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DEFINICICION
El adulterio (del latn adulterium) se refiere a la unin sexual de dos personas cuando uno o ambos estn
casados con otra persona.
A travs de los siglos, en diversas culturas, el adulterio ha sido moralmente censurado y hasta penado,
considerndoselo un delito, pero esto no ha impedido que muchas personas lo practique
ANTECEDENTES HISTORICOS
Desde la antigedad el adulterio se ha considerado una conducta deleznable e inaceptable para la vida
en sociedad e incluso es condenada para la ms alta deidad de nuestra raza humana, el mismo ser
supremo llamado Dios, Jehov o Yahv segn la idiosincrasia y credo de cada uno de los seres que
habitan en este planeta y que tienen por fe el cristianismo, l ha condicionado esta conducta
estipulndola en uno de los primeros cdigos que regularon la conducta del hombre en sociedad, la
Biblia, precisamente en los diez mandamientos dictndolo por su propia voz a Moiss en el Monte Sina.
En este documento l dej asentado en el libro del xodo capitulo veinte versculo catorce, que a la letra
dice: "No cometers adulterio", dejando en claro que esta conducta es intolerable para l, recalcndolo
en el versculo diecisiete que reza: "no codiciaras la mujer de tu prjimo.", asentando que tal vez
como lo vemos en nuestra poca son los congneres del sexo masculino quienes cometen esta falta ms
frecuentemente, aunque no siempre suele ser de esa manera ya que tambin las mujeres caen en esta
conducta aunque en menos ocasiones.
La forma en que se castigaba era de una manera tal que pondra a pensar dos veces a alguien que en
estos das deseara realizar una conducta adulterina.
Los castigos y penitencias iba desde la expulsin de las comunidades hasta la pena mxima que era la
de morir apedreado (o apedreada), adems del escarnio pblico, es en la Biblia donde podemos
encontrar un relato que nos ilustra esta situacin, en el cual Jesucristo es quien absuelve a una mujer de
este pecado adems de defenderla de la muchedumbre diciendo "quien est libre de pecado, que tire
la primera piedra"(San Juan Cp. 8 Ver. 2 11) este pasaje nos ilustra cmo era condenado el
adulterio en esa poca y la forma de ser castigado que era adems un castigo aplicado por la comunidad
y en pblico.
Mateo 5-27 Jess y el adulterio.Oste que fue dicho: no cometers adulterio
Pero cualquiera que mira a una mujer para codiciarla ya adultero en su corazn,
Jesucristo mismo trato el adulterio en sus enseanzas afirmando que este era denigrante y que el
divorcio era aceptable para l, en muchas ocasiones cit que si un hombre repudiaba a su mujer por
causa de adulterio debera de darle carta de divorcio, adems de entregarla a los jueces y sacerdotes
para que ellos determinaran la forma en que debera ser castigada.
Estos antecedentes son los que, debido a la conquista de los espaoles y la imposicin de sus creencias
englobadas en el catolicismo se conocen como normas de conducta que nosotros seguimos por
costumbre.
Podramos entender por adulterio como la violacin de la fe conyugal, y, como causal una situacin que
anuncia relacin o causa de efecto.
No siempre se ha dado a la palabra adulterio la misma significacin. En el derecho romano, el estado de
la mujer era lo nico que determinaba el adulterio, que as exista independientemente del estado del
hombre, al cual para nada se atenda cuando la mujer era casada; y se tena por estupro el comercio
sexual del hombre casado con mujer que no lo fuera.
De ah naci la distincin que hizo que slo fuera punible, en un principio el adulterio de la mujer.
Posteriormente el cristianismo sobre la base de la monogamia y de haber considerado el matrimonio
como un sacramento extendi el adulterio a los casos en que el hombre fuera casado, y los canonistas
establecieron que exista ese delito, siempre que se violaba la fe conyugal, ya fuera por la esposa o por el
marido; segn la iglesia, el adulterio fue accesus ad alterius torum.
Constantino declar ser el adulterio causa de divorcio, cualesquiera de los cnyuges que fuese el
culpable, siguiendo las tendencias del cristianismo, aunque posteriormente vinieron restricciones para la
mujer, para formular la acusacin de adulterio contra el marido.
