a sim, o impede de ficar procurando advogado, etc. Da a
lei proibir a citao nesse perodo.
Ento essas regras no devem ser tomadas sempre ao p da letra e sim
em funo do interesse que elas tutelam.
Um caso que merece observao esse referente aos doentes em
estado grave (inc. V). claro que um oficial de justia que vai procurar o citando para
realizar o ato no mdico, portanto, no est em condies de fazer um diagnstico
sobre a doena. Mas a lei, no art. 218, regula, parte, duas hipteses que com essa tm
uma aproximao: a hiptese do demente (louco, doente mental) e a hiptese, nos
termos da lei, em que o ru est impossibilitado de receber citao, impossibilidade
essa que pode resultar, e em geral resulta, de um estado de sade precrio. Como ento
se distinguem essas hipteses? Embora o oficial de justia no seja mdico, no tenha
competncia tcnica, o bom senso ajuda a distinguir.
Se se trata, pelo menos
aparentemente, segundo as informaes que so dadas, de um estado de sade ruim,
porm presumivelmente transitrio, passageiro, aplica-se o art. 217, inc. V, isto ,
aguarda-se que o doente melhore, salvo na hiptese de ser necessria a citao para
evitar o perecimento do direito. Se, porm, a informao dada ao oficial de justia for
a de que o doente ou doente mental, louco e, portanto, no est em condies nem
presumivelmente estar, ao menos em breve, em condies de compreender o sentido, a
significao jurdica do ato, ou sofre de uma doena incurvel, ou ento
presumivelmente de durao muito longa ou imprevisvel, a aplicar-se- o art. 218, que
fornece uma soluo para esses casos, prevendo que, diante da informao prestada ao
Juiz pelo oficial de justia, o Juiz designe um perito para examinar o citando e
esclarecer qual a situao de sua sade. Se realmente se verifica que est acometido de
doena mental ou que se encontra num estado de sade muito precrio e esse estado
presumivelmente definitivo, ou pelo menos duradouro, ou de durao indefinida,
ento o Juiz toma a seguinte providncia: procede nomeao de um curador, que para
este efeito representar o doente - s para este efeito, de receber a citao e
providenciar a sua defesa, e tomar as medidas necessrias preparao da defesa.

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Esse curador, portanto, no seria investido da representao do citando para todos


os fins (no se trata daquela Curatela com efeitos amplos e gerais que se impe, por
ex., no caso da interdio, at porque se o citando j estivesse sob interdio, ento ele
seria citado normalmente, na pessoa do seu representante legal, o que no causaria
problema. O problema se impe exatamente quando ele no tem representante legal).
A, para evitar o impasse, o Juiz deve nomear um curador especial, s para essa
finalidade especfica.
Nomeado o curador, far-se- a citao na pessoa dele e
incumbido fica ele de preparar a defesa.

Efeitos da citao
A citao, ato da maior importncia, produz efeitos de grande relevo,
quer no plano processual quer no plano material. Tem efeitos de direito processual
e tem efeitos de direito substantivo.
A) Os principais efeitos no plano processual:
1) em primeiro lugar, a citao completa a chamada relao jurdica
processual, que envolve precipuamente, como sabemos, trs pessoas - autor, ru e Juiz.
At esse momento, a relao processual se encontra em formao, j abrangendo o autor
e o Juiz, porm ainda no est completa. Ela se completa no momento em que citado
o ru, o que o incorpora ao processo, tornando-o sujeito da relao jurdica processual.
2) A citao previne a competncia do rgo que a ordenou, i.e., faz
com que essa competncia prevalea sobre a de qualquer outro rgo que porventura,
em tese, tenha uma competncia concorrente. No momento em que se realiza a citao
por ordem de um desses rgos, neste se fica a competncia, e todos os outros j no
podero exercer atividade jurisdicional legitimamente com relao quela causa. Ento
fica preventa a competncia daquele rgo que ordenou a citao.
Esta regra que atribui citao o efeito de prevenir a competncia e
que se encontra no art. 219, caput, tem uma exceo, que est prevista no art. 106.
Ento a lei tem duas regras que parecem contraditrias, mas possvel concili-las. A
regra geral a de que a competncia se previne pela citao - portanto, se dois rgos,
A e B, so competentes, em tese, para conhecer de uma causa e a citao ordenada por
A se realiza antes daquela ordenada por B, fica preventa a competncia de A, ainda que
B tenha despachado primeiro. O que importa a ordem cronolgica das citaes e
no a dos despachos que podem ser em dias diferentes.
Mas no hiptese do art. 106, i.e., quando houver causa conexas
correndo perante rgos com a mesma competncia territorial, i.e., rgos da mesma
comarca ou da mesma circunscrio, a o critrio diferente; a data decisiva ser a data
do despacho pelo qual se ordenou a citao e no a data da citao. Ento ateno
para distinguirem bem a regra geral e o caso especial regido pelo art. 106.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

3) Outro efeito processual da citao a de, segundo a direo do art.


219, induzir litispendncia (o certo seria produzir litispendncia). Litispendncia,
como sabemos, a situao da lide que pende de julgamento. O litgio se diz pendente
(de julgamento) no momento da citao - nesse momento esto presentes os dois
titulares dos interesses conflitantes, autor e ru, entre os quais exatamente se formou o
litgio, a lide. De sorte que, nesse momento, a lide pende. E a relevncia de pender a
lide a partir desse momento grande: para cada litgio s deve haver um processo - o
mesmo litgio no deve ser objeto de mais do que um processo. O Estado se
comprometeu a fazer justia, mas uma vez s para cada caso, no mais de uma vez. De
sorte que, desde que a lide penda diante de um rgo, ela no pode pender
simultaneamente outra vez nem diante desse mesmo rgo nem diante de qualquer
outro. Se por acaso, portanto, depois de a lide estar pendendo num determinado
processo ela vier a pender tambm em outro processo, ou seja, se a respeito da mesma
causa porventura se instaurarem dois ou mais processos (e agora pouco importa que
essa instaurao se d perante o mesmo rgo ou perante rgos diferentes), no
possvel consentir-se na existncia de mais de um processo para compor uma nica lide.
Ento se ela pende uma vez no pode pender duas, nem trs, nem mais. A lide s pode
pender de um julgamento, portanto ela s pode pender num processo - a conseqncia
que qualquer outro processo que se instaure a respeito dela, no momento em que ela j
penda, deve ser extinto sem julgamento de mrito, para que a lide continue pendente
de um s. Mas como se escolhe, dentre esses processo, qual o que deve sobreviver e
qual ou quais os que devem extinguir-se sem julgamento do mrito? Aquele no qual a
lide primeiro pendeu, e o processo no qual a lide ficou pendente em primeiro lugar
aquele no qual em primeiro lugar se fez a citao.
4) Outros
impossvel a mudana da
manuteno das mesmas
modificaes permitidas por

efeitos processuais esto no art. 264: probe, torna


causa petendi, a no ser com o consentimento do ru;
partes ao longo de todo o curso do processo, salvo
lei.

B) Efeitos materiais, de direito substantivo:


1) a citao vlida torna litigiosa a coisa ou o direito sobre que se
discute. A partir do momento em que o ru citado, a coisa ou o direito disputado se
torna litigioso, o que importante para o casos de sobre ela o ru praticar algum ato
de alienao. Aps a citao, no que seja proibido ao ru dispor da coisa, porm
essa alienao no eficaz perante o autor, de sorte que a qualquer momento o autor
que seja vitorioso poder ir buscar a coisa em poder de quem porventura a tenha
adquirido depois de ela se ter tornado litigiosa. Ou seja, aquele que adquire uma coisa
litigiosa sabe que adquire algo "sujeito a chuvas e trovoadas", assume o risco de perder
a coisa em favor do adversrio daquele que lha transferiu.
2) Constitui o devedor em mora, ainda que ordenada por Juiz
incompetente, salvo se por outra razo ele j estava constitudo em mora antes do

185

Jos Carlos Barbosa Moreira

ingresso do autor em juzo, o que perfeitamente possvel em certos casos.


3) A citao vlida interrompe a prescrio, ou evita a consumao
da decadncia. No vou entrar no problema que os srs. devem conhecer de sobra, da
caracterizao dessas duas figuras jurdicas, a prescrio e a decadncia. Ficam
sujeitas a no consumar-se desde que a citao ocorra - ela impede a prescrio e
impede a decadncia. Este efeito da maior importncia e tem um peculiaridade - uma
vez produzido pela citao, ele retroage data do despacho que ordenou a citao,
i.e., realizada a citao no dia 10, em conseqncia de despacho proferido no dia 5, a
prescrio interrompe-se por fora da citao, mas considera-se interrompida no dia 5,
o que muito proveitoso para o credor, que, em regra, s acorda, s procura o
advogado na vspera do dia fatal.
Ento a lei d essa colher de ch ao credor, dizendo que ele pode
ingressar em juzo at no ltimo dia do prazo, mas como, provavelmente, o ru no vai
ser citado no mesmo dia, pois para isso seria preciso distribuir, obter o despacho do
Juiz, extrair o mandado de citao, entreg-lo ao oficial de justia e depois convencer
este de que deveria encontrar o ru naquele mesmo dia - isto sonho das mil e uma
noites. Ento a, para no diminuir o prazo da prescrio na prtica, para no torn-lo
mais curto do que ele realmente , ela diz ao credor o seguinte: "voc pode intentar sua
inicial no ltimo dia, se ainda nesse dia obtiver o despacho do Juiz (o despacho no se
dispensa) ordenando a citao - a citao em si pode ser feita depois." Porm, ela
precisa ser promovida no prazo de 10 dias e se no se realizar nesse prazo preciso
que o autor pea prorrogao ao Juiz nos 5 dias seguintes, do contrrio perde aquela
vantagem, i.e., a prescrio s se interromper a partir do prprio dia da citao.
E pode ser tarde demais, porque possvel que a citao, ao fazer-se, j encontre o
prazo prescricional vencido, portanto, se o efeito no retroagir at a data do despacho o
credor ter ficado a ver navios. Cuidado, portanto, quando tiverem de ingressar com
uma ao j s vsperas ou no prprio dia em que o prazo vai terminar. PRIMEIRO
CUIDADO: obter o despacho do Juiz naquele dia; no basta a distribuio da petio.
SEGUNDO CUIDADO: no pensar que a guerra est ganha, preciso depois disso
diligenciar no sentido de que a citao se faa dentro dos 10 dias subseqentes ou, se
no for possvel, apesar de todos os esforos, no esquecer de requerer-se ao Juiz, nos 5
dias subseqentes, a prorrogao do prazo para realizar-se a citao. Se no for
prorrogado, morreu.
Promover a citao a conseguir que ela se faa mesmo, tanto assim
que h a soluo da prorrogao. Isso se discutiu muito durante a vigncia do Cdigo
penal anterior e havia uma corrente que dizia o seguinte: "considera-se que promover a
citao significa fazer aquilo que compete ao autor, isto , pagar em cartrio a extrao
do mandado e entreg-lo ao oficial de justia." dizia-se isso, mas o problema continua
sendo seu, seno no tinha sentido que a lei criasse para voc o nus de pedir a
prorrogao nos 5 dias subseqentes. Se fosse s isso, entregar o mandado ao oficial
de justia dentro de 10 dias, era bom; se s entregasse dali a 10 anos a citao, voc
estaria garantido. No . Se a citao no for completada at o 10 dia, voc, no

186

Jos Carlos Barbosa Moreira

11, tem de requerer ao Juiz (dentro de 5 dias) a prorrogao do prazo para ser
citado o ru.
ATENO PARA ISSO: pode-se perder uma causa por inmeras razes se qualquer
desdouro, mas no se pode perder sem desdoura uma causa em que ocorreu a decadncia
ou a prescrio. mortal; esse tipo de derrota inadmissvel - o advogado bobeou, no
usou dos meios que a lei indica para evitar a consumao da decadncia ou da
prescrio.
A citao vlida produz todos esses efeitos e ainda quando ordenada
por Juiz incompetente produz alguns efeitos.
A citao ordenada por Juiz
incompetente, a meu ver, no nula, apenas um fato ineficaz, isto , produz menos
efeitos do que a outra, tem a sua eficcia diminuda, cortada.
Que efeitos produz e que efeitos no produz a citao ordenada por
Juiz incompetente? A lei declara que ela produz os efeitos de interromper a prescrio
e de constituir o devedor em mora. Ento ela no produz, dentro dos efeitos
mencionados no art. 219, o de tornar a coisa litigiosa, o de prevenir a competncia e o
de produzir litispendncia.
Ento preciso compreender bem como que se opera. A citao
ordenada por Juiz incompetente no previne a competncia - claro que se o Juiz no
era competente no pode ter a sua competncia preventa, j que no a tinha. Preveno
de competncia significa fixao da competncia em definitivo num dentre os vrios
rgos competentes. Ento no pode ser preventa uma competncia que j no existia.
Ento, se de duas citaes, uma feita no dia 5 e outra no dia 10, ambas foram ordenadas
por rgos em princpio competentes, a do dia 5 preveniu a competncia do rgo que a
determinou. Porm, se este rgo era incompetente e o que ordenou a citao do dia 10
que era competente, obviamente no houve preveno alguma e continua competente o
rgo que ordenou a citao feita no dia 10.
Outro aspecto: no produz litispendncia. Ento vejam: se duas aes
sobre a mesma lide foram instauradas, inclusive com a realizao da citao, tendo esta
sido realizada uma delas a 4 e a outra a 7, caso isso acontea perante o mesmo rgo ou
perante rgos todos eles competentes, o processo que subsiste aquele em que
primeiro se fez a citao, e os outros devem ser extintos sem julgamento do mrito.
Mas isso s se aplica se o rgo que ordenou a primeira citao era competente; se ele
no era, a coisa muda de figura. Suponhamos que o processo instaurado perante A
tenha tido a citao realizada no dia 4 e o processo instaurado perante B tenha tido a
citao realizada no dia 7. Se A era incompetente no ficou pendente a lide por fora
daquela citao, de sorte que subsistir o processo instaurado por ordem de B e dever
extinguir-se aquele iniciado perante A.
Pode acontecer que a citao seja feita por ordem de Juiz
incompetente, mas, sendo apenas relativa a incompetncia, dali a pouco ele se torna

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competente. Por exemplo, se o ru no alegou a incompetncia relativa por meio de


exceo. Pois bem, nesse momento, aqueles efeitos que no se haviam aplicado por
causa da incompetncia produzem-se. Nesse momento a lide pende ali, nesse
momento a competncia dele fica preventa, a menos que nesse meio tempo outro
rgo competente tenha conseguido fazer a citao. A no. Pendeu l, preveniu l.
Mas se nenhum outro rgo fez at ento, aquele que era incompetente e que por isso
tinha deixado de conseguir atravs da citao por ele ordenada aqueles efeitos,
desaparecendo o vcio os efeitos se produzem. um caso curioso em que os efeitos
da citao no se produzem a partir do momento da citao, e sim depois. Assim como
h aquele caso tambm curioso em que os efeitos da citao se produzem antes dela, na
data do despacho.

RESPOSTA DO RU
Citado, o ru toma cincia de que contra ele se props a ao. Ele
toma cincia do teor da demanda, isto , fica sabendo em que consiste aquilo que se
pretende dele. Diante disso, o ru pode assumir vrias atitudes:
1) pode no fazer absolutamente nada. O oficial de justia chega para ele, cita-o, ele
faz um aviozinho de papel com a contraf e atira pelos ares - tranqilo, no toma
providncia nenhuma, no responde, o que acarreta o fenmeno denominado REVELIA,
com conseqncias bastante graves, como veremos mais tarde.
2) pode tambm tomar a atitude de render-se de imediato. Ele l aquilo, bate na testa e
diz: "no que esse camarada tem toda a razo?" Ento comparece ao Juiz para dizer
isso: "hasteio a bandeira branca, dou-me por vencido." Isso significa em termos
jurdicos o RECONHECIMENTO DO PEDIDO, que leva extino do processo com a
vitria do autor.
3) o ru tem sua disposio, em princpio, trs caminhos e pode at trilh-los todos
simultaneamente. O caminho da CONTESTAO, o caminho da EXCEO e o
caminho da RECONVENO.
Contestando e excepcionando, i.e., oferecendo contestao e/ou
exceo, ele se limita a defender-se. Ento, por que duas vias para a defesa? Veremos
mais tarde que certas defesas, ou certo tipo de defesas, so deduzveis por meio de
contestao, e certo tipo de defesas ou certas defesas so deduzveis por meio de
exceo. Alis, mais exatamente, determinadas defesas so deduzveis por meio de
exceo e todas as outras por meio de contestao. Em outras palavras, na defesa,
conforme a natureza da alegao que o ru deseje fazer, normalmente a via prpria
ser a contestao e s ser utilizvel a exceo para aquelas defesas especficas,
discriminadas de apontadas na lei com prprias da exceo. Quer dizer, ainda por
outras palavras, que a exceo s serve para as defesas que a lei nomeia taxativamente
como sendo deduzveis por essa via, tudo mais prprio da contestao. Finalmente,

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Jos Carlos Barbosa Moreira

na defesa a regra a contestao, e a exceo a exceo.


A reconveno no propriamente uma defesa, seno um contraataque. O ru que contesta e o ru que excepciona ficam na retranca, procuram
simplesmente evitar que o adversrio marque um gol. O ru que reconvem sai no
contra-ataque, procurando fazer o seu prprio gol na meta do adversrio.
Reconveno corresponde ao verbo reconvir, que se compe de vir, se
conjuga como vir. Ento, por ex., "se ele revonviesse... quando o ru reconvier...o ru
revonveio...", etc.
Em que prazo se deve apresentar a resposta? Seja ela qual for (destas
3 modalidades), em 15 dias. A partir de quando, em outras palavras, qual do dies a quo
do prazo para a resposta? Art. 241.
ATENO: Inciso III - o prazo da resposta s comea a correr para qualquer dos
rus quando comear a correr para o ltimo. Nunca comea antes para algum, s
comea para todos no mesmo momento em que comear para o ltimo. O prazo
comum, o mesmo para todos. Termina, portanto, tambm no mesmo dia para todos
- art. 241, inciso III.
Inciso I - acrescentado pela lei 8.710/93 - citao pelo correio. O
prazo s comea a correr quando o A.R. junto aos autos.
Inciso IV - Nos casos de carta precatria ou rogatria, no comea a
correr o prazo para a resposta enquanto a precatria no voltar e no ingressar nos
autos antigos.
ATENO: eu disse que o prazo comum a todos os rus - se houver 2 ou mais rus;
seno o problema no se pe, mas de se notar o seguinte: se esses 2 ou mais rus
tiverem todos o mesmo procurador, o prazo comum e apenas de 15 dias, no sofre
nenhum aumento pelo simples fato de haver pluralidade de rus. Agora, se nem todos
tiverem o mesmo procurador, o prazo se conta em dobro (art. 191). Portanto, em
vez de 15, 30 dias. Mas nunca mais de 30. Se houverem 3 rus, cada um com seu
procurador, nem por isso o prazo se triplica, o prazo apenas contado em dobro, mas
nunca em triplo, etc.
Certos rus, nomeadamente a Fazenda Pblica e o M.P., que alis
raramente ru, tm o prazo em qudruplo, em vez de 15, 60 dias (art. 188).
Agora uma hiptese curiosa: Suponhamos que o autor tenha proposto a
ao requerendo a citao de 2 rus. Cita-se um e ainda no se citou o outro. Comeou
a correr o prazo para o primeiro? No. Quando que vai comear? Suponhamos que
seja por mandado: da juntada do mandado pelo qual se citou o segundo. A comea a
correr o prazo para ambos. Bom, mas suponhamos que, depois de citado o primeiro, o

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autor requeira a desistncia quanto ao segundo. Ento o segundo no vai mais ser
citado. E o primeiro? Quando que vai comear o prazo dele? Comearia a correr
quando o outro fosse citado, mas como o outro no vai mais ser citado, tem que se saber
quando comea o prazo para a resposta deste, que j foi citado. Art. 298, pargrafo
nico. Ento o Juiz defere, homologa a desistncia quanto a esse que ainda no foi
citado e, no momento em que ocorre a intimao desse despacho do Juiz, ento o
outro fica sabendo que comeou a correr para ele o prazo para resposta.
As trs respostas so no prazo de 15 dias. Agora, ateno: de que
forma devem ser apresentadas as trs respostas? No procedimento ordinrio, sempre
de forma escrita. Art. 297. Veremos mais tarde que no procedimento sumarssimo a
defesa pode ser oral, na audincia, mas no ordinrio sempre escrita.
Vimos que o ru pode fazer apenas uma dessas coisas, ou duas, ou as
trs, quer dizer, ele pode contestar, excepcionar e reconvir. Ento, pergunta-se: tudo
isso tem que ser numa pea s? O prazo o mesmo, porm apresentam-se em peas
separadas, sendo que a contestao e a reconveno, embora oferecidas
simultaneamente, ingressam nos autos principais da ao, ao passo que a exceo
autuada em apartado, fica em autos separados, em apenso aos principais.
O oferecimento da exceo, desde que ela seja recebida, suspende o
processo, at que ela seja julgada. De sorte que pode acontecer que o ru se limite a
excepcionar e deixa para oferecer sua contestao depois de julgada a exceo. Pode
acontecer isso, mas nada impede que o ru oferea desde logo a exceo e a
contestao; at porque a exceo pode vir a no ser recebida e nesse caso no ter
suspendido o processo. De sorte que ele no pode confiar nessa perspectiva. Ad
cautelam, ele oferecer prudentemente a exceo, mas tambm a contestao e qui
a reconveno.
Para terminar direi apenas o seguinte: o decurso do prazo para
resposta, i.e., 15 dias, ou a prpria apresentao dela, tm um efeito importante - art.
267 4 - o efeito do decurso do prazo para resposta: proibio de o autor desistir
da ao sem o consentimento do ru.
Em resumo, a contestao a denominao sob a qual o Cdigo
engloba trs atos processuais, dois deles destinados defesa do ru, que so a
contestao e as excees; as excees se caracterizando principalmente pelo fato de
que se prestam a veicular determinadas questes, e s elas. E de outro lado a
reconveno, que constitui uma ao que o ru pode, sob determinados requisitos que
sero estudados mais tarde, propor naquele mesmo processo.
Vamos comear estudando a contestao, que , por excelncia, o
instrumento de defesa do ru. A defesa se exerce atravs da prtica de um desses dois
atos, ou de ambos, se for o caso: contestao e excees. Atravs das excees o ru
alega determinados vcios referentes ao processo, que so a incompetncia relativa e o

190

Jos Carlos Barbosa Moreira

impedimento ou suspeio do Juiz. Toda a defesa que o ru pretender oferecer e que


no consistir na alegao de um desses trs vcios deve ser veiculada na contestao e
envolve, portanto, a defesa no tocante alegao de vcios do processo, quaisquer
outros, diferentes desses que so suscitveis atravs de exceo; defesa referente ao
e defesa referente ao mrito.
A contestao se presta, portanto, defesa referente ao processo (com
exceo das matrias alegveis atravs de excees processuais), matria referente
ao e matria referente ao mrito.
Ao processo ser a contestao, por excelncia, o meio adequado para
alegar o ru que o Juiz absolutamente incompetente (a incompetncia relativa
alegvel atravs de exceo e a absoluta atravs da contestao). Ou, por ex, a
citao foi feita de modo irregular, de maneira que seja nula - outra matria referente
ao processo, alegvel na contestao.
Pode o ru defender-se suscitando questes no que diz respeito
regularidade do exerccio do direito de ao. Por ex., que o autor no tem legitimao
ativa, ou que ele, ru, no tem legitimao passiva, ou que falte ao autor interesse
processual, etc.
E pode, finalmente, defender-se no plano do mrito, com o objetivo de
que o rgo judicial venha a julgar improcedente o pedido formulado pelo autor.
A primeira distino, portanto, que temos de fazer no tocante defesa
articulvel na contestao essa: DEFESA REFERENTE AO PROCESSO, ou seja,
alegaes de questes relacionadas com a existncia e a validade do processo, por ex.,
exceo de incompetncia absoluta, nulidade da citao, falta de regularidade na
representao do autor, etc.; questes relativas ao, como a legitimidade do
exerccio do direito de ao, presena das condies da ao; e DEFESA
REFERENTE AO MRITO, com a qual vai o ru procurar obter uma deciso que
julgue improcedente o pedido.
Defendendo-se no plano do mrito, vrias so as atitudes que pode
tomar o ru, e nos interessa distingui-las. A mais simples, a mais intuitiva, ser aquela
que se denomina de DEFESA DIRETA, atravs da qual ou vai o ru afirmar que no
ocorreu o fato constitutivo do suposto direito do autor, o fato que o autor narra e do
qual extrai a conseqncia jurdica que pretende ver reconhecida atravs da sentena,
negao, portanto, do fato constitutivo do direito de que se supe titular o autor; ou,
com a admisso ou no desse fato, a negao pelo ru de que aquele fato que o autor
narra seja capaz de produzir a conseqncia jurdica que ele, autor, espera ver
reconhecida. Ou o ru nega o fato de qual o autor extrai o efeito jurdico que quer que
o Juiz reconhea. Ex: emprestei ao ru uma importncia em dinheiro, ele no me pagou
e agora desejo que essa importncia me seja restituda. O ru pode negar o fato
dizendo que no ocorreu nenhum fato nas condies referidas pelo autor, ou pode dizer

191

Jos Carlos Barbosa Moreira

que ocorreu o fato mas que dele no se extrai a conseqncia jurdica que o autor
pretende ver reconhecida. Denomina-se defesa direta exatamente por isso, porque ela
se volta diretamente para a colocao que o autor fez na inicial, negando-a.
Existem outras possibilidades, ao lado dessa, que podem, inclusive,
concorrer com ela, denominando-se DEFESA INDIRETA, desenvolvida tambm no
plano do mrito, no plano no qual o ru procura demonstrar ao Juiz que o pedido deve
ser julgado improcedente.
Defendendo-se ou no diretamente, poder o ru alegar, ele prprio,
por sua vez, um outro fato, diferente daquele narrado pelo autor na inicial. Pode ele,
ru, alegar a existncia de um outro fato que seja capaz ou de impedir que o fato
narrado pelo autor produza o efeito que ele pretende ver reconhecido, ou um outro fato
suscetvel de acarretar uma modificao nesse efeito jurdico em termos relevantes, ou
um fato que tenha sido capaz de provocar a extino desse efeito jurdico.
Defendendo-se ou no do ponto de vista direto, a contestao o meio adequado para
que o ru alegue fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do suposto direito do
autor.
FATO IMPEDITIVO - fato que seja capaz de impedir o efeito que aquele fato
narrado pelo autor normalmente produziria. Ex: de um contrato celebrado entre as
partes, normalmente resultam direitos e correspondentes deveres. Se o autor alega a
existncia de um contrato e extrai dele deveres a que estivesse sujeito o ru e que no
tenham sido cumpridos por ele e que o autor pretenda, atravs do processo, obter o
cumprimento desses deveres, seria exemplo de fato impeditivo alegado pelo ru se ele
dissesse que efetivamente ocorreu contrato alegado pelo autor, todavia uma das partes
que o celebrou era absolutamente incapaz. De forma que esse fato, que normalmente
geraria o dever que o autor est lhe cobrando, no gerou nesse caso especfico, porque
o contrato nulo. Qualquer causa de nulidade dos atos jurdicos constitui exemplo
de fato impeditivo que pode ser alegado pelo ru em contraposio ao pedido do autor.
FATO MODIFICATIVO - Ex: pode acontecer que, posteriormente celebrao do
contrato cuja existncia o autor alega, tenham as partes, atravs de novao, alterado a
avena, por exemplo, no que concerne data da exigibilidade da dvida. A dvida, que
seria nos termos originrios do contrato, exigida hoje, passou a ser, por fora de
alterao contratual, exigvel daqui a um ano. O autor prope uma ao de cobrana
para haver agora a importncia a que faz jus e o ru, negando ou no que tenha ocorrido
esse emprstimo, alega, ele, esse outro fato que modificou os efeitos do fato
anteriormente ocorrido, alega novao, fato modificativo, diferente daquele que o autor
narra e suscetvel de provocar uma modificao das conseqncias jurdicas decorrentes
do fato narrado pelo autor.
FATO EXTINTIVO - Exemplo do que pode ser alegado pelo ru: pagamento. O
pagamento provoca a extino das obrigaes, de maneira que, defendendo-se, o ru
pode perfeitamente dizer (e pode ter acontecido) que realmente houve esse contrato,

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havia a dvida, mas ocorre que ele a pagou. De tal maneira que no a deve mais.
Ao lado da defesa direta, que consiste em negar o fato alegado pelo
autor, ou negar que esse fato seja suscetvel de produzir aquelas conseqncias
jurdicas que o autor quer ver reconhecidas, pode o ru, alm disso ou ao invs disso,
alegar fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do suposto direito de que se
afirma titular o autor, isto , defesa indireta no plano do mrito.
Alm dessas, existe uma outra categoria de defesa indireta, uma outra
categoria de fatos que podem ser alegados pelo ru em defesa e que constituem as
denominadas EXCEES MATERIAIS OU SUBSTANCIAIS. No confundam essas
excees com aquela modalidade de resposta adequada alegao de vcios processuais
determinados - coisa completamente diferente, as excees processuais, que sero
estudadas em seguida, so formas adequadas para alegao daqueles vcios que o
Cdigo enumera. As chamadas excees materiais ou substanciais, que se denominam
assim, inclusive, para que se faa a distino entre as duas espcies, no tem nada a ver
com as excees processuais. Constituem modalidade de defesa indireta que pode ser
desenvolvida pelo ru. As excees materiais ou substanciais tm como trao comum
consistirem em fatos capazes de tolher, de obstar aqueles efeitos jurdicos
decorrentes dos fatos que o autor narra.
EXEMPLO: do emprstimo resulta o dever de fazer a restituio da coisa emprestada.
Esse dever e o direito relativo a ele constituem efeitos do emprstimo. Pode acontecer,
porm, que o credor deixe de fazer a cobrana durante um largo espao de tempo. Os
srs. j conhecem um instituto do Direito Civil denominado prescrio, que constitui
uma conseqncia do decurso do tempo, e que consiste em abrir ao devedor a
possibilidade de, decorrido o lapso de tempo previsto na lei sem que o credor tenha
efetuado a cobrana, exonerar-se daquela obrigao alegando exatamente isso - a
prescrio. Os srs. sabem que a prescrio no extingue o direito subjetivo, no
extingue direitos materiais. Tanto no extingue que, se o devedor pagar, ele pagar
bem, de tal maneira que no ter direito a ver restituda a importncia que pagou. As
dvidas prescritas no so inexistentes, elas existem. O que a prescrio faz abrir ao
devedor a possibilidade de ser defender alegando isso: decorreu o espao de tempo,
ocorreu a prescrio, ele no est mais obrigado a pagar a dvida. O efeito do
emprstimo seria o dever do devedor pagar; a prescrio tolhe esse efeito no sentido de
que permite ao devedor livrar-se da obrigao alegando o decurso daquele lapso de
tempo. Agora vejam que ela no opera em relao ao dever do ru, do ponto de vista
do direito material, com acontece com o pagamento, que provoca a extino. A
prescrio no extingue o direito de que o autor se afirma titular, se que ele realmente
existe. Ela apenas abre ao ru a possibilidade de aleg-la em defesa. uma
possibilidade que ele tem, ele alegar se quiser. Mas se ele no alegar, a despeito de
haver decorrido esse lapso de tempo, o Juiz estar obrigado a reconhecer, a julgar
procedente o pedido formulado pelo autor.
No se trata, portanto, nem de um fato impeditivo nem de um fato

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Jos Carlos Barbosa Moreira

modificativo nem de um fato extintivo. Trata-se de algo diferente, um escudo que a


lei confere ao devedor para ele livrar-se do ataque do credor. Ele o utilizar se quiser.
No porque a prescrio tenha provocado a extino do direito, ou tenha impedido o
direito de formar-se originariamente, ou tenha provocado uma alterao dele. Apenas
isso: ela tolhe o efeito jurdico do fato que o autor narra.
Outro exemplo: os srs. sabem que duas pessoas sendo reciprocamente credora e
devedora, as dvidas, preenchendo determinados requisitos (serem lquidas, exigveis,
etc.), at o ponto em que essas dvidas recprocas concorram, elas se extinguem atravs
de um instituto denominado COMPENSAO.
A compensao uma das matrias que o ru pode alegar. Mas vejam:
a compensao envolve um direito do ru, que ele exercer se quiser - o ordenamento
jurdico no tem interesse em compelir as pessoas a exercerem todos os seus
direitos. Da mesma forma que ele pode cobrar ou no aquele crdito que tem, lcito
que ele alegue ou no a compensao em defesa. Se ele alega, o direito do autor se v
reduzido pelo menos at o ponto em que concorrer com o crdito alegado pelo ru. Se
os crditos forem equivalentes, eles se compensam totalmente. Se um maior do que o
outro, haver um saldo. No se trata, portanto, na compensao, de um fato que antes
de ela ser alegada provoque a extino do direito de crdito do autor. O fato de o ru
ser titular de uma crdito apenas abre a ele a possibilidade de aleg-lo ou no. Se
ele alega, cessa, pelo menos parcialmente (evidentemente se for verdade a alegao), o
direito do autor.
Se o crdito do ru igual ou inferior ao do autor, a basta alegar esse
crdito em defesa; ele fica plenamente satisfeito se o Juiz julgar improcedente, ou
procedente apenas em parte, o pedido do autor. Ele no est cobrando o seu crdito, ele
est alegando em defesa. Agora, se o crdito do ru superior ao do autor e ele
pretender, alm da compensao, alm de se livrar do dever a que est sujeito ele
prprio, ele pretender obter a diferena, para obter essa diferena ele ter de reconvir.
Agora, enquanto ele se satisfaz em paralisar a pretenso do autor, basta a defesa - o
Juiz no julgar nenhum pedido dele, porque ele no necessita formular nenhum pedido,
julgar apenas, se for verdadeira a alegao, improcedente o pedido do autor. Mas se
houver diferena favor do ru e se o ru pretender obter essa diferena, s poder fazlo propondo, atravs da reconveno, uma ao.
Esses tipos de fatos, do quais dei como exemplo a prescrio e a
compensao, tm, portanto, esse trao comum: se destinam a paralisar, a tolher, a
obstar os efeitos daqueles fatos alegados pelo autor, de um modo temporrio ou
definitivo. Definitivo esses dois exemplos: a compensao e a prescrio; temporrio
uma exceo de contrato no cumprido, por exemplo. E, alm disso, uma outra
caracterstica a de que s podem se considerados pelo Juiz se forem alegados pelo
ru.
Diversamente do que acontece com os fatos impeditivos, modificativos e
extintivos, que o Juiz, desde que tenha nos autos prova deles, poder, de ofcio, levar
em conta. As excees materiais e substanciais o Juiz no pode considerar, ainda que

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Jos Carlos Barbosa Moreira

esteja patente que uma delas ocorreu; por ex., a prescrio - ainda que esteja patenteado
nos autos a ocorrncia da prescrio o Juiz no pode consider-la se o ru no a alega.
Vejam que parece que h uma razo para essa diversidade entre fatos
impeditivos, modificativos e extintivos, de um lado, e as excees materiais e
substanciais, de outro. Se houve pagamento e se existe nos autos a prova dele, o
crdito de que o autor se afirma titular no existe mais, de tal maneira que seria injusta
a sentena que, a despeito disso, condenasse o ru a pagar uma dvida que ele j tivesse
pago, s porque ele no alegou que havia pago. A situao completamente diferente
no caso, por ex., da compensao: pode ser que o Juiz encontre nos autos prova
inequvoca de que o ru , por sua vez, credor do autor em condies tais que permitiria
a compensao das dvidas. Mas, se o ru no alegar, o Juiz, portanto, no pode levar
em conta a compensao e julga procedente o pedido, condena o ru a pagar. Essa
sentena no injusta. Realmente havia um crdito do autor, havia tambm o do ru,
mas o fato de no ter sido alegada a no impedir mais tarde o ru de cobrar essa
importncia num outro processo que ele instaure.
So situao diferentes. A no considerao de um fato impeditivo,
modificativo ou extintivo, conduziria a uma sentena injusta (injusta no no sentido
moral, no sentido jurdico, sentena contrria ao direito), ao passo que a no
considerao de uma exceo material provada nos autos, que no tenha sido alegada
pelo ru, no conduz ao mesmo resultado. No caso da prescrio, a despeito dela a
dvida existe, de tal maneira que se o ru no alegar, o Juiz condenar, e condenar
bem, o ru a pagar. No caso da compensao, o crdito do autor existe tambm, apenas
o ru podia ter-se livrado daquele pagamento alegando o crdito dele, por sua vez. O
fato de no o ter feito no lhe impedir, inclusive, de mais tarde cobrar a dvida; a
sentena no ser injusta, no corresponder a um crdito inexistente.
A defesa direta, portanto, no plano do mrito, suscitvel na
contestao, envolve ou a negao do fato alegado pelo autor, ou a negao de que esse
fato seja adequado a produzir conseqncias jurdicas. Todas as modalidades de defesa
indireta partem de que o ru vai, por sua vez, alegar um outro fato que pode se
caracterizar como um fato impeditivo, como no caso de um vcio que conduza
nulidade, um fato modificativo, um fato extintivo ou uma exceo material ou
substancial (sinnimos). No se confundem, volto a repetir, as excees materiais ou
substanciais com as excees processuais, que constituem modalidade de resposta,
atravs das quais vai o ru levantar questes determinadas referentes ao processo.
A est: defesa referente ao processo com exceo daqueles aspectos
suscetveis atravs das excees processuais: incompetncia relativa, impedimento
ou suspeio; defesa referente ao, falta de uma das condies genricas ou
especficas da regularidade do exerccio do direito de ao; defesa referente ao
mrito, com essa subdiviso: direta ou indireta. isso que pode ser alegado na
contestao.