El cdigo de las partidas, (partida 7, ttulo 17, I-1a.), expresa la confusin existente sobre el punto, en
aquella poca, definindola como "yerro que ome faze a sabiendas, yaciendo con mujer casada o
desposada con otro"; tomando en cuenta la etimologa de la palabra compuesta de las latinas alterius et
torum, que quieren decir como "ome" que va o fue al lecho de otro y atendiendo slo a las consecuencias
ms graves que poda tener el adulterio de la mujer principalmente, y as a la mujer le estaba vedado
acusar al marido por adulterio.
Justiniano estableci en la novela 117, que el adulterio del marido era una causa de divorcio para la
mujer, aunque no se igual a ambos consortes en el derecho de acusar y pretender el divorcio, aun
cuando fuera el mismo delito, ya que se exigan para el caso del marido, condiciones especiales: como
las de que el delito se perpetrara en la casa comn o fuese convicto de vivir habitualmente con la
concubina.
Tales son los orgenes de los preceptos existentes en la mayor parte de las legislaciones, con relacin al
adulterio que, por lo general, se contraen a establecer diferencias en cuanto a la pena de el, como delito,
pero que no lo definen ni precisan su existencia, ni menos se sealan sus medios de comprobacin.
De aqu que como elemento del hecho en s, deben subsistir las definiciones antiguas, slo modificadas
en cuanto a que las condiciones del hombre pueden tambin ser motivo de adulterio, y como todas esas
definiciones requieren esencialmente la demostracin de la existencia del acto carnal entre los autores,
es preciso acreditar el mismo por los medios que el derecho procesal establece.
Ahora bien, el sentenciador puede en este punto hacer uso de la facultad que le otorga la ley en materia
de apreciacin de las pruebas, para no estimar acreditado el adulterio, y la estimacin, siendo una
facultad subjetiva del sentenciador, no puede dar lugar, con su ejercicio, a violacin de garantas
individuales.
Indudablemente constituye una violacin al deber de fidelidad y de respeto que naturalmente debe existir
en el matrimonio, y que, asimismo, hace presumir la existencia de relaciones sexuales con persona
distinta de su primer cnyuge, como lo exige la causal de adulterio.
Es importante subrayar que la familia se basa fundamentalmente en el matrimonio, y que a partir de que
se contrae, se adquieren asimismo una serie de deberes y de derechos recprocos, como son el mutuo
auxilio, vida en comn, asistencia y socorro, en casos de enfermedad, fidelidad y dbito carnal. Toda
persona tiene libertad para casarse o no, pero una vez casada, contrae las obligaciones y derechos que
el matrimonio conlleva.
Esta conducta que no es posible que sea tutelada por la ley, ya que es completamente contraria a la
esencia misma del matrimonio, que slo puede subsistir basada en la fidelidad de los esposos, y al orden
pblico y las buenas costumbres, ya que la poligamia no es permitida por nuestra legislacin, al grado de
constituir conducta considerada como delictuosa.
Como la fidelidad implica la observancia constante de una conducta altruista de fe, cario, amor y respeto
que un cnyuge debe al otro, lo cual es esencia de los deberes conyugales, es indudable que si uno de
ellos falta al otro incurriendo en infidelidad, su conducta ofensiva y desleal s constituye una injuria grave,
integrndose causal de divorcio, atento a que la definicin de injurias admite toda conducta ofensiva que
veje, menosprecie o humille al cnyuge ofendido, lo que efectivamente sucede con la falta de fidelidad,
debiendo distinguirse esta causal del adulterio, porque este ltimo implica necesariamente la relacin
sexual.
SNTESIS
FALLOS DE DOCTRINA JURISPRUDENCIAL ECUATORIANA
RESOLUCIN NO.: 272-2009
JUICIO NO.: 115-2008
PROCEDENCIA: SALA CIVIL Y MERCANTIL DE LA CORTE NACIONAL DE JUSTICIA
FECHA DE LA RESOLUCIN: 18 de junio de 2009
ASUNTO: Nulidad de sentencia de divorcio
ACTOR(ES):.Carlos Viteri Len
DEMANDADO(S): Sylvia Torres Ortiz
TEMA PRINCIPAL:
Restrictos
ACCIN DE NULIDAD DE SENTENCIA DE DIVORCIO POR ATRIBUIR UN DOMICILIO FALSO
(Ratio decidendi razn de la decisin)
Puede proponerse una accin de nulidad de sentencia de divorcio por haber declarado un falso
domicilio, al amparo del artculo 120 del Cdigo Civil, cuando en el juicio de divorcio la parte
actora aleg desconocer el domicilio de la parte demandada y se cit por la prensa, pues de
probarse que s lo conoca, segn la jurisprudencia, es como atribuirle un domicilio falso.
EXTRACTO DEL FALLO:
3.2.- El casacioncita alega que el Tribunal ad-quem cometi error in iudicando al fundar su resolucin en
el art. 299 del Cdigo de Procedimiento Civil que se refiere a la nulidad de sentencia en general sin
considerar la EXCEPCIN que constituye el caso excepcional (sic) de la Nulidad de Sentencia
Ejecutoriada dictada en un juicio de divorcio, que contiene el art 120 del Cdigo Civil, cuya norma tiene
por objeto evitar que se siga el juicio de divorcio a espaldas de uno de los cnyuges; y que el hecho de
manifestar el desconocimiento del domicilio del demandado y citarlo por la prensa es lo mismo que
atribuirle un falso domicilio o sealar una direccin diferente, lo cual fue confirmado por la Corte Suprema
de Justicia en diferentes fallos. Al respecto, la sala advierte que el actor demanda la nulidad de sentencia
pronunciada en el juicio de divorcio Nro. 524-B-01 que ha seguido en su contra su cnyuge Sylvia Mara
Torres Ortiz, con fundamento en el art. 120 del Cdigo Civil, al haberle atribuido falsamente un domicilio
dice; disposicin especial que contiene las normas que regulan la accin de nulidad de sentencia en el
juicio de divorcio, por la causal sealada. Mas, el Tribunal ad-quem, en el considerando Tercero, motiva el
fallo en el art. 299 del Cdigo de Procedimiento Civil, que regula en general los casos de nulidad de
sentencia, y no hace ninguna consideracin sobre el art. 120 del Cdigo Civil. 3.3.- La Tercera Sala de lo
Civil y Mercantil de la ex Corte Suprema de Justicia en sentencia dictada en el juicio No. 157-2001,
publicada en el Registro Oficial Nro. 393 del 20 de agosto del 2001, se pronuncia en los siguientes
trminos sobre la cuestin en anlisis: Al respecto esta sala comparte el criterio expresado en un caso
similar por la Corte Suprema de Justicia, en el fallo, publicado en el Registro Oficial No. 1006 de 8 de
agosto de 1996, reproducido por Ediciones Legales en el Cdigo Civil y leyes conexas, tomo I, pg. 170.
CUARTO.- d) Que, efectivamente, es correcta la aplicacin del art. 120 del Cdigo Civil, que tiene por
objeto evitar que se siga el juicio de divorcio a espaldas de uno de los cnyuges; y que el hecho de
manifestar el desconocimiento del domicilio de la seora E.A. y citarla por la prensa, es lo mismo que
atribuirle un falso domicilio o sealar una direccin diferente, lo cual fue confirmado por la Corte Suprema
de Justicia en diferentes fallos, como es el caso de la sentencia publicada en el Gaceta Judicial, serie
XIII, No. 5, pg. 1128-1129, que dice: CUARTO: La actora ha justificado que a la fecha de presentacin
de la demanda de divorcio se conoca que la nombrada viva en Quito y que estaba estudiando en la
Universidad Central, por lo cual se le atribuy falsamente un domicilio desconocido. Por lo expuesto,
existe la violacin de normas que alega el casacioncita y por tanto la sala declara procedente el recurso
de casacin
RESOLUCIN NO.: 541-2009
JUICIO NO.: 228-2007 ex 3. Sala
PROCEDENCIA: SALA CIVIL Y MERCANTIL DE LA CORTE NACIONAL DE JUSTICIA
FECHA DE LA RESOLUCIN: 5 de noviembre del 2009
ASUNTO: Cobro de dinero por seguro
ACTOR(ES): Corporacin Financiera Nacional
DEMANDADO(S): Alianza Compaa de Seguros y Reaseguros
TEMA PRINCIPAL: Restrictor EL CASO FORTUITO Y LA FUERZA MAYOR
(Ratio decidendi razn de la decisin)
El caso fortuito o fuerza mayor son liberatorios de responsabilidad. El artculo 30 del Cdigo Civil los
define como sinnimos, sin embargo para la doctrina tienen una diferencia de origen, pues la fuerza
mayor deriva de un hecho del hombre y el caso fortuito deriva de una imposibilidad desencadenada de la
naturaleza, sin embargo para exista cualquiera de ellas deben ser hechos imprevisibles e irresistibles.