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Contestao
A contestao est disciplinada nos artigos 300 e seguintes do CPC,
numa das sees em que se divide o captulo relativo resposta do ru.
J vimos o que pode ser alegado na contestao, que por excelncia o
instrumento de defesa. Vamos ver agora que, por outro lado, tudo que o ru tiver
para alegar ele deve alegar na contestao, que , em princpio, a nica oportunidade
que ele tem para defender-se.
Art. 300 - Toda a matria de defesa deve constar da contestao. Ser
essa, em princpio, a nica chance que ter o ru de defender-se. Da para a frente, em
princpio, no lhe caber mais fazer alegaes em defesa, suscitar questes em defesa,
de tal maneira que, nesse momento, atravs da contestao, fica o ru com o nus de
alegar tudo aquilo que ele conceber em sua defesa, ainda que as alegaes sejam
entre si logicamente incompatveis. Nada impede o ru de defender-se diretamente,
negando, por exemplo, que tenha ocorrido o fato alegado pelo autor e, alm disso, para
hiptese de essa defesa no vir a ser considerada procedente, alegar, por ex., que ainda
que tivesse ocorrido o contrato, a dvida estaria prescrita, ou que seria nula. Ele no
est obrigado, na contestao, a guardar uma ordem lgica das alegaes que faz o nico momento que ele tem para defender-se, de maneira que nesse momento
ele tem de alegar tudo. Ainda que as alegaes no sejam entre si coerentes, ainda
que umas se faam para a hiptese de as primeiras no serem admitidas como
verdadeiras, para a eventualidade de as primeiras no serem consideradas. Justamente
por isso se denomina esse princpio, segundo o qual a o momento adequado para
todas as alegaes, ainda que entre si incompatveis - de um ponto de vista lgico - se
denomina PRINCPIO DA EVENTUALIDADE.
O ru tem que alegar tudo, ainda que alguma das questes que ele
suscite s sejam alegadas para a eventualidade de as primeiras no serem acolhidas.
E no s isso. Ao defender-se diretamente tem o ru o nus de
manifestar-se precisamente, especificamente, sobre cada um dos aspectos do fato
narrado pelo autor, sob pena de (salvo algumas excees que veremos adiante), se
ele no impugnar cada um dos aspectos do fato narrado pelo autor, aquilo que ele
no impugnar ser tido com verdadeiro (art. 302). De um lado ele tem de alegar tudo
que tiver em sua defesa e do outro lado, se ele no quiser que determinados aspectos ou
fatos narrados pelo autor sejam tidos com verdadeiros, ele tem de manifestar-se sobre
cada um deles, impugnando-os. um nus que ele tem.
Isso no tocante defesa de mrito. A concentrao de toda a defesa na
contestao - o que o Cdigo quer. Da mesma forma que se estabiliza, vamos dizer
assim, o processo, no facilitando para o autor a possibilidade de fazer novas alegaes,
suscitar outros fatos (por ex., modificar a causa petendi), pela mesma razo o Cdigo

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Jos Carlos Barbosa Moreira

quer que o ru concentre na contestao toda a defesa, nessa oportunidade.


A contestao , como j vimos, o meio adequado tambm para as
alegaes de questes referentes ao processo, com exceo das suscitadas por excees
processuais, e das questes referentes ao.
Essas duas devem constar como
preliminares da defesa mrito, e antes dela, na contestao.
Art. 301, incisos I, II - a incompetncia relativa, como j disse, ser
argida atravs de exceo; III - no s inpcia - qualquer causa de indeferimento da
inicial que tenha escapado ao Juiz no exame a que procedeu; IV, V, VI e VII - a
alegao de conexo evidentemente se prende ao propsito de provocar a reunio de
aes conexas no mesmo processo. Da mesma forma que a conexo, por identidade de
razes, a despeito de no constar a, tambm a continncia; VIII - aspectos relativos ao
processo e regularidade do exerccio do direito de ao; IX, X - a falta de uma das
condies da ao, as genricas ou alguma que seja especfica da hiptese; XI - cauo.
E os 1, 2, 3 e 4. Os srs. j sabem que em relao a quase todas as questes
processuais referentes validade do processo e a todas as questes referentes
regularidade da ao, o Juiz pode conhecer, lev-las em considerao de ofcio, ainda
que o ru no tenha suscitado as questes ( 4).
No tocante forma e aos requisitos da contestao, a forma escrita
no procedimento ordinrio. A contestao se faz por escrito atravs de uma petio.
Art. 300 - alm de apresentar a defesa, portanto, deve o ru na contestao especificar
as provas de que pretende valer-se para demonstrar aquilo que alega. Exigncia
similar quela que se faz do autor - o autor, na inicial, tambm deve indicar os meios de
prova de que pretende valer-se para provar aquilo que est narrando. Da mesma forma
que o autor, o ru est submetido a esse nus: indicar na contestao os meios de prova.
E mais do que isso, tal como acontece com o autor, a prova documental deve
acompanhar a contestao (art. 396). Aplicam-se ao ru alguns requisitos peculiares
ao autor, por identidade de razes, por ex., a procurao - da mesma forma como a
petio inicial deve estar acompanhada de procurao outorgada a advogado, desde que
no esteja o autor postulando em causa prpria, a contestao deve ser acompanhada
de procurao outorgada ao advogado, e nas mesmas condies da inicial, desde que
o ru no esteja advogando em causa prpria e no seja um daqueles casos que j vimos
no art. 37 - urgncia, etc., em que o advogado pode postular desde logo, se
comprometendo a juntar no prazo a procurao. Tambm o endereo no qual sero
recebidas as intimaes outro requisito necessrio contestao, pela mesma razo
que se exige isso na inicial se exige na contestao.
Alm dos documentos que o ru pretenda utilizar, existem alguns que
so necessrios, sob pena de no se terem como provados determinados fatos. J
vimos aqui, quando estudamos a inicial, que a alienao de um imvel de valor superior
taxa legal s se prova atravs da apresentao de instrumento pblico, documento
indispensvel nesse sentido, que deve acompanhar tambm a contestao.

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Efeitos da contestao
No plano processual, apenas vamos ver os mais importantes. Dissemos
que o ru deve alegar na contestao toda a defesa que tiver. Ele tem o nus de faz-lo,
em regra, porque se no o fizer fica preclusa a possibilidade de fazer mais tarde
outras alegaes.
Em princpio, o que ele no alegar na contestao no poder alegar
mais, com algumas excees: art. 303, inciso I - por exemplo, posteriormente fase de
contestao o ru, por uma razo qualquer, se tornou o titular do crdito que estava
sendo cobrado dele (causa mortis, suponhamos); a est um direito superveniente. A
despeito de no ter sido alegado na contestao, at porque no poderia ter sido alegado
na poca, poder s-lo posteriormente, constituindo, portanto, uma das excees regra
de que ficam preclusas as alegaes no feitas na contestao. Inciso II - por exemplo,
questes de direito. Qualquer questo de direito pode ser considerada de ofcio pelo
rgo judicial. E tudo o que o Juiz pode fazer de ofcio, evidentemente, as partes
podem pleitear que ele faa. Outro exemplo de matria em relao qual o Juiz pode
conhecer de ofcio: fatos impeditivos, modificativos e extintivos. Ainda que o ru no
alegue, o Juiz pode considerar de ofcio, desde que haja elementos que lhe permitam
chegar a esse fato e o ru pode alegar mais tarde (art. 131). Inciso III - a prescrio
uma dessas hipteses. Porque existe um dispositivo no Cdigo Civil que estabelece que
a prescrio pode ser alegada em qualquer tempo e grau de jurisdio, constituindo uma
exceo regra de que ficam preclusas as alegaes que o ru no fizer na contestao
(CC, art. 162).
Duas outras conseqncias relativas a aspectos econmicos do
processo: art. 267, 3 - tal como as anteriores, tambm constituem uma conseqncia
do fato de o ru no ter feito uma alegao no momento adequado, que seria o momento
da contestao. Uma conseqncia, portanto, que deriva do fato de o ru no haver
alegado na contestao questes relativas ao processo ou ao. Se, ele no alegando,
o processo se prolonga, o desfecho dele procrastinado, a conseqncia a est: o ru,
que poderia ter alegado e no o fez, responde pelas custas de retardamento relativas ao
perodo em que ele deveria ter alegado e o momento em que o processo cessou, em
funo de um desse fatores, ausncias insuprvel de pressupostos processuais, ou de
uma das condies da ao.
No art. 22 existe uma outra tambm, relativa a fatos impeditivos,
modificativos e extintivos: "o ru que, por no argir na sua resposta...". Uma
conseqncia que deriva do fato de o ru no haver, no momento adequado, que era o
da contestao, alegado esses fatos. Esse artigo, alis, tem uma outra utilidade,
demonstra aquilo que j dissemos no tocante a que fatos impeditivos, modificativos e
extintivos podem ser considerados de ofcio pelo Juiz. A est a prova: o ru no
alegou na contestao e por causa disso dilatou o julgamento da lide, mas eles vieram a
ser conhecidos ou o Juiz, de ofcio, os considerou ou o ru mais tarde os alegou.

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Outro efeito da falta de incluso na contestao de determinadas


alegaes: vimos que o ru, querendo defender-se no mrito diretamente, tem o nus de
impugnar precisamente, um por um, os fatos narrados pelo autor. Se ele no o faz, a
conseqncia est prevista no art. 302 - "Presumem-se verdadeiros os fatos no
impugnados, salvo:" Inciso I - h determinados fatos em relao aos quais no se
admite a confisso, normalmente fatos relativos a direitos indisponveis, dos quais o ru
no pode dispor (as partes no podem dispor, o seu titular no pode dispor). Se a
prpria confisso do ru no valer como confisso, com muito maior razo no vai
valer o silncio. Da a razo pela qual consta como exceo a essa presuno de
veracidade a hiptese de no ser admissvel a respeito dos fatos a confisso. Inciso II exemplo que j vimos: alienao de bens imveis de valor superior taxa legal. O
autor no juntou o instrumento pblico e o ru omitiu impugnao especfica
alienao desse imvel, a esse fato. A despeito do silncio do ru, no se presumir
realmente ocorrida a alienao do imvel porque o autor deixou de juntar o instrumento
pblico. Inciso III - entendimento intuitivo. Se o todo revelar que a impugnao
abrangeu um aspecto, no ser presumido verdadeiro o aspecto. Se o ru negar o fato
todo evidente que no precisa negar cada item, precisa impugnar todos os fatos se
quiser afastar essa presuno de veracidade. Agora, ele negando tudo no precisa negar
a parte que se considera includa no conjunto.
E existe mais uma exceo, que constitui, alis, uma iseno desse
nus, estabelecida pela lei a determinadas pessoas que atuam no processo e que deriva,
normalmente, do fato de essas pessoas no terem contato com aquelas situaes tratadas
nos autos. Art. 302, pargrafo nico: advogado dativo aquele que nomeado pelo
Juiz (muitas vezes no conhece sequer as partes, no teria condies, provavelmente, de
relatar especificamente uma impugnao aos fatos narrados pelo autor). o defensor
pblico; curador especial; aqueles casos do art. 9 do Cdigo; e o M.P., quando
funcionar como parte, porque s como parte ele teria o nus de contestar.

Excees
J vimos que, no tocante defesa, em princpio, todas as matrias
alegveis pelo ru devem ser suscitadas, em regra, na contestao, ficando a via da
exceo para casos realmente excepcionais, para aquelas hipteses especficas que a
lei considera que devam ser tratadas desse modo. O ru deve alegar tudo que tiver em
sua defesa na contestao, salvo quando ele queira formular alguma defesa para a qual a
lei taxativamente indique o caminho da exceo. E esse caminho indicado pela lei,
exclusivamente, com relao a trs argies, trs questes, que so: a
INCOMPETNCIA RELATIVA, a SUSPEIO e o IMPEDIMENTO. Fora disso, nada
mais caber na exceo, tudo mais ter que ser argido na contestao.
preciso, entretanto, fazer desde logo uma ressalva, porque, se
verdade que a lei trata das excees na parte referente resposta do ru, dando a

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Jos Carlos Barbosa Moreira

impresso, portanto, primeira vista, de que se trataria sempre de um direito da defesa,


no menos certo que ela faculta expressamente o uso da exceo no somente ao
ru, mas tambm ao autor (art. 304). A exceo um instrumento que pode ser
manejado pelo ru, mas tambm, embora isso na prtica seja mais raro, pelo autor. De
modo que, a rigor, no muito exato o enquadramento da exceo entre os meios de
defesa, como se sempre tivesse ela essa funo.
Contudo, certo que, na maioria das vezes, a exceo o instrumento
usado pelo ru e at convm observar que, embora a lei no distinga, a exceo s pode
ser usada pelo autor quando ele queria argir a suspeio ou o impedimento do Juiz. A
exceo de incompetncia, embora a lei no diga isso expressamente, privativa do
ru; nunca caber ao autor alegar a incompetncia relativa do rgo judicial a
quem ele se dirigiu. Esse defeito, como sabemos, deixa de atuar quando as partes
aceitam o rgo. claro que s pode acontecer isso em determinadas hipteses e j
vimos quais so os casos de incompetncia apenas relativa e quais os de incompetncia
absoluta.
Na incompetncia absoluta, a vontade das partes no tem a menor
importncia e o Juiz deve, ele prprio, declarar-se incompetente independentemente de
qualquer provocao. Na incompetncia relativa, porm, as coisas mudam de figura,
pois o Juiz no tem iniciativa prpria, no sentido de declinar de sua competncia. Ele
deve aguardar a provocao da parte. Ora, o autor, quando se dirige a um rgo
porque o tem como competente. Por outro lado, quase nunca sucede que no curso do
processo um rgo que fosse competente de incio se torne depois relativamente
incompetente.
Isso no acontece nunca - ele pode tornar-se absolutamente
incompetente em certos casos (quando, por ex., intervm algum que tenha Juzo
privativo, como a Fazenda Pblica num processo correndo em vara cvel), mas nunca
poderia acontecer que um processo se iniciasse perante determinado rgo competente e
esse rgo, mais tarde, viesse a tornar-se relativamente incompetente. hiptese que
no ocorre.
De sorte que no h oportunidade para que o autor utilize a exceo
de incompetncia relativa. Ele prope a sua ao e de duas uma: se o rgo for
relativamente incompetente, ou o ru (este sim) poder tomar a iniciativa de denunciar
o defeito, ou o ru, no o fazendo, dar ensejo prorrogao e aquele rgo, desse
momento em diante, passar a ser competente. E mais ainda, vai considerar-se como se
competente fora desde o incio, isto , a prorrogao convalida, tem efeito de
convalidao, no somente para o futuro, mas tambm em relao aos atos j
praticados. Ento, na prtica, repito, embora a lei no distinga, o que o autor pode
usar as excees de suspeio e impedimento, mas de incompetncia relativa
praticamente no acontece.
De qualquer modo, essa, digamos, ambivalncia da exceo, esta
peculiaridade de poder ser utilizada pelo ru mais freqentemente, e tambm pelo autor
em certo casos, desfigura um pouco a exceo como modalidade de resposta. Ela s
verdadeiramente uma modalidade de resposta quando seja oferecida pelo ru. Em todo
caso, a lei provavelmente atendeu ao fato de que mais freqente, mais comum, mais

200

Jos Carlos Barbosa Moreira

corriqueiro, o uso da exceo pelo ru.


O prazo para excepcionar, para oferecer a exceo, quando ela seja
realmente uma forma de resposta, o prazo da resposta. O prazo comum a todas as
modalidades de resposta, o ru dispe do mesmo prazo para contestar, excepcionar e, se
for o caso, reconvir. No procedimento ordinrio de 15 dias, sendo que o termo
inicial, j vimos, est disciplinado no art. 241.
E no tocante ao autor, quando ele queira excepcionar o impedimento ou
a suspeio do Juiz? Isto pode acontecer de uma maneira marcante, por ex., quando na
circunscrio judiciria existe um nico rgo, um nico Juzo. O autor quer propor
a sua ao, o rgo competente aquele - porque vejam: competncia diz respeito,
sempre, a um orgo e no pessoa do Juiz; suspeio e impedimento, ao contrrio,
dizem respeito pessoa e no ao rgo. No o Juiz Dr. Fulano que incompetente
no sentido processual, agora sempre o Dr. Fulano que suspeito ou impedido, no a
5 Vara Cvel, por exemplo.
Ento a situao se pe de maneira diferente: o autor vai propor a sua
ao e procura o rgo competente. Sucede que naquele momento o rgo competente
est ocupado por um Juiz que ele considera suspeito, ou que est impedido em razo da
ocorrncia de alguma das hipteses legais. J examinarmos aqui e no poderei, nesta
altura, repetir quais so os casos de suspeio e impedimento. O Cdigo trata dessa
matria no art. 135 e seguintes, distinguindo os casos de suspeio dos casos de
impedimento. A matria de processo muito entrelaada, toda ela, nunca se pode fazer
uma separao ntida entre um assunto e outro. Quando se trata de exceo de
suspeio ou exceo de impedimento, pressupe-se que os alunos todos j tenham uma
idia clara do que sejam essas figuras.
Continuando, o autor tem que propor sua ao perante aquele rgo que
o competente. Se o Juiz que est em exerccio suspeito ou est impedido, o autor
deve levar a sua petio inicial e concomitantemente oferecer a exceo, afim de que
o Juiz se afaste do processo e remeta os autor ao seu substituto legal.
O prazo para o autor, neste caso, apresenta esta peculiaridade: se o
autor levar a inicial ao Juiz suspeito e se abstiver de alegar a suspeio, est aceitando
o Juiz. E depois que o aceitar, no poder mais excepcionar. uma observao, alis,
que deve ser feita tambm, mutatis mutandis, em relao ao ru. A suspeio deve ser
alegada antes de tudo. Se o ru, por ex., tendo 15 dias para responder na suas vrias
modalidades, contesta no 10 dia, ele no poder mais argir o Juiz de suspeito, ainda
que que lhe sobrem tecnicamente 5 dias do prazo, porque se ele contestou sem antes ou
simultaneamente levantar a suspeio do Juiz, isso significa que ele aceitou aquele
Juiz. Qualquer ato seu que importe, que implique aceitao do Juiz, impede-o de
posteriormente argir o Juiz de suspeito. uma precluso que no temporal, no
decorre do prazo, decorre de que se pratique um ato incompatvel com outro.

201

Jos Carlos Barbosa Moreira

Quando houver distribuio, no momento em que a petio for


distribuda a um determinado Juiz, o autor deve, se ele que est interessado em
excepcionar, desde logo oferecer a sua exceo. E tem um prazo de 15 dias, a partir
da distribuio, mas no pode praticar nenhum outro ato que implique aceitao do
Juiz, seno fica impedido de excepcionar.(v. art. 305)
Agora vejamos ento o problema do fato superveniente, ou do fato
desconhecido. Por vezes o motivo legal de suspeio ou de impedimento ainda no
ocorreu no incio do processo, ou pode, talvez, ter ocorrido, mas a parte no est ciente
dele. Por exemplo, eu posso no saber que o Juiz Dr. Asclepades amigo ntimo do
meu adversrio. Fico eu impedido de excepcionar, s porque no tomei a iniciativa nos
15 primeiros dias, de alegar a suspeio? No. Da mesma forma o Juiz pode, durante o
processo, casar-se com uma das partes, isto no proibido. A ento que se verifica o
fato que deu lugar ao impedimento - quer dizer, o fato pode ser superveniente ou
pode ser supervenientemente conhecido. Ento, nesses casos, ns devemos ter
sempre em vista que no possvel impor ao interessado o nus de oferecer a
exceo nos primeiros 15 dias. A lei diz que o prazo se conta desde o momento em
que ocorre o fato causador do impedimento ou da suspeio, mas, a rigor, no nem
isso, a rigor a lei deve ser interpretada inteligentemente, no sentido de que o prazo se
conta a partir do dia em que o fato se tornou conhecido da parte, do dia em que a
parte teve conhecimento do fato e no simplesmente do dia em que ele aconteceu.
Ento repito: se o fato j existe e j conhecido no incio do processo,
o prazo so aqueles 15 dias a que me referi anteriormente. Se o fato no conhecido
ou s vem a ocorrer depois, o prazo ser tambm de 15 dias, porm o termo inicial
ser aquele do conhecimento do fato pelo interessado em oferecer a exceo.
Pergunta-se: decorrido o prazo de 15 dias sem que a parte haja tomado
a iniciativa de excepcionar, fica precluso o direito de faz-lo, ou ela ainda pode, mais
tarde, praticar esse ato? Convm distinguir: no tocante incompetncia relativa, no
h dvida de que ocorre precluso, decorrido em branco o prazo de 15 dias a
competncia se prorroga automaticamente, o Juiz, que no era competente, passa a s-lo
e, portanto, dali em diante no h mais interesse, uma vez que o defeito desapareceu.
No tocante suspeio, tambm se entende assim, isto , se o Juiz
suspeito, eu tenho que argir isto nesse prazo, seno, entende-se que eu, apesar de
haver alguma razo para que desconfie da parcialidade desse Juiz, eu aceitei. Ento
fica tambm preclusa na suspeio.
J no impedimento no - a despeito do silncio da lei, entende-se que
no preclui a possibilidade de argir o impedimento. No preclui, em primeiro
lugar, porque o impedimento consiste numa proibio categrica que a lei impe ao
Juiz que esteja numa daquelas situaes previstas de exercer as suas funes no
processo. uma proibio categrica e ele, a todo momento, deve, percebendo a
existncia de impedimento, tem o dever de abster-se, recusar-se a continuar

202

Jos Carlos Barbosa Moreira

dirigindo aquele processo. Se assim, no tem nenhum sentido proibir a parte de


provoc-lo, uma vez que ele deve fazer at sem provocao; conseqentemente seria
intil e at um pouco despropositado impedir a parte de suscitar o problema.
No s isso - o defeito do impedimento to grave aos olhos da lei
que a prpria sentena transitada em julgado, se tiver sido proferida por Juiz impedido,
se torna passvel de anulao atravs de ao rescisria (art. 485, II). Ora, tambm no
tem sentido nenhum preservar o processo, impedindo a parte de alegar o impedimento,
para que ele produza uma sentena que depois estar sujeita a ser anulada, rescindida,
apesar de j transitada em julgado. prefervel prevenir o mal enquanto tempo,
evitando o desperdcio lamentvel de atividade processual. Ento, tudo que concorrer
para evitar que uma sentena seja proferida por Juiz impedido deve ser favorecido, deve
ser estimulado. Da no ter sentido supor que a argio de impedimento fique
preclusa. Ela poder ser feita a qualquer tempo. Assim como o Juiz a qualquer
tempo e mesmo de ofcio tem o dever de abster-se se estiver impedido.
O prazo da exceo, quando seja uma modalidade de resposta, o
prazo comum, o mesmo prazo de qualquer resposta. O ru tem sempre 15 dias para
manifestar todos os tipos de resposta que porventura queira utilizar. Se ele quiser
contestar, excepcionar, reconvir, poder fazer essas trs coisas, ou duas delas, ou
apenas uma, porm, em qualquer hiptese, no mesmo prazo. O prazo um s. Ora, ele
pode apresentar duas, ou as trs defesas simultaneamente. Alis, a contestao e a
reconveno, segundo a lei, ele deve mesmo apresentar simultaneamente, mas ele pode
tambm antecipar alguma delas. Ele pode, por exemplo, preferir oferecer em
primeiro lugar a exceo e deixar a contestao para depois. Pode ele fazer isso se
temor de perder o prazo de contestar. At certo ponto sim, porque se a sua exceo for
recebida, o processo ficar suspenso at que ela seja definitivamente julgada, e ento
aquele prazo que estava correndo para qualquer resposta e, portanto, tambm para
contestar e para reconvir, se suspendeu no momento em que foi recebida a exceo.
Isto quer dizer que, enquanto se estiver processando a exceo, no corre o resto do
prazo, fica para correr depois do julgamento da exceo.
EXEMPLO: o ru, no dcimo dia, ingressou com uma exceo qualquer. Recebida que
seja essa exceo pelo Juiz, para ser processada e afinal julgada, o processo principal
(lembrem-se de que a exceo corre em autos apartados, que so apensados ao do
processo principal) fica paralisado, no anda, at que se julgue a exceo. Logo,
daqueles 15 dias que o ru tinha para contestar, ficaram sobrando 5, j que ele
excepcionou no dcimo. Quando a exceo for julgada, voltar a correr aquele prazo
que havia sido suspenso, por esses 5 dias que no tinham sido utilizados. Ento, ele
poder agora oferecer a sua contestao, em 5 dias.
ATENO: No um caso de interrupo, um caso de mera suspenso. No
pensem que o ru, depois, ter de volta os 15 dias inteiros para contestar, no. Ele s
ter aqueles que esto faltando para completar o prazo. O que significa que, se ele
tiver excepcionado e nada mais no ltimo dia do prazo, ele, depois, no ter mais sobra

203

Jos Carlos Barbosa Moreira

alguma para contestar. preciso ateno nisso.


J disse, e vou repetir, que as matrias suscitadas por meio de exceo
so apenas trs: a incompetncia relativa (em razo da matria absoluta, no pode,
portanto, constituir objeto de exceo - a via prpria para se argida a incompetncia
absoluta , em princpio, a contestao, mas a incompetncia absoluta tem uma
peculiaridade - pode ser argida a qualquer tempo, mesmo depois da contestao art. 113, s que com a desvantagem mencionada no 1. De qualquer modo o
importante que a incompetncia absoluta no fica preclusa jamais, ao passo que a
relativa s pode se argida por meio de exceo e no prazo legal. Na prtica
advocatcia no se pode perder o prazo da alegao da incompetncia relativa, o que
acarretar o desaparecimento do defeito.)
As outras duas matrias so o impedimento e a suspeio, que, como
dissemos, esto previstas atravs de um elenco de diversas hipteses nos arts. 134 para
o impedimento, 135 para a suspeio e novamente para o impedimento o art. 136.
Vejamos o procedimento das excees.
J sabemos que so
apresentadas no procedimento ordinrio, sempre em petio escrita e separada.
Inclusive ela vai ser autuada em apenso e no embutida nos prprios autos do processo
principal. J sabemos tambm que, uma vez oferecida, se ela for recebida pelo Juiz, o
processo principal fica suspenso at que a exceo seja julgada (art. 306). Agora, a
maneira de processar a exceo varia conforme se trata, de um lado, da exceo de
incompetncia, e de outro, das de impedimento e suspeio. Estas duas tm um
processamento idntico, o da exceo de incompetncia diferente.
Art. 307 - Exceo de Incompetncia. Excipiente o nome que se d
pessoa que oferece a exceo, a outra parte se denomina excepto. Quando algum
oferece exceo de incompetncia no pode limitar-se a dizer que o rgo a que se
dirige incompetente, tem de especificar qual o rgo, a seu ver, competente, ou,
por outra, ele diz que este no porque o competente o outro. Ento, ele deve indicar
o rgo para o qual declina, isto , o que, a seu ver, seria o competente. A petio de
exceo que no vier com essa indicao sujeita-se a ser indeferida liminarmente
pelo Juiz, est incompleta.
Art. 308 - Conclusos os autos - fazer concluso dos autos quer dizer
entreg-lo ao Juiz para que tome as providncias cabveis.
Art. 309 - O testemunho raro numa exceo de incompetncia. Isso
matria puramente jurdica, o professor no se lembra de ter visto jamais ser necessrio
ouvir testemunhas para resolver uma exceo de incompetncia. Em geral, a prova
documental suficiente.
Art. 310 - Quando manifestamente improcedente - isto um dispositivo
que tem por fim atalhar a chicana, evitar que o ru, para ganhar tempo com a suspenso

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Jos Carlos Barbosa Moreira

do processo, intente uma exceo de incompetncia totalmente infundada, sem outro


propsito que no o de protelar o andamento da causa. Ento a lei atalha essa manobra,
dando ao Juiz o poder de rejeitar liminarmente, sem qualquer outra formalidade, desde
que ela seja manifestamente improcedente, dando a entender, tambm, quando ela for
manifestamente inadmissvel, por ex., se estiver fora do prazo, com mais forte razo.
ATENO: furtem-se de oferecer excees de incompetncia infundadas no propsito
de protelar, ganhar tempo, pois o tiro pode sair pela culatra. Enquanto os autos vo e
vm e o Juiz despacha, est correndo o prazo, e quando ele rejeita in limine, no
suspende coisa alguma, s suspende quando a exceo recebida, no quando se
apresenta a exceo que se suspende o prazo, no seu recebimento. Recebimento a
no significa acolhida da argumentao do excipiente, no significa que o Juiz esteja
dando razo a ele e sim apenas que ele admitiu a exceo para ser processada - isso
que receber. como quem recebe uma petio inicial, no est a se pronunciando
sobre o mrito.
Ento esse o procedimento da exceo de incompetncia. De duas
uma: ou o Juiz, afinal, acolhe (agora no mais recebe acolhe), julga procedente a
exceo, e neste caso remete os autos ao rgo que seja competente; ou ele rejeita e o
processo continua correndo perante o prprio Juiz a que se ofereceu a exceo. Em
qualquer destas duas hipteses, o processo o mesmo. No h um novo processo, nem
mesmo no caso de ser acolhida a exceo e remetidos os autos a outro rgo, no se
inicia novo processo, o mesmo que continua, desloca-se, transfere-se de um rgo
para outro, mas continua o mesmo processo.
PERGUNTA: Qual a finalidade prtica de se ouvir o excepto? Ele pode ter razes para
se opor exceo. Toda vez que uma parte pede uma coisa, deve-se ouvir a outra.
Mesmo que no diga nada, em princpio, a todo ato postulatrio de uma parte deve
corresponder a oportunidade para que outra se oua. o princpio da igualdade da
oportunidade para falar.
Vejamos

agora

processamento

das

excees

de

suspeio

impedimento.
Art. 312 - Ningum pode excepcionar sem fundamentar a exceo.
Alis, ningum pode pleitear o que quer que seja sem dizer o que pretende. Se for o
caso de prova testemunhal - a j no to difcil ocorrer que esta seja necessria - por
ex., para demonstrar a existncia de uma amizade ntima entre o Juiz e alguma das
partes. Prova documental pode existir embora no seja to freqente, ento no ser
mais necessrio lanar mo de testemunhas.
Art. 313 - Vejam o seguinte: nessa exceo, quer se trate de suspeio
quer se trate de impedimento, o Juiz acoimado de suspeito ou de impedido, a rigor, no
julga a exceo, o que alis compreensvel porque agora o problema no relativo
ao rgo e sim pessoa do Juiz. Ento, compreensivelmente, a lei no lhe entrega o

205

Jos Carlos Barbosa Moreira

poder de julgar essa exceo. Se ele reconhece a suspeio ou impedimento, muito


bem, envia logo os autos para o seu substituto legal de acordo com as regras da
organizao judiciria - no o Cdigo que diz qual ser o substituto legal, a
organizao judiciria. Agora, se ele no reconhece, se ele resiste, digamos assim,
argio, a parte o taxa de suspeito ou de impedido mas ele no reconhece o motivo,
ento ele no pode proferir uma deciso rejeitando a exceo, quem vai proferir essa
deciso o tribunal superior. Ele, ento, s tem que remeter os autos da exceo com
as suas explicaes, as suas razes, e eventualmente documentos, ao tribunal, para que
decida. Vejam que neste caso ocorre uma situao curiosa: h um verdadeiro litgio
incidente, um litigiozinho mirim entre a parte e o Juiz, entre o excipiente e o Juiz. Por
isso que o Juiz, nesse incidente, assume uma posio como se fosse ele parte; ele, por
assim dizer, que contradita aquilo que a parte afirmou. Da uma conseqncia curiosa,
que vamos encontrar no dispositivo seguinte: art. 314 - vejam que a conseqncia ,
primeira vista, estranha, o Juiz condenado nas custas. Entenda-se, nas custas da
exceo no nas do processo todo, claro.
PERGUNTA: A exceo de incompetncia pode ser oferecida mais de uma
relao ao mesmo Juiz? Diria eu que sim, se for fundada, na segunda vez,
novo. Voc no pode repetir o mesmo fato, mas um outro fato superveniente a
o fundamento for outro, sim. como uma ao que s pode se repetir se
petendi for diferente, com a mesma causa petendi no pode.

vez em
em fato
esse, se
a causa

Uma vez julgada a exceo, seja ela qual for, vai ento recomear a
correr o prazo que eventualmente haja sobrado para a contestao e talvez para a
reconveno. Em que momento recomea a correr esse prazo? Isso muito importante.
Vejamos as vrias hipteses:
1) exceo de incompetncia rejeitada. No momento em que se intimar a parte da
deciso que rejeitou a exceo, vai recomear a correr o resto do prazo para a
resposta.
2) Exceo de incompetncia acolhida: os autos vo ser remetidos a outro rgo que
deve ento proferir despacho concedendo o prazo que restar para a resposta. A partir
do momento da intimao desse despacho, passa a correr o resto do prazo. sempre
s o resto do prazo, se houver, e no se faz nova citao. O processo o mesmo, o ru
no precisa ser citado outra vez.
Quando a exceo julgada o prazo vai comear a correr, mas no ato
contnuo, no imediatamente. Enquanto os autos esto transitando de um rgo
para outro no se pode exigir que a parte conteste. Ela no tem acesso aos autos.
preciso que o outro rgo despache dizendo: "Vista ao ru para, se quiser, contestar,
pelo prazo que falta."
Pode acontecer uma coisa curiosa, porm no to rara assim: que esse
Juiz para o qual foram remetidos os autos no aceite a competncia. Vai haver um

206

Jos Carlos Barbosa Moreira

conflito negativo. A vai ter que esperar que o conflito seja estudado e resolvido.
3) Exceo de suspeio ou impedimento acolhida - a situao anloga. O Juiz
remete os autos ao seu substituto legal e ento este, ao receb-lo, deve tambm
conceder aquela oportunidade para que a parte possa valer-se do restante do prazo, se
houver.
4) Exceo de suspeio ou impedimento rejeitada - os autos so remetidos ao tribunal
e de duas uma: ou o tribunal manda que os autos sejam remetidos ao novo Juiz e a
soluo igual anterior, ou ento o tribunal rejeita a exceo, determina que os autos
da exceo voltem ao Juiz primitivo com a resposta de que ele mesmo que vai
processar a causa. A exceo foi, portanto, julgada desfavoravelmente ao excipiente.
Uma vez que o Juiz tome conhecimento da volta dos autos de exceo e que ela foi
rejeitada, ele deve tambm conceder, mandar que se cumpra aquela deciso do tribunal,
e do momento em que desse despacho for intimada a parte, ela ter a oportunidade,
se ainda lhe sobra prazo, de contestar.
Na prtica o mais aconselhvel oferecer a exceo e ao mesmo
tempo, desde logo, a contestao. Em todo caso pode acontecer que o ru ainda no
tenha os elementos necessrios para a contestao, e o resto ser utilizvel se tiver
sobrado algum. Se o sujeito excepcionou no ltimo dia, o jeito contestar junto, do
contrrio no ter mais chance.