previsin mucho mayor que la del hombre comn, la aptitud debe ser de hombre inteligente y previsivo
(diestro, hbil, experimentado). El segundo elemento constitutivo de la fuerza mayor o caso fortuito es el
hecho de que debe ser irresistible. Se trata de un hecho inevitable, o se la insuficiencia material del
individuo para obstaculizar o impedir la produccin de acontecimientos daosos. En este elemento juega
tambin un sentido preponderante las condiciones de idoneidad del deudor para juzgar sus cualidades y
posibilidades reales de impedir los hechos lesivos. (Gaceta Judicial, Ao CIV, serie XVII, No. 11, p. 3395 ).
RESOLUCIN NO.: 39-2009
JUICIO NO.: 114-2003
PROCEDENCIA: SALA CIVIL Y MERCANTIL DE LA CORTE NACIONAL DE JUSTICIA
FECHA DE LA RESOLUCIN: 19 de febrero del 2009
ASUNTO: Investigacin de paternidad
ACTOR(ES): Laura Guilcapi Torres
DEMANDADO(S): ngel Oswaldo Yambay
TEMA
PRINCIPAL:
restricto
CONSECUENCIAS DE LA PATERNIDAD DETERMINADA MEDIANTE PRUEBA TESTIMONIAL
(Ratio decidendi razn de la decisin)
En un juicio de paternidad en donde se actuara solo prueba testimonial que lleve a la conclusin de que
se mantuvo una relacin de convivencia entre la actora y el demandado en el tiempo de concepcin del
menor, se debe dictar sentencia aceptando la paternidad, aunque esta solo surta efecto de cosa juzgada
formal, es decir que tiene una eficacia transitoria hasta que cambie el estado de las cosas y puede
modificarse, lo que significa que podra seguirse otro proceso en el que se acte la prueba de ADN en la
que, la sentencia aceptando la paternidad, s surte efecto de cosa juzgada sustancial o material, es decir
final y definitiva con las caractersticas de inimpugnable e inmutable.
EXTRACTO DEL FALLO:
QUINTA.- El casacionista alega que en la sentencia impugnada hay falta de aplicacin de precedentes
jurisprudenciales obligatorios, por cuanto no se tom en consideracin que se exige como requisito
indispensable para aceptar la accin (de investigacin de paternidad) la existencia del examen de ADN,
el cual no se practic conforme la sala lo considera en el fallo recurrido. Al respecto, cabe aclarar que lo
que las salas de lo Civil de la entonces Corte Suprema de Justicia han declarado es que las resoluciones
sobre filiacin de menores concebidos fuera de matrimonio dictadas sin la prueba del ADN, o de otras de
igual o mayor valor que la ciencia vaya descubriendo, no causaran autoridad de cosa juzgada sustancial.
Ms es necesario distinguir entre cosa juzgada formal y sustancial o material. Al respecto, Eduardo
Couture dice: Por un lado se ofrece al intrprete la situacin de que determinadas decisiones judiciales
tienen, an agotada la va de los recursos, una eficacia meramente transitoria. Se cumplen y son
obligatorias tan solo con relacin al proceso en que se dictaron y al estado de cosas que se tuvo en
cuenta en el momento de decidir; pero no obstan a que, en un procedimiento posterior, mudado el estado
de cosas que se tuvo presente al decidir, la cosa juzgada puede modificarse. A esta forma particular se
llama, en doctrina cosa juzgada formal (Couture Eduardo, Fundamentos del Derecho Procesal Civil,). La
caracterstica tipificante de la cosa juzgada formal es la inimpugnabilidad; pero carece de otra, la de su
inmutabilidad, que es en cambio la caracterstica tipificante de la cosa juzgada material o sustancial. La
cosa juzgada formal es eficaz, tan solo con relacin al juicio concreto en que se produjo o con relacin al
estado de cosas (personas, objeto, causa) tenido en cuenta al decidir (Couture, Ob. Cit., p. 417). Existe,
en cambio, cosa juzgada sustancial, cuando a la condicin de inimpugnable en el mismo proceso, se une
la inmutabilidad de la sentencia an en otro juicio posterior (Couture E., Ob. Cit., p. 418). Ms bien, la
Primera Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte Suprema de Justicia en la Resolucin No. 83-99, juicio
170-97 (R. O. 159 de 29 de marzo de 1999) se pronuncia en el sentido de que en todo caso en que se
pruebe dentro del proceso que la madre tuvo relaciones sexuales con el presunto padre y solo con l
durante la poca de la concepcin, el juez est en el deber de declarar la paternidad, sin hacer
distinciones odiosas y en forma sencilla. En el mismo sentido, la ex Segunda Sala de lo Civil y
Mercantil de la Corte Suprema de Justicia ha dicho: SEGUNDA.- La seduccin por promesa de
matrimonio puede demostrarse por cualquier medio de prueba, incluyendo la testimonial, la indiciaria y
an las de presunciones, porque la ley no ha impuesto ninguna excepcin al respecto. La accin de
declaracin judicial de la paternidad en el caso de seduccin mediante promesa de matrimonio no tiene
por finalidad investigar un hecho delictuoso para castigarlo, sino un fin distinto y superior, la de obtener
mayor certeza posible sobre la filiacin del hijo. TERCERA.- Es evidente que son diminutas, imprecisas,
incompletas e incongruentes las explicaciones dadas por la Segunda Sala de la Corte Superior de
Justicia de Latacunga para desestimar la abundante prueba testimonial rendida en primera y segunda
instancia, la que apreciada en conjunto, de acuerdo a las reglas de la sana critica, conducen racional e
inexorablemente a concluir que y mantuvieron relaciones sexuales como consecuencia de las
promesas de matrimonio efectuadas por aquel a esta, las que, por producidas durante el perodo legal de
la concepcin, hacen presumir grave, precisa y concordantemente, que el infante es hijo del
demandado, toda vez que ni siquiera se aleg y peor demostrado que la madre hubiere sido de mala
conducta notoria u hubiere relaciones de tal naturaleza que hagan presumir el trato carnal con otro
hombre (resolucin No. 42-97, de 5 de marzo de 1997, R. O. No. 101 de 4 de julio de 1997). Sobre el
mismo tema la Sala de lo Civil de la ex Corte Suprema de Justicia ha expresado que: La demandante
ha justificado los fundamentos de hecho y de derecho de su demanda con la partida de nacimiento de la
menor, su hija y con los testimonios de testigos, los cuales, en forma clara y concordante, manifiestan
que la actora convivi pblicamente con el demandado, a la vista de los moradores del sitio denominado
Simn Bolvar, jurisdiccin de la parroquia San Isidro, y que tambin pudieron observar por las visitas que
efectuaban a la casa donde los dos vivan, porque penetraban hasta su alcoba. El demandado no ha
presentado ninguna prueba, ni en primera ni en segunda instancia en respaldo de sus excepciones, como
tambin era su obligacin
(Gaceta Judicial, Ao XC, serie XV, No. 8, p. 2297) (Lo resaltado en negrillas es de la sala). Por lo
expuesto, no se acepta los cargos formulados ().
Prueba de adulterio
Como es obvio suponer, en la generalidad de los casos, el adulterio suele efectuarse con todas las
precauciones posibles, de tal manera que muy difcilmente habr prueba testimonial procedente. Al
respecto existen fallos contradictorios dictados por las diversas Salas de la Exma. Corte Suprema de
Justicia sobre este punto.
Requisitos para que el adulterio sirva de causal de divorcio
Se requieren fundamentalmente dos elemento, aun cuando como veremos algunos autores exigen otros
adicionales.
Primero.- Es de orden material, consisten en las relaciones sexuales con una persona distinta del
cnyuge de otro sexo; y,
SEGUNDO
PARCIAL