Reconveno
J vimos como o ru pode permanecer omisso, inerte, no defender-se,
o que significa que ele se colocar na situao de revelia, situao essa que, como
veremos oportunamente, produz conseqncias de certa gravidade, principalmente
aquela que consiste em presumirem-se verdadeiros, salvo determinados casos, os
fatos afirmados pelo autor na petio inicial. Quando o ru permanece revel, isto ,
no se defende, os fatos afirmados pelo autor na inicial ficam presumidos verdadeiros.
uma conseqncia de extrema gravidade e que, em regra, embora no
necessariamente, costuma conduzir o processo a um desfecho favorvel ao autor. Em
regra, no processo revelia, a vitria ser do autor (no necessariamente, mas em
regra).
Pode o ru, tambm j vimos, reconhecer a procedncia do pedido, i.e.,
admitir no apenas que os fatos alegados pelo autor so verdadeiros, mas sim que ele
tem razo na pretenso que manifesta. O reconhecimento do pedido no se confunde
com a confisso. Confisso significa admisso de fatos verdadeiros; quem confessa
reconhece que um determinado fato, ou vrios, so verdicos, mas com isso no est
necessariamente entregando os pontos. Pode alegar outros fatos que eliminem os
efeitos daquele confessado, mas quem reconhece o pedido faz mais do que isso; hasteia
a bandeira branca, lana a toalha, d-se por vencido. E o reconhecimento do pedido,

207

Jos Carlos Barbosa Moreira

ao contrrio da confisso, conduz, necessariamente, inelutavelmente, fatalmente,


derrota, e o Juiz no tem mais nada que investigar, apenas se limita a verificar se o
ato foi vlido, se quem reconhece o pedido tinha capacidade para faz-lo, se o
direito era disponvel. O Juiz inspeciona o ato de reconhecimento, que uma
declarao de vontade, do ponto de vista da sua validade, no porm para saber se o
fato verdadeiro, isso no. Se o ato for vlido, o Juiz pe termo ao processo,
homologando o reconhecimento do pedido feito pelo ru, i.e., dando-lhe fora de
julgamento, digamos assim, equiparando-o a um julgamento; os efeitos so semelhantes
- forma-se a coisa julgada e aquele ru vencido por seu prprio ato nunca mais poder,
no futuro, discutir o resultado daquele processo, tal como se o Juiz tivesse realmente
julgado o litgio seguindo a sua convico. Tanto assim que, no art. 269, o Cdigo
inclui o caso do reconhecimento do pedido entre as hipteses de extino do processo
com julgamento do mrito, dada a similitude dos efeitos. No que o Juiz julgue
propriamente, ele profere uma sentena, sem dvida, mas essa sentena puramente
homologatria, o seu contedo no dado pela convico do Juiz e sim pela
manifestao de vontade da prpria parte.
Essas so possveis atitudes do ru, no so, porm, as mais comuns.
Normalmente, na maioria dos casos, o ru responde, e j vimos que essa resposta pode
desdobrar-se um mais de uma modalidade. O ru pode simplesmente defender-se, i.e.,
procura evitar que o pedido do autor seja acolhido, opor um escudo s armas com que o
autor o agride. Isso defesa, que pode ser feita, como j vimos, por meio de
contestao, como acontece em regra, ou ento por meio de uma exceo, como
acontece por exceo, naqueles casos que a lei indica especificamente como sendo
prprios de exceo (incompetncia relativa, impedimento ou suspenso).
Uma outra atitude que o ru ainda pode tomar a de, em vez
simplesmente defender-se, por sua vez desembainhar a espada e procurar ele prprio
ferir o adversrio, i.e., passar da defesa ao contra-ataque. E desse ataque que
vamos tratar hoje.
Quando o ru, em vez de limitar-se defesa, contra-ataca, i.e.,
formula, por sua vez, um pedido contra o autor, prope, no mesmo processo que est
sendo demandado, um ao contra o autor, a isso se d o nome de RECONVENO.
Reconveno , pois, uma ao, no uma defesa, a ao proposta pelo ru contra
o autor dentro do mesmo processo. claro que nesta segunda ao as posies das
partes ficam invertidas - aquele que ru na ao primitiva torna-se o autor na
reconveno, com o nome de reconvinte e aquele que autor na ao primitiva passa a
ocupar, na reconveno, o lugar de ru com a denominao de reconvindo.
Em princpio, tudo que se diz do autor, em geral, diz-se do reconvinte
na reconveno, e tudo que, em geral, se diz do ru, diz-se do reconvindo. A
reconveno, sendo como , uma ao e no uma simples defesa, ela se submete
quelas condies para propor uma ao; com esperana de v-la julgada no mrito,
preciso satisfazer determinados requisitos e a mesma coisa acontece no que tange

208

Jos Carlos Barbosa Moreira

reconveno. Ento, no tocante reconveno, tambm se pem os problemas relativos


s chamadas condies da ao. preciso que na reconveno tambm as partes sejam
legtimas, preciso que o reconvinte tenha legitimao ativa ad causam, e que o
reconvindo tenha legitimao passiva ad causam.
preciso que haja interesse
processual, que o pedido seja juridicamente possvel e assim por diante.
No tocante legitimao, o princpio fcil - quem tem legitimao
ativa para a reconveno o ru da ao primitiva; quem deve ter letigimao
passiva o autor da ao primitiva. Em relao a esses que temos que verificar o
problema da legitimao para a causa. Se houver litisconsrcio passivo, qualquer dos
litisconsortes passivos, em princpio, poder reconvir. Se houver litisconsrcio ativo,
em princpio o ru pode reconvir contra qualquer dos litisconsortes ativos. s vezes
poder at reconvir contra todos porque poder acontecer que, na reconveno, haja um
litisconsrcio passivo necessrio.
As partes tm que apresentar-se na mesma posio jurdica com que
se apresentam na ao, ningum pode, por ex., reconvir por direito prprio se est
litigando por direito alheio na ao primitiva (nem fazer o contrrio). A legitimao
tem que ser do mesmo tipo, ordinria ou extraordinria, porm do mesmo tipo.
No tocante ao interesse h uma observao importante: ningum
precisa reconvir para simplesmente obter a declarao de improcedncia do pedido
do autor, isto se consegue contestando simplesmente. Por exemplo, se o autor prope
uma ao de investigao de paternidade, o ru no precisa reconvir para pedir ao Juiz
que declare que ele, ru, no pai do autor. Para isto basta que ele conteste. Se o Juiz
rejeitar, julgar improcedente o pedido do autor, estar declarando que o ru no pai
do autor, pois uma coisa o reverso da outra. Desde o momento em que o Juiz rejeita o
pedido do autor, ele est negando a relao jurdica afirmada pelo autor. Ora, para
conseguir esse resultado, no tem o ru necessidade de reconvir, e porque no tem
necessidade no tem interesse. Ningum tem interesse em fazer aquilo de que no
necessita. Para que haja interesse processual preciso que a propositura da ao
seja o meio necessrio para a obteno de um determinado resultado. Se no
preciso utilizar esse meio ento no h necessidade de reconvir e, conseqentemente,
no haver interesse. Se o ru oferecesse reconveno apenas para pedir ao Juiz que
declarasse inexistente o direito alegado pelo autor, essa reconveno deveria ser
considerada inadmissvel por falta de interesse e, conseqentemente, o reconvinte
deveria ser julgado carecedor de ao, no tocante reconveno. Outro exemplo: se o
autor est cobrando uma suposta dvida, para que o ru obtenha a declarao do Juiz de
que essa dvida no existe, basta que ele conteste, no o necessrio que reconvenha;
logo, a reconveno seria tambm incabvel.
preciso que o pedido do ru na reconveno conduza a algo mais.
Vejamos um exemplo frisante: o autor cobra a importncia de 200. O ru, por sua vez,
acha que credor do autor por 300. Ele pode limitar-se defesa, dizer que o autor
seu credor por 200, mas ele tambm credor do autor, e pede a compensao disso e

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Jos Carlos Barbosa Moreira

ainda fica credor de 100; mas nesse processo no quer tomar nenhuma providncia a
esse respeito. Ento, pede apenas que no seja condenado a pagar os 200. Mas se ele
quiser no apenas evitar sua prpria condenao, seno tambm obter a condenao do
autor ao pagamento da diferena, ele a ter que reconvir. Vai oferecer a sua
reconveno para obter a condenao do autor a pagar-lhe os 100 da diferena - ou at,
quem sabe, os 300, porque ele pode ter outra defesa quanto aos 200. Ele pode dizer:
"eu no devo nada, quero que o autor seja condenado pelo menos a me pagar essa
diferena, ou ento pagar tudo se for aceita a minha defesa de que no devo os 200."
Mas ele no pode obter a condenao do autor s contestando, isso no.
S
contestando, o mximo que ele poder conseguir no ser ele condenado, e guarda
o resto do crdito para depois. Agora, se oferecer a reconveno, poder ento
obter, caso o Juiz entenda provado o seu contra-crdito, a condenao do autor.
PERGUNTA: ele teria ento que contestar e reconvir, ou s reconvir? R: vejam bem se ele tem de contestar, neste caso, porque em primeiro lugar a sua reconveno ser
admitida, como veremos daqui a pouco, em razo de conexo por fundamento, em
segundo lugar porque, tendo de contestar, ele vai passar por dois graus. Em princpio,
no obrigatrio contestar para poder reconvir, mas em regra quem reconvem primeiro
contesta, e neste caso seria necessrio por uma razo que veremos logo.
Alm desses requisitos de ordem geral, dessas condies genricas que
so aplicadas a todas as aes e, portanto, tambm reconveno, esta deve atender a
determinadas condies especficas, peculiares a ela, reconveno. As condies
especficas so:
1) a reconveno s possvel desde que esteja pendente, no momento em que ela
deve ser oferecida, a ao primitiva do autor contra o ru. Se nesse momento o
autor j tiver desistido da ao, por ex., no mais possvel ao reconvinte oferecer
reconveno. preciso que ainda esteja pendente no prazo da reconveno, que o
mesmo prazo de qualquer resposta (15 dias a partir da juntada do mandado de citao,
etc) ao primitiva contra o ru. Depois, possvel que ela cesse - pode acontecer que
a ao primitiva do autor extinga e a reconveno continue, ou vice-versa. Mas isso
depois; at esse momento necessrio que a ao esteja em curso.
2) preciso que a ao primitiva no seja de procedimento sumarssimo. Neste
incabvel a reconveno (v. art. 315, 2)
3) necessrio que haja um nexo, um liame, um vnculo, uma relao entre a
matria da reconveno e a matria pertinente causa primitiva. E isso por
motivos evidentes: se a lei fosse permitir a reconveno, se a lei abrisse ao ru a
possibilidade de propor sua ao contra o autor no mesmo processo, mesmo que o
assunto a ser discutido na reconveno no tivesse nenhum ponto de contato com o
assunto discutido na ao principal, em vez de ser prtico esse instituto, em vez de
facilitar as coisas, em vez de simplificar a atividade judicial, s faria tumultu-la.
Imaginem, por ex., um casal que se desaveio, brigou, e um dos cnjuges prope ao de

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Jos Carlos Barbosa Moreira

separao judicial contra o outro. Vai-se discutir matria relacionada com aqueles
assuntos que possam ser relevantes para a separao. Se nesse meio tempo, por acaso,
um deles tenha num acidente de trnsito amassado o paralama do carro do outro, ento,
diante da ao de separao judicial, o ru ou a r viria propor no mesmo processo uma
reconveno destinada a cobrar do adversrio a importncia correspondente ao prejuzo
do paralama amassado. Isso s serviria para tumultuar o processo, sem nenhuma
vantagem, porque os assuntos seriam completamente independentes. Ento a lei exige
que haja um certo elo, uma certa relao, que ela designa por uma expresso um
tanto equvoca. Art. 315 - a lei fala "conexa", mas a palavra conexa est usada a num
sentido mais amplo do que no art. 103, quando se definem aes conexas. O art. 103
conceitua aes conexas de maneira muito estrita. No art. 315, a meu ver, a palavra
est usada em sentido mais amplo. No necessrio nem indispensvel que a
reconveno tenha o mesmo objeto ou a mesma causa petendi que a ao primitiva. s
vezes, tem o mesmo pedido, p. ex., o marido pede a separao judicial alegando fato
imputvel mulher. Ela, por sua vez, reconvem para pedir tambm a separao, por
motivos diversos, mas o pedido coincide. Mas no necessrio que as duas aes
tenham o mesmo objeto ou a mesma causa petendi, basta que haja entre as duas um
nexo, um vnculo que torne prtico, til, e por isso aconselhvel, o processamento
conjunto. Pode at acontecer que os mesmos meios de prova sejam utilizveis para
que o Juiz forme convico sobre a causa primitiva e sobre a reconveno. E isto basta.
Ento, deve admitir-se a reconveno, deve considerar-se satisfeito este requisito, todas
as vezes que entre as duas aes haja um elo, um parentesco suficiente para tornar mais
prtico o processamento conjunto do que o processamento separado. uma questo de
convenincia prtica. E tanto verdade que a palavra "conexa" usada a em sentido
mais amplo, que a lei fala "conexa com a ao principal ou com o fundamento da
defesa."
E aqui se encaixa o exemplo da compensao. O ru expe, contesta,
dizendo "eu tambm sou credor do autor e por isso no devo ser condenado a pagar."
Este o fundamento da defesa - "voc cobra 200, pois bem eu sou seu credor por 300, o
fundamento da minha defesa este. Como tambm sou seu credor e meu crdito no s
iguala mas at ultrapassa o seu, eu no devo ser condenado a lhe pagar coisa alguma e
com base nessa circunstncia ofereo a minha reconveno para cobrar de voc o meu
crdito e, portanto, v-lo condenado a me pagar a diferena." Eis a um caso em que a
reconveno s admitida porque conexa com o fundamento da defesa. Portanto,
precisa haver defesa para que o Juiz possa ver que h conexo entre uma coisa e
outra.
Ento preciso que haja um vnculo, ou entre a reconveno e a causa
primitiva, ou entre aquela e o fundamento da defesa do ru.
4) necessrio que o rgo judicial que processa a ao primitiva no seja
absolutamente incompetente para a reconveno. Se o for para a ao que o ru quer
propor contra o autor sob a forma de reconveno, o ru no poder faz-lo se o Juiz
que est processando a causa primitiva absolutamente incompetente para esta nova

211

Jos Carlos Barbosa Moreira

causa. Se for apenas relativamente incompetente, tudo bem, porque dada a conexo a
sua competncia se prorroga, para abranger esta nova causa que o ru ajuza sob a
forma de reconveno. Mas se for absolutamente incompetente, nada feito. De sorte
que o art. 109 deve ser lido com esta ressalva. Esta no uma verdade absoluta - se
fosse, no haveria nenhum problema, nunca.
O Juiz ser competente para a
reconveno se a sua incompetncia for apenas relativa, mas se for absolutamente
incompetente, quer dizer, se na hiptese de eu propor aquela ao separada, ele nunca,
em caso algum, pudesse conhecer dela, tambm no pode na hiptese de reconveno.
Nunca suponham que o ru obrigado a reconvir caso tenha algum
direito contra o autor. No. uma faculdade, um direito que lhe assiste, mas ele
no obrigado a exerc-lo. Agora, ele tem que raciocinar assim: se esta ao fosse
proposta em separado, esse Juiz perante o qual est correndo a ao do autor contra
mim seria competente? Trs respostas so possveis: A) Seria. Tudo bem, eu posso
reconvir; B) no seria, mas a incompetncia relativa - tudo bem, haver prorrogao e
a competncia dele se estender minha reconveno; C) no, ele seria absolutamente
incompetente - ento eu no posso reconvir. Que quer dizer isto? Que eu no posso
propor a minha ao? Posso, mas no sob a forma de reconveno, terei que prop-la
separadamente perante um rgo que seja competente.
5) necessrio que o procedimento seja igual, o rito, a marcha, do contrrio teremos
aquele processo a que j me referi uma vez, trotando em dois ritmos diferentes. No
possvel, as duas aes vo ter de caminhar juntas, pari passu - para isso
indispensvel que o itinerrio que serve para uma serva tambm para a outra. Do
contrrio, no h possibilidade de harmoniz-las. Ento de duas uma: ou ambas so de
procedimento ordinrio, tudo bem, ou a primitiva de procedimento ordinrio e a
minha reconveno seria de procedimento sumarssimo. Mas eu posso aceitar que ela
seja processada pelo rito ordinrio porque acho melhor propor a reconveno;
ento abro mo do procedimento sumarssimo.
Ou ento, se ambas forem de
procedimento especial igual, tambm possvel. Se uma for do procedimento especial
e a outra for do ordinrio, no ser possvel, a no ser que o procedimento especial seja
daquele tipo que recai no ordinrio, a pode. A lei nos d uma srie de procedimentos
especiais nos quais, uma vez contestada, a ao toma o rito ordinrio.
Em suma, preciso que os procedimentos sejam compatveis para
que elas possam marchar lado a lado num mesmo consenso.
Satisfeitos que estejam todos os requisitos, possvel reconvir.
Faltando um deles, no possvel. Querendo ajuizar a ao o ru ter que prop-la
em separado.
OBS: Exceo de incompetncia absoluta na reconveno: Suponhamos que a matria
da reconveno pertena Vara de Registros Pblicos e a matria da ao principal
pertena Vara Cvel, ou vice-versa. Como a incompetncia do Juiz absoluta na
ratione materiae, o ru no poderia reconvir. Ou ento suponhamos que uma ao seja

212

Jos Carlos Barbosa Moreira

da competncia originria de um tribunal superior e a outra do juzo de 1 grau - a


competncia funcional hierrquica tambm absoluta.
PROCESSAMENTO: a reconveno uma ao - guardem bem isso, que essencial.
Logo, ela comea, como comea qualquer ao, com uma petio inicial que deve ser
oferecida em pea distinta da contestao, caso o ru se utilize de ambas as vias,
embora o caso seja o mesmo e a lei at diga que a contestao e a reconveno devem
ser apresentadas simultaneamente.
Art. 299 - portanto, no se pode embutir a
reconveno no meio da contestao.
A petio inicial da reconveno deve atender, em princpio, a todos os
requisitos de uma petio inicial da ao. A reconveno uma ao e tudo que se diz
da ao diz-se dela. Ento, todos os requisitos do art. 282 so necessrios, inclusive o
valor da causa. A reconveno tambm tem o seu valor, que nem sempre coincide
com aquele da causa primitiva. Alis, geralmente no coincide com o da ao
primitiva. S no caso da compensao que o valor tem que ser superior ao da
ao originria. H casos em que o fundamento da reconveno outro. Por exemplo,
num contrato de compra e venda, o comprador aciona o vendedor pedindo a entrega da
coisa. O vendedor reconvem, pedindo o pagamento do preo. Os contratos bilaterais
so viveiros de reconveno, uma parte demanda a outra pedindo o cumprimento da
obrigao da outra e vice-versa.
Ento, a inicial da reconveno deve atender s exigncias de qualquer
inicial, em princpio, com algumas peculiaridades. Por ex., numa comarca em que haja
vrios rgos, a petio inicial tem de aguardar a distribuio, de sorte que o autor, ao
redigi-la, no pode indicar o juzo, indica genericamente juzo da vara cvel....- qual ,
vai-se saber depois. Na reconveno ele j sabe qual . Tambm no h na
reconveno o requerimento para a citao do ru porque, como veremos daqui a pouco,
em vez de citao a comunicao de que houve reconveno se faz por simples
intimao ao reconvindo. E, finalmente, a petio inicial deve atender a tudo aquilo
pedido para a inicial de uma ao, e o Juiz, ao apreci-la, tem a mesma liberdade que
tem no tocante a qualquer petio inicial, de, verificando que ela est incompleta ou
imperfeita, conceder aquele prazo ao reconvinte para complet-la, corrigi-la (art. 284) 10 dias. Se houver alguma das hipteses legais, indeferi-la, inclusive por falta de
algum dos requisitos, falta de conexo (art. 315), por exemplo.
Ento, o tratamento que o Juiz deve dar petio da reconveno
anlogo, igual ao tratamento que ele d a qualquer petio inicial, podendo, inclusive,
indeferi-la quando for o caso. Se ele defere a petio inicial, ele ordena (a que vem
a diferena) no a citao, mas a intimao do reconvindo. Vejamos a lei, art. 316 "oferecida" e admitida, claro. A lei a adotou uma sistemtica prtica, mas s vezes
perigosa, porque, normalmente, para o advogado receber citao pelo ru precisa ter
poderes especiais expressos. Mas neste caso no, como uma simples intimao, o
advogado pode receber essa intimao sem necessidade de poderes especficos.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

EXEMPLO: Caio encarregou o advogado de propor ao contra Tcio.


Deu-lhe
procurao, deu-lhe instrues, forneceu os documentos e foi viajar. A folhas tantas,
Tcio, alm de contestar, reconvem e o advogado apanhado de surpresa por essa
reconveno da qual ele, e no o cliente, intimado, porque o cliente est fora do pas
e ele no consegue obter sequer comunicao telefnica. Ento o que que ele vai
fazer para contestar a reconveno? uma situao perigosa. O procurador intimado
e tem o prazo para a contestao da reconveno. Essa uma contestao que quem
oferece o autor do pedido, agora ru reconvindo. E o prazo o mesmo - 15 dias. E
da em diante a histria igual para ambas, isto , ultrapassada essa fase inicial, em
que h os atos postulatrios, ainda no atos harmonizados, passada essa fase o resto do
itinerrio idntico, as duas ao vo correr paralelamente at se extinguirem, podendo
acontecer que uma delas no chegue a ser julgada. Por ex., pode acontece que se
desista ou da ao primitiva ou da reconveno. Se algum desistir, nem por isso a
outra cessa. Art. 317 - e vice-versa. Enquanto vivas caminharo juntas, mas uma pode
morrer antes da outra e a outra continuar sozinha seu caminho. A mesma audincia e a
mesma sentena (a no ser que uma se tenha extinguido antes da outra, claro), mas se
caminharem juntas at o fim uma nica sentena dever julg-las ambas. Art. 318.
claro que nessa sentena haver, olhado o contedo, duas decises distintas. o caso
das duas bananas dentro de uma s casca.
Agora, o Juiz deve decidir expressamente ambas, no pode decidir
uma s. Se chegaram at ali, devem ser decididas ambas em termos expressos. O Juiz
no pode julgar uma e deixar que se deduza daquela deciso o que ele pensa a respeito
da outra. Por ex., o autor cobrou 200 e o ru reconvem pedindo 300. claro que o Juiz
no diz: "julgo procedente o pedido e condeno o ru a pagar 200 ao autor" logicamente essa a soluo, mas ele tem que dizer, e inclusive fundamentar, para
uma e para outra. E s vezes a fundamentao interligada, o mesmo fundamento serve
para que o Juiz decida sobre uma e sobre a outra.
O Juiz ter de concluir
expressamente a respeito de uma e a respeito de outra.
At porque haver
conseqncias.
Pode acontecer que ambas sejam procedentes, que ambas sejam
improcedentes, uma seja procedente e a outra improcedente. Todos os resultados so
possveis. No pensem que o fato de a ao ser procedente significa necessariamente
que a reconveno seja improcedente ou vice-versa. No. Pode acontecer que ambas
sejam procedentes. Mesmo neste caso de crditos especficos, ou mesmo no caso de
separao judicial, podem os dois ter cometido adultrio. Ento a ao procedente e
reconveno tambm o . E o Juiz tem que apreciar ambas, tem que examinar ambas
sucessivamente.

SANEAMENTO DO PROCESSO
A atividade de saneamento, exercida pelo Juiz com o objetivo de
preservar a regularidade do processo, suprir eventuais irregularidades que ele contenha,
verificar a presena dos requisitos necessrios ao exame do mrito, desenvolvida no
decorrer de todo o processo, desde o primeiro contato que o Juiz tem com a petio

214

Jos Carlos Barbosa Moreira

inicial ele j desenvolve atividade desse gnero, podendo, por ex., se constatar desde
logo que o exame do mrito no vai ser possvel porque falta uma das condies da
ao, indeferir a inicial, trancando o processo j no seu nascedouro.

Existe uma fase, porm, no procedimento ordinrio, em que


preponderantemente se exerce atividade de saneamento. O que no significa nem que
a atividade de saneamento s se exerce nessa fase nem que nessa fase s se exerce
atividade de saneamento. O critrio de predominncia, uma fase do procedimento
ordinrio onde, preponderantemente, se exerce atividades de saneamento.
Essa fase de encontra disciplinada no Cdigo, em seguida resposta,
no captulo IV, atravs da enumerao daquilo que o Cdigo denominou de
PROVIDNCIAS PRELIMINARES, que no so to preliminares assim, porque, afinal
de contas, j houve a propositura da ao, j houve pelo menos o ensejo para que o ru
respondesse, mas esse o nome que o Cdigo d. E o captulo V, que trata do
julgamento conforme o estado do processo. isso que vamos ver houve aqui.
A fase de saneamento, portanto, envolve ou pode envolver essas duas
etapas: as providncias preliminares, quando se fizerem necessrias, como veremos, e
sempre as providncias englobadas pelo Cdigo sob essa denominao; e o julgamento
conforme o estado do processo. O incio desta fase se faz atravs das providncias
preliminares.
Art. 323 - Findo o prazo para a resposta os autos so conclusos ao Juiz
a fim de que ele, examinando o processo at ento, verifique se h necessidade de
adotar essas providncias previstas nos art. 324 e seguintes. Algumas poucas
observaes: se o ru oferecer resposta, no h obviamente necessidade de aguardar-se
o prazo, antes do final do prazo de 15 dias de que ele dispunha, no h evidentemente
necessidade de aguardar que se esgotem os 15 dias para que os autos sejam conclusos a
fim de que o Juiz examine e determine, se for o caso, essas providncias. Outro
aspecto: o oferecimento de exceo, como sabemos, provoca a suspenso do processo.
O processo tem a sua marcha sustada at que se alcance uma deciso sobre aquela
questo que foi suscitada atravs de exceo (incompetncia relativa, impedimento,
suspeio). At esse momento o processo no caminha, ou por outra, s caminha no
sentido de resolver a exceo, de tal maneira que se o ru, na resposta, oferecer
exceo, essa concluso vai fazer-se somente aps deciso proferida na exceo. E
existe, finalmente, uma ltima possibilidade que a de o ru, na resposta, ter oferecido
reconveno, que constitui uma ao dele, ru, contra o primitivo autor, e que,
portanto, gera a necessidade de que seja aberta ao autor reconvindo a oportunidade para
ele, por sua vez, oferecer resposta. Essa fase ento vai aguardar que se consuma essa
oportunidade do autor reconvindo oferecer resposta.
Basicamente poderamos agrupar as providncias que sero
determinadas nesse momento pelo Juiz em duas categorias: elas consistiro ou em

215

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reabertura de oportunidade para que o autor se manifeste a respeito de algo que tenha
sido alegado pelo ru na resposta; ou verificando o Juiz, de ofcio ou por provocao do
ru, que o processo se ressente de algum vcio, sendo esse vcio sanvel, ele
determinar parte a que couber a atividade da qual depende ser sanado o vcio, que
pratique essa atividade no prazo que ele fixar. Ou ou se abrir ao autor, atravs dessas
providncias preliminares, a possibilidade de manifestar-se sobre algo que tenha
sido alegado pelo ru na resposta, ou determinar o Juiz que o processo seja
escoimado desse vcio que ele tinha constatado.
Art. 324 - A falta de contestao pelo ru gera o que se denomina
REVELIA. Revelia a falta de contestao pelo ru no prazo legal. A revelia, que
os srs. estudaro mais tarde, produz, em regra, o efeito de fazer com que devam ser
tidos como verdadeiros os fatos alegados pelo autor independentemente de qualquer
outra atividade probatria que devesse ser desenvolvida. Art. 319 - essa admisso de
veracidade dos fatos narrados pelo autor constitui um efeito da revelia e no se produz
sempre em virtude da revelia. O art. 320, numa enumerao no exaustiva, quer dizer,
h outros casos, estabelece hipteses em que, a despeito de ter ocorrido a revelia, a
despeito do ru no haver contestado, no se vai produzir esse efeito, no ocorrer a
admisso da veracidade dos fatos narrados pelo autor. Os casos so os seguintes:
O art. 319 diz que se o ru no contestar a ao, reputar-se-o
verdadeiros os fatos afirmados pelo autor. O art. 320 estabelece que a revelia no
induz, contudo o efeito mencionado no artigo anterior: I, II (caso em que no se
admitiria a confisso e por identidade de razo no se admite que a omisso do ru
conduza a essa conseqncia) e III. A existe, portanto, a revelia caracterizada pela
falta de contestao, mas no se produziria aquele efeito previsto no art. 319, de tal
maneira que, a despeito do ru no haver contestado, pode eventualmente fazer-se
necessrio a produo de prova a fim de possibilitar ao autor demonstrar a veracidade
das afirmaes que fez na inicial. Para esse efeito que o art. 324 estabelece: "Se o
ru no contestar a ao o Juiz, verificando ..."
claro que essa especificao de
provas que consta a como franqueada ao autor, no art. 324, pressupe que na inicial ele
tenha indicado os meios de prova que agora vai especificar. No uma outra
oportunidade para que o autor, s ento, se lembre de requerer a produo de prova
testemunhal, ou de prova pericial, etc. No isso. necessrio que ele, na inicial,
tenha indicado esses meios de prova. E a, quando o Juiz verifica que a revelia do ru
no conduz conseqncia prevista no art. 319 - admisso da veracidade dos fatos - ele
abre ao autor a possibilidade de especificar provas, cuja produo, porm, j tenha
sido requerida na inicial.
Art. 325 - "Contestando o ru o direito que constitui fundamento do
pedido..."
Os srs. estudaro tambm isso mais tarde; apenas para que no fique
inteiramente no ar: trata-se aqui da eventualidade de o ru haver suscitado uma questo
prejudicial de mrito, quer dizer, uma questo relativa existncia ou no
existncia de uma relao jurdica, diversa daquela da qual diretamente depende o
julgamento do pedido, mas cuja soluo suscetvel de influir no seu julgamento.

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Ex.: o autor pede que o ru seja condenado a lhe pagar alimentos, alegando, de um lado,
que existe entre eles uma relao de parentesco e de outro lado que ele, autor, tem
necessidade dos alimentos e que o ru tem a possibilidade de pag-los. A existncia ou
no da relao de parentesco no est diretamente envolvida na soluo do litgio, mas
da deciso que vier a ser proferida a respeito dela pode, eventualmente, chegar-se ao
julgamento da improcedncia do pedido; caso o Juiz venha a considerar que no existe
essa relao de parentesco alegada pelo autor, forosamente ele ter que julgar
improcedente o pedido formulado. A est - questo prejudicial de mrito, questo de
cuja soluo depende o julgamento do pedido, envolvendo a existncia ou a inexistncia
da relao jurdica diferente daquela que est diretamente submetida apreciao
judicial. Se o ru constata a existncia ou a inexistncia da relao jurdica que se
encontra numa relao de prejudicialidade com aquela diretamente submetida
apreciao judicial, se o ru suscita uma questo prejudicial dessa ordem, abre-se ao
autor a possibilidade de propor naquele processo uma outra ao, a fim de que o Juiz
(no exemplo acima) no somente se manifeste a respeito da exigibilidade ou no de
alimentos do autor em relao ao ru, mas tambm a respeito da existncia ou da
inexistncia da relao jurdica de parentesco. Isso ser examinado com mais vagar
mais tarde.
O Juiz s julga o pedido, e s a soluo que ele profere sobre o
pedido se torna imutvel com o trnsito em julgado da sentena. Se o autor no
propuser essa ao, no ficar o Juiz, por isso, impedido de resolver, para o efeito de
apreciar a exigibilidade dos alimentos, a questo relativa ao parentesco. Agora, a
soluo que ele vier a dar a esta questo no se tornar imutvel, no formar coisa
julgada material.
Para que isso acontea, necessrio que seja formulado
expressamente um pedido, no sentido de que o Juiz declare existente a relao de
parentesco (art. 470).
Art. 326 - se refere possibilidade de o ru suscitar defesa de mrito
indireta atravs da alegao de fatos impeditivos, modificativos ou extintivos e, alm
disso (a despeito de no constar do dispositivo), por identidade de razo, alegao das
excees materiais ou substanciais. "Se o ru, reconhecendo o fato em que se fundou
a ao (ou no reconhecendo, no importa), outro lhe opuser....prova documental", que,
evidentemente, ficar restrita a esses fatos que foram alegados pelo ru na
contestao.
Art. 327, 1 parte - Se o ru alegar....prova documental." Tambm a
restrita alegao que foi feita pelo ru.
No tocante oportunidade que se abre ao autor de manifestar-se sobre
o que o ru alegou, a esto as providncias determinadas pelo Cdigo: se o ru no
contesta, o Juiz, verificando que no ocorreu aquele efeito de revelia l do art. 319, lhe
abre a possibilidade de especificar provas que pretenda produzir em audincia. Se o
ru suscita questo prejudicial relativa relao jurdica de cuja existncia depende a
apreciao do pedido, tem o autor 10 dias para apreciar a convenincia para ele de

217

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propor ao declaratria incidental. Se o ru alega fatos impeditivos, modificativos ou


extintivos, ou exceo material ou substancial, 10 dias tambm. Se o ru alega
preliminares na contestao (aquelas do art. 301 - vcios processuais ou falta de
condies da ao), 10 dias tambm para que o autor se manifeste sobre essa alegao.
Alm dessa oportunidade que se d ao autor de manifestar-se em
funo da manifestao do ru, diz o art. 327, 2 parte: "Verificando a existncia de
irregularidades ou de nulidades sanveis, o Juiz mandar supr-las, fixando parte (da
qual depender a atividade de suprimento da irregularidade) prazo nunca superior a 30
dias." O Juiz tem o dever de, nessa oportunidade, quer tenha havido alegao do ru
quer no tenha havido, de tomar o pulso do processo para o efeito de verificar se
h vcios processuais que comportem convalescimento, e para efeito de verificar se
esto ou no presentes as condies da ao. Se ele verifica irregularidades que se
oponham ao prosseguimento do processo e que venham a impedir o julgamento do
mrito, sendo estas irregularidades suscetveis de convalescimento, passveis de serem
sanadas, ele tem o dever de, nessa fase do processo, determinar que a parte pratique a
atividade da qual depende o convalescimento do vcio.
Art. 328 - A est, as providncias preliminares no constituem uma
etapa necessria pela qual tenha que passar o processo. O Juiz tem o dever de
verificar se se apresenta algum dos casos em que elas se faam necessrias, mas pode
ocorrer que no se verifiquem, hiptese em que, aps o exame que fizer dos autos, o
Juiz passar em seguida a proferir o que se denomina de JULGAMENTO CONFORME
O ESTADO DO PROCESSO e que envolve tambm mais de uma possibilidade.
A essa altura acontece o seguinte: o Juiz tem de examinar o
processo do ponto de vista das suas irregularidades e a ao do ponto de vista de
sua admissibilidade, da presena das sua condies de legitimidade. Ele pode
chegar concluso de que h vcios, faltam requisitos necessrios para o exame do
mrito. Evidentemente, o processo s deve prosseguir na medida em que se fizer
vivel o exame do mrito. Ele pode constatar a existncia desses vcios e constatar
tambm que se trata de vcio sanvel, hiptese em que, como acabamos de ver, dever
determinar que a parte cumpra a atividade que est faltando para convalescer o vcio.
Pode ocorrer, por outro lado, que ele constate a ausncia dos requisitos necessrios para
o exame do mrito e se defronte, por outro lado, com uma ausncia que no possa ser
suprida, como acontece normalmente, alis, no que diz respeito s condies da ao.
Se falta legitimao para o autor ou para o ru, no h atividade, em princpio, capaz de
suprir essa falta. De tal maneira que, constatando desde logo que o processo no
poder atingir um bom termo atravs da apreciao do pedido, o que o Juiz deve
fazer nessa oportunidade extinguir o processo sem julgamento do mrito, por
fora de uma daquelas causas previstas no art. 267. Seria intil dar prosseguimento a
esse processo, na medida em que, a partir desse instante, o Juiz j sabe que nele no se
poder apreciar o pedido.
Uma das possibilidades que se acham envolvidas no julgamento

218

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conforme o estado do processo essa - e extino do processo sem julgamento do


mrito. Ou porque falta algum dos requisitos previstos para o exame do mrito e
no h possibilidade de convalescimento, ou porque o Juiz determinou parte que
praticasse a atividade necessria para remover o vcio e no prazo que foi
determinado a parte no cumpriu essa atividade. uma das possibilidades - a
extino do processo sem julgamento do mrito.
JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE - por outro lado, pode acontecer que,
independentemente de qualquer outra atividade, j a nessa fase se encontre o Juiz
habilitado para apreciar quem tem razo, para julgar o pedido. Isso ocorrer (art. 330)
- inciso I - "Quando a questo de mrito for unicamente de direito" - no existe
controvrsia a respeito dos fatos, de tal maneira que no se faz necessria atividade
probatria, que s se refere a fatos. Se no h controvrsia acerca de fatos, se a
controvrsia exclusivamente jurdica, no ser necessrio dar prosseguimento ao
processo, o Juiz j se encontra, a partir da, habilitado para julgar - "ou, sendo de
direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia." A razo a
mesma.
O processo s seguir dessa fase se for, de uma lado, til, i.e., se o
Juiz, pelo exame que fez, verificar que existem as condies necessrias para que
afinal venha a ser julgado o pedido; e por outro lado, necessrio, na medida em que o
processo no dever prosseguir se o Juiz constatar, nessa oportunidade, que j se acha
habilitado para proferir o julgamento. O exemplo esse - no h necessidade de mais
provas, o processo s prosseguir se houver necessidade de prova pericial, ou prova
testemunhal, ou de depoimento a ser prestado pelas partes. Se a prova , por ex.,
exclusivamente documental, j se esgotou a oportunidade que as partes tinham
para apresentar documentos; e se o Juiz, em funo da prova documental oferecida
(imaginem que as partes no tenham sequer requerido a produo de outras espcies de
provas), se a prova documental constante dos autos j o autoriza a formar convico
segura a respeito do fato, o Juiz, nessa oportunidade, no precisando mais de outro tipo
de atividade, se encontra habilitado para julgar o pedido. A fase de saneamento vai
conduzir de imediato fase decisria, sem que se faa necessria a fase que seria
dedicada a essa categoria de provas.
E o outro caso consiste na REVELIA, que, em regra, com aquelas
excees, faz com que devam ser admitidos como verdadeiros os fatos narrados pelo
autor, de forma que dispensa a revelia, em regra, qualquer outro tipo de atividade
probatria. No se faz necessria a produo de prova pericial, testemunhal, ou de que
as partes prestem depoimento, etc. De tal maneira que o Juiz se encontra a, ocorrendo
a revelia com o efeito de deverem ser tidos com verdicos os fatos narrados pelo
autor, autorizado a, nessa oportunidade, proferir sentena apreciando o pedido extino do processo com julgamento do mrito (art. 330, II).
Existem ainda outros casos de extino do processo com julgamento do
mrito, que so previstos no art. 329 - "Ocorrendo qualquer das hipteses previstas..."

219

Jos Carlos Barbosa Moreira

Nos casos do art. 267, sem julgamento do mrito; nos casos do art. 269, incisos II a
V, que so: reconhecimento do pedido pelo ru, renncia pelo autor da pretenso que
manifestou, transao (atos atravs dos quais as prprias partes - sendo isso possvel
luz do direito material - solucionam a o litgio) e a decadncia ou prescrio, cujo
exame no depender, em regra pelo menos, de nenhuma atividade probatria,
tratar-se-, em regra, de uma mera contagem de tempo. De tal maneira que, em se
verificando isso, o Juiz declarar extinto o processo, com ou sem julgamento do mrito.
Com julgamento do mrito tambm nas hipteses que j vimos, quais sejam, de
julgamento antecipado da lide, em que no se faz necessrio continuar o processo
porque no vai ser necessrio no processo produzir mais qualquer prova em relao aos
fatos que constituem o objeto da prova.
Inclusive o denominado julgamento conforme o estado do processo
envolve, portanto, at agora ns j vimos, essas duas possibilidades: ou o Juiz verifica
que ser intil prosseguir, mesmo que se prossiga j se sabe de antemo que no ser
possvel apreciar o pedido pela existncia de vcios processuais insanveis, ou falta de
uma das condies da ao; ou a essa altura se verifica que no necessrio prosseguir,
que possvel, com os elementos que constam dos autos, apreciar o pedido, julgar a
lide, caso em que o Juiz deve faz-lo. No constituem faculdades, possibilidades
abertas pela lei para o Juiz, constituem deveres a que ele est subordinado, em se
caracterizando uma dessas situaes - extinguir o processo com ou sem julgamento
do mrito.
Agora, pode acontecer que o Juiz verifique que o prosseguimento no
intil e que, por outro lado, verifique que se faz necessrio outro tipo de prova, a fim
de determinar aquilo que foi alegado pelas partes.
a terceira possibilidade
envolvida no denominado julgamento conforme o estado do processo. Recebe
denominao tradicional de despacho saneador, alis, essa denominao
adequadamente no utilizada pelo Cdigo. A Seo III desse Captulo V trata do
saneamento do processo. O denominado despacho saneador pressupe, portanto,
que o Juiz tenha verificado, de um lado, que no h vcios processuais ou que
tenham sido sanados; de outro lado que esto presentes as condies da ao e
finalmente que no caracterizam essas hipteses previstas nos arts. 329 e 330 de
extino do processo nessa fase com julgamento do mrito. O despacho saneador se
profere nessas condies, pressupondo que o Juiz tenha resolvido em sentido
afirmativo a questo referente regularidade, validade do processo; e em sentido
negativo, a presena de uma das hipteses que nessa fase autorizariam a extino
do processo com julgamento do mrito. Seja por fora do art. 269, II a V, seja por
fora de julgamento antecipado da lide, previsto no art. 330.
Trs possibilidades, portanto, se acham englobadas no julgamento
conforme o estado do processo: 1) a extino do processo sem julgamento do
mrito; 2) a extino do processo com julgamento do mrito, julgando-se
antecipadamente a lide ou no; e 3) se no se caracterizarem as hipteses que
ensejam esses dois tipos de providncia, a prolao do despacho saneador, que far

220

Jos Carlos Barbosa Moreira

prosseguir o processo e que s se profere, portanto, quando esse prosseguimento


for til, na medida em que se faz necessria a produo de outro tipo de prova,
pois os elementos dos autos no bastam para julgar a lide.
A denominao DESPACHO SANEADOR tradicional. Era assim
denominado no direito anterior. O Cdigo riscou essa denominao, e fez bem, pelo
seguinte: o despacho saneador, como j devem ter pressentido, no constitui um
mero ato de impulso. O despacho saneador proferido nessas condies tem por
objetivo questes relativas regularidade do processo e admissibilidade da ao.
Essas questes no ficam pendentes da por diante, elas tm que ser solucionadas
nessa oportunidade. E o Juiz deve enfrent-las nessa oportunidade. Se ele reputa
ausente alguma das condies da ao, ou que h algum vcio processual insanvel, o
que ele tem de fazer no proferir o despacho saneador, e sim extinguir o processo sem
julgamento do mrito. Mas o despacho saneador envolve a soluo de questes dessa
ordem, quer elas tenham sido postas pelo ru na resposta, quer no o tenham sido,
mas sejam suscitveis de ofcio pelo Juiz.
Art. 331 - "Se no se verificar nenhuma das hipteses..." Inciso I - Ou
ele defere a prova pericial que tenha sido requerida pelas partes, ou ele prprio, de
ofcio, determina a realizao da prova pericial; num caso ou no outro nomeando o
perito que funcionar para o Juzo e possibilitando s partes a indicao de assistentes
tcnicos, que colaboraro com o perito no sentido de elaborar o laudo pericial. Inciso
II - As provas que tenham sido requeridas pelas partes, ou determinando ele prprio a
produo de determinadas provas. Questes, portanto, relativas ao ou ao
processo. A apreciao a respeito da realizao da prova pericial, apreciao sobre
a convenincia da realizao de outros tipos de prova que devam realizar-se em
audincia, por ex., prova testemunhal, e a designao de audincia de instruo e
julgamento. So esses os tpicos que so enfrentados necessariamente pelo despacho
saneador e o que o Juiz tem de apreciar nessa oportunidade.
essa a nica
oportunidade adequada apreciao dessas questes. Da para a frente necessrio
que tudo isso tenha j ficado decidido a fim de que a atividade processual se
concentre no sentido de verificar o mrito, j afastadas as discusses relativas s
preliminares.
E somente por isso, a fim de manter a ordem que deve existir no
processo, que o Cdigo, embora no o faa expressamente, mas algo que se extrai da
sistemtica dele, faz com que fiquem preclusas, a partir da prolao do despacho
saneador, essas questes que foram nele decididas, ressalvada, evidentemente, a
possibilidade de a parte, inconformada, a, nesse momento, interpor recurso. Mas
se a parte no o faz, a soluo que o rgo judicial tenha dado a essas questes no
poder mais ser alterada no curso desse processo. Todas as questes que o Juiz decide,
declarando saneado o processo no despacho saneador, se tornam, ressalvada a
possibilidade de recurso, imutveis no mbito desse processo.
E mais do que isso, se tornam igualmente imutveis, se tornam

221

Jos Carlos Barbosa Moreira

preclusas, alm dessas, no mbito desse processo, mesmo as questes que ele no
decidiu expressamente, mas que devia t-lo feito, suscitadas pelas partes ou
suscitveis de ofcio. Por exemplo, ele no se manifestou a respeito de uma das
condies da ao. Vamos supor que o autor no tinha legitimao ativa e o Juiz, no
despacho saneador, no se manifestou a esse respeito. Se o ru no se insurge contra
isso, a partir da prolao do despacho saneador no vai mais poder proveitosamente
colocar em discusso legitimao ativa do autor. (OBS: H DIVERGNCIA
JURISPRUDENCIAL QUANTO AO DISPOSTO NESTE PARGRAFO).
A prolao do despacho saneador gera, portanto, precluso, quer em
relao s questes que nele forem decididas, quer em relao a questes que nele no
foram decididas, mas que deviam ter sido, quer porque as partes tenham suscitado essas
questes, quer porque o prprio rgo judicial poderia consider-las de ofcio.
RESUMINDO: A fase de saneamento, portanto, envolve e pode envolver providncias
preliminares e o julgamento conforme o estado do processo, sempre. As providncias
preliminares consistindo ou numa oportunidade que se abre ao autor para se manifestar
a respeito de alegaes feitas pelo ru, ou na determinao feita pelo Juiz, ex officio, ou
provocado pelo ru, no sentido de que sejam sanadas irregularidades porventura
existentes no processo. Superada essa fase, de duas uma: ou o processo vai prosseguir,
ou vai se extinguir. Vai se extinguir nos casos dos arts. 329 e 330, quando existe
alguma causa inamovvel de extino do processo com ou sem julgamento do mrito; e
nos casos de julgamento antecipado da lide, que se caracteriza pelo fato de, nesse
momento, poder ser possvel, desde logo, apreciar-se o pedido do autor com os
elementos que se encontram nos autos, coisa que ocorre quando: 1) a questo for
unicamente de direito ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de
produzir prova em audincia; 2) quando ocorrer a revelia. No sendo caso nem de uma
coisa nem de outra, o denominado julgamento conforme o estado do processo envolver
a prolao do despacho saneador, que decidir questes e impulsionar o processo para
o se itinerrio normal, at a audincia de instruo e julgamento.

FASE INSTRUTRIA OU PROBATRIA


Vamos entrar agora no estudo da fase instrutria ou probatria do
processo, no procedimento ordinrio. Mas antes de falar do processamento, isto , da
maneira pela qual essa atividade se realiza, terei de dar aos srs. algumas noes gerais
de natureza jurdica sobre provas.
Costuma-se falar provas, em direito processual, em mais de um
sentido, mais exatamente em trs sentidos bsicos: atividade, meio e resultado.
Atividade realizada no sentido de fornecer elementos de convico
para o rgo julgador; os meios utilizados nessa atividade - por ex., quando digo prova
testemunhal, prova documental, prova pericial, estou indicando modalidades, meios de

222

Jos Carlos Barbosa Moreira

realizar essa atividade; e resultados conseguidos atravs dessas provas. Quando digo,
por ex., "a prova constante dos autos no convincente", estou me referindo ao que se
conseguiu apurar, portanto aos resultados dessa atividade.
Qual a funo da prova no processo? Os srs. sabem que para julgar
deve o Juiz aplicar normas jurdicas a fatos. Julgar sempre isso: aplicar uma
norma a um fato ou a um conjunto de fatos e enunciar o efeito produzido pela
incidncia daquela norma sobre aquele fato. Portanto, o Juiz conta, necessariamente,
para desempenhar essa misso, com dois elementos fundamentais: a norma jurdica e o
fato. A norma conhecida do Juiz, ou ele tem maneira de apur-la, de verific-la,
independentemente da realizao de qualquer atividade - abre o Cdigo e consulta-o.
J o fato no do conhecimento do Juiz, e ele precisa ter acesso aos fatos atravs de
alguma coisa que reproduza, que traga sua mente o fato. Esse elemento que leva o
fato ao Juiz a prova. Ento, a funo da prova permitir ao Juiz a reconstituio
mental dos acontecimentos, dos fatos ocorridos.
Mesmo que o Juiz tenha assistido de sua janela a um acidente que deu
origem ao processo, ele no pode valer-se desse seu conhecimento privado. essa
proibio estabelecida por mais de uma razo: como garantia para as partes, e porque
seria incompatvel com a funo que ele tem, de valorar os elementos de prova - ele
se veria na situao estranha de ter que valorar o seu prprio testemunho, seria ao
mesmo tempo testemunha e Juiz. De sorte que a lei exclui essa possibilidade. O Juiz
no pode julgar um acontecimento a que tenha assistido como pessoa comum, como
qualquer um de ns, pelo contato direto com o fato. Esse princpio comporta
excees. Suponhamos que amanh, num processo que venha ao meu julgamento,
algum alega que no dia 19/09 se realizou um jogo no Maracan e, em conseqncia
disso, houve tremendo engarrafamento de trnsito. preciso que esse fato venha
documentado atravs de provas ao processo para que eu possa lev-lo em conta, ou no?
Esse fato do conhecimento geral (no do mundo todo, mas de um grande nmero de
pessoas). Outro exemplo: se algum alegar num processo que em 1964 houve uma
revoluo no Brasil, preciso trazer provas, certides, etc.? O Juiz pode ou no levar
em considerao esse fato pelo conhecimento que ele tem fora dos autos?
Os fatos desse tipo so os FATOS NOTRIOS. O Juiz pode levar em
conta, baseado no seu prprio conhecimento particular, certos fatos que so do
conhecimento geral e que no tenham ligao direta com aquele conflito de
interesses. diferente do fato de o Juiz ter assistido de sua janela ao acidente que deu
origem ao processo. Porque a as impresses que ele colheu influem diretamente, por
ex., na atribuio da culpa - ele viu, ou supe ter visto, que o sinal estava verde para
um carro e vermelho para o outro. Ento, o conhecimento que ele adquiriu um
conhecimento diretamente relevante na valorao dos comportamentos das pessoas
envolvidas, ao passo que o outro no, um conhecimento adquirido
independentemente de qualquer fato especfico que interesse soluo do litgio que Braslia a capital da Repblica, que em 1964 houve uma revoluo, que Santos
porto de mar, que no dia 19/09 houve jogo no Maracan, que em Fevereiro tem

223

Jos Carlos Barbosa Moreira

carnaval.
So fatos notrios, podem e devem ser levados em conta pelo Juiz,
independentemente de qualquer elemento intermedirio.
Ele tambm pode levar em conta certas realidades que no so bem
fatos, porque so de ordem genrica, e que constituem as chamadas REGRAS DE
EXPERINCIA.
No so propriamente fatos - fato acontecimento especfico,
determinado no tempo e no espao. As regras de experincia tm um carter de
generalidade; por ex., no fim de semana o acesso Barra da Tijuca (praia) mais
difcil - isto um fato, mas no um acontecimento isolado, ao contrrio, uma regra
que a gente adquire atravs da experincia, pela repetio de acontecimentos
semelhantes. As verdades cientficas - por ex., "o calor dilata os corpos"; o Juiz no
precisa de provas para levar isto em conta se tiver alguma causa a julgar que envolva
problema relacionado com essa matria; "o todo sempre maior que qualquer de suas
partes" - dois lotes de terras, um contido no outro, preciso provar ao Juiz que as
dimenses do lote contido so menores do que o do lote continente? E assim por
diante. Reparem que um pouco diferente dos fatos notrios - uma regra de carter
generalizado, uma regra de experincia.
Ento, os fatos notrios e as regras de experincia esto mencionados
na lei expressamente. Art. 335 - "...observao do que ordinariamente acontece..." Por
ex.: se num processo algum alegar que os microfones da UERJ costumam pifar, uma
regra de experincia, observao do que ordinariamente acontece.
Fora da o Juiz no pode valer-se de conhecimentos particulares e,
portanto, necessita de prova para poder formar juzo acerca dos fatos. Ento, o
objeto da prova so os fatos, a prova incide sobre os fatos.
Isso tambm no matria absoluta - de um lado h fatos que no
necessitam de prova e de outro lado, s vezes por exceo, o prprio direito pode
necessitar de prova. Art. 334 - fatos que, apesar de serem fatos, no constituem objeto
de prova. Inciso I - fatos notrios; II - "afirmados por uma parte e confessados pela
parte contrria"; uma parte afirma, a outra confessa - a rigor houve a prova porque a
confisso uma prova, ento o fato foi provado. O que o Cdigo quer dizer a que
no precisa de outra prova; III - "admitidos no processo como incontroversos" - no
sendo os confessados, quais so os incontroversos? So aqueles que foram afirmados
por uma parte e que a outra no impugnou, silenciou.
Lembrem-se que na
contestao existe o nus da impugnao especificada, tem que contestar item por
item, o que no se contestou ficou incontroverso e no precisa de prova (ressalvados
os casos do art. 302); IV - "em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de
veracidade" - fatos presumidos. As leis contm presunes, presunes legais que
podem ser absolutas ou relativas. Num caso ou noutro, o fato no precisa ser
provado. Sendo absoluta a presuno (iuris et de iure), est excluda a possibilidade
de prova em contrrio, e sendo relativa (iuris tantum) admite-se a prova em
contrrio.

224

Jos Carlos Barbosa Moreira

Exemplo de presuno relativa: presumem-se legtimos os filhos concebidos na


constncia do casamento - presume-se, i.e., que o pai o marido da me; porm esta
uma presuno relativa, admite-se prova em contrrio. Mas se nenhuma prova for
feita, prevalece a presuno. Portanto, no necessrio a quem esteja interessado em
que a presuno prevalea fazer prova; quem esteja interessado em afastar a
presuno, este sim que ter de fazer prova de que aquilo no verdade, que o
contrrio que a verdade.
Agora vejamos a exceo de outro tipo - a regra que objeto da prova
so os fatos, mas, eventualmente, pode ser o direito, a norma jurdica. Art. 337 "...direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio..." Isto , os princpios
que o tribunal, o Juiz, conhea de direito tm limites - no se pode exigir de um Juiz
que conhea todos os sistemas jurdicos do mundo; no se pode exigir que um Juiz
brasileiro conhea o direito turco ou mesmo o direito argentino, nem que um Juiz
maranhense conhea a legislao local do Paran, ou que um Juiz de Nova Igua
conhea a legislao municipal de Campos. Pode conhecer, e se conhecer pode aplicar
se incide. Se eu, Juiz, amanh tiver uma causa que tenha de ser resolvida luz do
direito italiano, segundo as regras do Direito Internacional Privado, eu tenho o Cdigo
Civil Italiano - ento eu pego e verifico as normas. Mas eu posso exigir da pessoa que
alegou em seu favor aquela norma, que faa prova que traga para os autos um
texto, uma certido, um parecer, um documento qualquer que confirme, comprove
que aquela norma existe e est em vigor.
ENTO O OBJETO DA PROVA: EM PRINCPIO FATOS, PORM
NEM TODOS OS FATOS; E, POR EXCEO, DIREITOS.

Sujeito da prova
Quem que realiza ou toma a iniciativa de provar? Tradicionalmente
so as partes, cada uma em relao aos fatos cuja demonstrao lhe aproveite, lhe
interesse. O princpio tradicional, clssico, o de que s partes que incumbe a
iniciativa da atividade probatria.
H uma tendncia considervel atualmente a
reconhecer ao Juiz iniciativa prpria nesse sentido, i.e., o Juiz verifica que h naquele
processo alguns fatos a cujo respeito ele sente a necessidade de formar uma convico
para poder julgar, e que no esto suficientemente esclarecidos. Ele pode, alis ele
deve tomar ele prprio a iniciativa de determinar as providncias necessrias para
colher elementos probatrios a esse respeito. Ento o Juiz pode, por ex., determinar
que se realize uma percia, desde que nenhuma das partes haja requerido. No est
esclarecido, a matria tcnica, ele no ficou sabendo exatamente qual era a doena (se
uma pessoa diz que estava doente), ou se a parede est realmente na iminncia ou no
de desabar, ou se a pavimentao ou a telha era ou no capaz de suportar determinada
carga, e assim por diante. Diante da dvida, diante da obscuridade, ele pode fazer
isso.

225

Jos Carlos Barbosa Moreira

claro que a iniciativa do Juiz no exclui a das partes e,


obviamente, na maior parte das vezes a iniciativa nasce das partes, at porque elas
que sabem melhor da sua prpria vida e dos acontecimentos que lhes dizem respeito.
Ento, a lei conta com a iniciativa das partes, movidas inclusive por seus respectivos
interesses. Mas o Juiz no deve ficar como espectador passivo. O Juiz deve julgar
com justia e para isso ele tem que estar aparelhado da norma correta e dos fatos
corretos. Qualquer erro, ou na escolha ou interpretao das normas, ou, de outro
lado, na reconstituio dos fatos, conduz a uma soluo injusta.
Ento o Juiz, para julgar bem, precisa ter a certeza dos fatos e, se os
elementos trazidos pelas partes no so suficientes, cabe-lhe fazer um esforo para
complet-los. Ele pode determinar diligncias no sentido de esclarecer o que faltou,
o que ficou na sombra. s vezes uma inspeo pessoal decisiva; numa ao de
investigao de paternidade, na qual as provas constantes dos autos, depoimentos
pessoais das partes, testemunhas, etc., deixam ao Juiz uma margem de dvida muito
grande, ele talvez possa esclarecer-se simplesmente tomando a providncia de chamar
sua presena o suposto filho e o suposto pai e olhar para os dois - isso pode bastar.
Ento, a iniciativa das partes e/ou do Juiz. Art. 130 - "Caber ao
Juiz, de ofcio, ou a requerimento da parte..." - O Juiz no depende da iniciativa da
parte, a no ser nos casos em que a a lei expressamente subordina a iniciativa dele
provocao da parte. Existem casos, por ex. o do art. 381, nos quais o Juiz s pode
ordenar uma providncia mediante requerimento da parte. Em suma, quando a lei nada
disser, o Juiz pode determinar de ofcio. S no pode quando a lei expressamente
restringir a sua iniciativa.

nus da prova
Todos j ouviram falar em nus da prova e esta expresso tomada em
dois sentidos: no sentido subjetivo ou formal, e no sentido objetivo ou material.
s partes interessa que o Juiz se convena da veracidade dos fatos que
lhes aproveitam. A cada uma das partes interessa que o Juiz fique convencido de que
os fatos, dos quais resultam efeitos vantajosos para essa parte, so verdadeiros. Elas
ento sentem a necessidade de demonstrar o que alegam. Essa necessidade no
corresponde, absolutamente, a um dever jurdico. No existem leis que possam
exigir que a parte prove o que alegou. No se trata, portanto, de uma obrigao, de um
dever, e sim de uma necessidade relacionada com o prprio interesse da parte. Ela
precisa realizar certa atividade para que o seu prprio interesse seja atendido e no para
cumprir um dever para com outrem, no para satisfazer um direito de outrem. Por isso
mesmo, trata-se de um nus e no de um dever.
Quando tratamos aqui da relao jurdica processual eu sublinhei a
diferena entre o nus e o dever. Dever algo que corresponde a um direito alheio -

226

Jos Carlos Barbosa Moreira

eu fao alguma coisa por que outra pessoa pode exigir de mim que eu faa; o nus eu
fao porque eu preciso fazer para atender meu prprio interesse.
Ento, esse primeiro aspecto, que a necessidade de provar,
corresponde ao nus, no sentido subjetivo ou formal. Porm, a despeito de s que as
partes faam, e mais, que outras pessoas faam, que o prprio Juiz faa, existe sempre a
possibilidade de alguns fatos no serem provados. Infelizmente sempre possvel,
apesar de as partes terem desenvolvidos esforos, apesar de o Juiz tambm ter tentado
suprir a lacuna, mesmo assim pode ocorrer que alguns fatos no tenham ficado
provados, no se tenha conseguido demonstrar, h um ponto obscuro que ningum
conseguiu elucidar. Ora, desse ponto depende a soluo - se ele for branco, o autor tem
razo, se ele for preto o ru tem razo. E agora, o que fazer? Pode o Juiz em sentena
dizer "infelizmente no consegui formar convico de sorte que no vitria a ningum"?
Se algum fato no ficar provado, a surge o problema. O Juiz vai
verificar quem que suporta, a quem vai atribuir o risco do malogro da prova, qual a
parte que vai arcar com as conseqncias de no ter ficado provado aquele fato. O
problema esse: h um fato que no ficou provado - quem que vai arcar com as
conseqncias disso? Qual das partes responde por essa falha? E a que entra o outro
aspecto: o nus objetivo ou material. o nus da prova no seu aspecto objetivo. E
esse aspecto importante para o Juiz no momento em que ele vai julgar. No curso do
processo pouco importa o origem da prova. Vejam bem: de onde veio a prova? Do
ru ou do autor? Tanto faz. Pode acontecer que o autor prove um fato favorvel ao ru
e vice-versa. A confisso, por ex., uma prova que parte do ru e no entanto favorece
ao autor. De sorte que se o nus da prova nesse caso cabe ao autor ou cabe ao ru,
no h uma necessidade de que a prova daquele fato, para poder ser levada em
conta pelo Juiz, deva necessariamente partir da pessoa que interessada em
produz-la. No. A prova feita acolhida sem problemas. Ela no parte de ningum,
ela no pertence a quem a fez, no est ligada quele de quem ela emanou. E se a prova
foi feita, evidente que no h o problema do nus objetivo. No existe. Esse
problema s se impe no tocante aos fatos cuja prova no foi feita. A sim, que o
nus da prova existe.
Se o Juiz se convenceu de todos os fatos ele no tem que investigar se
a prova desses fatos partiu do autor ou do ru, indiferente. Agora, quando no
existe tal convencimento, a o Juiz tem que perguntar a si mesmo a quem cabia o
nus da prova, e este que vai suportar o peso da lacuna, a conseqncia
desfavorvel.
Art. 333 - O nus da prova incumbe: I - ...; II - cada qual responde
pela produo de provas que lhe aproveitam. FATO CONSTITUTIVO - ao autor;
FATO IMPEDITIVO, MODIFICATIVO OU EXTINTIVO - ao ru. Se no houver prova
de fato constitutivo, quem arca com as conseqncias desfavorveis o autor. Agora:
h prova de fato constitutivo, prova documental. Vamos ver se h alguma prova de fato
impeditivo, modificativo ou extintivo; h - logo o pedido improcedente; no h - no

227

Jos Carlos Barbosa Moreira

est provado - quem leva a conseqncia dessa lacuna o ru.


As partes podem convencionar o contrrio em matria de nus da
prova, exceto nos casos previstos no art. 333, pargrafo nico e seus itens I e II.

Meios de prova
O Cdigo disciplina expressamente determinados meios de prova,
prova documental, depoimentos das partes, confisso, prova testemunhal, prova pericial
e inspeo.
A grande interrogao que surge esta: somente esses meios versados
em termos expressos pelo Cdigo podem ser utilizados para demonstrar a verdade de
um fato? Ou outros tambm podem? Por exemplo: a fita gravada, prova fonogrfica,
prova cinematogrfica, podem ou no? Podem. O Cdigo, no art. 332, refere-se a
"todos os meios legais e moralmente legtimos." So ilegtimos os meios que
impliquem numa violao liberdade individual no sentido, digamos assim, mais
ntimo da expresso (CF, art. 5, inciso LVI). O direito integridade corporal e o
direito integridade psquica. So, portanto, ilegtimas provas que exijam uma
ofensa integridade corporal sem o consentimento da pessoa que vai ser submetida
ao exame. Por exemplo, no se pode constranger fora uma pessoa a submeter-se a
um teste sangneo, porque para isso teremos que tirar sangue dela e o sangue faz parte
do corpo. Pode ou cabe ao Juiz tirar dedues da recusa - pode at interpretar a recusa
da parte como a revelao de um temor e tirar da concluses, mas no pode obrig-la.
A mesma coisa no tocante aos meios de investigao psquica: detector de mentiras,
soro da verdade, hipnotismo, etc. Com a concordncia pode - sem a concordncia no.
O Juiz, por outro lado, pode basear-se na recusa para formar o convencimento de
que se a pessoa recusou porque provavelmente temia que o resultado da prova lhe
fosse desfavorvel. O problema se pe nesses termos.
Agora, mesmo as provas que so em si lcitas podem ser obtidas por
meios ilcitos. E um outro grande problema que surge, hoje muito debatido na
doutrina internacional, um problema atualssimo em direito processual, o valor das
provas ilicitamente obtidas. Por exemplo, um documento furtado. Houve um caso
concreto que foi apreciado pelo STF: um casal que estava separado de fato e o marido,
supondo que a mulher estivesse cometendo adultrio, quis obter uma prova desse
adultrio para instruir sua ao de desquite. Entrou na casa onde a esse altura s
morava a mulher e colocou no telefone um aparelho gravador sem que a mulher tivesse
cincia. O aparelho gravou diversas conversas altamente comprometedoras e o marido,
depois de alguns dias, introduziu-se na casa, retirou a fita e utilizou-a como prova no
processo. Tudo isso sem o consentimento, claro, da mulher. O problema foi
suscitado e o STF, chamado a pronunciar-se, num acrdo que alis no muito
extenso, o Supremo cautelosamente tratou o assunto de um modo sucinto, porque talvez

228

Jos Carlos Barbosa Moreira

no considerasse ainda maduro o problema para uma definio em termos mais amplos.
Baseou-se no fato de que este comportamento do marido era ilegal e at proibido
expressamente pelo Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, que diz que proibido
gravar conversas telefnicas. Ento o Supremo determinou que a prova fosse excluda
dos autos e no fosse levada em conta na fundamentao da defesa. Eis a um caso que
recente, salvo engano foi o primeiro deste gnero a ser levado ao STF e por ele foi
decidido com fundamento no art. 332 do Cdigo. O Supremo entendeu que era um meio
ilegal - no por se tratar de gravao, mas sim pela maneira pela qual a gravao foi
feita.

Valorao da prova
Ao Juiz cabe valorar a prova, i.e., dizer ou decidir que valor deve ser
atribudo prova produzida. Valor grande, valor pequeno, nenhum valor. o Juiz
livre nessa sua valorao. Historicamente o problema tem sido resolvido por diversas
maneiras, e ns podemos distinguir trs sistemas bsicos que possivelmente no
existiro em sua forma tipicamente pura. O que existe uma combinao dos sistemas.
Porm, para fins didticos, podemos distinguir:
1) O sistema chamado de prova legal (prova cujo valor est pr-determinado na
prpria lei) - O direito intermdio, na Idade Mdia. Um pouco por reao contra o
sistema dos povos germnicos primitivos que invadiram a Europa, em que a prova era
absolutamente informal e irracional, e no tendia a formar convico em ningum,
existia a prova da gua fervendo, a prova do fogo, o duelo, etc. Um pouco como reao
a isso, procurou-se dar prova um carter extremamente racionalizado. Longe de ser
uma manifestao de estupidez, um manifestao de excessiva preocupao lgica.
Deve-se ver as coisas na usa perspectiva histrica e no censurar por ser diferente do
que hoje, quando a conjuntura outra. Ento havia, talvez, necessidade dessa
alterao, para racionalizar a prova, e isto se conseguiu atravs do estabelecimento de
regras muito minuciosas que deixassem ao Juiz o mnimo de arbtrio. Ento, regras
sobre a valorao da prova. Sobre testemunhas, por ex., o testemunho de um clrigo
valia mais do que o do leigo (conceitos e preconceitos da poca). Era uma poca em
que a religio, no somente a religio, mas a sacralidade das coisas estava impregnada
em tudo, no havia uma separao, uma distino, como h hoje, entre o domnio do
espiritual e o domnio do temporal, digamos assim. Ento era natural que o clrigo
fosse ouvido com mais crdito do que o leigo. O homem, naturalmente, era ouvido com
mais crdito do que a mulher, o depoimento do nobre valia mais do que o do servo, o de
duas ou trs pessoas conformes devia, necessariamente, ser tido em contraste com o de
uma pessoa s que dissesse o contrrio. Ento o Juiz tinha um papel puramente de uma
mquina de calcular. Havia tabelas, ele media, contava as provas obedecendo aos
critrios traados aprioristicamente.
Ns temos ainda hoje vestgios desse sistema. O Cdigo contm
diversas regras sobre valorao da prova, entre elas a que citei a pouco: a testemunha

229

Jos Carlos Barbosa Moreira

suspeita no presta compromisso e o Juiz atribui valor relativo.


2) No extremo oposto podemos mencionar o sistema da ntima convico, no qual o
julgador valora as provas com absoluta independncia em face da objetividade delas,
formulando um juzo puramente subjetivo e, em conseqncia, no est obrigado a
motivar o seu pronunciamento. o sistema da ntima convico - eu julgo na base de
uma impresso subjetiva e no estou obrigado a justificar. Tambm um resduo
remanescente desta concepo o Jri. O jurado no precisa motivar-se - absolve,
condena, julga com ntima convico.
3) No meio est o sistema que, em princpio, hoje o preferido e que , em princpio,
o que se encontra no Cdigo, com algumas excees.
o sistema chamado
convencimento racional ou livre convencimento (livre a no significa desligado de
tudo), que consiste no seguinte: o julgador valora livremente as provas no sentido de
que no est adstrito a essas regras do tipo das que mencionei. Ele pode, por ex.,
preferir um nico depoimento nesse sentido em vez de 2, 3 ou mais depoimentos em
contrrio. Desde que pela sua observao, pela impresso que possa colher, merc do
contato direto com as testemunhas e da observao que faa da maneira como falam,
como se conduzem, ele pode achar que esta testemunha merece mais crdito do que as
outras. Agora, duas restries: primeira, ele no podem basear sua convico seno
em elementos que constem dos autos, no em elementos ou meios extra-autos;
segunda, ele obrigado a motivar, i.e., obrigado a explicar porque valorou a
prova da maneira pela qual o fez. Tem que explicar, na sentena, que processos
mentais utilizou para chegar s concluses a que chegou diante da prova que foi feita
(CF, art. 93, inciso IX).
Art. 131 - ESSE O SISTEMA DO NOSSO CDIGO E DENOMINASE SISTEMA DO LIVRE CONVENCIMENTO OU DO CONVENCIMENTO
RACIONAL.

Depoimento pessoal - art. 342


necessrio que as partes
relevantes, levando ao Juiz a verso dos fatos.

tenham

conhecimento

dos

aspectos

A lei impe s partes, quando convocadas, o dever de comparecer


audincia de instruo e julgamento - art. 340.
A finalidade do depoimento pessoal da parte proporcionar
oportunidade para que as partes confessem (art. 349, in fine). Mas no a nica.
Caso no o fizessem, o ato ficaria frustrado. Pode ser determinado pelo Juiz,
requerimento das partes, ou ex officio. Presta-se tambm a esclarecer ao Juiz os
fatos controversos - este o objeto do depoimento pessoal.
Trata-se de ato
personalssimo, s pode ser praticado pessoalmente pelas partes, no podendo ser

230

Jos Carlos Barbosa Moreira

praticado por intermdio de procurador.


um dever e sancionado pela lei. Art. 343, 1 - intimao pessoal,
constando do mandado que presumir confisso se no comparecer ou recusar-se a
depor.
2 - PENA DE CONFISSO - sano falta ao dever de comparecer.
A rigor, no confisso, nem sequer presuno. A presuno
estabelecida com base naquilo que acontece. O que ocorre uma situao a qual a
lei aplica o mesmo que confisso. uma equiparao dos efeitos da confisso
atribudo pela lei, denominada confisso ficta.
O professor Jos Carlos sustenta que essa sano s existe no casos de
depoimento requerido pela parte, porque a parte que requereu visa ou quer a
confisso. Quando o Juiz requer ex officio, a inteno no obter a confisso e sim
esclarecimentos. Isto no resulta claramente do texto da lei.
Art. 345 - a parte tem que depor claramente, sem evasivas, exceto os
casos do art. 347 (exceo).
PROCEDIMENTO - iniciativa da parte ou do juiz (ex officio) - iniciativa do autor, na inicial;
-do ru, na contestao;
-sendo deferida pelo Juiz, ou se ex officio, no despacho saneador.
No pode se efetuar noutro momento, alm desses, sem prejuzo da
possibilidade de que o Juiz, mais tarde, achando necessrio, determinar diferentemente.
- as partes tero de ser intimadas;
-o depoimento prestado na audincia de instruo e julgamento,
sendo um de seus atos;
- primeiro depe o autor, depois o ru (art. 452, II). Quem depe por
ltimo no pode ouvir o depoimento do que depe primeiro;
- as perguntas so feitas pelo Juiz (oral);
- ao procurador da parte contrria se abre o direito de inquirir a outra
parte;
- depois, o depoimento oral reduzido a termo;
Art. 342 - o interrogatrio das partes no se confunde com do
depoimento pessoal. Da a doutrina chamar de INTERROGATRIO. Diferenas para o
depoimento pessoal:
1) sempre de ofcio
2) pode ser determinado em qualquer momento do processo, isto ,
quando o Juiz considerar til ouvir qualquer das partes;

231

Jos Carlos Barbosa Moreira

3) o no comparecimento ou recusa no gera o mesmo efeito do


anterior (pena de confisso).
um meio de prova de grande utilidade, mas pouco utilizado na
prtica.

Confisso - art. 348


As partes tm o nus de fazer alegaes, o autor na inicial e o ru na
contestao; e de demonstr-las.
Existe uma distribuio dos nus, de ru e de autor. Essa distribuio
dos nus da prova se destina a funcionar quando no existe prova.
CONFISSO - a admisso de um fato pela parte, que contrrio
ao seu interesse (do confitente) e favorvel ao seu adversrio. Distingue-se da
confisso outro instituto, que o reconhecimento do pedido. Tm, porm, um ponto em
comum, que admitir o fato narrado. S o ru pode reconhecer a procedncia do
pedido; j a confisso cabe aos dois, autor e ru.
A confisso concerne aos fatos, apenas aos fatos. Na confisso, o
ru pode sair vencedor, no reconhecimento do pedido no. Neste a lide solucionada e
a soluo por ele determinada; na confisso no, porque se o ru confessa o fato
alegado pelo autor, o Juiz ter que julgar, embora uma das premissas esteja provada.
Quando o reconhecimento do pedido total, conduz extino do processo; a confisso
no.
Para ser vlida e produzir seus efeitos, a confisso est sujeita a
determinados requisitos, em sua maioria constantes do Cdigo: 1) s produz seus
efeitos quando se refere a direitos disponveis (art. 351); 2) os fatos confessados no
precisam ter forma especial; 3) a confisso no supre a falta da prova adequada,
quando o ato exige forma estabelecida em lei. Ex.: alienao de imvel - s vlida
se realizada atravs de instrumento pblico; no vale como confisso, essa alienao,
se no consta dos autos o instrumento pblico.
A confisso no um ato dispositivo, isto , no um negcio
jurdico. um ato processual, no uma declarao de vontade. Prejudica ao
confitente, por isso a lei exige que este seja capaz. Ento, a capacidade um
requisito de validade.
Art. 350, pargrafo nico - s vlida com o consenso de ambos os
cnjuges, por fora da regra de direito material.
necessrio que a confisso seja voluntria, sem vcios da vontade

232

Jos Carlos Barbosa Moreira

(coao, erro). A lei permite que a confisso seja anulada se contiver qualquer desses
vcios (art. 352). um ato viciado e portanto anulvel e no revogvel.
ESPCIES: real - confisso propriamente dita;
ficta - no h confisso, mas se produzem os seus efeitos;
judicial - em juzo;
extrajudicial - fora do juzo.
Confisso judicial - art. 349. Se subdivide em espontnea (art. 349,
pargrafo nico - pode ser feita tambm por procurador com poderes especiais e feita
sem provocao) e provocada (s pode ser feita pela parte, atravs de perguntas da
outra parte ou do Juiz).
Confisso extrajudicial - art. 353 e pargrafo nico.
EFEITOS: na maioria dos casos, a confisso retrata efetivamente a realidade e
contrria ao interesse de quem confessa, por isso as legislaes a consideram com
carter de prova legal. O Juiz estaria adstrito a adotar a confisso como uma
premissa, sem confront-la com outras provas.
Essa caracterstica legal seria
vinculativa para o Juiz, mesmo que nos autos houvesse prova colidindo com ela.
No Cdigo anterior, a confisso era sujeita convico racional, a
qual se submetem todos os meios de prova. A convico racional se forma da
confrontao, pelo Juiz, da confisso com as outras provas. O Cdigo vigente no toma
partido claro neste sentido. O art. 350 atribui-lhe o carter de prova legal; h, porm
opinies divergentes. Este sistema no parece se o melhor, o da convico racional
sim. Art. 350 (incio) e art. 334, II - so indcios de que a confisso vincula o Juiz.
Outra classificao: confisso pura e confisso qualificada.
Confisso qualificada - quando a parte admite como verazes fatos contrrios ao seu
interesse, mas depois narra outro fato, extintivo, como, p.ex., "eu contrai emprstimo
(confisso), mas paguei (no confisso). O problema que surge o da divisibilidade
ou no da confisso. No que concerne primeira parte, no divisvel - art. 354. A
possibilidade de separar-se a parte que favorvel ao confitente no resulta da diviso
(art. 354, in fine).

Prova documental
Documento toda coisa capaz de representar um fato. A espcie
mais comum a dos documentos escritos (representao grfica dos fatos). Uma
gravao sonora, um filme, etc. so espcies de documentos.
Em sentido estrito, documento documento escrito.

233

Jos Carlos Barbosa Moreira

CLASSIFICAO
1) Documento e instrumento - do ponto de vista processual, ambos so documentos.
Instrumentos so documentos pr-constitudos que materializam atos jurdicos,
com a finalidade de provar o fato. Ex.: a escritura pblica para provar uma compra e
venda. Instrumento espcie de documento.
2) Documentos pblicos - elaborados por funcionrio pblico, no exerccio da funo
pblica. Documentos particulares - todos os demais.
relevante estabelecer, em relao aos documentos, a autoria, quem
o seu autor. Distinguem-se duas espcies de autor: autor material, que aquele que
elabora o documento; ex: na escritura pblica o tabelio. Autor intelectual aquele
que declara o que o documento contm; ex: escritura - as partes.
A sua fora probatria decorre de que se conhea o autor material e da
pessoa que nele figura como autor, ou seja, da coincidncia do autor aparente e do
autor real. Neste caso, o documento autntico, se tal no ocorre, falso.
Art. 364 - os documentos gozam de presuno de autenticidade (os
pblicos e os particulares). Essa presuno, em graus diferentes, mais intensa em
relao aos documentos pblicos.
Arts. 368 e 373 - documento particular.
O valor probatrio deriva de sua autenticidade. No processo sero
presumidos autnticos. Quando no so autnticos, so falsos. A falsidade
alegada no processo por meios prprios (art. 390 e seguintes) e constitui um meio de
que se podem valer as partes.
A argio de falsidade constitui, a rigor, uma ao declaratria
embutida no processo (art. 4, II), que termina por sentena (art. 395) e subordina-se a
um prazo (art. 390, in fine). O ru tem que argi-la na contestao. O autor, em
relao a documentos juntados com a contestao, tem prazo de 10 dias, o mesmo para
juntada posterior.
Esse incidente pode ser oferecido antes ou depois do encerramento
da atividade probatria. Se antes, corre nos mesmos autos do processo original,
ensejando uma acumulao de aes (art. 391). Se depois, conforme o art. 393.
Conforme o momento da argio: art. 391 - antes do encerramento da
instruo. Art. 394 - providncias do Juiz: suspende processo e intima ( citao) a
parte que produziu o documento (art. 392)
Art. 389 - o nus da prova cabe: parte que argiu a falsidade; parte

234

Jos Carlos Barbosa Moreira

que produziu o documento, se tratar de contestao de assinatura. A razo de ser do


nus pertencer parte que produziu o documento porque, se fosse ao contrrio, quem
assinou poderia negar-se a fornecer os dados materiais para a percia. Se no provar
considerado falso.
Procedimento para a produo de prova documental - art. 396. Art.
397 - excees precluso: documento que relata fatos posteriores inicial ou
contestao; documentos para fazer a contra-prova.
Existem ainda regras especiais no Cdigo que permitem a produo
documental fora do momento constante do art. 396.
Aplicao concreta do princpio do contraditrio - sempre que houver
juntada de documentos por uma das partes, o Juiz ouvir, a seu respeito, a outra, no
prazo de cinco dias (art. 398).

Prova testemunhal
A testemunha toda a pessoa estranha ao litgio e ao processo
chamada a juzo para depor sobre fatos relevantes para o julgamento. A prova
testemunhal uma das chamadas provas orais, isto , que so produzidas no por
escrito mas verbalmente, atravs de um contato, em princpio direto e imediato, entre a
fonte da prova, que a pessoa que vem depor, e o rgo que vai julgar a causa, o Juiz.
E esta prova normalmente colhida, produzida, em audincia. Em princpio, na
chamada audincia de instruo e julgamento; em casos especiais que o Cdigo prev
ela pode ser tomada numa audincia tambm especial, por circunstncias
particulares. Certas pessoas, por ex., por causa da funo que exercem, tm direito de
ser ouvidas em hora e local que elas prprias marquem (art.411). Mas, em princpio, a
prova testemunhal colhida na audincia de instruo e julgamento e a ltima a ser
colhida. A primeira consistir em esclarecimentos do perito que forem pedidos;
depois o depoimento pessoal da parte ou de ambas; e, em ltimo lugar, so ouvidas
as testemunhas, primeiro as arroladas pelo autor e depois as arroladas pelo ru,
sendo que aquelas que ainda no depuseram no podem ouvir o depoimento prestado
pelas anteriores, cautela que se compreende, pois tem a finalidade de evitar que
fiquem influenciadas pelo que possam ouvir.
Arrolar fazer rol, relao, e arrolar testemunhas apresentar ao
Juiz, trazer aos autos a relao das testemunhas que a parte pretende sejam
ouvidas. Para isso ela dever providenciar o rol at 5 dias antes da data marcada para
a audincia (art. 407), a fim de que a parte contrria possa tomar conhecimento de
quais foram as pessoas que seu adversrio indicou para prestar depoimento como
testemunhas e, eventualmente, possa informar-se a respeito dessas pessoas, para
porventura exercer o direito de contradizer alguma testemunha que no satisfaa os
requisitos legais, como veremos daqui a pouco.

235

Jos Carlos Barbosa Moreira

O comparecimento da testemunha pode ser espontneo ou provocado.


A testemunha pode prontificar-se perante a parte a comparecer espontaneamente,
voluntariamente, no dia e hora designados para a audincia (art. 412, 1). Neste
caso, porm, se a testemunha porventura no comparece, a audincia se realiza sem o
seu depoimento. Quer dizer, a parte perde a oportunidade de fazer ouvir aquela pessoa
pelo Juiz. Se a parte quiser ter a certeza, a garantia de que a testemunha ser ouvida,
deve requerer a intimao da testemunha para vir depor (art. 412, caput), ou ento a
sua requisio, se se tratar de funcionrio civil ou militar, casos em que no se intima,
em que se requisita atravs do superior hierrquico.
A testemunha intimada tem o dever de comparecer e, se no o faz,
poder at ser conduzida fora perante o Juiz, a fim de que preste depoimento. E
nesse caso responde pelas despesas pelo eventual adiamento da audincia que, para essa
finalidade - aguardar a conduo coercitiva - porventura acarrete.
Como se procede na audincia, em relao testemunha que vai depor:
o depoimento prestado sempre perante o Juiz, e quem se dirige testemunha o
Juiz, assim como as declaraes da testemunha tambm so dirigidas ao Juiz. De
incio, procede-se qualificao da testemunha, ela deve fornecer seus dados pessoais.
A testemunha pode manifestar ao Juiz uma escusa de depor, por ex., em relao a fato
do qual deva guardar sigilo em razo da profisso, do estado (art. 406). O advogado
que for intimado para depor e que quiser manter-se fiel, como deve, sua obrigao de
guardar sigilo profissional, requerer ao Juiz que o escuse de depor, desde que o objeto
do depoimento verse sobre algum fato de que ele teve cincia por este meio. evidente
que a testemunha poder ser interrogada sobre outros fatos, a sua escusa pode ser
apenas parcial, apenas em relao a determinados fatos ela se escusa.
Pode tambm a testemunha ser contraditada pela parte adversa quela
que a arrolou. Contradita o ato pelo qual a parte impugna o depoimento. Essa
impugnao pode fundar-se na alegao de que a testemunha incapaz, est impedida,
ou suspeita (art. 414, 1). O Cdigo distingue, no art. 405, essas trs hipteses:
I) incapacidade - por ex., o interdito por demncia no pode depor, incapaz de depor;
II) impedimento - semelhante ao impedimento do Juiz; por ex., o cnjuge da parte, ou
ascendentes ou descendentes da parte esto impedidos de depor;
III) suspeio - o Cdigo enumera no 3 do art. 405; por ex., inimigo capital ou amigo
ntimo de alguma das partes. Ento, a, tambm h uma diferena entre impedimento e
suspeio, anloga quela que j estudamos a respeito do impedimento e da suspeio
do Juiz. Depois vo verificar que as hipteses e assemelham, s que aqui existe mais
um caso, que o da incapacidade, como , por ex., o casos j referido daquele que
sofreu interdio.
Desde que a testemunha no seja contraditada, ou sendo, que o Juiz
rejeite a contradio - bvio que ao Juiz cabe resolver esse incidente que surgiu com a
contradita, no basta a parte contraditar para que automaticamente a testemunha
seja excluda, o Juiz pode at proceder a uma inspeo sumria relativa a esse

236

Jos Carlos Barbosa Moreira

incidente, inclusive ouvindo testemunhas sobre este ponto, apenas sobre esta questo,
para remover a contradita - enfim, resolvida a contradita e, por hiptese, rejeitada, ou
no havendo contradita, a testemunha vai depor.
Ela dever ento prestar o
compromisso de dizer tudo o que souber de acordo com a verdade (art. 415). No
h, no direito brasileiro, ao contrrio de alguns outros ordenamentos, o juramento, mas
h um compromisso, e o Juiz deve inclusive advertir a testemunha de que na
eventualidade de faltar verdade ela estar sujeita at mesmo a uma sano penal, ela
comete crime.
Pode o Juiz ouvir testemunhas suspeitas, ou pessoas impedidas? Em
certos casos pode. Quando no houver outro modo de informar-se a respeito dos
fatos, ele poder, a seu critrio, se achar absolutamente necessrio, tomar o depoimento
dessas pessoas, que porm no prestaro compromisso. Normalmente o depoimento tem
um valor persuasivo menor, no necessariamente pelo fato de que ela no presta
compromisso, mas pelo prprio fato de que ela se encontra numa situao pessoal, que
faz presumir, ao menos em tese, uma certa parcialidade e, portanto, uma tendncia a
contar os fatos de modo que favorea uma das partes. O que no quer dizer que o
Juiz no possa, mngua de outros elementos, basear a sua convico e, portanto,
fundamentar a sua sentena nesse depoimento, pois se no pudesse seria intil tomlo. Porm, claro que o peso dele normalmente ser menor se houver outras
provas mais dignas de f, digamos assim.
A inquirio, como j disse, feita pelo Juiz, ele que interroga a
testemunha, ao contrrio do que sucede, por ex., no direito norte-americano, em que o
prprio advogado apertando a testemunha, empurrando-a contra a parede, procurando
fazer com que ela caia em contradio. No sistema brasileiro as coisas se passam de
modo diferente, quem interroga o Juiz. Agora, os advogados podem tambm,
atravs do Juiz, formular perguntas, ou melhor, requerer ao Juiz que as formule
testemunha, cabendo ao Juiz acolher ou no, deferir ou no essas perguntas. Se ele
entender que a pergunta impertinente, irrelevante, no tem nada que ver com o
assunto, no vai esclarecer coisa alguma, ele indefere; mas a parte que formulou a
pergunta pode requerer que fique constando no termo da audincia o fato de que a
pergunta foi requerida e indeferida, eventualmente para uma alegao de
cerceamento da defesa (art. 416, 2).
A testemunha no pode levar o seu depoimento por escrito. Isso
evidente, uma vez que ela no sabe de antemo quais so as perguntas que lhe vo ser
feitas. Embora adivinhe ou presuma, no pode levar respostas adredemente preparadas.
Mas pode consultar notas, pequenos apontamentos sobre pontos que seria absurdo
exigir que ela tivesse de cor, por ex., horrios, datas, etc.
Terminado o depoimento, ento reduzido a termo: o Juiz dita para o
escrevente as perguntas e as respostas, ou pelo menos as respostas; e deve, de
preferncia, fazer isto numa linguagem to prxima quanto possvel daquela que
foi usada pela prpria testemunha, sem enfeitar, sem modificar, sem tentar

237

Jos Carlos Barbosa Moreira

aperfeioar, do contrrio perde-se o que importante, no apenas para ele, mas


sobretudo para o tribunal superior que depois vai julgar a causa em grau de
recurso, que no ouviu, no presenciou o depoimento e no vai poder, pela leitura,
fazer uma idia mais exata do que foi dito. O ideal seria gravar o depoimento, mas
entre ns s se usa esse mtodo nas causas processadas perante os Juizados Especiais
de Pequenas Causas (Lei 7.244/84, art. 14 3). Por outro lado, o Juiz poder tambm
retificar ou complementar aquilo que foi dito. Depois de tudo regularizado, o
depoimento ento assinado e incorporado ao termo da audincia.
H duas providncias importantes que o Juiz pode tomar de ofcio, sem
necessidade, portanto, da iniciativa de qualquer das partes: uma a convocao para
depor de pessoas referidas nos depoimentos das testemunhas. Se alguma testemunha
disser: "eu ouvi isto da boca de fulano, que foi quem assistiu ao fato; eu sei porque ele
me contou, mas ele que poderia contar melhor porque estava presente", ento cabe ao
Juiz convocar, intimar esse fulano a fim de que venha prestar depoimento; s que a a
audincia poder ser encerrada nesse dia, salvo no caso de o fulano estar presente.
So as chamadas testemunhas referidas (art. 418, I).
Outra providncia que o Juiz pode tomar de ofcio a acareao.
Acarear pr uma pessoa e outra cara a cara, face a face, frente a frente. Essa
providncia tem cabimento quando o Juiz verifica contradies entre depoimentos de
duas ou mais testemunhas, ou ento entre o depoimento de uma testemunha e o da
parte. Ento pode cham-las, p-las uma defronte da outra, para que se tente
esclarecer aquela contradio (art. 418, II).
O Juiz pode recusar de ofcio no caso de pessoas interditas arroladas
como testemunhas. Eu diria que tambm no caso de pessoas impedidas o Juiz pode
recusar de ofcio. As suspeitas no, porque a no cabe a ele - se a testemunha arrolada
amiga ntima de uma das partes, mas a outra parte, apesar disso no reclama, sinal
de que acha que, apesar de ser amiga, aquela pessoa presumivelmente vai ser veraz.
Ento no cabe ao Juiz - no h uma proibio legal nesse sentido absoluta, mas como
eu interpreto.
Pode haver substituio das testemunhas arroladas?
restries - art. 408.

A lei estabelece

O nmero de testemunhas limitado. A parte pode arrolar de um


lado 10 testemunhas, mas a lei faculta ao Juiz, desde que trs hajam deposto sobre o
mesmo fato e ele tenha luz desses trs depoimentos j formado convico,
dispensar as restantes (art. 407, pargrafo nico). A lei entende que seria intil fazer
ouvir um grande nmero de pessoas se com trs depoimentos o Juiz ficou esclarecido a
respeito do fato. claro que outras pessoas podero depor a respeito de outros fatos.

Prova pericial

238

Jos Carlos Barbosa Moreira

A prova pericial se destina a esclarecer aspectos de fatos que


dependam de conhecimentos tcnicos especializados, a critrio do Juiz.
Conhecimentos sobre medicina, sobre engenharia, sobre contabilidade, sobre arte e
assim por diante. De modo que ela tem uma finalidade especfica e no deve ser
deferida pelo Juiz quando o fato, a cujo esclarecimento se visa, puder ser
perfeitamente elucidado sem necessidade da aplicao de conhecimentos tcnicos.
A prova pericial no sistema do Cdigo pressupe a participao de um
perito, nomeado pelo prprio Juiz e, portanto, de sua confiana, e de pessoas indicadas
pelas partes, que no recebem a designao de peritos e sim a de assistentes tcnicos,
mas cuja funo, na prtica, se assemelha ou se equipara, em certa medida, do perito.
Tanto o perito quanto os assistentes tcnicos vo fazer as mesmas coisas, vo
pronunciar-se sobre os mesmos pontos. Apenas, claro, o valor do pronunciamento
do perito nomeado pelo Juiz, em regra, assume para ele um peso de persuaso mais
intenso. Atualmente, os assistentes tcnicos so de grande utilidade, pois a lei lhes
reservou o papel de oferecer crticas, objees, depois que o perito se pronuncia,
podendo mostrar e demonstrar eventuais erros, falhas, omisses, incoerncias na fala do
perito, que se traduz, se corporifica, num documento denominado LAUDO PERICIAL.
Art. 433, pargrafo nico - "os assistentes tcnicos oferecero seus pareceres no prazo
comum de dez dias aps a apresentao do laudo, independentemente de intimao."
Depois de indicado o perito pelo Juiz e aberto o prazo de cinco dias
partes para indicarem assistentes tcnicos, no havendo impugnao (porque o perito
pode tambm ser impugnado - e podem escusar-se, conforme dispes o art. 423), ter
ento incio a diligncia, tendo, antes disso, sido apresentados ao perito os quesitos aos
quais ele deve responder. O Juiz pode formular os quesitos que entenda: as partes
podem formular quesitos, sujeitos ao controle do Juiz, i.e., tal como acontece nas
perguntas dirigidas testemunha, tambm aqui o Juiz tem o poder de indeferir
(justificadamente, pois de tal deciso cabe agravo de instrumento) quesitos que entenda
impertinentes ou irrelevantes, e o perito ento no responder aos quesitos que forem
indeferidos. Em princpio, os quesitos devem ser apresentados antes da diligncia, mas
o Cdigo permite que sejam oferecidos tambm durante a sua realizao, dando
naturalmente cincia parte contrria (art. 425).
Antes da alterao determinada pela Lei 8.455, de 24/08/92, na prtica,
o perito no procurava os assistentes tcnicos, estes no procuravam o perito, de modo
que cada qual atuava separadamente e cada qual apresentava seu laudo em seguida ao
outro, levando o triplo do tempo que deveria levar. Agora, o perito apresentar o
laudo no prazo fixado pelo Juiz, pelo menos vinte dias antes da audincia (art. 433,
caput). Os assistentes tcnicos oferecero seus pareceres no prazo comum de dez dias
aps a apresentao do laudo, independentemente de intimao.
o Juiz que marca prazo para a entrega do laudo e o perito est,
inclusive, sujeito a sanes se no entregar o laudo dentro do prazo, podendo at ser

239

Jos Carlos Barbosa Moreira

substitudo (art. 424).


Como j disse, a funo do perito no se restringe
necessariamente na apresentao do laudo, porque ele pode ser intimado para
prestar esclarecimentos sobre o prprio laudo na audincia de instruo e
julgamento (art. 435). Caso em que nela ser ouvido em primeiro lugar, antes do
depoimento das partes e das testemunhas.
O Juiz no est vinculado aos resultados da prova pericial. E
repito: a regra geral, salvo disposies do direito em contrrio, a de que o Juiz
pode valorar livremente a prova, cabendo-lhe, entretanto, na sentena, justificar a
sua valorao, explicar porque deu ou no deu valor maior ou valor menor a
determinada prova. Ele pode inclusive preferir as concluses, por ex., do assistente
tcnico de uma das partes do seu perito. Mas se ele fizer isto, que raro na prtica,
ele dever justificar por que desprezou o laudo do perito para acompanhar a opinio do
assistente tcnico.
Ainda uma providncia que o Juiz pode tomar de no ficar satisfeito,
de no considerar satisfatrios os resultados da percia realizada, e determinar a
realizao de uma segunda, para complementar ou mesmo para esclarecer melhor a
primeira percia.
O Juiz poder determinar uma segunda percia para obter as
informaes que no conseguiu obter na primeira, que no bastou para esclarecer (art.
437).
Inspeo judicial
A inspeo direta visa, como bvio, fornecer ao Juiz as impresses
imediatas, pessoais. Porm, por ex., ao visitar um edifcio do qual se diz que ameaa
ruir, o Juiz, por um lado, pode encontrar utilidade em observ-lo por si mesmo; por
outro lado pode necessitar ou achar conveniente que durante essa prpria visita tenha
ao seu lado quem lhe explique aspectos tcnicos que ele, por si s, no seria capaz
de compreender. Ento, o perito a funciona como um assessor do Juiz (art. 441). No
, portanto, uma prova pericial no sentido que ns demos a essa expresso h pouco
tempo. E aqui o perito auxilia o Juiz, esclarece sobre aquilo que ele no pode avaliar.
Art. 442 e pargrafo nico - as partes tambm podem fazer observaes
e esclarecimentos.
Art. 443 - Auto o documento que comprova, que registra, que narra o
que se passou, e que ter que ser escrito. Pargrafo nico - isto bvio, nem precisava
dizer.

FASE DECISRIA DO PROCEDIMENTO ORDINRIO

240

Jos Carlos Barbosa Moreira

J vimos que o julgamento do mrito pode realizar-se na fase de


saneamento do processo, naquelas hipteses de julgamento antecipado da lide. O
mrito pode ser julgado independentemente da realizao de audincia, na fase de
saneamento, quando no houver necessidade de produzir provas em audincia, quer
porque a questo seja unicamente de direito, quer porque havendo questes de fato a
decidir no processo, j se encontrem nos autos todos os elementos necessrios
formao de convico do rgo judicial, hiptese na qual se enquadra a revelia, nos
casos em que ela produz o efeito de tornar admitidos como verazes os fatos narrados
pelo autor na petio inicial.
J vimos tambm que a qualquer momento, desde que ocorra o
reconhecimento do pedido da parte do ru, renncia ao suposto direito da parte do
autor, ou transao, e desde que esses atos sejam vlidos, o processo de encerra
tambm com uma deciso que a lei equipara, do ponto de vista dos efeitos, a uma
deciso de mrito.
Fora desses casos, que esto previstos sob o nome de julgamento
conforme o estado do processo, o julgamento de mrito requer a realizao de uma
audincia - a audincia de instruo e julgamento, que ser designada no despacho
saneador, e que possui uma natureza mista, pois nela se praticam atos de mais de uma
natureza. Conforme o prprio nome indica, ela se presta instruo, quer dizer,
atividade probatria, coleta de provas; e ao julgamento, a deciso da causa. No
se presta apenas a isso, h determinados casos em que na audincia de instruo e
julgamento vai ser realizado mais de um tipo de atividade. Mas fundamentalmente
isso, a instruo o debate da causa pelas partes, e o julgamento.
Ela constitui, alm disso, um ato jurdico franqueado, em princpio, a
quem quer que seja. Art. 444 - A audincia ser pblica (C.F. art. 93, IX). Nos casos
de que trata o art. 155 realizar-se- a portas fechadas. A matria se encontra
disciplinada nos arts. 444 e seguintes.
Uma outra caracterstica da audincia de instruo e julgamento ser
una e contnua. Una no sentido de que ser uma s, ainda que se desdobre em
vrios momentos, at em vrios dias; e contnua no sentido de que, em princpio,
ela no admite suspenso. A suspenso dela excepcional, ocorrendo nas hipteses
previstas na lei. Por exemplo, caso de suspenso do processo. Um outro previsto no
prprio art. 455, que comea dizendo que a audincia una e contnua e "no sendo
possvel concluir, num s dia, a instruo, o debate e o julgamento, o Juiz marcar o
seu prosseguimento para dia prximo.
A realizao da audincia impe, anteriormente a ela, a prtica de
determinados atos destinados a prepar-la.
O primeiro consiste na sua prpria
designao, que como j sabem, se d no despacho saneador. Quando o Juiz declara
saneado o processo, a ele incumbe deferir as provas que devem realizar-se, ou
determinar, de ofcio, a realizao de provas, e designar a audincia de instruo e

241

Jos Carlos Barbosa Moreira

julgamento. Designao que deve ser intimada, cientificada s partes. Os demais atos
necessrios preparao da audincia vo depender do que deve ocorrer no seu prprio
curso. Por ex., se houve percia e se as partes ou o Juiz pretendem que o perito
comparea audincia a fim de prestar esclarecimentos orais a respeito do laudo
que tenha sido elaborado, incumbe: no caso das partes, cinco dias antes, pelo menos,
da audincia, requerer que o perito comparea, devidamente intimado, e formular
os quesitos que devem ser apresentados ao perito na audincia, para que ele
responda. Pelo menos cinco dias antes da data designada para a audincia de instruo
e julgamento. Se se pretende que as partes, pessoalmente, compaream para que,
por ex., prestem depoimento pessoal, que tenha sido requerido pela parte contrria
ou que tenha sido determinado de ofcio pelo Juiz, ser necessrio que as partes
sejam previamente intimadas a fim de que compaream audincia designada. Se
foi deferida ou determinada pelo rgo judicial prova testemunhal, faz-se
necessrio que, cinco dias antes da data designada, as partes depositem em cartrio
o rol de testemunhas com seus respectivos nomes, qualificaes e endereos, a fim
de que haja tempo de intimar ou requisitar, conforme o caso, as testemunhas, para
que compaream audincia. No tocante, portanto, ao perito, ao comparecimento das
partes e prova testemunhal, a audincia deve ser precedida desses atos.
ESTRUTURA, EM REGRA, DA AUDINCIA: ela comea, evidentemente, com a sua
abertura pelo Juiz, que determinar ao oficial de justia que apregoe as partes
(art. 450). Em seguida, passa-se fase de instruo propriamente dita, que se inicia
atravs de um ato no qual o Juiz, ouvidas as partes, fixa os pontos controvertidos a
respeito dos quais deve incidir a atividade probatria que vai ser realizada em audincia
(art. 451). E em seguida a essa fixao, pelo rgo judicial, da matria sobre a qual vai
versar a prova, passa-se atividade probatria, que segue a ordem prevista no art. 452
do Cdigo: primeiro, peritos a assistentes tcnicos so convocados a prestar
esclarecimentos sobre os quesitos que tenham sido formulados pelas partes, ou que o
prprio rgo judicial repute importantes para a deciso da causa. Em seguida,
depoimentos pessoais das partes - primeiro do autor e depois do ru. E finalmente a
prova testemunhal: primeiro as testemunhas arroladas pelo autor e em seguida as
arroladas pelo ru.
Est finda a instruo. Art. 454 - finda a instruo o Juiz dar a
palavra ao advogado do autor e do ru, sucessivamente, bem como ao rgo do M.P.,
quando funcionar, pelo prazo de 20 minutos para cada um, prorrogado de 10 em 10
minutos a fim de que as partes, atravs dos seus advogados, primeiro o autor e depois o
ru, e o M.P., quando funcionar na causa, profiram as suas alegaes, defendendo,
sustentando o seu ponto de vista luz das provas que tenham sido produzidas na
audincia ou anteriormente a ela, e do direito que considerem aplicvel aos fatos
provados.
Findo o debate de parte dos advogados e do M.P. o Juiz profere
sentena oralmente, mediante ditado feito ao escrivo, que datilografar (art. 457).
Disso tudo lavrado um termo, que a documentao de atos processuais

242

Jos Carlos Barbosa Moreira

praticados na sede do Juzo.


E a audincia ento encerrada. O termo ser assinado pelo Juiz,
pelos advogados, pelo rgo do M.P., se tiver funcionado, e pelo escrivo (art. 457,
2)
A est, portanto, a estrutura normal da audincia de instruo e
julgamento. A abertura dela com o prego feito s partes, a convocao em voz alta
que o oficial de justia, no incio da audincia, faz s partes, para que sejam
introduzidas na sala onde vai ser realizado o ato; em seguida a fase de instruo da
audincia, iniciada atravs da fixao pelo Juiz dos pontos controvertidos sobre os
quais versar a prova; e depois a atividade probatria, nessa ordem: perito e
assistentes tcnicos, depoimentos pessoais das partes e, finalmente, os das testemunhas.
Encerrou-se a instruo - cabe ao Juiz ento conceder a palavra s partes para que, com
base no material que j foi coligido, sustentem seus pontos de vista - debates,
portanto. Segue-se a deciso, que o Juiz proferir oralmente, mediante ditado ao
escrivo. Disso tudo se lavra um termo, que assinado pelos participantes do ato.
Ento, se encerra a audincia.
Essa estrutura normal da audincia pode sofrer algumas alteraes. H
determinadas hipteses, que j vamos ver quais so, em que a lei impe ao rgo
judicial que proceda na audincia de instruo e julgamento tentativa de conciliao
entre as partes. tentativa de que as prprias partes cheguem a um acordo, pondo
fim ao litgio atravs de um ato cujo contedo fornecido por elas, partes. Nos
casos em que for necessria a tentativa de conciliao, ela ser feita antes do incio da
audincia, aps a abertura e antes do incio da instruo (art. 447 e seguintes).
Quanto instruo propriamente dita, a modificao que pode
verificar-se na audincia deriva do fato de no haver comparecido audincia, sem
motivo justificado, o advogado de uma das partes.
O no comparecimento
injustificado do advogado de uma das partes no impede a realizao da audincia e,
alm disso, permite que o rgo judicial dispense a prova que tenha sido requerida pela
parte cujo advogado no compareceu (mesmo que a parte esteja presente). Art. 453,
2 - no se trata de algo que o Juiz esteja obrigado a fazer, no que no comparecendo
injustificadamente o advogado, o Juiz esteja obrigado a dispensar as provas que tenham
sido requeridas por ele, uma faculdade que o Juiz tem diante desse fato ("Pode ser
dispensada ...").
No tocante aos debates, a alterao pode verificar-se nos seguintes
termos: art. 454, 3 - oferecimento de memoriais escritos, nos quais as partes
apresentaro as suas razes, sustentaro os seus pontos de vista. Fica a critrio do Juiz
faz-lo, as partes no tm direito a que o Juiz proceda substituio dos debates orais
por memoriais. E, diante dessa circunstncia, dever, ou poder o Juiz faz-lo quando
houver questes complexas de fato ou de direito.

243

Jos Carlos Barbosa Moreira

No tocante deciso, pode acontecer que o Juiz, findos os debates,


no se sinta ele prprio habilitado a julgar ali, naquele momento, oralmente, a
causa (art. 456).
RESUMINDO: alm da tentativa de conciliao, que obrigatria em determinados
casos e que produz alteraes na audincia, inserindo-se nela antes de ter incio a
instruo, as alteraes da estrutura normal, do esquema normal da audincia de
instruo e julgamento, portanto, podem verificar-se: 1) no tocante instruo, quando
o advogado de uma das partes, injustificadamente, no comparece; 2) no tocante aos
debates, que podem passar de orais para o oferecimento de memoriais, no caso de
ter sido permitido pelo Juiz diante da presena de questes complexas de fato ou de
direito; 3) e no tocante deciso, o Juiz pode no vir a proferi-la no ato, oralmente,
mediante ditado ao escrivo, deixando para faz-lo depois, no prazo de 10 dias que
lhe d a lei.

Tentativa de conciliao - Arts. 447 e seguintes


O art. 447 define os casos em que obrigatria a tentativa de
conciliao e determina a providncia necessria para que ela seja realizada. Quando o
litgio versar sobre direitos patrimoniais e de carter privado e tambm em causas
relativas famlia, por ex., a separao judicial pode ser celebrada amigavelmente.
Direitos patrimoniais de carter privado e causas relativas famlia, esses dois
casos - hipteses em que obrigatria a tentativa de conciliao. Quando ela for
obrigatria, faz-se necessrio intimar as partes para que compaream audincia,
elas pessoalmente ou atravs de procuradores que estejam investidos de poderes
especiais para realizar a conciliao, que se resolve necessariamente num desses trs
atos: a conciliao se opera ou atravs de renncia pelo autor da pretenso que ele
manifestou; ou do reconhecimento pelo ru de que o autor tem toda a razo,
reconhecimento da procedncia do pedido do autor; ou no casos de concesses
recprocas, atravs de uma transao. A conciliao desemboca necessariamente num
desses trs atos. De tal maneira que o procurador, para participar utilmente da tentativa
de conciliao, tem que estar investido dos poderes especiais necessrios para a
prtica desses atos. Quando o litgio versar sobre direitos patrimoniais de carter
privado, o Juiz, de ofcio, determinar o comparecimento das partes ao incio da
audincia de instruo e julgamento. A tentativa de conciliao tem lugar antes de
iniciar-se a instruo, depois da abertura da audincia (art. 448). Pode acontecer que
as partes no compaream pessoalmente nem atravs de procurador investido dos
poderes necessrios para participar da conciliao, hiptese em que a tentativa de
conciliao fica frustrada e a audincia prossegue normalmente.
A atividade do Juiz os srs. compreendem que muito delicada - ele
deve procurar que as partes cheguem a um acordo, mas evidentemente no deve
antecipar a sua opinio a respeito de qual venha a ser a deciso que ele vai proferir
ao final. Ele no deve manifestar, procurar pressionar no sentido de que as partes

244

Jos Carlos Barbosa Moreira

adotem, aparentemente sob o ponto da conciliao, uma posio que ele repute
adequada. Ele no deve influenciar as partes insinuando qual venha a ser a deciso que
ele vai proferir na causa.
Se as partes no chegam a um acordo, a audincia prossegue, assim
como se elas no comparecem pessoalmente ou atravs de procuradores munidos de
poderes especiais, a audincia prossegue. Se as partes chegam a um acordo, diz o art.
448, o Juiz mandar tom-lo por termo. Termo de Conciliao que, segundo o art.
449, tem valor de sentena, no sentido de que os efeitos desse ato se equiparam aos
efeitos de uma deciso de mrito, uma vez que atravs da conciliao, reconhecimento
do pedido, renncia pretenso ou transao, o litgio fica composto. Na verdade, o
Juiz se limita a homologar, verificar se o ato vlido e, em caso afirmativo,
homolog-lo. A soluo do litgio no deriva do convencimento do Juiz. Porm,
esse ato que homologa o acordo a que tenham chegado as partes se equipara a uma
sentena, inclusive para efeito de impugnao atravs de recurso, para efeito de
conferir carter estvel soluo que foi dada quele litgio, etc.

Adiamento e antecipao da audincia


As hipteses so muitas e no nos interessa aqui verificar todas elas.
Veremos apenas os casos que esto previstos no captulo do Cdigo que trata da
audincia de instruo e julgamento. So hipteses de adiamento da audincia e esto
no art. 453, incisos I e II. O 1 impe porm um nus quando ele prprio, a parte que
ele representa, ou as testemunhas que ele arrolou no puderem comparecer audincia
e a ele interessar o adiamento do ato. Incumbe ao advogado provar o impedimento
do comparecimento dele, da parte que representa e das testemunhas que arrolou,
at a abertura da audincia. No o fazendo, o Juiz proceder instruo, que se
realiza independentemente da presena do advogado, da parte ou da testemunha
arrolada. Se ele pretender, portanto, se verificar impedimento em relao a uma dessas
pessoas e se pretender que a audincia no se realize, cumpre ao advogado, antes da
abertura da audincia, provar o impedimento e requerer que ela seja adiada.
Se o advogado no comparece sem motivo justificado, j vimos que o
2 permite (no obriga, permite) que o Juiz dispense a produo das provas que
tenham sido requeridas pela parte cujo advogado no compareceu. Se no comparece o
advogado, mas justifica, apresenta motivo justificado antes da abertura da audincia, a
conseqncia est a - a audincia ser adiada. Se ele no comparece e no justifica o
no comparecimento, em primeiro lugar a instruo se realiza independentemente da
ausncia dele; h quem entenda que o Juiz prossegue a instruo e a pra, no passa
aos debates (que exigiriam, portanto, a presena dos advogados) - parece que no isso
que o Cdigo quer, e sim que a realizao da audincia no seja obstada pela
ausncia do advogado que no tenha justificado a impossibilidade de comparecer.
Se ele no comparece injustificadamente, portanto, de um lado se procede instruo
sem a presena dele e de outro lado fica Juiz com a possibilidade de dispensar a prova

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Jos Carlos Barbosa Moreira

que ele requereu. a hiptese do 2. Mas est implcito que se ele justificar, diz o
caput, a audincia ser adiada.
Se no comparece a parte e esse no comparecimento justificado
previamente realizao da audincia, quer esse comparecimento se faa para a
tentativa de conciliao, ou para a prestao de depoimento pessoal, se a parte no
comparece justificadamente, a audincia ser adiada (art. 453). Se a ausncia no
justificada, de duas uma: ou o comparecimento era necessrio para a tentativa de
conciliao e a audincia prosseguir; ou o comparecimento era necessrio para a
prestao de depoimento pessoal e, nesse caso, o no comparecimento produz a pena
de confisso prevista na parte relativa ao depoimento pessoal.
Se o perito que no comparece e se a ausncia justificada, a
audincia adiada (art. 453); se no , vai adiar-se da mesma forma. No seria justo
ns entendermos que, no justificando o perito, auxiliar do Juzo, a impossibilidade de
comparecer, que a parte interessada nos esclarecimentos que ele deveria prestar ficasse
sem esses esclarecimentos, ou que o prprio rgo judicial interessado em
esclarecimentos que deveriam ser prestados na audincia pelo perito fique sem esses
esclarecimentos tambm. A audincia, no caso do perito, vai ser adiada quer ele no
comparea injustificadamente, quer no comparea justificadamente. Num caso ou
noutro ser necessrio adiar a audincia.
Se o M.P. estiver ausente, justificadamente ou no, a audincia ter
que ser adiada, sem prejuzo de eventuais sanes disciplinares para o rgo do M.P.
que devia ter comparecido. Processualmente, a audincia no pode ser realizada.
nulo o ato do qual no participe o rgo do M.P. que deveria participar.
No caso das testemunhas, na ausncia justificada previamente
realizao da audincia, esta ser adiada. Se no h justificativa da ausncia das
testemunhas, de duas uma: ou elas foram intimadas regularmente, e nesse caso ser
necessrio conduzi-las coercitivamente a Juzo a fim de que prestem depoimento
(eventualmente, se a conduo no puder fazer-se de imediato a audincia ter que ser
adiada); ou foram testemunhas que as partes afirmaram que levariam para prestar
depoimento independentemente de intimao e, nesse caso, a audincia prossegue
sem a prestao do depoimento por essas testemunhas.
O adiamento, portanto, se efetua necessariamente nesses casos e em
mais alguns outros que o srs. encontram no livro (O Novo Processo Civil Brasileiro).
As partes, de comum acordo, ajustam que a audincia no deva se
realizar no dia que foi designado, mas noutro. Parece que o Juiz est adstrito a
aceitar, a efetuar esse adiamento desde que seja pela primeira vez. A convenincia
das partes prepondera a sobre o interesse de que o processo tenha um final mais breve
possvel, mas somente uma vez.

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Na estrutura normal do procedimento ordinrio, a deciso de mrito


pode vir a ser proferida na prpria audincia, oralmente, aps os debates orais. Ou
nos 10 dias subseqentes audincia ou, no caso de terem sido substitudos os
debates orais por memoriais, nos 10 dias subseqentes ao oferecimento dos
memoriais. Em qualquer das duas hipteses, a sentena como tal, como um ato
jurisdicional, s comea a existir juridicamente a partir do momento em que ela
dada ao conhecimento pblico.
No primeiro caso a sentena dada oralmente, ditada ao escrivo. Na
outra hiptese, ns veremos que ser necessrio que o Juiz designe uma outra
audincia, a fim de dar, nessa audincia, conhecimento s partes e ao pblico em geral,
do ato que praticou. Denomina-se de PUBLICAO esse ato, atravs do qual a
sentena comea a existir juridicamente, atravs do qual a sentena dada a
conhecimento do pblico. Da o nome publicao - ela se torna pblica, deixa de ser
um ato, um escrito particular do Juiz, ou algo que est na sua cabea, para ser um ato
jurisdicional. A publicao, portanto, ocorre no caso de a sentena ser proferida na
audincia, medida em que ela vai sendo ditada ao escrivo. No momento mesmo
em que ela proferida ocorre a publicao. No caso de ela ser proferida nos 10 dias
subseqentes audincia ou aos memoriais, a publicao ocorre na audincia que
vier a ser especialmente designada para a publicao da sentena, e que tem esse
nome: audincia de publicao de sentena.
A necessidade da audincia de publicao da sentena
controvertida na doutrina e na prtica. O Cdigo no se refere a ela claramente,
expressamente. Mas parece que a necessidade dessa audincia deriva de duas normas
iguais. Uma delas o art. 242 e seus - o 1 diz que reputam-se intimadas as partes
na audincia quando nesta publicada a deciso ou a sentena; o 2 diz que, no
tendo havido prvia intimao do dia e hora designados para a audincia, observar-se-
o disposto nos arts. 236 e 237. O Cdigo est aqui tratando de um outro problema,
referente intimao da sentena.
Vejam que no 1 se refere audincia
genericamente, no 2 ele prev a hiptese de as partes no terem sido intimadas da
audincia. Ora essa audincia do 2 certamente no a audincia de instruo e
julgamento, pura e simplesmente porque esta no pode ser realizada sem a intimao
das partes.
uma outra audincia, portanto, s pode ser essa referente
publicao da sentena que no tenha sido proferida na audincia de instruo e
julgamento. Est a o Cdigo, portanto, admitindo que alm da audincia de instruo
e julgamento, no caso de no ter sido proferida nela, oralmente, a sentena, se faz
necessria uma outra a fim de que nela seja publicada a sentena.
O outro dispositivo seria o art. 455, que diz que a audincia una e
contnua - no sendo possvel concluir num s dia a instruo, os debates e o
julgamento, o Juiz marcar o seu prosseguimento para dia prximo.
Ora, essa
impossibilidade pode derivar de o Juiz no se achar habilitado para decidir a causa,
caso em que na audincia de instruo e julgamento haver a instruo e os debates,
ficando o julgamento, a deciso, para uma outra audincia que, nos termos no art.

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455, o Juiz dever marcar em dia prximo a fim de que tenha prosseguimento.
Desses dois dispositivos, principalmente, deriva o entendimento de que quando o Juiz
no profere na prpria audincia de instruo e julgamento originria a sentena,
oralmente, ele deve, desde logo, marcar uma nova audincia que seja destinada a
publicar a sentena.
No esquema normal do procedimento ordinrio, portanto, a sentena
publicada sempre em audincia. Ou na primeira, de instruo e julgamento, ou numa
outra audincia que seja continuao dessa e que tenha sido designada especificamente
para esse fim, para dar a pblico o teor da sentena.
Publicada a sentena, atravs dessas formas, ela se torna irretratvel,
quer dizer, ainda que o Juiz venha a se convencer totalmente que se equivocou ao
decidir alguma questo, ainda que se convena plenamente que devia ter julgado no
sentido oposto quele em que efetivamente julgou, ele no pode mais mexer na
sentena, ele no pode alterar a sentena, ela se torna irretratvel. Quer dizer, o Juiz,
o rgo de primeira instncia, no pode modificar a sentena. Essa a regra.
O que no significa que a sentena se torne imutvel. Nada impede
que, interposto um recurso, venha um outro rgo, de segunda instncia, a alterar
a sentena. Mas, uma vez publicada, ela irretratvel, sem a possibilidade de o rgo
que a proferiu produzir qualquer modificao em relao a ela. Essa regra comporta
excees. O art. 463 diz que, ao publicar a sentena de mrito, o Juiz cumpre e acaba o
ofcio jurisdicional, exaure a sua competncia no tocante apreciao daquele litgio,
no tocante ao mrito, ele no pode fazer mais nada. Esgota-se a competncia do rgo
de primeira instncia ao ser publicada a sentena. um efeito da publicao ela tornase irretratvel, s podendo alter-la (a esto as excees): "I - para lhe corrigir, de
ofcio ou a requerimento da parte, ..." Por exemplo, o Juiz trocou o nome das partes,
ou errou numa conta; o autor formulou dois pedidos e o Juiz, na hora de fazer a soma,
se equivocou. Essa retificao ele pode fazer sempre, at mesmo de ofcio, restrita
porm a essas duas hipteses: correo de inexatides materiais ou correo de erros de
clculo. Essa retificao ele pode fazer sempre, at mesmo de ofcio, restrita
porm a essas duas hipteses: correo de inexatides materiais ou correo de
erros de clculo. E existe uma outra possibilidade diante da qual o Juiz poder alterar,
vamos dizer assim, a sentena, que deriva do fato dela ser obscura em algum ponto, no
ser inteligvel, ter trechos inapreensveis, ou do fato de o Juiz ter entrado em
contradio na sentena, no coincidindo logicamente a concluso e alguma premissa
que tenha sido assentada. Ou ainda do fato de o Juiz ter se omitido a respeito de algum
dos aspectos sobre os quais devia pronunciar-se, por ex., valorao de custas e de
honorrios de advogado. Nesses casos abre-se parte a possibilidade de interpor um
recurso, cuja finalidade ser ensejar: ou que fique dissipada a obscuridade que a
sentena contem, ou que seja suprida a omisso na qual ela incorreu, ou que seja
desfeita a contradio que na sentena se manifesta. Trata-se de um recurso que possui
algumas peculiaridades: uma delas essa - um recurso que dirigido para o
prprio rgo que prolatou a deciso. Quem vai apreciar o recurso, por razes

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intuitivas, tendo em vista a finalidade dele, ser o prprio rgo que prolatou a
sentena, o prprio Juiz que vai apreciar esse recurso.
Isso constitui uma
peculiaridade desse recurso, normalmente os recursos so julgados por outro rgo.
Esse, pela sua prpria finalidade, julgado pelo prprio prolator da sentena. E se
denomina Embargos de Declarao - inciso II do art. 463.
Na primeira hiptese (inciso I) a alterao pode ser feita at de ofcio e
a qualquer tempo. Na segunda (inciso II) por meio de embargos de declarao.
Art. 464 - "Cabem embargos de declarao..." A dvida no preenche
a nenhuma funo, a dvida reflexo subjetivo de uma obscuridade ou contradio
que a sentena contem. Quando estudarmos os recursos voltaremos aos embargos de
declarao.
Em suma, essas so excees regra segundo a qual o Juiz no pode,
uma vez publicada a sentena, alter-la.
No se confunde a publicao e a intimao da sentena. Ainda que
os dois se verifiquem no mesmo momento, a publicao o que d existncia
sentena como um ato jurisdicional. At a publicao a sentena, como sentena, no
existe. Ou ela est na cabea do Juiz, ou ento constitui um mero escrito que ele faz,
mas que no tem ainda o carter de sentena. A intimao no isso. A intimao
ato atravs do qual se d cincia s partes do teor da sentena. As partes so
intimadas da sentena quando so cientificadas da sentena, quando tomam
conhecimento dela. O nome intimao , alis, expressivo, significa conhecer, tornarse ntimo - da o nome intimao. A intimao tem um efeito relevantssimo, que dar
incio ao prazo dentro do qual podem as partes, se quiserem, interpor recurso.
A intimao se faz de mais de um modo. Quando a sentena
publicada na audincia de instruo e julgamento, a se reputa feita a intimao, a
tm as partes conhecimento da sentena. E a intimao se faz quer estejam presentes
os advogados quer no, desde que eles tenham sido intimados da data designada para
a realizao da audincia de instruo e julgamento. A mesma coisa acontece no
tocante quela audincia de publicao da sentena. Se os advogados foram intimados
da data designada pelo Juiz para a audincia de publicao da sentena, a publicao
dela nessa audincia coincide cronologicamente com a intimao. As partes so
consideradas intimadas, presentes ou no, desde que tenham sido cientificadas da data
em que seria realizada a audincia de publicao.
NUMA REGRA S: se a sentena se publica em audincia, que so as hipteses da
estrutura formal do procedimento ordinrio e, se essa audincia foi intimada s partes,
nessa audincia, ao mesmo tempo que a publicao, se faz a intimao da sentena s
partes e, conseqentemente, comea a correr o prazo para interposio de recurso, ainda
que as partes no estejam presentes - art. 242. O caput diz que o prazo para
interposio de recurso conta-se da data em que os advogados so intimados da deciso

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da sentena ou do acrdo. O 1 - "Reputam-se intimadas na audincia quando nesta


publicada a deciso ou a sentena" - numa ou noutra: na audincia de instruo e
julgamento ou na audincia de publicao da sentena.
De qualquer maneira, publicao e intimao continuam sendo coisas
distintas. Publicao forma atravs da qual a sentena comea a existir - sem
publicao no existe sentena como um ato processual. E intimao a cientificao
do teor dessa sentena s partes. A partir da intimao que comea a correr o prazo
para interposio de recurso.
O 2 do art. 242 prev uma hiptese que, a rigor, s concebvel
em relao audincia de publicao da sentena. Pode acontecer, por uma
circunstncia qualquer, que, realizada regularmente a audincia de instruo e
julgamento, no tenha sido designada nela a audincia de publicao da sentena e que
a audincia de publicao da sentena venha a ser realizada sem que as partes tivessem
sido intimadas da data designada para ela. Nesse caso, e s nele se aplica o 2: no
tendo havido prvia intimao do dia e hora designados para a audincia (no para
audincia de instruo e julgamento, que no pode realizar-se em hiptese alguma
se as partes no tivessem sido intimadas - a audincia de publicao), observarse- o disposto nos arts 236 e 237, que tratam, em carter geral, dos modos atravs dos
quais se realiza, no sistema do Cdigo, as intimaes dos atos processuais em geral, das
sentenas inclusive, quando a sentena publicada fora da audincia (caso p. ex. do
julgamento antecipado da lide) ou publicada em audincia, de cuja realizao no
tenham sido intimadas previamente as partes, e que so os seguintes: 1) se h na
comarca rgo de divulgao dos atos oficiais (D.O., D.J., etc), a intimao se faz
atravs da divulgao dos atos oficiais. 2) Quando no h rgo de divulgao de atos
oficiais na comarca (seria o caso de comarcas do interior), de duas uma: ou os
advogados tm domiclio na sede do Juzo, na comarca, e nesse caso a intimao se faz
atravs de comunicao pessoal, inclusive, se for o caso, atravs de mandado; ou,
quando os advogados no tm domiclio na Comarca, faz-se atravs de carta registrada,
reputando-se feita a intimao com a juntada aos autos do aviso de recebimento da carta
(AR).

J examinamos aqui o itinerrio no rito ordinrio, desde a instaurao


do processo at a sentena, i.e., at o encerramento da atividade processual em 1 grau
de jurisdio. Esse o itinerrio completo do procedimento ordinrio, mas j tive
ocasio de dizer que o procedimento ordinrio, no sistema do Cdigo, admite, comporta
uma abreviao.
Existe uma verso completa e uma verso abreviada do
procedimento ordinrio. Na sua verso completa, que foi at agora discutida, ele
pode ser desdobrado naquelas fases que foram sucessivamente estudadas: fase
postulatria, fase de saneamento, fase instrutria ou probatria e fase decisria.
preciso ter esse esquema traado na mente para poder compreender o que vou dizer
agora.

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Jos Carlos Barbosa Moreira

Em certas circunstncias, esse esquema reduz-se consideravelmente, de


tal sorte que a fase decisria, isto , da sentena, sobrevem, e o processo em 1 grau se
encerra, no momento em que, segundo o esquema completo, se procederia ao
saneamento. Isto , logo aps a fase postulatria (esta permanece sempre idntica) e as
providncias chamadas preliminares, se for o caso, o Juiz encerra o processo proferindo
sentena. No haver, portanto, uma fase instrutria nem haver audincia de instruo
e julgamento. A sentena vem no momento em que viria o despacho saneador se o
processo fosse prosseguir.
Por que acontece isso? A lei s quer que o processo se estenda, se
prolongue at a audincia quando esse prosseguimento se revela til e necessrio.
Quando no o for, a lei corta antecipadamente o itinerrio e pe um ponto final antes do
momento em que normalmente ele se encerra.
Ora, quando que o processo no tem utilidade em prosseguir, ou no
tem necessidade de prosseguir? A finalidade do processo de conhecimento a
emisso de sentena de mrito, o julgamento da causa. Esse o alvo do processo
de conhecimento. Ora, se esse o alvo, podem acontecer duas coisas: 1) que desde
logo se verifique que esse alvo inatingvel, ou seja, que ainda que se prolongasse o
processo em direo audincia de instruo e julgamento, isso se faria em vo,
porque em l chegando no se poderia julgar o mrito por falta de algum
pressuposto necessrio. Por exemplo, porque o processo em si est eivado de defeitos,
ou porque no existe alguma das chamadas condies da ao, etc. Ento, essa viagem
se revela intil, seria pura perda de tempo e gasto suprfluo de energias e de dinheiro
fazer continuar o processo em direo audincia que no tem futuro, que no seria
profcua. Ento o Juiz verifica isso e pe fim ao processo antecipadamente. 2) Ou
pode acontecer, pelo contrrio, que nesse momento j exista a possibilidade de, sem
necessidade de prosseguir, julgar-se o mrito, i.e., j existem elementos, todos
suficientes, para que a causa possa ser apreciada e venha a sentena de mrito.
Neste caso, o prosseguimento no seria propriamente intil, seria desnecessrio, e a lei
antecipa o trmino do procedimento em 1 grau, como o faz nas hipteses de
inutilidade.
Eis a a razo de ser do que vou expor agora. Vejamos ento quais so
as hipteses em que isso acontece.
Essas hipteses de abreviao do procedimento ordinrio esto
disciplinadas pelo Cdigo sob a rubrica genrica "Do julgamento conforme o estado
do processo" - arts. 329 e seguintes. O julgamento conforme o estado do processo
uma figura polimorfa, abrange mais de uma modalidade. Uma delas os srs. j
conhecem - o despacho saneador, que a modalidade de julgamento conforme o
estado do processo adequada aos casos em que o processo vai prosseguir porque,
presumivelmente, se poder julgar o mrito mas ainda no se pode faz-lo nesse
momento. H que colher as provas, h que realizar uma audincia. J estudamos o
despacho saneador, estou apenas mostrando que ele se insere aqui num contexto maior -

251

Jos Carlos Barbosa Moreira

o julgamento conforme o estado do processo. O que nos vai interessar so as duas


outras modalidades, aquelas nas quais o processo no continua, ou seja, o Juiz profere
sentena em vez de proferir o despacho saneador. uma alternativa em que o Juiz se
v: ou ele acha que o processo deve continuar e ento profere o despacho saneador,
ou ele verifica que no h utilidade ou no h necessidade de prosseguir e ento
profere outras modalidades de pronunciamentos, que esto tambm contidas sob o
ttulo geral de julgamento conforme o estado do processo.
Ento, essas duas outras modalidades esto indicadas no art. 329 sob a
rubrica de "extino do processo", e no art. 330 sob a rubrica "julgamento antecipado
da lide". Essa nomenclatura , a princpio, desconcertante, porque se eu disse que,
quando processo continua o que vem o despacho saneador, os srs tm razo de
estranhar essas denominaes porque elas do a impresso de que s nos casos do art.
329 que o processo se extingue e no se extingue nos casos do art. 330. primeira
vista, o art. 330 no cuidar de hipteses em que o processo termina, mas a verdade
que nele tambm o processo termina, s que termina de outra maneira, como vamos
ver.
Art. 329 - Se combinarmos essas disposies (arts. 267 e 269) vamos
verificar o seguinte: o art. 267 refere-se aos casos de extino do processo em
julgamento do mrito, que j foram examinados. Ento, se o Juiz verifica, nesse
momento, que ocorreu alguma das hipteses, ele extingue o processo sem julgamento do
mrito. Mas o art. 329 no se refere s ao art. 267, refere-se tambm ao art. 269,
incisos II a V. Tudo isso j foi estudado na ocasio em que se tratou da extino do
processo. Quer dizer, o art. 329 engloba todas as hipteses de extino do processo
sem julgamento do mrito e quatro hipteses de extino do processo com julgamento
do mrito. Mas falho, pois deixou de lado a hiptese mais importante, que a do
inciso I do art. 269: "Quando o Juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor." aquela em
que o Juiz julga a causa segundo a sua prpria convico e no em ateno a um ato da
parte, como o caso da renncia, da transao, do reconhecimento do pedido, nem
acolhendo uma preliminar de prescrio e decadncia. No art. 269, I, que est o
verdadeiro e autntico julgamento do mrito, no sentido mais forte da palavra - o caso
em que o Juiz decide segundo o seu convencimento sobre a substncia da causa. Ora,
esta hiptese no foi mencionada no art. 329. No quer dizer que nela o processo no
se extinga, mas o Cdigo quis dar relevo a esta hiptese. Quis trat-la em separado
porque ela merecia realce e chamou a isso Julgamento Antecipado da Lide. Ento h
uma correspondncia curiosa: o art. 329 corresponde ao 267 e 267, II a V, ao passo que
o art. 330 corresponde ao art. 269, I.
Vamos examinar o art. 330, que o principal, o chamado julgamento
antecipado da lide. Art. 330 - "conhecer diretamente" quer dizer apreciar desde
logo sem deixar para faz-lo na audincia de instruo e julgamento.
Vamos examinar separadamente as duas hipteses do inciso I. Em
primeiro lugar, quando a questo for unicamente de direito; quer dizer, quando no

252

Jos Carlos Barbosa Moreira

houver dvida sobre os fatos. Pode acontecer que os fatos sejam absolutamente
pacficos (os fatos que o autor afirmou foram todos eles admitidos pelo ru, ou pelo
menos no foram impugnados), mas que exista uma discusso de ordem jurdica, i.e.,
uma questo puramente de direito. Por ex., o autor narra determinados fatos e diz: "de
acordo com a lei tal, esses fatos me do direito a tal coisa, ou produzem tal
conseqncia." O ru pode dizer o seguinte: "os fatos so todos verdadeiros, porm,
essa lei que o autor invocou j estava revogada quando os fatos aconteceram"; ou "essa
lei inconstitucional e no deve ser aplicada"; ou ento "essa lei no deve ser
interpretada da forma pela qual o autor a interpretou, tem outro sentido." Ento no h
discusso sobre os fatos. Ora, ns j sabemos que prova s tem lugar (salvo hipteses
excepcionalssimas) quando se trata de determinar fatos.
Prova s serve para
determinar fato; para resolver questes de direito o Juiz no necessita de prova,
consulta a lei, compara com a Constituio, se for o caso, verifica se est em vigor
ou no - so tarefas que o Juiz realiza sem necessidade de auxlio atravs de
provas. Para que ento obrigar o processo a continuar, fazer-se uma audincia de
instruo e julgamento se no h nada que instruir mais, no se vai ouvir testemunhas
nem fazer percia, nem tomar depoimento parte, nada disso? Logo, seria perda de
tempo. Ento o Juiz julga a lide antecipadamente em relao ao que seria se fosse
completo o itinerrio. Essa a primeira hiptese.
Em segundo lugar, quando, havendo uma questo de fato a resolver,
j no seja mais necessrio prova que devesse realizar-se em audincia, prova cuja
produo reclamasse a realizao de audincia. Quais so as provas que levam
realizao de audincia? So as chamadas provas orais: depoimentos das partes,
prova testemunhal e, eventualmente, prova pericial, porque, como sabemos, o perito
e os assistentes tcnicos podem ser convocados a prestar esclarecimentos na audincia.
Ora, o Juiz consulta os autos e verifica o seguinte: as provas j produzidas
(suponhamos prova documental - grande nmero de litgios civis so perfeitamente
passveis de soluo luz de documentos; no processo civil a prova mais importante,
mais freqente, a documental) so suficientes para esclarecer o Juzo a respeito da
causa. Os documentos, como sabemos, devem ser trazidos pelas partes na fase
postulatria, o autor com a inicial e o ru com a defesa. E mesmo que haja necessidade
de alguma outra prova que no exija audincia, p.ex., inspeo judicial de pessoa ou de
coisa, o Juiz tem ainda uma duvidazinha, mas esta pode ser resolvida mediante
inspeo, ele faz inspeo e se ilustra, se ele no se esclarecer, se achar necessria uma
percia, o processo vai continuar. Ento profere o despacho saneador.
Assim, o inciso I do art. 330 de fcil compreenso.
Agora, o inciso II - quando ocorre a revelia. Revelia, no sentido em
que a palavra est usada a significa a atitude do ru que se abstm de apresentar
defesa; no contesta, fica revel. Esse fenmeno tem consequncias importantssimas
no processo civil. As principais so as seguintes:
1) presumem-se verdadeiros os fatos narrados pelo autor. Se o ru no contestou, a

253

Jos Carlos Barbosa Moreira

lei parte da idia de que ele no tinha o que dizer, ento considera verdadeiros os fatos
alegados pelo autor na inicial;
2) para o revel os prazos correm independentemente de intimao, i.e., no ser
mais intimado dos atos processuais e os prazos que devero correr para ele correro
independentemente de intimao (art. 322);
3) justamente esta de que estamos tratando, ou seja, a abreviao do procedimento.
E tem uma certa lgica, porque se os fatos narrados pelo autor, uma vez que o ru
permaneceu revel, se consideram verdadeiros, isso significa que o autor est dispensado
de fazer mais provas deles. Ento, no haver necessidade de testemunhas, nem
depoimento de partes, nada disso.
Vejamos ento o art. 319 - esse o primeiro efeito que a lei atribui
revelia. Mas a prpria lei em seguida abre algumas excees, no art. 320, inciso I ento, se h litisconsrcio passivo e se um ru contesta, isso basta para evitar o
efeito da revelia para todos. Aqueles fatos que este ru que contestou impugna, no
se consideram verdadeiros para ningum, a vai se recorrer s provas normalmente;
inciso II - direitos indisponveis, como so em geral as relaes jurdicas de Direito de
Famlia. Uma ao de anulao de casamento, p.ex., tipicamente indisponvel; mesmo
que o ru fique revel nem por isso se presumem verdadeiros os fatos alegados pelo
autor, at porque a lei quer evitar o conluio. Hoje o perigo j no to grande porque
havendo o divrcio j existe um meio de dissolver o vnculo, mas quando no havia, os
cnjuges desavindos combinavam e inventavam um motivo de anulao do casamento (
diferente de dissoluo legal da sociedade conjugal); um deles propunha a ao, o outro
ou confessava ou deixava correr o processo revelia para que o Juiz acolhesse o pedido
e ambos voltavam liberdade. Para evitar isso, a lei diz que quando se trata de direito
indisponvel o efeito no se produz, i.e., subsiste o nus da prova; inciso III - em
certos casos, como sabemos, a lei do direito material considera que um ato jurdico s
se pode realizar validamente atravs de determinada forma - p.ex., um contrato de
compra e venda de imvel de valor superior a determinado quantum que a lei indica s
pode realizar-se por escritura pblica. Nesses casos, se o autor no juntou aquele
instrumento que a lei considera essencial, ento pouco importa que o ru permanea
revel, aquele fato de que houve a compra e venda nem por isso se considera verdadeiro,
vai ter que ser provado, se puder.
Ento, nessas hipteses, no se produz o efeito da revelia e,
conseqentemente, no se abrevia o procedimento, i.e., no ocorre o julgamento
antecipado da lide.
Admite-se a existncia de outras hipteses alm dessas do art. 320.
Por exemplo, se o ru fica revel mas tinha sido avisado por edital ou com hora
certa, o Juiz deve nomear um curador especial (art. 9, II). A funo desse curador
defender o ru, i.e., apresentar defesa pelo ru. Se o curador, portanto, tem essa
obrigao, no haver o efeito da revelia. Ento, subsiste o nus da prova para o

254

Jos Carlos Barbosa Moreira

autor no tocante aos fatos por ele afirmados. No se antecipa o julgamento - a no ser
que ocorra a hiptese do inciso I do art. 330, que a prova documental no seja
suficiente, etc., mas no porque houve a revelia. Vejam bem, em qualquer dessas
hipteses em que no se produz o efeito da revelia, pode acontecer que o julgamento da
lide se antecipe, mas no se antecipar com base no inciso II o art. 330, e sim com
base no inciso I, isto , no havendo necessidade de prova em audincia ou sendo
apenas de direito a questo. A pode, mas no pela revelia.
Outro caso que no est escrito em lugar nenhum: o autor, na inicial,
afirma um fato impossvel ou notoriamente falso, ou desmentido pelo prprio
documento que ele juntou. Um exemplo caricatural: o autor afirma que tinha ajustado
com o ru que ele lhe pagaria X se ele, autor, fosse voando lua. Ora, ele foi voando
lua e o ru no lhe pagou. O ru fica revel. O Juiz vai aceitar como verdadeiro esse
fato? um fato impossvel, um fato notoriamente falso, um fato contrrio aos fatos
notrios. Exemplo de fato incompatvel com aquilo mesmo que consta da inicial ou da
documentao junta pelo prprio autor: por acaso ele junta um documento qualquer que
contra a sua afirmao, e do qual se conclui que o ru j pagou. O ru fica revel. O
Juiz examina os autos e v que o recibo est l. Vai condenar o ru a pagar outra vez?
Nenhum Juiz de bom senso faria isso. Ento so hipteses que a lei no prev
expressamente, mas que resultam de uma interpretao inteligente da norma.
Agora, o fato de o Juiz julgar antecipadamente a lide no caso da
revelia, porventura significa que ele seja obrigado a dar ganho de causa ao autor? No.
Salvo nessas hipteses que mencionei, o que ele obrigado a fazer considerar
verdadeiros os fatos afirmados pelo autor, salvo quando ocorre algum dos casos do art.
320 ou nessas outras hipteses mencionadas, mas em primeiro lugar preciso
considerar que o Juiz no fica dispensado, s pela circunstncia de ter ocorrido a
revelia, de examinar ex officio a presena dos requisitos de validade do processo e
as condies da ao. Nisto a revelia no tem a menor influncia. Se o processo no
permitir o julgamento do mrito, o Juiz no vai dar ganho de causa ao autor s
porque o ru ficou revel, ele vai recusar-se a julgar o mrito, e camos numa das
hipteses do art. 329. Por exemplo, o ru ficou revel, mas o Juiz verifica que o autor
carecedor de ao, no parte legtima, ou que o ru no parte legtima - isso o Juiz
pode e deve apreciar de ofcio (art. 301, inciso X e 4).
Ento a revelia no exclui de modo algum o exame dos pressupostos
processuais nem tampouco das condies da ao. Agora, admitamos que tudo isso
esteja 100% e o ru fique revel. Est o Juiz obrigado a dar ganho de causa ao autor no
procedimento ordinrio?
A deciso depende de questes de fato e de questes de direito.
Pode acontecer que todos os fatos sejam inequvocos, que a narrao do autor seja
absolutamente verdadeira, e no entanto o autor no vena, porque a questo de direito
contra ele. A lei que ele invocou no estava mais em vigor, ou era inconstitucional,
etc. O litgio no se resolve luz da lei brasileira, invocando-se uma lei francesa, por

255

Jos Carlos Barbosa Moreira

exemplo. Ele narrou fatos e disse: desses fatos decorre o meu direito de acordo com o
Cdigo Civil Brasileiro, artigo tal; s que aquele litgio no era passvel de soluo
luz da lei brasileira, e sim da lei estrangeira. Ento, para que a pessoa vena uma
causa, no basta que tenha os fatos a seu favor, preciso que alm dos fatos ele
tenha a norma jurdica a seu favor. Julgar sempre aplicar norma a fato. Voc s
ganha se tiver os dois a seu favor, a norma e o fato. Ora, quando o ru fica revel,
isso significa, a princpio, que os fatos so a favor do autor, porque se presumem
verdadeiros. Ento o Juiz no poder julgar improcedente o pedido dizendo que os
fatos no so verdadeiros, a no ser naquelas hipteses j referidas h pouco. Mas
pode dizer que apesar dos fatos todos serem considerados verdadeiros, a lei no
tira desses fatos a conseqncia que o autor pretende. Por exemplo, algum entra
com ao reclamando perdas e danos porque a vizinha muito feia e toda a vez que ele
chega janela se aborrece vendo a cara feia do outro lado. A r no responde, no
contesta, porque tem espelho e sabe que feia mesmo, ento no contesta, suponhamos.
Os fatos so verdadeiros, o Juiz tem que presumir que aquele pessoa feia - mas da
concluir o Juiz porventura que o autor tem direito a perdas e danos? Claro que no, no
h lei que lhe atribua essa conseqncia. Julga-se improcedente, apesar da revelia.
Notem, entretanto, que preciso cuidado - a revelia grave porque na
maioria dos casos a vitria ou derrota dependem dos fatos - sem dvida so raros os
casos em que o resultado s depende de uma questo de direito. Em geral, depende
dos fatos. De modo que ficar revel uma grande desvantagem. O advogado no pode
de maneira alguma fazer correr esse risco o seu cliente. A pior coisa que pode ocorrer
na vida profissional de algum perder o prazo para a contestao. preciso
cuidado, a revelia grave e o Cdigo a trata severamente. Mas no chega a esse ponto
- em alguns procedimentos especiais chega, em ao de consignao em pagamento se o
ru no contestar perde a causa. A lei expressa, no so s os fatos que se
consideram verdadeiros, fica tudo perdido (art. 897). Mas no procedimento ordinrio
no. Agora, claro que na maioria das vezes, como em geral o desfecho depende do
juzo que se forme a respeito dos fatos, claro que uma grande desvantagem.
Ento recapitulando: o julgamento antecipado da lide tem lugar em
duas hipteses: 1) no h necessidade de prova oral, ou porque toda a discusso gire
em torno de questes de direito, ou porque a questo de fato j esteja suficientemente
esclarecida e no seja preciso tomar depoimento de ningum nem fazer percia; 2)
quando ocorrer a revelia, i.e., quando o ru no contestar, desde que, em primeiro
lugar, no se configure nenhuma das hipteses em que a lei exclui o efeito da revelia
(as do art. 320, aquela do curador e outras que so admitidas, embora no expressas) e,
outrossim, desde que estejam satisfeitos todos os pressupostos para permitir o
julgamento do mrito, do contrrio recai-se no art. 329, vai-se extinguir o processo sem
julgamento do mrito (art. 267).
OBS: o Juiz obrigado a julgar antecipadamente a lide?
Quando estejam
satisfeitos os pressupostos legais, o Juiz no pode, por conta prpria, deixar para
depois. Quando ocorrer a revelia com esses efeitos - note-se que o art. 330, II, faz uma

256

Jos Carlos Barbosa Moreira

remisso expressa ao art. 319. Ora, o art. 319 o que prev o efeito da revelia
consistindo em ficarem presumidos verdadeiros os fatos afirmados pelo autor; logo,
quando essa presuno esteja afastada, a no haver julgamento antecipado da lide.
Por exemplo, se um dos litisconsortes passivos contestar, a no h; se o direito for
indisponvel, tambm no h. A no ser que o julgamento antecipado da lide se
justifique no pelo inciso II do art. 330 e sim pelo inciso I. Ateno, vejam bem: os
fundamentos so dois. Pode acontecer que a despeito da revelia ter os seus efeitos
afastados pela presena de algumas das hipteses do art. 320, apesar disso o Juiz tem
que raciocinar assim: neste caso a revelia produziu aqueles efeitos, logo eu no posso
julgar antecipadamente a lide com fundamento no art. 330, II; resta ver se posso julgar
antecipadamente a lide com fundamento no art. 330, I. Pode acontecer que um dos
litisconsortes passivos tenha contestado mas no tenha impugnado os fatos, s tenha
impugnado matria jurdica, tenha se fixado apenas na questo de direito - p.ex., a lei
inconstitucional. Isso no impede o julgamento antecipado da lide, apesar de a revelia
do outro ru no ter produzido o efeito de se considerarem verdadeiros os fatos.
O ru revel, que deixou de contestar no prazo, no fica proibido de
participar do processo - ele pode, mais tarde, se ainda existir processo. Em regra, vem
o julgamento antecipado e quando ele acorda o processo j acabou. Pode recorrer, sem
dvida, mas preciso que ele tenha notcia da sentena. Ele no precisa ser intimado
da sentena, o art. 322 diz que para ele o prazo corre independentemente da intimao
e, a meu ver, a despeito de haverem opinies em contrrio, isso vale inclusive para o
prazo de recurso. O revel pode mais tarde vir participar do processo, mas no poder
pretender que o processo volte para trs, e as oportunidades que perdeu ele no
recupera, tudo que poderia ter feito em oportunidades que j passaram ficou precluso,
ele no pode mais fazer.
Ento, essa a grande modificao no procedimento ordinrio: a
abreviao. De um modo ou de outro, na verso completa ou na abreviada, chegou-se
sentena, que poder ser de mrito ou no. Reparem bem: se for um dos casos do art.
330 a sentena ser de mrito, se for um caso do art. 329 a sentena poder ser de
mrito ou no, conforme se conjugue com o art. 269 ou o art. 267.
Proferida a sentena, com ou sem audincia, na verso completa ou
nesta abreviada, o Juiz de 1 grau esgota, no essencial, a sua funo. Isso no quer
dizer que o processo necessariamente termine.
O Cdigo diz, um pouco
inexatamente, que sentena o ato pelo qual o Juiz pe termo ao processo (art. 162,
1). Mas o processo realmente acaba por fora da sentena? No acaba, por duas
razes: em primeiro lugar, pode haver recurso, salvo quando a prpria lei disser que a
sentena irrecorrvel, ento no h recurso. Mas, em regra, a sentena recorrvel e,
assim sendo, o processo vai continuar porque o recurso um meio de fazer
prosseguir o mesmo processo em direo a outro julgamento, em geral por rgo
diverso daquele que proferiu o primeiro. E como no direito brasileiro os recursos so
interpostos no diretamente perante o rgo que vai julg-los, mas sim perante o que
proferiu a deciso recorrida, este vai ainda praticar alguns atos de impulso processual

257

Jos Carlos Barbosa Moreira

do recurso, i.e., h uma parte do processamento do recurso que se verifica ainda


perante o prprio Juiz que proferiu a sentena. A ele que se apresenta a petio do
recurso, ele que despacha, e afinal manda subir ao rgo superior. Pode indeferi-la,
em certos casos.
Ento, o processo no acaba assim de repente. H certos atos que o
Juiz ainda pode praticar. O que ele no pode fazer, porm, modificar o contedo
de sua deciso. S pode corrigir erros materiais, pequenos equvocos, ou suprir
omisses, contradies, obscuridades, atravs do chamados embargos de declarao.
Mas no contedo no pode mexer. Se a parte interpe recurso de apelao contra a
sentena e o Juiz, lendo o recurso, se convencer que errou, no pode consertar o erro,
quem vai ter que se pronunciar o rgo superior.
Em segundo lugar, em certos casos a sentena no se considera
passvel de produzir efeitos sem que seja obrigatoriamente revista por um tribunal
superior; mesmo que ningum recorra, o prprio Juiz ter obrigao de remeter os
autos - chamava-se recurso necessrio ou ex officio ou apelao necessria, e hoje no
tem mais esse nome - art. 475. Trata-se do REEXAME NECESSRIO. Nessas
hipteses, com ou sem recurso, o processo no termina de jeito nenhum em 1 grau.
Fora delas, ele prosseguir se houver interposio de recurso. Se no houver, ou se o
recurso interposto no chegar a vingar, ento haver um momento em que o processo
efetivamente terminar, com o trnsito em julgado da sentena. Se ningum interpe,
no prazo, o recurso, ao fim do prazo a sentena se torna irrecorrvel e, portanto,
transita em julgado, faz coisa julgada, faz pr-julgado, e nesse momento realmente
se encerra o processo.
Mas vejam: no s com a sentena que ele se encerra - preciso
primeiro que no se interponha recurso; segundo, que no seja um daqueles casos nos
quais, mesmo sem recurso, ela dever subir ao Tribunal. Afastadas essas hipteses, a
sentena transita em julgado e o processo se encerra.

O PROCEDIMENTO SUMARSSIMO
J sabemos que o processo de conhecimento pode seguir vrios ritos e
que, ao lado do rito ou do procedimento comum, h procedimentos especiais
previstos no prprio Cdigo, no Livro IV ou em lei extravagantes, fora do Cdigo.
O critrio para determinar se cabvel para uma causa o procedimento
especial ou o comum o de excluso. O Cdigo ou as leis extravagantes que tratam
desses procedimentos especiais, expressamente definem a que casos eles se aplicam. Se
no houver, para a causa que se tem em mente, a previso do Cdigo ou de leis
extravagantes de que cabvel um procedimento especial, aplica-se quela hiptese
o procedimento comum.

258

Jos Carlos Barbosa Moreira

O procedimento comum, por sua vez, desdobra-se em duas subespcies,


ou dois subtipos de procedimento. Um deles, que j foi exaustivamente estudado aqui
o procedimento ordinrio e o outro o procedimento sumarssimo. Para saber qual
dos dois cabvel determinada causa, aplica-se tambm critrio anlogo ao utilizado
para determinar a admissibilidade dos procedimentos especiais. O Cdigo e, em alguns
poucos casos, leis extravagantes, definem em que hipteses se aplica o procedimento
sumarssimo. Se no houver, para aquela causa cujo rito se quer determinar, a
previso de que cabvel o procedimento sumarssimo, aplica-se a ela o ordinrio.
A operao, portanto, para determinar-se em relao ao processo de
conhecimento o rito adequado, essa e nessa ordem: primeiro a verificao a fim de
saber se h algum procedimento especial que o Cdigo ou lei extravagante estabelea
para a causa. No havendo, a causa segue o rito comum, que por sua vez se desdobra
em ordinrio e sumarssimo, este com hipteses expressamente previstas na lei, e o
ordinrio aquelas para as quais no haja previso do rito sumarssimo.
O cabimento, portanto, do procedimento ordinrio envolve duas
excluses: a inexistncia de procedimento especial e a inadmissibilidade, na
hiptese, do procedimento sumarssimo. o que dizem os artigos 271 e 272.
Vejamos em que casos se aplica o procedimento sumarssimo, a que
causas ele adequado. Elas se encontram em seu maior nmero no art. 275 do Cdigo,
embora posteriormente a ele, como vamos ver, j leis especiais estabeleceram para as
causas nelas previstas o procedimento sumarssimo. O Cdigo dividiu essas causas em
duas categorias, utilizou duas espcies de critrios para definir o mbito de incidncia
do procedimento sumarssimo.
No inciso I do art. 275 temos critrio que toma por base o valor da
causa - at um determinado valor a causa seguir o rito sumarssimo. E no inciso II
e noutras hipteses previstas posteriormente ao Cdigo por leis extravagantes temos
critrio que considera a prpria matria que se vai tratar naquela causa. Portanto,
o mbito, a rea de incidncia do procedimento sumarssimo se define com base em
critrios quer ora tomam por base o valor da causa, ora a matria de que nela se vai
tratar.
Algumas observaes a respeito do inciso I: a primeira delas a de que
o Cdigo de 1973, entrou em vigor em 1974. Em 1975, a Unio adotou uma lei, n
6.205, que vedou a utilizao, em princpio, do salrio mnimo como critrio de
referncia, quer por particulares quer pelo prprio legislador, substituindo as
referncias anteriores que havia na legislao por um outro critrio, diverso do salrio
mnimo, que tem na prtica o nome de valor de referncia. O esprito dessa lei foi o de
fazer liberar s majoraes do salrio mnimo os efeitos que necessariamente as
acompanhavam. Havia vrios valores que tomavam por base, quer no prprio direito
positivo quer em contratos estipulados por particulares, o salrio mnimo, de maneira

259

Jos Carlos Barbosa Moreira

que cada elevao deste, tudo isso subia, com reflexos que se supunha, na poca, sobre
o nvel de inflao. Pretendeu-se por isso desvincular o salrio mnimo desse
acompanhamento que ele tinha e estabelecer um outro critrio, que seria aumentado em
nveis mais suaves do que os nveis de aumento do salrio mnimo, recebendo esse
nome, valor de referncia. Diz esse diploma legal que passariam a ter por base, da por
diante, no mais o salrio mnimo, mas esse valor de referncia, que foi extinto, afinal,
pela Lei 8.177 de 01/02/91, que criou a Taxa Referencial (TR). Na verdade, a lei no
previu expressamente hipteses como essa, em que o legislador processual, para o
efeito de determinar o procedimento da lide, utilizava o salrio mnimo. E, na verdade,
essa previso constante do Cdigo para o efeito de determinar o procedimento no
causa nenhum efeito inflacionrio. Levando em conta consideraes dessa ordem,
sustenta-se, por isso, que continua prevalecendo, para o efeito de determinar o
cabimento do procedimento sumarssimo, o salrio mnimo - no se aplicaria a essa
regra a lei 6.205/75, nem outra posterior, porque no entraria na finalidade dela. Na
verdade, com a edio daquele diploma legal, julgou-se, de incio, que a meno do
texto do art. 275, inciso I, deveria entender-se como feita ao valor de referncia, mas
esta jurisprudncia est hoje superada, prevalecendo, ento, a vinculao original.
Causas, portanto, cujo valor seja igual ou inferior
correspondente a 20 salrios mnimos seguem o rito sumarssimo (art. 275, I).

quantia

Existe outro problema que temos que enfrentar: o valor do salrio


mnimo periodicamente aumentado. Em tese, dentro da hipottica possibilidade de
ns nos defrontarmos com uma deflao, eles poderiam ser diminudos tambm. De tal
maneira que no curso do processo pode acontecer que uma causa cujo valor fixado em
termos certos correspondesse, suponhamos, a mais de 20 salrios mnimos, venha a
corresponder, por fora do aumento do valor do salrio mnimo, a menos de 20.
Inicialmente, em razo do valor da causa, no era adequado o procedimento
sumarssimo, ela tinha que seguir o procedimento ordinrio. A partir de determinado
momento aquela causa passou a corresponder ao rito sumarssimo. O que fazer?
Evidentemente no podemos imaginar que a essa altura a causa que seguia um rito v
passar, da para a frente, a seguir outro. Seria uma balbrdia terrvel. Ns temos que
encontrar um momento, dentro do processo, que ser tomado por base para verificar se
o valor da causa corresponde ou no ao valor vinculante ao salrio mnimo que
prevalece naquele momento, tornando, da para a frente, irrelevantes as alteraes
verificadas em relao ao salrio mnimo.
O Cdigo no contem uma previso expressa para solucionar esse
problema, mas existe uma norma do Cdigo que, para uma questo anloga, d uma
soluo - tornar irrelevantes, a partir de determinado momento do processo,
modificaes verificadas; aqui, no nosso problema, modificaes verificadas em
relao ao valor do salrio mnimo. O critrio que, para esse outro efeito, o Cdigo
especialmente adota o momento da propositura da ao, que varia conforme seja ou
no necessria a distribuio ( o momento em que a competncia se define). O
problema aqui anlogo, de modo que podemos aplicar a mesma soluo (arts. 87 e

260

Jos Carlos Barbosa Moreira

263).
Em outras palavras, para definir o procedimento sumarssimo
considera-se o salrio mnimo vigente poca da propositura da ao, a despeito de
no haver regra expressa no Cdigo que disponha nesse sentido.
Uma outra hiptese a de o valor ter sido fixado erroneamente pelo
autor. O autor que deve, na petio inicial, sempre indicar o valor da causa, pode ter
feito essa fixao erroneamente. Como se corrige esse erro porventura cometido pelo
autor? A soluo varia, como j vimos, conforme a fixao seja legal (parta de critrio
estabelecido pela prpria lei), ou voluntria (nas hipteses em que a lei deixa, em
princpio, estimativa do autor a fixao do valor da causa). Se a fixao legal,
nada impede que o ru impugne o valor e nada impede tambm que o Juiz, de
ofcio, corrija o valor que o autor fixou mal. Se no se trata de fixao legal, a
correo do erro porventura cometido pelo autor fica a critrio do ru, fica
dependendo de impugnao do ru, e s ento o Juiz poder consider-la (art. 261 e
seguintes). Se o autor fixou mal o valor e a correo importa na mudana do
procedimento adequado - por ex., ele fixou aqum dos 20 salrios mnimos - o ru
impugna, ou o Juiz, de ofcio se for o caso, corrige o valor e ento verifica-se que o
valor da causa corresponde a quantia superior a 20 salrios mnimos; na primeira
hiptese era o procedimento sumarssimo, de acordo com o valor indicado pelo autor e,
na segunda, deixar de ser o sumarssimo, passar a ser o ordinrio, suponhamos. No
por isso que ficar terminantemente inutilizado aquele processo que, a princpio,
seguia o procedimento sumarssimo. Dentro do princpio de aproveitamento dos atos
processuais, ns vamos tentar aproveitar tanto quanto possvel aquele processo que
foi mal iniciado (art. 244). No se cancela o processo s pelo fato de ter sido
adotado um rito inadequado. Converte-se o processo, a partir do momento em que
foi corrigido o valor da causa, ao rito adequado, aproveitando-se o que for possvel
de aproveitamento em relao aos atos processuais praticados anteriormente.
Mesmo que se situem abaixo desse limite (20 salrios mnimos), no
seguem o rito sumarssimo:
A) Em primeiro lugar, obviamente, as causas que sigam ritos
especiais. importante observar a ordem das excluses - ter em mente que o
sumarssimo constitui uma espcie de comum e que o comum s cabe quando no cabe
rito especial. A admissibilidade do procedimento comum depende de no haver
procedimento especial; se existe essa possibilidade, qualquer que seja o valor da causa
nem se cogita do sumarssimo.
B) E em segundo lugar as causas previstas no pargrafo nico do
art. 275: "Esse procedimento no ser observado...." E a o legislador leva em conta,
para fazer escapar ao procedimento sumarssimo, essas causas; em primeiro lugar o
interesse pblico que elas revelam sempre, interesse que tem o Estado no sentido de
preservar o estado e a capacidade das pessoas. Supostamente parte a o prprio
legislador da presuno de que o procedimento ordinrio atende melhor amplitude da
defesa, vamos dizer assim, que deve haver nessas causas relativas ao estado e

261

Jos Carlos Barbosa Moreira

capacidade das pessoas. E, por outro lado, se no fizesse o legislador essa previso,
praticamente todas elas recairiam no procedimento sumarssimo, porque, em
regra, so causas que no geram benefcio patrimonial determinvel com facilidade
- em regra fica a critrio do autor fixar por estimativa pessoal o valor das causa
relativas ao estado e capacidade das pessoas. De tal maneira que ficaria, em regra,
a critrio dele escolher o sumarssimo ou o ordinrio.
Como o ordinrio mais solene, d mais oportunidade s partes de
atuarem, porque o sumarssimo mais simplificado, mais concentrado, como o prprio
nome indica, o legislador quer que elas sigam o rito ordinrio ainda mesmo que o valor
fixado para elas seja inferior ou igual quele previsto no inciso I do art. 275. O
sumarssimo no se aplica, conseqentemente, ainda para as causas cujo valor
esteja situado em nvel inferior a 20 salrios mnimos, em relao a causas para as
quais existe a previso do procedimento especial e em relao a essas causas
relativas ao estado ou capacidade das pessoas.
Em razo da matria, as hipteses esto previstas no inciso II do art.
275. Aqui abandona-se o critrio relativo ao valor da causa e o procedimento
sumarssimo se torna cabvel s pelo fato de a causa versar sobre uma das matrias
previstas nesse elenco. Vejamo-las, uma a uma.
a) posse e domnio de coisas mveis e semoventes, no de coisas imveis. No tocante
posse existe um problema a se resolver. Um dos procedimentos especiais previstos
pelo Cdigo, tradicionalmente previstos como procedimentos especiais no direito
brasileiro, constitudo pelas aes possessrias, disciplinadas no art. 920 e seguintes
do CPC, das quais constituem espcies a manuteno e a reintegrao na posse. A
manuteno, relativa aos casos de turbao da posse e a reintegrao para os casos de
esbulho da posse. Sendo a disciplina prevista para as aes possessrias, os srs. no
encontram nenhum elemento que permita afirmar que elas s se aplicam em relao a
imveis, que no se aplica em relao a mveis, de modo que surge a perplexidade ao relativa posse, que tenha por objeto coisa mvel ou semovente, qual o
procedimento adequado? Esse especial, previsto no art. 920 e seg., ou o sumarssimo
que consta do art. 275? Evidentemente, o problema no se resolve se partirmos da
suposio de que, como h um rito especial e como este prevalece sobre o comum, que
todas as aes relativas posse de mveis e semoventes sigam o rito especial, porque
isso importaria em pura e simplesmente negar totalmente qualquer valor ao dispositivo
que prev o cabimento do procedimento sumarssimo. Aqui, porm, existe um elemento
que permite estabelecer a diferena entre os dois procedimentos. Art. 924 - "Regem o
procedimento da manuteno e reintegrao na posse..." A admissibilidade do rito
especial est vinculada, portanto, aqui, leso da posse caracterizada pelo esbulho ou
pela turbao, que date de menos de ano e dia; datando de menos de ano e dia, aplica-se
o procedimento especial previsto para as aes possessrias - chamam-se aes de fora
nova (a leso da pose tendo ocorrido h menos de ano e dia). Datando a leso da posse
de mais de ano e dia (a denominao de fora velha), aplica-se, diz o art. 924, o
procedimento ordinrio, no perdendo, contudo, carter possessrio. Da talvez ns

262

Jos Carlos Barbosa Moreira

possamos sair do impasse. Se se trata de coisas mveis ou semoventes e a leso da


posse (esbulho ou turbao) datar de menos de ano e dia aplica-se o procedimento
especial; se datar de mais de ano e dia aplica-se o ordinrio (art. 924) - ns devemos
entender: no no caso de a posse ter como objeto coisas mveis e semoventes. Neste
caso, se a leso da posse datar de mais de ano e dia, aplica-se o sumarssimo. o
modo possvel de conciliar os dois procedimentos.
Basta, para corroborar essa
concluso, levar-se em conta que em muitos dispositivos o Cdigo empregou o termo
procedimento ordinrio no lugar de procedimento comum; o legislador se esqueceu de
que no havia, como antigamente, apenas o ordinrio e os especiais, esqueceu-se que o
ordinrio passou a ser, no sistema do Cdigo, a espcie do gnero procedimento
comum. No essa a primeira vez, a no art. 924, que ns nos deparamos com a
referncia a procedimento ordinrio, devendo ser interpretada como referncia ao
procedimento comum. Se o legislador tivesse dito procedimento comum, no haveria
problema nenhum. Seria procedimento comum - sumarssimo, se se tratasse de
mveis e semoventes, ordinrio nos demais casos.
Um outro caso diz respeito ao domnio, propriedade de coisas mveis
e semoventes. Existe um outro procedimento especial que se relaciona a com o
domnio de coisas mveis, alusivo especificamente a ttulos de crditos, para a
reivindicao de ttulos de crdito, que constituem coisas mveis. Obviamente, existe
tambm um procedimento especial, previsto no art. 907 (e o captulo se denomina "Da
ao de anulao e substituio de ttulos ao portador") - "Aquele que tiver perdido
ttulos ao portador..."; fora desse casos, aes fundadas no domnio de coisas mveis
ou semoventes seguem o procedimento sumarssimo.
b) Causas, qualquer que seja seu valor, "de arrendamento rural e de parceria agrcola",
em contratos disciplinados pelo denominado Direito Agrrio, e que anteriormente ao
Cdigo j comportavam rito especial. A norma que previa rito especial na legislao
agrria foi revogada por fora desse dispositivo do Cdigo;
c) "de responsabilidade pelo pagamento de impostos, taxas, contribuies, despesas, de
prdio em condomnio" - quer dizer, encargos de condomnio de natureza tributria
ou no. Quer o condomnio tradicional, quer o condomnio denominado especial, de
edifcios de apartamentos (Lei 4.591/64), que se caracterizam pela existncia de partes
comuns e partes pertencentes exclusivamente aos seus proprietrios, a cobrana dos
encargos de condomnio processa-se atravs do rito sumarssimo. E ainda a temos que
fazer uma outra diferenciao em relao at no propriamente a um outro rito, mas a
um outro tipo de processo - o processo de execuo. No art. 585 o Cdigo define os
ttulos executivos extrajudiciais.
Quer dizer, determinados ttulos, determinados
documentos que conferem ao titular do crdito a possibilidade de, desde logo, ao invs
de ter de instaurar o processo de conhecimentos e s ento, uma vez apurada a
exigibilidade do crdito, poder passar atividade executiva, no art. 585 o Cdigo prev
determinadas categorias de ttulos, entre as quais est no inciso IV: "O crdito
decorrente de foro, laudmio, aluguel ou renda de imvel, bem como encargo de
condomnio, desde que comprovado por contrato escrito." Duas previses - l no art.

263

Jos Carlos Barbosa Moreira

275 a previso do cabimento do procedimento sumarssimo para cobrana de encargos


de condomnio; aqui no 585 o estabelecimento de que o documento que encerra crdito
relativo a encargo de condomnio constitui ttulo executivo extrajudicial (quer dizer,
dispensa at mesmo processo de conhecimento, autorizando o seu titular a instaurar,
desde logo, o processo de execuo). A doutrina tem feito a distino entre as duas
hipteses levando em considerao que o art. 585, ao definir o ttulo executivo
extrajudicial, aludiu a contrato escrito, e colocou esses encargos de condomnio ao lado
de foro, laudmio, aluguel, e tem considerado que ttulo executivo extrajudicial o
crdito do locador que transferiu ao seu locatrio os encargos de condomnio. O
locador que, por contrato escrito, como diz o art. 585, transferiu ao locatrio os
encargos de condomnio, se o locatrio no pagou, o locador se acha munido de ttulo
executivo extrajudicial e pode, desde logo, instaurar processo de execuo.
O
procedimento sumarssimo ficaria reservado para todas as outras hipteses em que se
cobrasse do condmino encargos de condomnio. Por exemplo, o proprietrio no
paga ao sndico do seu prdio de apartamentos os encargos de condomnio, no paga a
taxa prevista para o condomnio. Seria cabvel o procedimento sumarssimo e no
estaria o sndico munido de ttulo executivo extrajudicial. Num caso e noutro fala-se
em encargo de condomnio. Evidentemente no podemos entender que fica escolha do
credor uma ou outra opo. Como fazer a diferena? Tem sido feita nesses termos:
munido de ttulo executivo extrajudicial est apenas o locador, que por contrato
escrito transferiu ao locatrio a obrigao de pagar a ele, locador, aquilo que ele
desembolsar em relao a encargos de condomnio. O encargo de condomnio
cobrado do condmino, por ex., no constitui ttulo executivo extrajudicial,
impondo a instaurao de processo de conhecimento que seguir, porm, o rito
sumarssimo. Portanto, a cobrana de encargos de condomnio segue o procedimento
sumarssimo, desde que no se trate do locador a cobrar do locatrio os encargos que
lhe tenham sido contratualmente transferidos. Se se tratar deste caso, cabvel o
processo de execuo. No sumarssimo, cabem todas as outras hipteses, inclusive e
principalmente a cobrana dos encargos de condomnio relativos a cada um dos
condminos;
d) "de ressarcimentos por danos em prdio urbano ou rstico" - procedimento
sumarssimo. Danos causados a esse imvel;
e) "de reparao de dano causado em acidente de veculos". Danos pessoais ou danos
materiais causados s pessoas ou coisa, um automvel, por ex., seguem o
procedimento sumarssimo. A redao no das mais felizes, no o acidente que
causa o dano. Ao contrrio do que faz crer, a utilizao pelo legislador do termo
acidente, que, a rigor, no sentido etimolgico, o que acontece fortuitamente, a
previso a para o procedimento sumarssimo abrange todos os danos causados por
veculos, quer tenham decorrido fortuitamente, quer culposa ou dolosamente. A
cobrana do ressarcimento por todos os danos causados por um veculo segue o
procedimento sumarssimo.
f) "de eleio de cabecel" - diz respeito enfiteuse (direito real), que no se pratica

264

Jos Carlos Barbosa Moreira

mais, mas, atualmente, encontramos vestgios em relao ao que se praticou em outras


pocas. Ela (a enfiteuse) consiste basicamente em atribuir a uma pessoa a possibilidade
de usar a coisa imvel, de fruir e de dispor, e assegura a uma outra pessoa, que
permanece com o domnio (domnio eminente), o direito de receber anualmente uma
importncia que denominada foro; e nas ocasies em que essa coisa alienada por
aquele que tem a faculdade de usar, fruir e dispor, quando essa pessoa dispe do direito
que tem sobre a coisa, o proprietrio propriamente tem a possibilidade de cobrar um
percentual sobre o valor da alienao, que o laudmio. O cabecel (que alis no se
usa - extremamente criticada essa lembrana ridcula no Cdigo) no existe
praticamente, no se conhece na prtica nenhuma eleio de cabecel. o seguinte:
quando h uma pluralidade de pessoas que tm o uso, o gozo e a disposio da coisa
(uma espcie de condomnio, s que no bem o domnio), elege-se uma para
representar todas perante o proprietrio da coisa. Esse o cabecel. E para eleger isso,
que alis , tudo indica, tipicamente um ato de jurisdio voluntria, lembrou-se o
Cdigo de estabelecer o rito sumarssimo;
g) "que tiverem por objeto o cumprimento de leis e posturas municipais..." Posturas
municipais so leis, de tal maneira que nessa expresso o adjetivo municipais se refere
a posturas, no se refere tambm a leis - leis de qualquer esfera legislativa, federais,
estaduais ou municipais, inclusive as posturas. Inclusive as regras constantes no C.
Civil relativas a essas matrias - distncia entre prdios, plantio de rvores, construo
e conservao de tapumes e paredes divisrias. A ao, em regra, ser proposta pelo
poder pblico a fim de preservar interesses tutelados por essas normas. Mas nada
impede que um particular proponha ao baseada numa lei municipal ou no,
visando a preservar o seu direito em relao a uma dessas matrias constantes
desse dispositivo.
Seguem, portanto, o procedimento sumarssimo tanto a ao
proposta pelo poder pblico quanto aquelas propostas por particulares;
h) "oriundas de comisso mercantil..." Um nmero relativamente grande de contratos;
causas relacionadas com esses contratos seguem o rito sumarssimo. "Mercadoria", at
no sentido vulgar, traduz uma coisa que se destina ao comrcio, mercancia. - no ,
portanto, qualquer depsito, depsito de coisas destinadas ao comrcio, ser um
depsito regido pelo Direito Comercial. No tocante comisso mercantil, a previso
para o rito sumarssimo s abrange as causas que se relacionarem s partes do
contrato, o comitente que encarrega outra pessoa de celebrar um negcio cujo proveito
vai para ele, comitente; e o comissrio, que o encarregado de celebrar o negcio cujo
proveito vai para o comitente, negcio porm que o comissrio celebra em nome
prprio, ao contrrio do que acontece no mandato, em que o mandatrio celebra
negcio jurdico em nome do mandante. A previso do rito sumarssimo s abrange
causas entre o comissrio e o comitente, no abrange causas entre o comissrio e o
terceiro com quem ele celebra o negcio.
Conduo, transportes, so termos equivalentes, referentes tanto ao
transporte de coisas quanto ao de pessoas. Depsito de mercadorias se refere a
mercadorias que constituem um gnero de coisas caracterizadas pela sua finalidade, que

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a de se destinarem ao comrcio. Alm disso, existe um procedimento especial que,


em certa medida, conflita com essa previso: uma ao especfica para que o
depositante obtenha do depositrio a restituio da coisa - a ao de depsito, que,
inclusive, d margem, caso o depositrio no entregue a coisa, priso ( uma das raras
hipteses que a Constituio - art. 5, LXVII admite a priso do devedor
recalcitrante). Se se tratar, portanto, de depsito de mercadorias e se a pretenso
for a do depositante, no sentido de reaver do depositrio a coisa, o rito no ser o
sumarssimo, ser o especial, que sempre prevalece sobre o rito comum. Todas as
demais hipteses relacionadas com o depsito de mercadorias, por ex., a ao do
depositrio para haver sua remunerao ou despesas que tenha efetuado para a
conservao da coisa - essas causas todas seguiro o rito sumarssimo por fora dessa
previso.
Comodato, mandato - existe tambm um rito especial que conflita com
essa previso do mandato e que prevalece, que a ao de prestao de contas. Um
dos aspectos das relaes entre o mandante e o mandatrio diz respeito justamente
prestao de contas. Quanto se tratar disso ser cabvel no o rito sumarssimo,
mas o procedimento especial. Fora desse caso ser sempre o rito sumarssimo.
i) "de cobrana de quantia devida, a ttulo de retribuio ou indenizao..." A, vejam
bem: l em cima (letra "h") depsito de mercadorias, aqui qualquer depsito; em
compensao, l em cima tudo que diga respeito a depsito de mercadorias, menos a
pretenso restituio da coisa do depositrio; aqui qualquer depsito, mas est
restrito quantia devida a ttulo de retribuio, de remunerao pelos servios
prestados pelo depositrio ou leiloeiro, ou a ttulo de indenizao por despesas que o
depositrio ou leiloeiro tiver efetuado para a conservao da coisa;
j) "do proprietrio ou inquilino de um prdio..." O problema diz respeito s relaes
de vizinhana e, a rigor, no se restringe ao proprietrio e inquilino. Onde o Cdigo
diz proprietrio e inquilino, devemos entender, por identidade de razo, qualquer
possuidor que, uma vez perturbado na sua segurana, no seu sossego, na sua sade,
ele ou os que habitam na sua casa, pode pretender daquele que est causando essa
perturbao que cesse essa perturbao; e o rito adequado para o proprietrio, para o
inquilino ou para qualquer possuidor que pretender isso sob cominao de multa o
procedimento sumarssimo;
l) Seguem o rito sumarssimo causas, qualquer que seja o valor, "do proprietrio do
prdio encravado para ..." No servido de caminho, direito de trnsito, direito de
passagem - um direito de vizinhana que conceitualmente se distingue da servido;
m) "para cobrana dos honorrio dos profissionais liberais, ressalvado o disposto em
legislao especial" - dispositivo utilssimo para os senhores. interessante saber que
nessa ressalva a esto os advogados, cujo estatuto prprio (Lei 4.215/63 - EOAB)
prev - desde que o advogado esteja munido de contrato no qual esteja estipulado o
valor dos seus honorrios, ou desde que previamente ele proceda judicialmente ao

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Jos Carlos Barbosa Moreira

arbitramento dos honorrios, no caso de estes no terem sido previamente


estipulados - que o advogado instaure, desde logo, processo de execuo, sem
necessidade de instaurar previamente o processo de conhecimento. afastada,
portanto, a aplicao desse dispositivo, que diz respeito ao procedimento sumarssimo
e, conseqentemente, ao processo de conhecimento. Se no acontecer nenhuma dessas
duas coisas, se o advogado no tiver contrato escrito no qual se achem estipulados os
honorrios, ou se, por outro lado, no proceder previamente ao arbitramento do valor
dos honorrios judicialmente, resta-lhe a possibilidade de cobrar atravs de processo
de conhecimento, que seguir o rito sumarssimo.
Alm dessas hipteses h vrias outras, previstas em leis
extravagantes, editadas posteriormente ao CPC, nas quais se aplica o rito sumarssimo.
Uma delas diz respeito denominada adjudicao compulsria que tem o promitente
comprador cujo contrato foi registrado no RGI e que no contem clusula de
arrependimento, para haver do proprietrio, uma vez cumpridas as suas obrigaes, o
imvel que este prometeu vender. Est previsto no Decreto-Lei 58, de 10/12/1937,
sendo que a previso de que para essa causa cabvel o procedimento sumarssimo foi
introduzida pela Lei 6.014/73. , portanto, o DL 58/37, art. 16, com a redao dada
pela Lei 6.014/73.
Outra hiptese diz respeito ao movida contra a companhia
seguradora por aquele que sofreu danos pesso0ais em virtude de acidente de veculos,
para haver a indenizao relativa ao denominado seguro obrigatrio de danos pessoais
causados por veculos automotores. O indivduo atropelado tem direito a obter uma
indenizao para custear despesas de seu tratamento ou, se ele morre, a famlia tem
direito a uma indenizao. Para isso todos os proprietrios de veculos pagam,
anualmente, o seguro obrigatrio. A ao da vtima ou seus parentes para obter da cia.
seguradora essa indenizao segue o rito sumarssimo, por fora da Lei 6.194/74.
Alis, a rigor, a hiptese parece que j estava prevista no inciso "e" - reparao de dano
causado em acidente de veculo. No deixa de ser, s que aqui o devedor no o
causador do dano, mas a cia. seguradora. Houve muita dvida para saber se se aplicava
ou no hiptese do seguro obrigatrio esse dispositivo, e por isso essa lei, que tratou
especificamente daquele tipo de seguro, estabeleceu o cabimento do rito sumarssimo.
E outras hipteses ainda, como a prevista na Lei 6.383/76. O art. 20
dessa lei estabelece o rito sumarssimo para o processo de discriminao de terras
pblicas. Tambm a lei do inquilinato (Lei 8.245/91) prev, no art. 68, caput, a adoo
do rito sumarssimo na ao revisional de aluguis.
Nos casos em que cabe o procedimento sumarssimo, s cabe o
procedimento sumarssimo, i.e., no pode o autor optar pelo rito ordinrio nas
hipteses em que a lei define como sendo de rito sumarssimo e sequer podem as
partes validamente, de comum acordo, estabelecer entre si, eficazmente, que numa
causa em que a lei prev o rito sumarssimo seja adotado o rito ordinrio. As
partes no tm, sequer quando estejam de comum acordo, nenhuma disponibilidade a

267

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respeito do rito a ser adotado nesses casos.


H quem entenda que no assim, que o autor pode unilateralmente
optar pela adoo do rito ordinrio numa causa para a qual a lei preveja o sumarssimo.
Isso com base na seguinte considerao: sendo o ordinrio mais demorado, oferecendo
maior oportunidade de atuao s partes e, conseqentemente, maior oportunidade de
atuao processual ao ru, se o autor optasse por ele nunca teria o ru do que reclamar.
Essa opo pelo autor, pensam alguns, no acarretaria para o ru nenhum prejuzo; ao
contrrio, s tenderia a lhe trazer vantagens consistentes na maior possibilidade que ele
teria, no rito ordinrio, de se defender. Essa considerao obviamente falsa, porque,
tanto quanto o autor, e em determinados casos at mais do que ao autor, pode
interessar ao ru, consciente eventualmente de que tem razo e esperanoso de sair
vitorioso naquele processo, que a causa atinja o mais depressa possvel a um
desfecho. E a esse resultado se presta obviamente melhor o rito sumarssimo do que o
ordinrio. De tal maneira que no seria correto, no corresponderia realidade,
dizermos que a adoo do rito ordinrio jamais traria ao ru qualquer prejuzo - no
verdade. Fica afastada, portanto, a possibilidade de o autor, unilateralmente, optar pelo
rito ordinrio, em hipteses para as quais a lei preveja rito sumarssimo.
Existiria outra possibilidade, a de as partes ajustarem a adoo do rito
ordinrio num processo que, luz das normas estabelecidas pelo legislador, devesse
seguir o sumarssimo. Dir-se-ia: se as partes esto de acordo no h nada a objetar.
Ainda a, porm, a considerao parece falsa. Vejam: o procedimento, i.e., o modo
atravs do qual se encadeiam os atos processuais, regula tambm, e principalmente,
uma atividade do Estado. o Estado quem, nessas causas, considera mais eficiente,
melhor, inclusive para prestao jurisdicional, a adoo do rito sumarssimo. O
procedimento no algo que interessa apenas s partes, os procedimentos no so
estabelecidos apenas em proveito delas, mas tambm, e talvez principalmente em
funo do prprio interesse pblico que o processo envolve. De modo que, se o
legislador aqui reputa mais adequada a adoo desse procedimento, no tm as partes,
ainda que ambas de acordo, a possibilidade de alterar o rito previsto pelo
legislador. Elas no dispem validamente sobre isso - matria que diz respeito
precipuamente ao interesse pblico, uma atividade estatal que regulamentada desse
modo, que deve ser observado, sem que se confira s partes a possibilidade de afast-lo.

Estrutura do procedimento sumarssimo


A adoo do procedimento sumarssimo, evidentemente, revela a
preocupao do legislador em simplificar, nessas causas, o processo; em permitir que
nelas o processo alcance mais rapidamente um desfecho.
Isso conduz,
necessariamente, a uma maior concentrao de atos processuais e, correlatamente,
inexistncia, no procedimento sumarssimo, daquelas fases razoavelmente diferenciadas
que j constatamos existirem no procedimento ordinrio.
No sumarssimo no
conseguimos individualizar nitidamente uma fase postulatria, uma fase de saneamento,

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Jos Carlos Barbosa Moreira

uma fase instrutria e uma decisria. Elas todas se interpenetram, o procedimento


mais concentrado. Atos dessa natureza, muitos deles, vo concentrar-se na audincia,
no conseguimos demarcar rigidamente. Nem mesmo no procedimento ordinrio - em
que as fases se caracterizam no pela exclusividade da natureza dos atos praticados no
seu curso, mas pela preponderncia dos atos - isso possvel. No sumarssimo no
existe sequer isso, e no podemos delimitar fases ntidas nas quais prepondere um
determinado tipo de atividade processual. E a preocupao do legislador com a
celeridade, que tambm uma nota caracterstica do procedimento sumarssimo, levouo, inclusive, a fixar prazos dentro dos quais o processo deve estar concludo.
Esse prazos so os seguintes: na primeira instncia o prazo fixado no
art. 281, segundo o qual, no procedimento sumarssimo todos os atos, desde a
propositura da ao at a sentena, devero realizar-se dentro de 90 dias; e no
procedimento decorrente da interposio de recurso, na segunda instncia, existe
tambm a fixao de um prazo a ser observado, conforme dispe o art. 550, pelo qual os
recursos interpostos nas causas de procedimento sumarssimo devero ser julgados no
tribunal dentro de 40 dias. Obviamente trata-se de prazo imprprio, prazo de cuja
inobservncia no decorre nenhuma conseqncia processual. Seria absurdo ns
imaginarmos, por ex., que, transcorridos 90 dias e no concludo o procedimento na
primeira instncia, o processo devesse extinguir-se - contrariaria at a prpria
finalidade do estabelecimento do prazo, que revela preocupao do legislador em por
fim ao litgio o mais rapidamente possvel. Ora, se o processo se extinguisse
decorridos 90 dias, ele teria de comear de novo, mais tarde, da estaca zero,
perdendo-se tudo aquilo que tivesse sido feito. O transcurso do prazo no acarreta
nada, a rigor. Pode acarretar, eventualmente, sanes administrativas, suponhamos,
para o Juiz que no tenha diligenciado suficientemente no sentido de concluir o
processo no prazo.
Mas conseqncias processuais ns no podemos atribuir
inobservncia desse prazos.
H um autor muito respeitvel que sustenta isso:
decorridos 90 dias o processo se extingue no estado em que se encontrar. No far
sentido, melhor deix-lo continuar do que ter de iniciar tudo de novo.
Tratam-se at de prazos inexeqveis, a verdade essa. Grande
nmero de processo no terminam dentro nele. Acontece inevitavelmente que o prprio
emperramento da mquina judiciria conduz a esse resultado.
Conseqncias
processuais no h. Devemos visualizar esses prazos como uma recomendao do
legislador no sentido de que, tanto quanto possvel, eles sejam observados, sem
procurar enxergar, porm, na sua inobservncia, um efeito catastrfico como esse de
extinguir o processo para comear tudo novamente.
A disciplina que o CPC d ao procedimento sumarssimo incompleta.
O Cdigo regula minuciosamente o procedimentos ordinrio e no regula desse modo
nem os procedimentos especiais nem o sumarssimo. Ele procura apenas, na disciplina
do sumarssimo, assim como na dos procedimentos especiais, estabelecer os traos
peculiares, as caractersticas fundamentais desses procedimentos, aplicando-se, no
mais, mutatis mutandis, evidentemente naquilo que for cabvel, as normas

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Jos Carlos Barbosa Moreira

estabelecidas para o procedimento ordinrio, que constitui o procedimento padro,


modelo, completo, da disciplina do procedimento, e que se aplica subsidiariamente
aos outros, na falta de normas expressas que afastem a aplicao dessas regras.
o que diz o art. 273 - em tudo aquilo que no esteja expressa ou implicitamente
afastado pela disciplina do procedimento sumarssimo, em tudo aquilo que no seja
incompatvel com a estrutura adotada por ele; no uma transposio integral, no
que o sumarssimo, atravs dessa aplicao subsidiria, se transforme em ordinrio.
No isso. Aplica-se em tudo aquilo que no esteja expressamente regulado, e que
no seja inconcilivel com a ndole do prprio procedimento sumarssimo.
A demanda no procedimento sumarssimo - como ele se desenvolve quais as suas peculiaridades. A respeito da demanda, estabelece o art. 276: "Na
petio inicial expor o autor os fatos e os fundamentos jurdicos..." No s isso,
obviamente. Aplica-se aqui o art. 282; evidentemente necessrio que o autor indique
o rgo judicial a qual enderea a demanda; necessria a indicao das partes com
sua qualificaes e domiclios; necessrio a indicao do valor da causa, que pode
ser relevantssima para efeito de determinar o prprio cabimento do procedimento
sumarssimo. Todos os requisitos previstos para a petio inicial no procedimento
ordinrio so exigveis no sumarssimo, que apresenta a esse respeito, porm, uma
peculiaridade, que o fato de dever o autor, se pretender se valer de prova
testemunhal, apresentar, desde logo, na inicial, o rol de testemunhas.
No
procedimento ordinrio ele no precisa faz-lo - at 5 dias antes da audincia o autor e
o ru devem apresentar o rol de testemunhas. Aqui no; no sumarssimo o rol de
testemunhas deve ser apresentado na prpria inicial, sob pena de precluso, de mais
tarde no poder o autor indicar testemunhas para serem ouvidas em Juzo. claro que
se ele no o fizer nessa oportunidade nada impedir que o Juiz, mais tarde, usando o
poder que tem de instruo, de ofcio at, atenda ao requerimento subseqente do ru
- nada impedir.
Agora, no se pode dizer que se o autor deixar passar essa
oportunidade ele tenha mais tarde o direito de valer-se dessa prova.
No tocante ao pedido, no h nenhuma peculiaridade digna de nota no
procedimento sumarssimo.
Aplica-se o que foi dito a respeito do pedido no
procedimento ordinrio. Inclusive aquela regra relativa alterao do pedido, que veda
terminantemente alteraes quantitativas do pedido e alteraes qualitativas
unilateralmente pelo autor, at a citao (art. 264); e de comum acordo das partes, at a
prolao do despacho saneador, at o saneamento. No existe no procedimento
sumarssimo o despacho saneador - existir uma oportunidade, porm, anloga, em
que o Juiz dever verificar aquelas matrias que ele examina na fase de saneamento do
processo. At essa oportunidade, anloga fase de julgamento conforme o estado
do processo no procedimento ordinrio, permitido s partes, de comum acordo, a
alterao do pedido.
Do mesmo modo no tocante causa petendi no existem
peculiaridades; continua sendo a mesma coisa, devendo ser indicada na inicial e a
alterao dela obedece ao mesmo regime do procedimento ordinrio (at a citao o

270

Jos Carlos Barbosa Moreira

autor pode alterar a causa petendi unilateralmente; a partir da citao e at a fase de


saneamento, no procedimento ordinrio, as partes, de comum acordo, podem alterar a
causa petendi). No existe uma fase de saneamento no procedimento sumarssimo, mas
existir um momento no qual o Juiz ter de enfrentar questes anlogas s que
enfrentaria naquela fase no procedimento ordinrio. At esse momento ser admissvel
a alterao de causa petendi com o consentimento do ru.
O ajuizamento da inicial e a sua distribuio no apresentam, tambm,
qualquer peculiaridade. Aplicam-se aqui as regras estabelecidas a propsito para o
procedimento ordinrio.
J o primeiro contato do Juiz com a inicial, denominado despacho
liminar, tem algumas caractersticas no sumarssimo. Recebendo a inicial, o Juiz vai
verificar tudo aquilo que ele verificaria no procedimento ordinrio, inclusive com a
mesma possibilidade aqui, que teria no ordinrio, de indeferir a inicial, em funo das
mesmas causa de indeferimento. Se ele defere a inicial, se profere despacho liminar de
contedo positivo, se ele no indefere a inicial, no bastar, porm, que ele mande citar
o ru. Art. 277 - no prprio momento em que o Juiz defere a inicial, alm de mandar
citar o ru ele faz isso que no faz no procedimento ordinrio: desde logo designa a
audincia de instruo e julgamento, no prprio pronunciamento a respeito da inicial
e defere as provas que tenham sido requeridas pelo autor e que devam produzir-se na
audincia. O ru ser citado por determinao do Juiz, exarada nessa oportunidade.
Nesse primeiro contato com a inicial ele ordena a citao do ru, designa a audincia de
instruo e julgamento e manifesta-se a respeito das provas que tenham sido requeridas
pelo autor.
No tocante citao, art. 278 - a citao do ru no se faz apenas para
abrir a ele, como no procedimento ordinrio, a oportunidade de se defender; faz-se para
que ele comparea audincia de instruo e julgamento, na qual ele vai oferecer a
defesa, de tal maneira que, obviamente, o mandado de citao ter de conter a data da
audincia designada pelo Juiz no despacho liminar. Ou, se o ru for citado por edital,
ou por carta, o edital ou a carta tero de conter essa data.
Entre a citao, diz o art. 278, e a realizao da audincia, deve existir,
no mnimo, um prazo de 10 dias. A audincia no pode realizar-se antes do 10 dias
contados da data em que a citao se consumou. Esse prazo tem uma peculiaridade:
ele se conta regressivamente, conta-se da audincia para trs. No mais, as regras de
contagem de prazo so idnticas, mas ele possui essa peculiaridade. No procedimento
ordinrio o prazo da contestao conta-se a partir da citao, 15 dias da para a
frente. Aqui, esse prazo de 10 dias contado regressivamente, a partir da data
designada para a audincia. O termo inicial o dia da audincia de instruo e
julgamento, de maneira que da se extrai a seguinte concluso: de acordo com a regra
geral de contagem de prazos, o termo final o 10 dia contado a partir da.
Suponhamos que caia em um sbado - vai se prorrogar em que sentido? No sentido
oposto ao normal, prorroga-se para a sexta-feira anterior.

271

Jos Carlos Barbosa Moreira

Aplica-se aqui a regra segundo a qual o prazo de contestao se conta


em qudruplo quando for r a Fazenda Pblica ou o M.P., de maneira que esse prazo,
que tem por finalidade dar ao ru a oportunidade de preparar a defesa que apresentar
na audincia de instruo e julgamento, se for r a Fazenda Pblica no ser de 10 dias
mas sim de 40 dias. A j os srs. vem como vamos tropear daqui para a frente com
aquela exigncia de que o procedimento sumarssimo termine em primeira instncia em
90 dias - se for r a fazenda, s 40 dias j sero consumidos entre a citao e a
realizao da audincia. Por a j vemos como difcil cumprir aquela regra.
Se houver mais de um ru, aplica-se aqui a regra geral - a citao, que
ser levada em conta para o efeito de determinar-se a observncia desses 10 dias, ser a
citao do ltimo. Uma outra hiptese - se houver rus (litisconsortes) com diferentes
procuradores, o prazo ser contado em dobro.
O Juiz dever marcar a audincia levando em conta todas essas
peculiaridades. Se marcar um prazo de 10 dias e a r for a fazenda, depois ele ter que
adiar essa audincia. Quando o Juiz designa a audincia, tem que considerar esse prazo
mnimo que deve verificar-se entre a citao e a realizao da audincia, porque o prazo
ter de ser respeitado.
O ato seguinte no procedimento sumarssimo a audincia, que
constitui tambm um ato de natureza mista, porque nela vo ser praticadas vrias
atividades processuais.
A comear pela defesa do ru, que se processo em
audincia, oralmente ou por escrito; a instruo da causa; e o julgamento. A
audincia no procedimento sumarssimo se presta a tudo isso. O intuito do legislador
era que na audincia se encerrasse o procedimento em primeira instncia, com a
prolao da sentena.
Se isso fosse possvel, ou quando isso for possvel, o
procedimento sumarssimo seria timo, mas depende de muita coisa. Na audincia vai
ser oferecida a defesa; na audincia vai haver um momento dedicado ao saneamento do
processo (a atividade de saneamento obviamente se desenvolve em todo o desenrolar do
processo, mas na audincia ns devemos reservar um momento nela para que o Juiz
enfrente as questes que no procedimento ordinrio enfrentaria na fase de saneamento);
vai ser realizada a instruo da causa e proferido o julgamento.
Vamos ver em mais detalhes a audincia de instruo e julgamento no
procedimento sumarssimo, a qual se aplica, na falta de disposies expressas em
contrrio na disciplina do Cdigo, a disciplina prevista par aa audincia de
instruo e julg